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Derecho Civil I
1º Grado en Derecho
Positividad del derecho: el derecho se califica de positivo cuando está vigente. Es decir,
cuando rige en el determinado momento en el que se contempla. El Código Civil español
fue derecho positivo a partir del 1889 y antes de su entrada en vigor existía la “novísima
recopilación”. La positividad del derecho se refiere a un determinado momento y lugar.
2. Norma jurídica:
El derecho positivo es el conjunto de reglas o normas jurídicas positivas por el que se
rige una comunidad. Por norma jurídica positiva se entiende todo precepto general cuyo
fin sea ordenar la convivencia de la comunidad y que su observancia pueda ser impuesta
coactivamente por el poder directivo de aquella. Ante su desobediencia se puede
imponer una sanción.
Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
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DERECHO CIVIL
Textos no normativos
Los textos no normativos son aquellos que no contienen ni por si solos ni en relación
con otras disposiciones ningún mandato o prohibición de carácter general y susceptible
de ser impuesto coactivamente.
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DERECHO CIVIL
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DERECHO CIVIL
se trata de una donación de un inmueble se nos exige que haya escritura pública
(notario), por lo tanto, ya no hay libertad de forma.
En primer lugar, se debe entender el porqué del derecho o la necesidad del derecho. El
derecho es el conjunto de reglas de conducta que tienen el objetivo de ordenar la
sociedad. Estas normas son emanadas por el poder legislativo y hacen posible la
convivencia. Para ello, es necesario que exista un poder que las haga cumplir, el poder
ejecutivo. Además, necesitan de otro poder que resuelva los conflictos, el poder judicial.
Una parte de la doctrina sostiene que el derecho privado protege el interés particular
mientras que el derecho público protege el interés público. Esta afirmación es falsa
porque el derecho privado también protege el interés público. Por ejemplo, al firmar un
contrato entre particulares como la compraventa de un inmueble (derecho privado),
éste es de interés público porque el propietario debe hacer público que ese inmueble es
suyo, lo debe inscribir en el registro civil. Esto se hace porque, por ejemplo, en caso de
tener deudas o querer reclamar algo, el Estado o parte afectada necesitara el
conocimiento de que esa propiedad es de la persona.
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DERECHO CIVIL
Otro sector doctrinal sostiene que las relaciones jurídicas son públicas cuando se dan
entre el Estado y sus súbditos y privadas cuando se dan entre particulares. Por ejemplo,
un particular tiene un local y la administración pública lo quiere comparar. La
administración actúa como una persona física, no tiene ningún tipo de poder superior
sobre ti por lo que, esta afirmación también es falsa.
Otra parte de la doctrina vela por las diferentes posiciones jurídicas que los sujetos
asumen dentro de la relación. Para que sea derecho público es preciso que los sujetos
asuman una posición de superioridad frente a otros en situación de inferioridad. En
cambio, en las de derecho privado, los sujetos están en pie de igualdad. Esta afirmación
también es falsa. En instituciones como la escuela, el trabajo y la familia hay un
imperium. Es decir, hay una persona superior que manda sobre ti, ya sea el director, el
jefe o los padres.
El derecho civil es una categoría histórica, un concepto histórico que los autores y los
propios legisladores presuponen. El Código Civil en ningún momento nos dice que debe
entenderse por derecho civil. La función de un código es la de regular situaciones, no la
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DERECHO CIVIL
Definir el concepto de derecho civil implica delimitarlo de otras ramas del derecho. Por
lo tanto, nosotros definiremos el derecho civil como aquella rama del derecho que
tiene como núcleo a la persona abstractamente considerada. Es decir, sin más cualidad
que la de ser sujeto de derecho y que regula todas aquellas situaciones con
trascendencia social suficiente en que se pueda encontrar. Una persona considerada
abstracta es aquella que no tiene ninguna cualidad, como por ejemplo la de trabajador
o comerciante.
El derecho privado inicialmente se identificaba con el civil. Pero, poco a poco, se separan
de él dos ramas de especialización. De este modo, al derecho civil se le califica como
derecho privado general y, por consiguiente, se llama derecho especial a una parte del
derecho privado que, por razones históricas, goza de autonomía legislativa, científica y
didáctica. En la actualidad estas dos ramas son el mercantil y el laboral.
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DERECHO CIVIL
todo lo que no esté regulado en el derecho laboral o mercantil el derecho civil actuara
como derecho supletorio. Donde hay un derecho especial se aplica como preferente el
derecho mercantil o laboral y como derecho supletorio el derecho civil. Muchas veces
los artículos del derecho mercantil nos trasladan al código civil.
Frente a la sociedad represora del antiguo régimen aparecen nuevas fuentes filosóficas
que sitúan en el epicentro del derecho al individuo y sus derechos y obligaciones. Lo que
se pretendía era proteger al individuo del aparato del Estado otorgándole un ámbito de
libertad absoluto. El Estado, que nació con la revolución burguesa, fue un Estado liberal
protector de los derechos y obligaciones de los individuos frente a la intromisión del
poder público. Fue en ese momento donde se contrapone el derecho privado, que
regula este ámbito de libertad exclusiva del individuo, al derecho público que se limita
a regir la estructura organizativa del Estado.
Por tanto, esta separación del derecho en dos ramas se hace por motivos políticos. No
obstante, esta situación cambia con el advertimiento del estado social y democrático
del derecho. De esta forma, el Estado interviene cada vez más en las distintas facetas de
la sociedad y especialmente en la economía. Además, el estado también empieza a
regular situaciones jurídicas que hasta entonces no habían sido reguladas como el
derecho de propiedad.
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DERECHO CIVIL
estado publico cada vez se metía más en asuntos del derecho privado. Es decir, que si
ya de por si había una zona gris respecto a las diferencias entre el derecho público y el
privado, esta se hace más grande cuando el derecho público adquiere características del
derecho privado. En ese momento es cuando la doctrina asume que es necesario hacer
una distinción entre estos dos derechos. La doctrina estableció una serie de criterios y
los más destacados fueron:
− El criterio de la utilidad o del interés
− El carácter dispositivo o imperativo de las normas jurídicas
− El interés público o privado para la protección de una determinada situación
jurídica.
− La posición de los sujetos en las relaciones jurídicas y el órgano de producción de
las normas.
En definitiva, podemos decir que se trata de dos ámbitos del derecho que no se pueden
separar y que se van entrelazando cada vez más. Por ejemplo, la contraprestación que
pagan los usuarios por el suministro de agua potable en los municipios. Generalmente
este suministro lo gestiona una empresa privada que es contratada por la administración
local. ¿Esta contraprestación está regulada por el derecho público o privado? En primer
lugar, el art 2.2 de la ley general tributaria considero que se trataba de una tasa (un
impuesto municipal), pero ante eso la ley 2/2011 de economía sostenible lo derogó. El
informe de la dirección general de tributos considero que, si el servicio lo presta una
sociedad privada municipal o contratada por la administración, esta contraprestación
era un ingreso de derecho privado. Todo esto fue a los tribunales y en 2015 la sala de lo
contencioso administrativa determino que esta contraposición satisfecha por el usuario
debe tener consideración de tasa con independencia de quien sea el servidor del
servicio. Por lo tanto, se considera como derecho público.
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DERECHO CIVIL
¿Cuál es la característica principal para considerar una relación jurídica como mercantil?
que una de las partes de la relación jurídica sea comerciante
7. La codificación civil
Codificación civil en el derecho español
Según lo que hemos visto hasta ahora, el derecho civil español es un producto histórico
y como tal se forma, inicialmente, con la confluencia del derecho romano y del derecho
germánico. El derecho romano entro en la península como consecuencia de la conquista
y colonización romana. Influyo en el derecho visigodo y rebroto durante la Edad Media.
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En ese momento fue cuando se redactó el Código de las 7 Partidas de Alfonso X “El
Sabio”. Este código ejerció una influencia destacada en el derecho catalán y balear.
El derecho germánico se asentó en España con la invasión de los pueblos barbaros. Aquí
destaca el Liber Iudiciorum. Esta obra fue traducida al castellano durante la Edad Media
con el nombre de “Fuero Juzgo” y concedido como fuero a diversas ciudades
reconquistadas de la morisma.
La codificación es aquel proceso cultural entre mediados del siglo XVIII y principios del
siglo XX cuya finalidad consiste en la simplificación de las leyes y su redacción en un solo
libro. Pretende unificar todos los derechos. Características del libro que surge de la
codificación española:
− Contiene solo normas jurídicas
− Se concibe como un documento unitario que se caracteriza por la coherencia y
la sistematización
− Tiene un afán de exhaustividad.
El fenómeno codificador se inicia en España al mismo tiempo que en Europa, fruto del
pensamiento ilustrado. A finales del siglo XVIII aparece el ideal codificador en los
pensadores ilustrados como Jovellanos. No obstante, no tiene una respuesta en el
derecho hasta un segundo momento, que es el Código de Napoleón (1804). Pero este
tuvo una escasa influencia en España porque justo un año después, en 1805, Carlos IV
promulgó “la novísima recopilación de las leyes de España”. Esta recopilación consiste
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en la acumulación de las leyes dictadas desde la última recopilación sin tener en cuenta
la vigencia de las más antiguas o de su posible contradicción con otras posteriores.
Mas tarde, apareció la llamada Constitución de Cádiz de 1812. Esta constitución, ya
concreta este ideal con arreglo al cual, los códigos civil criminal y de comercio deberían
ser uno para toda la monarquía. El camino tuvo obstáculos sobre todo por la
inestabilidad política que había en ese momento. A pesar de ello, se creó un primer
código penal en 1822 y un primer código de comercio en 1829.
Con respecto al código civil hubo dos intentos fallidos: el primero en 1821 y el segundo
en 1836. Debido a la inestabilidad política y a los cambios de gobierno se elaboró el
denominado proyecto de 1851. En este participó el ilustre jurista García de Goyena y ha
sido el más importante y el que más ha influenciado al que sería el código definitivo
porque, en primer lugar, es su precedente más inmediato y, en segundo lugar, porque
el propio legislador en la ley de bases ordena a los redactores que tuvieran en cuenta
este proyecto en la medida en que recogía el espíritu de las tradiciones jurídicas de
nuestro país. Este proyecto fracasa porque se encuentra con una doble oposición: con
la oposición eclesial porque lo que hizo el proyecto fue atribuir el conocimiento de las
causas de separación matrimonial a la jurisdicción civil e impuso un cierto control
público sobre los registros parroquiales y porque también se encontró con el derecho
foral ya que el proyecto fue redactado a espaldas de los distintos derechos civiles
vigentes en el Estado español (salvo el castellano).
Con la restauración borbónica (Alfonso XII) se abre un periodo de paz que hará posible
la redacción definitiva del código civil. El único obstáculo importante que se encontraba
seguía siendo la cuestión foral. Para intentar resolverla se dicta un real decreto en 1880
en el que se mandó a que se incorporaran representantes foralistas en la comisión
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general de códigos y que se realizaran una serie de memorias sobre las instituciones
forales que todavía estaban vigentes y conservaban actualidad.
La última y definitiva etapa codificadora del derecho civil se llevó a cabo por medio del
sistema de ley de bases con la finalidad de lograr la aprobación definitiva del código. El
gobierno propuso a las Cortes un texto que contenía los principios y bases
fundamentales del futuro código civil. Una vez aprobados, una comisión técnica
redactaría el texto articulado. Este texto sería sometido de nuevo a la revisión de las
Cortes para comprobar si se ajustaba a las bases aprobadas. Todo ello, con el fin de
facilitar la aprobación del código Civil y evitando la discusión parlamentaria en la medida
de lo posible. Así, se llega a la aprobación de la ley de bases de 11 de mayo de 1888 y, al
año siguiente, se publica el Código Civil por el real decreto de 24 de julio de 1889. Este
último es el código civil actual y el derecho positivo vigente.
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En una segunda fase, el legislador catalán opto por una política legislativa centrada en
leyes especiales para, tal y como dice el preámbulo de la ley 19/2002, ir dando cuerpo
poco a poco a un ordenamiento jurídico rígido y adelgazado por la prolongada ausencia
de instituciones legislativas propias.
La tercera fase es la fase de las codificaciones parciales. Esta tiene dos puntos de
referencia: el código de sucesiones de 1991 y el código de familia de 1998. Con esta
técnica legislativa, se trató de recoger, ordenar y sistematizar la regulación de las
diversas materias contenidas en las leyes especiales que se fueron promulgando. Sin
embargo, este código no se llegó a redactar.
Esto nos da información sobre el sector de la materia civil que el articulo regula y el lugar
que ocupa dentro del código. El número que esta después del guion es la numeración
continuada comenzando por el 1 en cada capítulo. Este sistema de numeración ha
permitido que el código se elabore por libros (tal y como lo ha hecho el legislador
holandés con su código civil).
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La publicación de estos libros no ha sido por el orden establecido. El primer libro que se
redacto fue el primero pero luego fueron el quinto, el tercero, el cuarto, el segundo y
finalmente en 2017 se redactó el sexto.
El código civil catalán en su primer artículo ya distingue la materia civil general de las
materias civiles especiales. La materia civil general es la que el propio código regula. En
cambio, las especiales son las que aparecen reguladas en otras leyes del Parlamento
Catalán. Estas leyes pueden ser anteriores o posteriores al código civil catalán e incluso,
hay materia civil especial en disposiciones civiles que se encuentran en leyes que regulan
materias mixtas. Quiere decir que regulan del derecho civil y otra rama del derecho.
− Una ley civil especial anterior al código civil catalán seria la ley 15/1990 porque
el primer libro del código civil catalán entro en año 2002.
− Una ley posterior a los libros primero, tercero, cuarto y quinto es la ley 15/2009
que es de mediación en el ámbito del derecho privado. Esta se publicó con
posterioridad a estos libros.
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− Una ley especial que regula materias mixtas es la ley 14/2010 de los derechos y
las oportunidades en la infancia y la adolescencia. Esta ley contiene normas
civiles y normas administrativas.
El articulo 111-4 del Código Civil catalán atribuye la cualidad de derecho común a las
disposiciones del código civil catalán excluyendo las demás leyes civiles especiales que
no se encuentras codificadas. Por tanto, solo tiene el carácter de derecho común la
normativa civil general, no la especial.
Por último, debe tenerse en cuenta que el CC español (vigente en todo el Estado), es de
aplicación supletoria en defecto de norma propia del código civil catalán. Por tanto,
cuando hay alguna situación que no está contemplada en el CC catalán debemos acudir
al español.
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las CCAA, sobre todo Cataluña y Aragón, han desarrollado su derecho civil de acuerdo
con el postulado autonomista (con la perspectiva autonomista) y por tanto, no han
seguido la teoría de las instituciones conexas.
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Significación del Título preliminar. Es difícil de explicar porque no deja de ser una ley
ordinaria. Por este motivo, esas normas no pueden considerarse como un mandato
dirigido al legislador y que sea de obligado cumplimiento porque nada implica que se
cambie el sistema de fuentes (cualquier disposición). El titilo preliminar es por tanto, la
norma dirigida a los intérpretes y operadores jurídicos para su observancia en la
aplicación de las normas.
El problema se agudiza a partir de 1978 cuando se redacta la Constitución Española. Es
decir, cuando se redacta un texto constitucional de eficacia normativa inmediata y que
limita el ejercicio del poder legislativo. Significa que, a partir de la publicación de la
constitución, el título preliminar queda limitado. Tras la reforma de 1973-1974, la
materia regulada por el título preliminar del CC español es:
− Capítulo I: fuentes del derecho
− Capitulo II: criterios de interpretación y aplicación de las normas jurídicas
− Capitulo III: eficacia de las normas jurídicas (que contiene reglas relativas a la
ignorancia de las leyes)
− Capitulo IV: normas relativas a conflictos de leyes en el espacio (derecho
internacional privado,
− Capítulo V: ámbito de aplicación de los regímenes jurídicos civiles coexistentes
en el territorio nacional.
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2. Concepto de fuente
Este término se utiliza en sentido metafórico para designar:
1. La instancia de legitimación o causa de justificación del ordenamiento jurídico.
Significa que la fuente seria la causa ultima del derecho y de todo lo jurídico. En
este sentido se dice por ejemplo que el derecho positivo tiene su fundamento
en el derecho natural y que, por tanto, se estudia desde la filosofía del derecho.
2. Designa el medio de conocimiento del material normativo o como instrumento
del que nos podemos servir para conocer un determinado derecho positivo.
Significa que la fuente es el material o documento que permite averiguar el
contenido de las normas jurídicas. Se habla entonces del conocimiento de las
distintas materias. Por ejemplo, el repertorio de legislación de Aranzadi.
3. Sirve para designar el origen de las normas jurídicas. Esto es el modo de
producción del derecho. Es decir, la manera en que se manifiestan las normas y
el órgano o grupo social que las crea. De este modo, podemos distinguir lo que
es la fuente material de la fuente formal.
La fuente material es el órgano o grupo con facultad normativa que la crea. Esto es, el
poder legislativo de las Cortes Generales o Parlamentos Autonómicos, la comunidad
social o determinados grupos.
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DERECHO CIVIL
Se trata de una norma de enumeración de fuentes que establece al tiempo una jerarquía
de las mismas. Debemos tener presente que, aunque los principios generales se aplican
en defecto de ley o costumbre, también se les reconoce un carácter informador de todo
el ordenamiento jurídico. Cuando se habla de ordenamiento jurídico español se refiere
única y exclusivamente al derecho civil. Porque hay algunos derechos como el derecho
penal o el derecho tributario que están dominados por un estricto sentido de la
legalidad. Y, hay otros, en el que es muy discutible el valor de la costumbre como fuente,
como en el derecho administrativo y el derecho procesal.
Por lo que se refiere al artículo 111-1 del Código Civil Catalán, este establece las fuentes
del derecho del ordenamiento jurídico catalán. Las fuentes también son la ley, la
costumbre y los principios generales del derecho catalán. Se trata de un sistema de
fuentes cerrado y jerarquizado. De este principio de jerarquía se deduce el principio de
no contradicción que preside cualquier ordenamiento. Cuando existen dos normas del
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DERECHO CIVIL
mismo rango que se contradicen, se debe buscar la más adecuada. Si tenemos dos
normas que se contradicen de distinto rango, prevalecerá la norma de rango superior y,
por tanto, la norma inferior no tendrá rango normativo (la norma superior excluye la
norma inferior siempre que se contradigan).
El articulo 111.1 regula las fuentes del ordenamiento jurídico civil, pero, como las
disposiciones del Código Civil Catalán tienen carácter de derecho común, este sistema
de fuentes se aplica también a otras materias especiales sean o no civiles. No son fuente
del derecho los trabajos doctrinales de autores profesionales del derecho. La doctrina
lo que hace es trabajar sobre las bases de las fuentes del derecho, pero no es ella misma
una fuente del derecho. (1) LLEI, (2) COSTUMBRE, (3) PRINCIPIOS GENRALES DEL
DERECHO
3. La ley
La ley admite varios significados en sentido jurídico. Puede tener el sentido de
ordenamiento jurídico, es decir, de toda norma jurídica con independencia de su
procedencia o forma. O, por otro lado, el sentido estricto. Esto es que la ley son todas
las normas jurídicas que proceden del poder público sea estatal o autonómico. Dentro
de estas, cabe diferenciar la ley en sentido material de la ley en sentido formal
− La ley en sentido material: son las normas jurídicas que proceden tanto del
poder legislativo como del ejecutivo.
− La ley en sentido formal: es la norma jurídica que procede únicamente del poder
legislativo.
El articulo 1 del CCE se refiere a la ley en sentido material, en cuanto norma jurídica
estatal en general
Características de la ley
Para que ley y demás disposiciones jurídicas puedan considerarse como verdaderas
normas, deben reunir requisitos de interna legitimidad y requisitos externos de
solemnidad.
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DERECHO CIVIL
La legitimidad interna viene dada desde el punto de vista formal, por la observancia de
los preceptos constitucionales o de otras leyes en cuanto conceden la potestad
normativa al poder, órgano o autoridad que las emite. Así como la conformidad de su
contenido con los principios establecidos en normas de carácter superior. Desde el
punto de vista externo, debe de haber seguido en su elaboración el procedimiento
establecido.
Otra de las características de la ley es que, las leyes tienen que ser sancionadas,
promulgadas y publicadas. Respecto de aquellas aprobadas por las Cortes Generales, el
articulo 91 de la Constitución Española reserva la sanción, la promulgación y la orden de
inmediata publicación al rey.
Con respecto a las leyes de los Parlamentos autonómicos, deberemos estar a lo que
establezcan sus estatutos de autonomía. En el caso de Cataluña, el articulo 65 del
Estatuto de Autonomía Catalá dice que las leyes de Cataluña son promulgadas en
nombre del rey por el presidente de la Generalitat, quien ordena su publicación.
Principio de jerarquía
De acuerdo con el articulo 1.2 del Código Civil Español: “carecerán de validez las
disposiciones que contraigan otra norma de rango superior”. Significa que serán nulas
aquellas normas que vayan en contra de una norma superior. La pirámide normativa de
nuestro ordenamiento jurídico es la siguiente:
1. La Constitución Española
2. La ley: leyes ordinarias y leyes orgánicas
3. Reglamentos: decretos (resoluciones del gobierno aprobadas en el consejo de
ministros) y órdenes ministeriales (son las demás disposiciones del ejecutivo que
no sean decretos. Tienen menos importancia que los decretos).
Una ley que viole algún principio constitucional será declarada inconstitucional por el
Tribunal Constitucional. Mientras que, un reglamento que vaya en contra de lo que
dispone una ley abrirá la vía de la jurisdicción contencioso administrativa.
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CE
Ley
Ley C
Reglamen
to PPGGDD
1. La constitución española
2. Ley
3. Costumbre
4. Principios generales
5. Reglamentos
El derecho europeo
Cuando se publica una ley catalana que va en contra de una normativa comunitaria, esta
se anula por la vía contenciosa administrativa.
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DERECHO CIVIL
4. La costumbre
Art 1.3 del CC español
“La costumbre solo regirá en defecto de ley aplicable, siempre que no sea contraria a la
moral o al orden público y que resulte probada. Los usos jurídicos que no sean
meramente interpretativos de una declaración de voluntad tendrán la consideración de
costumbre”.
Justificación:
Su justificación reside en el hecho de que, si el pueblo genera normas mediante sus
representantes, también puede hacerlo directamente. La costumbre surge mediante la
practica continuada de actos.
Definición de la costumbre:
La costumbre se define como una norma jurídica que procede de la practica continuada
de una conducta repetida y uniforme llevada a cabo por personas o grupos de personas
no incluidos en el mecanismo estatal y a la que estos se someten otorgándole valor
normativo vinculante. Por tanto, se origina de la práctica de una determinada conducta
por parte de los particulares, procede directamente de la sociedad y no tiene normas de
procedimientos que rijan su creación. En el caso de la costumbre, esta no tiene un
procedimiento legislativo predeterminado.
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DERECHO CIVIL
La prueba de la costumbre
Si alguien en juicio quiere alegar a su favor una determinada costumbre, deberá probar
su existencia. Nuestra doctrina y practica forense admite toda clase de pruebas
admitidas en derecho sobre la existencia de la costumbre. En conclusión, se puede
probar la existencia de la costumbre a través de cualquier prueba admitida en derecho.
Para que la alegación de una costumbre tenga éxito ante los tribunales, se tendrá que
proceder del siguiente modo:
1. Se alegará junto a la existencia de la costumbre la falta de ley aplicable al caso.
2. Deberá demostrarse que la costumbre alegada tiene los requisitos necesarios
para constituir derecho.
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DERECHO CIVIL
En línea de principios, una costumbre no puede derogar una ley. Por tanto, una
costumbre se aplica si no hay ley aplicable. Sin embargo, hay casos en los cuales la ley
expresamente remite a la costumbre otorgándole de esta forma un valor normativo
especial. Ejemplo, articulo 1599 del CCE: “si no hubiere pacto o costumbre en contrario,
el precio de la obra deberá pagarse al hacerse la entrega”. El propio Código civil remite
primero a mirar si hay algún tipo de pacto o costumbre. En caso de que no haya se
aplicara la ley.
Junto a este tipo de costumbre, existe también la costumbre que integra el derecho
local, es la costumbre que se refiere a un territorio determinado. Los territorios con
derecho local son: Barcelona, Tortosa y sus términos, el Camp de Tarragona, el Visvat de
Girona, el Valle de Aaran, el Pallares Subirá y la conca de Tremp. En este caso, es
necesario que haya una ley remitente que le otorgue su vigencia. En resumen, siempre
que haya una ley remitente estaremos ante un derecho local.
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DERECHO CIVIL
Los principios generales no están fundados en la autoridad del Estado como la ley o la
costumbre, sino que tienen su fundamento en la comunidad entera a través de sus
convicciones y creencias. De forma que es la comunidad el auténtico poder creador de
los principios generales.
Hoy en día lo usual es que, la constitución proclame de forma solemne los valores,
creencias y convicciones del país. Estos principios generales son de aplicación
subsidiaria, en el fondo resultan una salida para el juez que debe dictar sentencia cuando
no tiene ni ley ni costumbre aplicable. Los principios generales informan el
ordenamiento jurídico. Significa que los principios serian los límites del juez porque
garantizan que sus decisiones no sean contrarias al espíritu del ordenamiento jurídico.
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DERECHO CIVIL
En cuanto al derecho civil catalán, el propio CC catalán atribuye a los principios generales
la función de ser fuente del derecho catalán, es la tercera después de la ley y la
costumbre. Y permite integrar el ordenamiento para poder considerarlo completo. El
preámbulo del CC catalán: “la regulación reconoce a los principio generales del derecho
la función de aturo integración del derecho civil de Cataluña para evitar la hetera
integración mediante la aplicación del derecho supletorio”
6. La jurisprudencia
Art 1.6 del CC español: “la jurisprudencia complementara el ordenamiento jurídico con
la doctrina que, de modo reiterado, establezca el Tribunal Supremo al interpretar y
aplicar la ley, la costumbre y los principios generales del derecho”
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DERECHO CIVIL
Para aplicar una norma no vigente es necesaria una norma instrumental ya sea de
derecho transitorio o de conflicto que así lo disponga. Por ejemplo, la ley de
arrendamientos urbanos.
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DERECHO CIVIL
También puede resultar aplicable una norma territorialmente no vigente. Por ejemplo,
de un derecho extranjero cuando lo establezca una norma de conflicto.
El art 12.6 del CC español establece que, en un contrato celebrado en Barcelona por dos
catalanes en relación con un inmueble situado en Teruel, se aplicaría la norma vigente
de Teruel porque, la ley nos dice que, en este caso, la ley que se aplicara será del
territorio en el que se encuentra el inmueble.
Por ejemplo, si se publica una ley catalana en el DOG el 1 de noviembre, por ende, esta
ley podrá aplicarse al cabo de los 15 días. Por tanto, la publicación de una ley de carácter
estatal debe hacerse en el BOE mientras que, en las CCAA, se debe hacer en el diario
oficial correspondiente. Esto es una exigencia legal, no constitucional. Es decir, puede
suceder de otra manera pero debe respetar el principio de publicidad formal y también
deberá respetarse el principio material de publicidad de las normas. Por tanto, las leyes
y demás disposiciones jurídicas han de ser publicadas para que los ciudadanos puedan
razonablemente conocerlas. (Antes de que existiera el BOE, estas leyes se publicaban a
través de un pregonero).
El plazo de 20 días que establece el artículo 2.1 del Código Civil es subsidiario. Significa
que la ley podría poner una “vacatio legis” mayor y al mismo tiempo es general, es decir,
se aplica a todo tipo de disposiciones. En Cataluña no se prevé un plazo expreso por lo
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DERECHO CIVIL
que cabe entender que, a falta de establecimiento de un plazo para la entrada en vigor
de una ley, se le aplicara el plazo de 20 días contado a partir de la publicación en el DOG.
Generalmente, a partir de la entrada en vigor, una ley tiene vigencia indefinida hasta
que es derogada por otra. Las normas jurídicas de carácter legal cesan por mandato del
propio legislador. Hay dos tipos de derogación:
− Derogación expresa: es aquella en la que el legislador manifiesta expresamente
su voluntad derogatoria. Esta derogación expresa puede ser de dos tipos:
• Formal: es cuando establece concretamente cuales se derogan
• Material: se limita a establecer que quedan derogadas todas cuantas
disposiciones se opongan a ella
Desde un punto de vista técnico es mejor la formal porque evita problemas de
interpretación, pero en la práctica se utiliza la disposición expresa material
− Derogación tacita: se da cuando el legislador no manifiesta de forma expresa su
voluntad derogatoria pero una ley posterior regula la misma materia que una
ley anterior y lo hace de manera que sea absolutamente incompatible a ella.
Aquí se aplica la regla de que la ley posterior deroga la anterior.
La simple derogación de una ley no hace recobrar la vigencia de las anteriores. Hay dos
modos de llegar al termino de vigencia de una ley sin derogación en sentido estricto:
1. Cuando la ley nació con un plazo de vigencia predeterminado y este plazo ha
trascurrido. Por ejemplo, se publica la ley de el “uso de ordenadores Apple”. Esta
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DERECHO CIVIL
ley dice que los ordenadores solo podrán ser utilizados por ciudadanos de 18-25
años hasta el 1 de enero de 2021. Esta ley ya nace con una fecha de derogación.
2. Cuando la ley se dictó en atención de una determinada situación que
posteriormente ha desparecido. La situación de la desaparición que constituía la
razón de ser de esta ley hace que la ley pierda su eficacia. Estas leyes
normalmente son aquellas que se crean por ejemplo cuando hay una guerra.
El derecho catalán
En el derecho catalán se ha optado, además, en alguno casos, por usar la técnica de la
sustitución como expresión de la “iuris continuatio” del derecho anterior. La “iuris
continuatio” supone que la nueva ley no crea reglas jurídicas nuevas, sino que se limita
a redactar de forma más clara y a desarrollar las anteriores, las cuales subsisten, pero
con una nueva formulación. La idea de fondo es que la regulación se mantiene y en
algunos casos se desarrolla. Además, con esta forma se permitiría recurrir a la legislación
anterior que es la substituida en aquellos casos en los que la nueva fuese recurrida ante
el Tribunal Constitucional y se suspendiese su vigencia. En caso de que esta ley quedara
derogada o suspendida podríamos recurrir a una ley anterior para no quedarnos sin
poder regular la materia (no quedaría un vacío legal)
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DERECHO CIVIL
Por tanto, el problema de la transición no puede resolverse de manera general, sino que,
será el legislador quien determinará la retroactividad o irretroactividad de la ley que
dicta. Sin embargo, la regla general es la irretroactividad. Así lo establece el artículo 2.3
del Código civil.
Esta retroactividad tiene un carácter subsidiario porque la ley nueva puede establecer
su posible efecto retroactivo. Antes, se admitían por la doctrina y la jurisprudencia, tanto
la expresa como la tacita, pero hay que tener en cuenta que en el artículo 2.3 no se
establece la regla general de la irretroactividad. Por lo tanto, si hay alguna duda se
aplicara la irretroactividad.
La retroactividad expresa frente a la tacita se da cuando dicho efecto se establece de
esa forma en la norma y puede ir acompañada de otras normas que regulen la incidencia
en situaciones pasadas o no. Esto son las llamadas “disposiciones transitorias”.
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DERECHO CIVIL
Se entiende por aplicación del derecho el conjunto de actividades llevadas a cabo para
ajustar la realidad social a los dictados de las normas jurídicas. Las normas son un
“prius”, significa que tienen prioridad en el sentido de que asumen el carácter de factor
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determinante y la sentencia o decisión del caso es el resultado final. Por tanto, las
normas se aplican al ser puestas en contacto con las realidades concretas.
El título preliminar del CC aborda este tema de la aplicación del derecho en el capítulo
II titulado “aplicación de las normas jurídicas”. Sin embargo, no se aborda en su
integridad la materia sino que solo contiene preceptos sobre la interpretación de las
leyes y su aplicación equitativa o analógica. Pero, la labor de aplicación del derecho es
más amplia y compleja.
La integración: tiene que ver con las lagunas legales. La laguna de la ley se da cuando un
supuesto de hecho concreto y determinado carece de regulación legal. Y tal regulación
se presenta como necesaria en la concepción jurídica y cultural de una comunidad en
un momento dado. En la exposición de motivos del Título Preliminar se dice que la
formulación de un sistema de fuentes implica la exclusión de las lagunas del derecho.
Por tanto, de este sistema de fuentes debe obtenerse la solución para la laguna de la ley
sin que el juez o Tribunal pueda negarse a fallar (dictar sentencia). Se admite la
existencia de lagunas en las leyes, pero no de lagunas en el ordenamiento jurídico.
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DERECHO CIVIL
Tipos de analogía
− Analogía legis (analogía de ley): es la aplicación de una ley o parte de una ley a
supuestos no previstos en ella, pero semejantes a los que regula. Por ejemplo, el
art. 1800 del CC. va de lo particular a lo particular.
− Analogía iuris (analogía de derecho): es la aplicación de principios generales del
derecho al caso no previsto. Va de lo particular a lo general y luego vuelve a lo
particular. Esto implica no partir para la aplicación analógica de una sola norma
ni proceder de lo particular a lo particular, sino que, partiendo de una serie o
conjuntos de normas trata de deducir de ellas un principio general del derecho.
Se debe entender la analogía iuris como un mecanismo de obtención y aplicación
de los principios generales del derecho.
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DERECHO CIVIL
Art 4.2 del CC español: “las leyes penales, las excepcionales y las de ámbito temporal no
se aplicarán a supuestos ni en momentos distintos de los comprendidos expresamente
en ellas.” Este articulo prohíbe la analogía en tres casos:
Art 4.3 del CC español: “las disposiciones de este Código se aplicarán como supletorias
en las materias regidas por otras leyes”.
Este articulo trata de solucionar las lagunas de derecho cuando coexisten normas
aplicables a una parte de territorio y normas aplicables a la generalidad del territorio
nacional. Por tanto, el Código civil español es supletorio respecto de los derechos
especiales y también respecto de todas las demás leyes, ya sean de derecho público,
derecho privado o derecho laboral.
Consecuencias
El deber jurídico de cumplimiento de la norma. Lo primero que hace la norma es
establecer un deber para su destinatario para lo cual, este debe ajustar su
comportamiento a ella. Se entiende que ese comportamiento es necesario para la
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DERECHO CIVIL
consecución del orden jurídico, es deber solo antes de haberse realizado o no realizado
porque, si se realiza es cumplimiento y si no se realiza es infracción
Este artículo establece que la norma obliga, se conozca o no. Esto es lo que la diferencia
de la moral. Esta regla deriva del criterio objetivo de que las normas deben tener una
efectividad social con independencia de que sean o no realmente conocidas y no de un
deber de conocer todas las normas.
“El error de derecho” significa que la norma producirá únicamente aquellos efectos que
las leyes determinen. Por tanto, si hubiera un deber de conocer todas las normas nunca
seria excusable un error de derecho. De esta forma, se pueden deslindar ambas cosas.
Por un lado, la irrelevancia de la ignorancia de la ley como excusa de no cumplimiento
de la misma y la posible relevancia del error de derecho. Esto significa que la ignorancia
no excusa del cumplimiento, pero que si se desconoce y se actúa por desconocimiento
eso puede tener efectos jurídicos que serán los que la ley determine. La ignorancia de
una ley no puede alegarse como excusa para el no haber cumplido. Por ejemplo, si una
persona va a 300/h por la autopista y le imponen una sanción de tráfico, la persona no
puede alegar que no lo conocía.
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DERECHO CIVIL
Si bien las normas tienen como destinatario a todos los ciudadanos a quienes generan
un deber genérico de cumplimiento, existe un especial deber de cumplimiento impuesto
a los funcionarios públicos y por ello, se les exige el conocimiento de las normas y la
correspondiente responsabilidad por las infracciones. Esto comprende a jueces y
magistrados, quienes responden civil y criminalmente de las infracciones de las leyes
que cometan. Por lo tanto, un juez o magistrado lo que nunca podrá hacer es
argumentar que desconocía una ley. El principio de “iura novit curia” (el juez conoce el
derecho) implica que:
− El juez conoce el derecho porque tiene el deber de conocerlo
− Ordena al juez aplicar el derecho aplicable al caso, aunque las partes no lo hayan
alegado.
(La aplicación de este principio esta excepcionada en el caso de la costumbre).
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DERECHO CIVIL
Artículo 6.2 del CC español: “la exclusión voluntaria de la ley aplicable y la renuncia a los
derechos en ella reconocidos solo serán válidas cuando no contraríen el interés o el orden
público ni perjudiquen a terceros”.
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Contravención:
Art 6.3 del CC español: “Los actos contrarios a las normas imperativas y a las prohibitivas
son nulos de pleno de derecho, salvo que en ellas se establezca un efecto distinto para el
caso de contravención”
La nulidad afecta a toda clase de actos jurídicos y deriva de toda clase normas tanto de
derecho público como de derecho privado, pero, las normas tienen que ser imperativas
o prohibitivas (no dispositivas). Para que exista contravención es necesario que la norma
aparezca dirigida a impedir el acto que se trate y que éste haya sido realizado con la
finalidad de obtener un resultado contrario a lo ordenado por ella.
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DERECHO CIVIL
Fraude de ley:
Se da cuando el sujeto, sin adoptar formalmente una conducta contraria a lo dispuesto
por la norma, trata de burlarla o de frustrar su finalidad obteniendo, por una vía
indirecta, un resultado contrario o distinto a lo ordenado.
Art 6.4 del CC español: “los actos realizados al amparo del texto de una norma que
persigan un resultado prohibido por el ordenamiento jurídico, o contrario a él, se
consideran ejecutados en fraude de ley y no impedirán la debida aplicación de la norma
que se hubiere tratado de eludir”
− Se caracteriza por implicar la vulneración de una norma imperativa o prohibitiva
indirectamente.
− Se realiza un determinado acto con el propósito de conseguir un resultado que
prohíbe la norma buscando la cobertura y amparo de la que regula el acto que
se está realizando. Pero, en el caso concreto, satisface el interés de las partes por
ser coincidente en última instancia con el vedado.
− No se quiere en realidad el acto formalmente realizado que solo es instrumento
de ocultación de la intención fraudulenta.
El fraude de ley es utilizar una norma no prevista para ese caso con la finalidad de
alcanzar un resultado no previsto por el ordenamiento. En estos casos, la finalidad es
evitar el cumplimiento de una ley imperativa o prohibitiva
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DERECHO CIVIL
Los criterios interpretativos son los medios o instrumentos de los que se vale el
intérprete para llevar a cabo su tarea. El CC español adopta el principio de “libertad de
interpretación”, el cual hace referencia a los cuatro elementos savignianos (se
corresponden con lo establecido en el artículo 3.1)
− Gramatical (según el sentido propio de las palabras).
− Lógico/sistemático (en relación con el contexto).
− Histórico (sobre los antecedentes históricos y legislativos).
Según el sentido propio de las palabras (gramatical). El punto de partida de toda norma
recogida en un texto es el elemento literal y filológico. Por tanto, es la letra (a que se
refiere la letra). En esta interpretación cabe la aplicación de las reglas de la semántica
que trata de fijar el sentido/s posibles que posee cada una de las palabras intercaladas
en el texto. Cuando dice “el sentido propio” lo que quiere decir es que se esté al
significado de la palabra en el lenguaje usual porque es el que usa ordinariamente el
legislador. No obstante, si el legislador emplea palabras que tienen un significado
preciso en el lenguaje jurídico, es obvio que tendremos que atender a ese significado.
Por ejemplo, si entre dos abogados se habla de un bien mueble, este concepto se refiere
a algo que se puede mover.
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DERECHO CIVIL
Realidad social del tiempo en que han de ser aplicadas las normas: Este medio
sociológico permite acomodar los preceptos jurídicos a circunstancias surgidas con
posterioridad a su formación. De lo que se trata es de que la aplicación de la ley no vaya
contra la realidad social en el tiempo en que se efectúa, la cual puede ser distinta de la
que existía cuando se promulgo.
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DERECHO CIVIL
Según su origen
− Autentica: es la que da el propio legislador mediante una norma jurídica,
generalmente del mismo rango de la que es interpretada y mediante la que
completa o aclara el contenido de la anterior
− Judicial o usual: es la que se lleva a cabo por jueces y tribunales. En nuestro
sistema jurídico el juez no crea normas, sino que las aplica. Al aplicarlas las
interpreta y, algunas de las resoluciones judiciales, incluso tienen un importante
valor de complementación de ordenamiento jurídico, la jurisprudencia.
− Doctrinal: es la interpretación efectuada por los autores. Hoy día, solo tiene la
autoridad que dimana del prestigio de ese autor. Son todos aquellos artículos
que realizan los autores especializados en la materia.
Según el resultado
Declarativa: el significado que se otorga a la norma coincide literalmente con el que
manifiestan sus palabras.
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DERECHO CIVIL
Los derechos subjetivos están sometidos con frecuencia a un límite temporal que puede
afectar a su existencia misma o bien a la admisibilidad de los actos de ejercicio. Por
tanto, por un lado, afecta a su existencia misma. Por ejemplo, en la medida en la que
debe pasar un determinado lapso (de tiempo) para que un derecho pueda considerarse
plenamente adquirido por su titular o también cuando el paso de un periodo de tiempo
determina la extinción del derecho.
El tiempo también puede operar como una condición o límite de los actos de ejercicio
del derecho. Por tanto, el derecho subjetivo debe ejercitarse en el momento y lugar
oportuno. De no ser así, el ejercicio retrasado adopta dos formas:
− La prescripción
− La caducidad
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DERECHO CIVIL
Los años son cronológicos y pueden referirse a uno en concreto, que se entiende que
está compuesto por 365 días y por los meses correspondientes con el calendario
gregoriano. También puede referirse a una alusión en genérico y, en este caso, es de
fecha a fecha. Por ejemplo, si a día 21 de marzo de 2022 el profesor dice “queda
prescrito de aquí a un año” se refiere a que queda prescrito hasta el día 21 de marzo de
2023. También pueden referirse con referencia a algún acontecimiento concreto (el año
agrícola, el año de producción)
Los meses se designan por su nombre y tienen la duración que les corresponda según el
calendario. (Enero = del 1 al 31). Como unidad de tiempo son 30 días.
El día: es una unidad que se tiene en cuenta tanto para el cálculo del año como de los
meses. Es un periodo concreto de 24h. A efectos procesales pueden ser hábiles o
inhábiles. Son días avilés todos los del año excepto los sábados y domingos, el 24 y 31
de diciembre, los de fiesta nacional y los festivos a efectos laborales en la respectiva
comunidad autónoma o localidad donde son inhábiles. Por lo que respecta a los
procedimientos civiles son inhábiles también todos los días del mes de agosto.
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DERECHO CIVIL
Terminológicamente
− Dies a quo: es el día inicial.
− Dies ad quem: es el día final.
3. La prescripción
En sentido amplio la prescripción es la institución jurídica que se refiere a la modificación
de puede experimentar una determinada relación o situación jurídica como
consecuencia del transcurso del tiempo. En cambio, en sentido estricto, la prescripción
es un límite que afecta al ejercicio de derechos y facultades.
El fundamento de la prescripción
Tradicionalmente y desde una perspectiva subjetiva, se ha dicho que se la prescripción
justifica por la presunción de renuncia o abandono de su titular. Significa que, no
actuarlo denota desinterés. También se ha dicho que la prescripción es una sanción por
la falta de diligencia de su titular. Hoy en día prevalece la justificación objetiva según la
cual se justifica por el orden social y la seguridad jurídica. La seguridad jurídica reclama
que los derechos, las facultades y las acciones se ejerciten en el tiempo que les
corresponde. Por tanto, en contrario a la buena fe y desleal, el ejercicio, cuando se lleva
a cabo tardíamente y más aún, cuando de la falta de actividad del titular, genera una
legítima expectativa en sentido contrario. Por este motivo, debe existir un límite
temporal. El juez no lo estima de oficio sino a instancia de parte (iura novit curia)
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DERECHO CIVIL
Clases de prescripción:
Adquisitiva:
CC español: sirve para adquirir derechos reales mediante la posesión que ha durado un
determinado tiempo, siempre que concurran otras circunstancias que señala la ley. Se
debe diferenciar entre si existe buena fe o mala fe.
− Buena fe: sobre los bienes muebles, la prescripción es a los 3 años y sobre los
bienes inmuebles son 10 años presentes y 20 años ausentes. Se consideran
presentes los que residen en un mismo territorio y ausentes al que reside en el
extranjero o en ultramar. En este caso, si parte del tiempo estuvo presente y
parte ausente, cada 2 años de ausencia se reputarán como uno para completar
los 10 de presentes. La ausencia que no fuere de año entero y continuo no se
tomara en cuenta para el computo.
− Mala fe: para los bienes muebles son 6 años y para los inmuebles 30 años. La
posesión ha de ser en concepto de dueño, publica, pacífica y no interrumpida.
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Extintiva
CC español: la prescripción extintiva sirve para la extinción de acciones reales y
personales. En cuanto a las acciones reales, sobre bienes muebles son 6 años y sobre
bienes inmuebles 30 años. La acción hipotecaria es la acción que tiene el acreedor
hipotecario para exigir la venta forzosa del bien hipotecado, la prescripción es de 20
años. En cuanto a las acciones personales, la regla general es de 5 años. También son 5
años para exigir el pago de pensiones alimenticias, las rentas de alquiler y para exigir
cualquier otro pago que deba hacerse por años o en plazos más breves.
− Prescriben por el transcurso de 3 años las acciones para exigir el pago por
honorarios profesionales, para que los farmacéuticos exijan el pago por
medicinas que vendieron y los maestros por sus servicios. También para exigir el
pago de menestrales (oficios relacionados con las artes mecánicas: herreros,
sastres, etc.), criados y jornaleros por su trabajo.
− Prescriben por el transcurso de 1 año las acciones para retener o recobrar la
posesión, la acción para exigir responsabilidad civil por injuria o calumnia y
responsabilidad extracontractual del articulo 1902 del Código Civil. En este caso
empieza a contar desde que lo supo el agraviado.
− No prescribe la acción de partición de herencia de división de cosa común y la de
deslinde
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DERECHO CIVIL
En el Código Civil catalán son los mismos principios que el en CC español, pero hay que
tener en cuenta que la pretensión ha de haber nacido y ha de ser ejercitable y además
el titular de la misma conoce o puede conocer razonablemente las circunstancias que la
fundamentan y la persona contra la que se puede ejercitar.
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DERECHO CIVIL
Lucia debe 10.000€ a Tatiana y al no pagarlos, está la demanda. Una vez presentada la
demanda a Lucia le llega la notificación conforme ha sido demandada y en esta se
establece que tiene un plazo de 20 días para contestar la demanda. Imaginemos que
Lucia no tiene dinero suficiente y no puede pagar ni un abogado ni un procurador por lo
que solicita un abogado de oficio. El procedimiento de asignación de abogado dura más
de 20 días por lo que se suspende el plazo que tiene para responder a la demanda hasta
que se le asigne un abogado.
Desde que ella fue notificada de la demanda hasta su trámite para solicitar un abogado
de oficio pasan 5 días. Al cabo de 6 meses le asignan uno y el colegio de abogados
notifica al juzgado que Lucía ya tiene abogado y que por tanto ya puede iniciarse el
proceso.
− Si fuese suspensión, lucia tendría un plazo de 5 días (tenía un plazo de 20 días,
pero ha consumido 5 por lo que le quedarías 15 días)
− Si fuera interrupción, lucia tendría un plazo de 20 días (esos 5 días no
descontarían, sino que el plazo de volvería a iniciar)
4. La caducidad
La caducidad es otra forma de extinción de acciones y derechos por el transcurso del
tiempo de vida previamente fijado a los mismos. Se puede definir como la extinción de
un derecho por su falta de ejercicio durante un plazo temporal, prefijado y que no es
susceptible de ser interrumpido. La caducidad no fue contemplada en la primera
redacción del CC español y es una figura que ha sido creada doctrinal y
jurisprudencialmente.
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5. La Preclusión
Es otro de los efectos derivados del transcurso del tiempo que tiene en cuenta el
ordenamiento jurídico. Es el plazo máximo de ejercibilidad de una pretensión o de un
derecho desde su nacimiento. Este solo se regula en el CC catalán, la preclusión no existe
en el CC español. Cualquier pretensión que pueda prescribir o caducar, se extingue
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Sin embargo, está generalización actual que se hace de los bienes de dominio público
no es aceptable porque los bienes de dominio público son de titularidad del Estado o de
personas jurídico-públicas y, además, mediante la desafectación pueden adquirir el
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DERECHO CIVIL
Los bienes públicos se suelen configurar a través de las notas de: inalienabilidad (que no
es transmisible), inembargabilidad (no es embargable) y, imprescriptibilidad (no es
susceptible de prescripción).
Los bienes privados son aquellos bienes de los que pueden ser titulares los particulares
de forma individual o colectivamente.
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DERECHO CIVIL
Los bienes muebles son todos los susceptibles de apropiación y que no estén
comprendidos dentro de los bienes inmuebles a los referidos anteriormente. En general,
los bienes muebles son todos los que se pueden transportar de un punto a otro sin
menoscabo de la cosa inmueble a que estuvieren unidos. Por tanto, son dos criterios:
− Residual: todos los que no sean inmuebles.
− Movilidad o transporte: cuando la cosa este unida a un inmueble.
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Esta distinción entre cosas divisibles e indivisibles tiene importancia cuando las cosas
son de concurrencia de derechos pertenecientes a diferentes titulares (cuando están en
comunidad). El ordenamiento jurídico condiciona la división a especiales principios
como modo de extinción de la comunidad. Estos principios son:
1. Prohibir la división cuando resulte inservible para el uso para el que se destine.
2. El desmerecimiento de la cosa por la división. En este caso, la ley permite
adjudicar a uno la cosa y abonar a los otros el exceso en dinero para salir de la
situación jurídica de comunidad.
Por ejemplo, imaginemos que una pareja compra un piso con 2 habitaciones, un baño y
una cocina. En este caso, los titulares del piso son los dos (la pareja). Si esta pareja se
separase, el piso no podría dividirse en dos porque resultaría inservible, es decir, el piso
perdería su función. En estos caso, la ley permite que se adjudique el piso a uno de los
titulares y que se pague el exceso al otro.
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del CC español determina cual es esta función. Este artículo nos dice que, entre dos cosas
incorporadas se reputa principal aquella a que se ha unido otra por adorno o para su
uso o perfección. Por tanto, podemos decir que lo accesorio sigue a lo principal. Por
ejemplo, la tierra seria lo principal y el tractor lo accesorio porque este sigue al terreno
(sirve para cultivar el terreno), es lo accesorio a lo principal. O, por ejemplo, la televisión
seria lo principal y el mando a distancia lo accesorio.
3. El patrimonio
El patrimonio es un conjunto de bienes y deudas de una persona. Se trata de un
concepto útil porque, aunque no tiene una realidad práctica, nos sirve para
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conceptualizar una serie de cosas. Se dice que no tiene una realidad practica porque no
es objeto de derecho subjetivo, es decir, que una persona no tiene derecho a su
patrimonio, sino que, tiene derecho a cada cosa de su patrimonio (a su casa y coche).
Para conceptualizarlo es necesario señalar los problemas prácticos que con este
concepto se intentan resolver:
1. La idea de patrimonio como un presupuesto de la idea de herencia. El patrimonio
se convierte en herencia tras el fallecimiento del titular, no podemos hablar de
patrimonio ya que se habla de herencia.
2. El soporte objetivo de la responsabilidad de un deudor. El patrimonio constituye
la base de la responsabilidad del deudor.
3. Posibilita la subrogación real cuando un conjunto de bienes es objeto de una
demanda o de una obligación de restitución. La subrogación real supone la
sustitución, dentro del conjunto de bienes (patrimonio), considerados en
abstracto como una unidad de unos concretos bienes por otros existiendo una
conexión jurídica entre la salida y la entrada. Por ejemplo, la indemnización de
un seguro.
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Una persona con varios patrimonios seria por ejemplo, el caso de la sustitución
fideicomisaria. Es cuando por ejemplo, nos encontramos con un matrimonio con
un hijo en el que la madre fallece. En el testamento la medra deja por escrito que
todos sus bienes pasaran al hijo pero que, hasta que este no tenga 21 años, el
patrimonio lo administrara el padre. En este caso, el padre tiene dos
patrimonios: el suyo y el de su hijo.
Ambas posturas son y pecan de unilateralidad porque ambas teorías son ciertas pero
incompletas. El más acertado es el punto de vista de De castro. A su juicio el patrimonio
es una masa de bienes de una doble faz, activa y pasiva. Desde la faz activa, el patrimonio
representa poder (ámbito de libertad sobre las relaciones que lo componen). En cambio,
desde la faz pasiva, el patrimonio implica un ámbito de responsabilidad respecto de las
mismas (una garantía para los acreedores).
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Clases de patrimonios
− Patrimonio personal general: se caracteriza, no solo por su atribución a una
persona física o jurídica, sino también por su función de servicio respecto de los
fines de la persona.
− Patrimonios autónomos: junto al general, el derecho regula y reconoce la
posibilidad de que determinadas masas de bienes con sus deudas ostenten la
categoría de patrimonio, es decir, que tengan cierta autonomía. Estos son los
patrimonios autónomos que pueden estar atribuidos a un sujeto (el patrimonio
separado) o puede pertenecer a varios en cotitularidad. Estos patrimonios
autónomos funcionan con independencia del patrimonio personal, sin
mezclarse. Por ejemplo, un patrimonio autónomo en cotitularidad es una
sociedad anónima o limitada. En caso de que haya una deuda se ira contra el
patrimonio de la sociedad, no con el patrimonio propio de la persona.
− Patrimonios en situación interina: son aquellos en lo que todavía no se conoce
el titular definitivo. Son patrimonios en espera de una definitiva concreción de la
titularidad y por ello están en un estado de pendencia. Por ejemplo, la herencia
adyacente.
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2. La capacidad de la persona
Se debe tener en cuenta la entrada en vigor de la Ley 8/2021, de 2 de junio, por la que
se reforma la legislación civil y procesal, para el apoyo a las personas con discapacidad
en el ejercicio de su capacidad jurídica.
Esta ley se publicó en el BOE el 3 de junio de 2021 y entro en vigor 3 meses más tarde
(el 3 de setiembre de 2021). Esta ley introduce diversas reformas que afectan a la
legislación civil y procesal. Lo que pretende es dar un paso decisivo en la adecuación de
nuestro ordenamiento jurídico a la convención internacional sobre los derechos de las
personas con discapacidad echa en Nueva York el 13 de diciembre de 2006, tratado
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internacional que en su artículo 12 proclama que las personas con discapacidad tienen
capacidad jurídica en igualdad de condiciones con las demás en todos los aspectos de la
vida y obliga a los Estados partes a adoptar las medidas pertinentes para proporcionar
a las personas con discapacidad acceso al apoyo que puedan necesitar en el ejercicio de
su capacidad jurídica.
En el campo del derecho civil es el articulo 29 del CCE el que se ocupa de la capacidad
jurídica. Según este artículo, el nacimiento determina la personalidad. Por tanto, con el
nacimiento la persona adquiere capacidad jurídica pero no capacidad de obrar. Tiene la
misma capacidad jurídica un niño de 5 años, que un adolescente de 21, que un adulto
de 80.
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La capacidad jurídica de actuar en derecho reconoce a esa persona como actor facultado
para realizar transacciones y para crear relaciones jurídicas, modificarlas o ponerles fin.
Por tanto, partimos de la idea de que, el concepto de capacidad jurídica es univoco.
Significa que, comprende tanto la capacidad jurídica como el poder o la legitimación
para ejercitarlo. Por tanto, toda persona tiene siempre íntegra su capacidad jurídica.
Sin embargo, el ordenamiento jurídico confiere capacidad jurídica a toda persona. Pero
solo tienen capacidad de obrar las personas mayores de edad (las que han alcanzado los
18 años). Los menores de edad tienen capacidad jurídica y el ordenamiento les va
reconociendo de forma gradual y a medida que crecen capacidad para realizar ciertos
actos.
En resumen, la capacidad jurídica la adquieren todos desde el nacimiento, pero la
capacidad de obrar solo se tiene a partir de los 18 años y el ordenamiento jurídico poco
a poco va otorgando capacidad a los menores progresivamente (con 16 ya se puede
conducir una moto).
3. El nacimiento de la persona
Comienzo de la personalidad
Desde el proyecto del artículo 1851 del CC español se ha mantenido el criterio para el
inicio de la personalidad en el momento del nacimiento. Se es persona desde el
nacimiento.
Según la ley, el nacimiento tiene lugar no a la salida del bebe si no cuando se rompe el
cordón umbilical (cuando se separa de la madre). Por tanto, cuando se rompe el cordón
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En los partos dobles o múltiples, cada uno de los nacidos adquiere o no su personalidad
(si es un parto de gemelos puede ser que en el momento de cortar el cordón umbilical
uno nazca muerto). En estos casos de partos dobles o múltiples, el mayor es aquel al
que se le corta primero el cordón.
El origen de esta protección y la razón de esta exclusión proviene del derecho sucesorio.
En el derecho sucesorio se exige que el sucesor sobreviva a la persona a la que va a
suceder, el causante (la persona que fallece). Esta regla la recoge el articulo 758 del CC
español: “para calificar la capacidad del heredero o legatario se atenderá al tiempo de
la muerte de la persona de cuya sucesión se trate”. Por ejemplo, si en un matrimonio el
padre fallece estando la mujer embarazada, como el niño no ha nacido antes de que el
causante falleciera este no tendría ningún derecho porque no tendría la capacidad
jurídica para ser titular. Este es el motivo por el cual se protege al nasciturus.
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En cuanto a los efectos favorables que establece el art 29 del CC español, no son
únicamente los que puedan producirse en estos dos campos sino cualquier otro que le
sea favorable. Aquí, por ejemplo, el concebido podría ser indemnizado por lesiones que
se causen en el feto durante el embarazo. Lo que si exige la doctrina es que, el efecto
favorable se produzca directamente para el concebido.
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La donación. Este es el caso en el que una persona quiere hacer una donación a un
nasciturus. El régimen ordinario de la donación implica que es necesario que la donación
se acepte para que sea perfecta (para que sea válida). De esta manera, hasta el
momento de la aceptación, el donante puede revocarla.
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relación con el estado civil de la persona. Por este motivo, tiene una importancia social
que debe quedar protegida. Esta protección se lleva a cabo a través de su inscripción en
el registro civil. Aquí la función del registro civil es doble:
1. Da publicidad de los datos sobre el estado civil de las personas (facilita datos)
2. Configura unos medios privilegiados de prueba del estado civil (lo que hay
inscrito en el registro civil tiene un valor especial).
En cuanto a su cómputo, tanto el articulo 240 del CC español como el 211-4.2 del CC
catalán afirman que para el cómputo de la edad el día del nacimiento se considera
completo. Por tanto, se prescinde de la hora del nacimiento. Para el cálculo debemos
tener en cuenta lo siguiente:
1. Que los años se cuentan de fecha a fecha.
2. Si en el año de vencimiento no hay día equivalente al del inicio del cómputo se
entiende que el termino acaba el último día del mes. Por tanto, todos aquellos
que han nacido el 29 de febrero cumplirán el año el 28 de febrero.
3. La edad se determina a través del cómputo civil. Por tanto, el dies a quo (el día
inicial) será el día del nacimiento y el paso del tiempo se mide ya desde la hora 0
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de aquel día, es decir, que si ese bebe nace a las 23:59, un minuto después ya
tendrá un día (desde el punto de vista legal, a efectos jurídicos).
La mayor de edad
De acuerdo con la CE el articulo 240.1 coloca la mayor edad en 18 años cumplidos. En el
CC todo el tema relacionado con la mayoría de edad está regulado en el artículo 246.
Este establece que “el mayor de edad puede realizar todos los actos de la vida civil salvo
las excepciones establecidas para casos especiales por el CC”. Por tanto, el mayor de
edad puede realizar cualquier acto de la vida civil menos las excepciones a las que hace
referencia ese mismo artículo, que son las conocidas como capacidades especiales para
actos concretos. Entre estas, la más importante es la edad de 25 años que se exige para
poder adoptar.
Además, con esta mayoría de edad también se extingue la situación de dependencia.
Significa que, la persona deja de estar sujeta a la patria potestad o, en su caso, a la tutela.
Este efecto es automático y no requiere de ninguna formalidad. Estos efectos pueden
disociarse (pueden producirse por separado).
1. Puede suceder que la situación de dependencia se extinga sin que se haya
alcanzado la mayoría de edad y sin que se adquiera plena capacidad de obrar
(caso del menor emancipado).
2. Puede ser que se alcance la mayoría de edad pero que se mantenga la situación
de dependencia (caso del incapaz)
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A partir de esos casos hay dos a destacar. El primer caso es el articulo 162 del CC que
excluye del ámbito de la representación legal que tienen los padres sobre sus hijos
menores los actos relativos a los derechos de la personalidad u otros que el hijo, de
acuerdo con las leyes y con sus condiciones de madurez, pueda realizar por sí mismo. Se
debe tener en cuenta que, actualmente, la ley orgánica de protección judicial del menor
de 1996 y la ley de enjuiciamiento civil, nos dicen que, “se considera intromisión
ilegítima en el derecho al honor a la intimidad personal y familiar y a la propia imagen
del menor cualquier utilización de su imagen o su nombre en los medios de comunicación
que pueda implicar menoscabo (desprecio) de su honra o reputación o sea contraria a
sus intereses. Incluso, si consta el consentimiento del menor o de sus representantes
legales”. Significa que, por ejemplo, si un niño es modelo de televisión y se realiza un
anuncio a favor de la independencia con el niño como autor, esa imagen puede afectarle
años después.
El segundo caso es la protección del menor al contratar (art 1263 del CC). Este artículo
dice que “los menores de edad no emancipados podrán celebrar aquellos contratos que
las leyes les permitan realizar por sí mismos o con asistencia de sus representantes y los
relativos a bienes y servicios de la vida corriente propios de su edad de conformidad de
con los usos sociales “. Aquí, el contrato efectuado por los menores produce todos sus
efectos hasta que, mediante la acción de anulabilidad ejercitable por sus representantes
legales o el mismo menor cuando alcanza la mayoría de edad y en el plazo de 4 años a
partir de entonces, queden privados de eficacia. En general, son los padres o tutores los
que actúan contratando en nombre del menor y, en principio, sin estar sujetos a las
instrucciones del menor.
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En cuanto al CC catalán, el articulo 211.5 establece que el menor puede hacer por sí solo,
según si edad y capacidad natural los siguientes actos:
− Los relativos a los derechos de la personalidad, salvo que las leyes que lo regulan
establezcan otra cosa.
− Los relativos a bienes o servicios propios de su edad de acuerdo con los usos
sociales.
− Los demás actos que la ley le permita. En este tercer punto se puede destacar
que:
• A partir de los 12 años el menor ha de consentir la adopción
• A partir de los 14 años, un padre menor de edad puede reconocer a un
hijo, aunque es necesaria la autorización judicial, y también puede
otorgar testamento notarial.
• A partir de los 16 puede consentir los actos de disposición o de
administración extraordinaria realizados por los progenitores sobre sus
bienes.
El menor emancipado
La emancipación atribuye al menor un estado civil propio distinto de la mayor edad. Se
trata de un acto que tiene como efecto característico la extinción de cualquier
dependencia. De tal manera que, la persona emancipada pasa a gobernarse a sí misma
como si fuera mayor de edad. Existen varios modos para acceder a la emancipación.
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juicio y manifiesta que, lo dispuesto en este articulo 247, es aplicable también al menor
que hubiere obtenido judicialmente el beneficio de la mayor edad.
Aquí, la novedad incorporada por la ley 8/2021 es que, el consentimiento a falta de los
progenitores del emancipado ahora lo prestara el defensor judicial, pero antes, lo
prestaba el curador.
Las funciones que hasta ahora el CC español atribuía al curador en relación con los
menores emancipados, con la reforma pasan al defensor judicial. De este modo, la
curatela pasa a ser exclusiva de las personas con discapacidad. La emancipación se
presenta como una mayoría de edad con limitaciones concretas. También por enajenar
o gravar hay que entender la venta o la constitución de un derecho legal limitado y los
arrendamientos a largo plazo. El consentimiento de los progenitores o tutores es el
simple asentamiento que debe producirse en casa acto concreto. El acto realizado por
el menor emancipado sin este consentimiento es simplemente anulable por los
progenitores o tutor mientras el menor no alcance la mayoría de edad.
En cuanto al menor emancipado por matrimonio, el articulo 248 del CC español impone
una regla particular para el caso de que, como consecuencia del régimen económico del
matrimonio haya bienes comunes. Este artículo establece que: “para el caso en el que
el casado menor de edad pueda enajenar o grabar bienes inmuebles, establecimientos
mercantiles u objetos de extraordinario valor que sean comunes basta si es mayor el otro
cónyuge, el consentimiento de los dos”. Si también es menor, se necesitará, además, el
de los progenitores o defensor judicial de uno y del otro.
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Cuando se dan estos tres elementos, el articulo 243 dice que, se reputara para todos los
efectos como emancipado, pero, los progenitores, podrán revocar este consentimiento.
La diferencia con el resto de las emancipaciones es que esta es revocable y, por tanto,
en ningún momento se ha extinguido la patria potestad (no es la verdadera
emancipación en sentido estricto).
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Características esenciales
− Es inherente a toda persona física. Toda persona tiene un estado civil, pero esto
no significa que solo pueda tener uno. En realidad, son acumulativos.
− Es indisponible. Significa que, no se pueden hacer negocios sobre el estado civil
de la persona.
− El carácter imperativo de sus normas. El legislador es el único que puede
establecer las causas por las que se adquiere, modifica o pierde cada estado civil,
así como sus efectos.
− Es materia de interés público porque interesa a la sociedad.
− Las sentencias sobre el estado civil tienen eficacia erga omnes (respecto a todos).
− Tiene una tutela penal especifica.
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Estos estados civiles son acumulativos y pueden modificarse de modo automático como
seria, por ejemplo, el caso de la edad. Nosotros cuando cumplimos 18 años no lo
debemos comunicar al registro, sino que jurídicamente se presume que ya tienes esa
edad. También pueden modificarse de forma voluntaria como el matrimonio (cuando
uno se casa debe inscribirlo en el registro). También pueden incurrir en los hechos que
determinan la adquisición o perdida de la nacionalidad.
Junto a este título de legitimación, existen otros métodos de prueba que tienen una
menor importancia: la posesión de estado. Es el ejercicio de forma constante y público
de los derechos y obligaciones propios de un determinado estado civil. Por ejemplo, en
el caso de la filiación, la posesión de estado seria que se demostrara públicamente una
relación paternal. Distinto al título de legitimación, también es el título de adquisición
del estado civil. Esta es la causa que determina la adquisición del estado civil. Por
ejemplo, una sentencia judicial que declarara a una persona como divorciada.
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6. El registro civil
El registro civil es una institución oficial de carácter administrativo que tiene por función
garantizar la autenticidad y la publicación de los hechos relativos a la condición y estado
civil de las personas. Comprende cualquier circunstancia que afecte a la persona y
proporciona y origina un grado de conocimiento, garantía y publicidad que permite ser
utilizado como prueba de producción de los hechos con la creación de unos mecanismos
de plasmación documental de fácil acceso y de una gran agilidad. El registro civil es de
las personas físicas, para las personas jurídicas existen otro tipo de registros.
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También existen las oficinas generales que son la unidad básica del registro civil. Son las
encargadas de las funciones ordinarias. En cada Comunidad Autónoma existirá al menos
una oficina y otra más por cada 500.000 habitantes. Sus funciones principales son la de
recibir formularios y solicitudes, expedir certificaciones y practicar los asientos
correspondientes (un asiento sería por ejemplo, el matrimonio).
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DERECHO CIVIL
Por último, las oficinas consulares. Son las dependencias del registro civil en el
extranjero. Entre sus funciones están la de comunicar a la dirección general de los
registros y del notariado la legislación extranjera vigente en relación con el estado civil
de las personas e inscribir los hechos relativos a personas de nacionalidad española que
han tenido lugar en su circunscripción consular.
El registro individual
Con la nueva ley de 2011 se crea un registro individual para cada persona en la que,
desde la primera inscripción que se practique se le asignara un código. En este registro
contaran los hechos y actos relativos a la identidad del estado civil y otras circunstancias
que prevé la ley. El registro individual se abrirá con la inscripción del nacimiento y en él
se inscribirán o anotarán de forma continuada, sucesiva y cronológica todos los hechos
y actos que tengan acceso al registro. Por tanto, se abre con el nacimiento y a partir de
ahí, según un orden cronólogo, se irán anotando los hechos y actos de manera
cronológica. Desde la primera inscripción que se practique, a la persona se le asignará
un Código personal constituido por una secuencia alfanumérica generada por el registro
civil que será única e invariable en el tiempo.
Procedimiento registral
La regla general es que el procedimiento registral se inicia a instancia de parte. Sin
embargo, hay casos en los que la ley obliga a determinadas personas a promover la
inscripción. Por ejemplo, la ley obliga a los padres y al hospital a inscribir el nacimiento
de una persona. Una vez presentado el título, el encargado del registro califica los
hechos de los que se solicita la inscripción según lo que resulta de las declaraciones o
documentos presentados. Después podrá o bien extender la correspondiente
certificación o bien dictará resolución motivada denegándola. Estas decisiones del
encargado del registro se pueden recurrir ante la dirección general de los registros y del
notariado en el plazo de 1 mes.
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DERECHO CIVIL
La regla general es que las inscripciones solo se pueden rectificar en virtud de resolución
judicial firme, aunque, existen algunas excepciones contempladas en el artículo 31 de la
ley del registro civil.
Los medios que hacen efectiva la publicidad registral son los siguientes:
− Mediante el acceso de las administraciones y funcionarios públicos en el ejercicio
de sus funciones y bajo su responsabilidad a los datos que consten en el registro
civil.
− Mediante certificaciones que pueden ser positivas o negativas. Las
certificaciones positivas consisten en una reproducción total o parcial de la
inscripción y al mismo tiempo pueden ser literales (es cuando comprende
íntegramente todos los asientos a que se refiere) o extractos (es cuando
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2. Muerte probada: no hay cadáver. Tiene que existir una actividad probatoria y una
inscripción de la defunción fuera de plazo (suele suceder en guerras o conflictos bélicos).
Este es el supuesto en el que no se cuenta con el cadáver; bien porque ha desaparecido
o bien porque se ha enterrado antes de la inscripción. Para proceder con la inscripción
de la defunción es necesario: una resolución judicial (sentencia firme), un procedimiento
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registral o una orden de la autoridad registral donde se confirme, sin ninguna duda, el
fallecimiento de la persona. En este caso, el elemento esencial es la actividad probatoria,
su finalidad es llevar a la convicción de la muerte segura del sujeto.
3. Muerte presunta: hay una certidumbre relativa de muerte y una anotación registral
de la declaración de fallecimiento. En este caso entra en juego la declaración de
fallecimiento. En este tipo de muerte hay una incertidumbre de vida de la persona
desparecida y de la que no se tienen noticias durante determinados plazos de tiempo
según las circunstancias de la desaparición y que se transforma en una incertidumbre
relativa de muerte (es una suposición). La declaración de fallecimiento no es objeto de
inscripción principal sino de inscripción marginal porque, al ser marginal, se puede
cancelar si apareciese la persona. Se procede la declaración de fallecimiento:
− Transcurridos 10 años desde las ultimas noticias habidas del ausente y, a falta de
estas, desde su desaparición.
− Pasados 5 años desde las ultimas noticias o desde su desaparición si al expirar
dicho plazo el ausente hubiese cumplido 65 años.
− Cumplido 1 año, contado de fecha a fecha, de un riesgo inminente de muerte a
causa de violencia contra la vida en que una persona se hubiese encontrado sin
haberse tenido con posterioridad de la violencia noticias suyas (por ejemplo, si
se escucha una paliza en casa de una persona que vive con su pareja y uno de los
dos desaparece, la declaración del fallecimiento será al años).
− En caso de siniestro (un accidente como la caída de un avión o un ataque
terrorista), este plazo será de 3 meses.
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Fecha de la muerte
Importancia del fallecimiento tanto en la declaración de fallecimiento como en la
premoriencia y conmoriencia.
Declaración de fallecimiento
Cuando una persona se encuentra desparecida las relaciones jurídicas que afectan al
ausente quedan temporalmente suspendidas. Para evitar que esta situación de
incertidumbre se prolongue indefinidamente, el ordenamiento regula algunas
instituciones destinadas a proteger los intereses de los terceros afectados por la
desaparición. Aquí hay que distinguir las siguientes medidas:
− De forma provisional es posible nombrar un defensor del desaparecido para que
atienda los asuntos más urgentes del desaparecido.
− La declaración de ausencia legal conlleva como efecto principal el nombramiento
judicial de un representante del ausente.
− La declaración de fallecimiento permite mediante la oportuna resolución judicial
calificar a la persona desaparecida de fallecida.
La premoriencia y la conmoriencia
La cuestión del momento de la muerte plantea problemas incluso en los casos de muerte
probada y constatada. Cuando varias personas llamadas a heredarse entre sí mueren en
un mismo accidente o siniestro y no puede conocerse con exactitud el orden de los
fallecimientos se hace necesario determinar si murieron unas antes que otras
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Esto es una situación de incertidumbre de la cual se sale probando quien murió primero
a través de todas las pruebas admitidas en derecho. Si la prueba es imposible se
establece legalmente, no una presunción sino una solución que es la muerte simultánea.
Por tanto, el articulo 33 del CC español no es una presunción, lo cual significaría que es
un medio de prueba, sino que, este artículo es una solución a la imposibilidad de prueba.
Es requisito esencial que el heredero sobreviva al causante para poder heredar. De aquí
la importancia de probar la premoriencia o, en su caso, la entrada en juego de la
conmoriencia.
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Para calcular los grados de parentesco con una persona hemos de ir a buscar esa
persona en común. La consanguineidad implica que se comparte sangre.
Ámbito subjetivo
Están sujetos a la patria potestad todos los hijos e hijas que sean menores de edad y no
estén emancipados.
Titularidad y ejercicio
Los titulares de la patria potestad son el padre y la madre. De forma excepcional, hay
situaciones en las que la titularidad es única: bien porque uno de los progenitores ha
fallecido; bien porque se desconoce quién es; o bien porque se le excluye de la potestad
en función de la circunstancias en que se ha establecido la afiliación (casos en los que
nace un bebe fruto de una violación. Al padre se le aparta de la patria potestad)
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La esfera personal
La esfera personal abarca los deberes de los padres con los hijos:
− Cuidar de sus hijos: engloba las conductas necesarias para garantizar y asegurar
el libre e integral desarrollo del hijo y se extiende al deber de procurarle cuidados
físicos, en sentido amplio, proveer sus necesidades intelectuales, procurarles las
atenciones afectivas y vigilar por sus intereses.
− Convivir con ellos a excepción de que la guarda este atribuida a uno de ellos
(estos suceden normalmente en casos de separación). En circunstancias
normales, la convivencia se da en el domicilio familiar pero, si hay motivos
suficientes, pueden decidir que viva en otro domicilio.
− Alimentarlos en el sentido amplio: se refiere a los medios de subsistencia
indispensables para la existencia y desarrollo físico, intelectual y moral en cuanto
persona del hijo menor.
− Educarles y procurarles una formación integral: no solo llevarlos al colegio sino
que pueden corregirles de forma proporcionada, razonable y moderada con
pleno respeto se su dignidad.
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En la esfera personal también existen los deberes de los hijos con los padres. Tienen el
deber de respetarles y obedecerles salvo que les impongan conductas delictivas o
indignas.
La esfera patrimonial
La esfera patrimonial se refiere a las facultades que se otorgan a los padres relativas a
la administración de los bienes de los hijos. Es decir, son aquellas relativas a procurar
todos los medios necesarios para conservar, mantener y obtener los rendimientos
normales de los bienes del menor. Además, los hijos tienen el deber de contribuir a los
gastos familiares mientras convivan con la familia, con los ingresos de su actividad,
rendimientos de sus bienes y derechos y su trabajo en interés de la familia. Sin embrago,
se excluyen de la administración de los progenitores los siguientes bienes:
− Los adquiridos por donación o título sucesorio cuando el donante o causante lo
haya ordenado expresamente.
− Los adquiridos por título sucesorio (herencia) si uno de los progenitores o los dos
han sido justamente desheredaros o han sido excluidos por causa de indignidad.
− Los adquiridos por el hijo de más de 16 años por una actividad que genere
beneficios.
Extinción
Se debe tener en cuenta que la ley 8/2021, por la que se reforma la legislación civil y
procesal para el apoyo a las personas con discapacidad en el ejercicio de su capacidad
jurídica, ha supuesto la adaptación del ordenamiento jurídico español a la convención
de naciones unidas sobre los derechos de la persona con discapacidad elaborada en
Nueva York en 2006 y ratificada por España en 2008.
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La tutela
La tutela es una institución jurídica que se establece para encargarse, de forma estable
y permanente, de la guarda y protección de los menores de edad que no estén bajo
potestad parental. Esta es la forma de protección más completa e intensa y se delimita
legalmente a imagen y semejanza de la potestad parental. Se trata de una institución
que protege la protección total de la persona. Por tanto, abarca la esfera personal,
patrimonial y la representación legal.
La tutela queda reservada a los menores de edad no emancipados que no estén bajo
potestad parental. Aquí, el tutor necesitara autorización judicial para realizar los actos
establecidos en el artículo 222-43 del CC catalán. Entre ellos están el de enajenar bienes
inmuebles, establecimientos mercantiles o demás bienes de valor extraordinario,
enajenar o grabar valores, acciones o participaciones sociales, renunciar a créditos,
renunciar a donaciones, herencias o legados, dar y tomar dinero en préstamo o a
crédito, otorgar arrendamientos sobre bienes inmuebles por un plazo superior a 15 años
y avalar, prestar fianza o constituir derechos de garantía de obligaciones ajenas
Pueden ser tutores tanto personas físicas como jurídicas (fundación, asociación). En
cuanto a las personas jurídicos deben cumplir los siguientes requisitos: deben ser sin
ánimo de lucro, que se dediquen a la protección de personas menores i que cumplan los
requisitos establecidos por la ley
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− Requisito negativo: que no incurra en ninguna de las causas de ineptitud que son
las incluidas en el listado establecido en el artículo 222-15 del CC catalán.
El contenido del cargo de tutor abarca la esfera personal (cuidado del menor),
patrimonial (sus bienes) y la representación legal. Las garantías para el tutelado y
mecanismos de control del tutor:
− Caución: es optativa por el juez. El juez puede exigir al tutor la prestación de una
garantía con la finalidad de asegurar el cumplimiento de sus funciones. Salvo
cuando sea la entidad pública quien las asuma. Esta caución, en cualquier
momento y por una causa justa, el juez podrá modificarla o dejarla sin efecto.
− El inventario de bienes: es obligatorio. Lo hace el tutor o el administrador
patrimonial. Este se realiza en un plazo de 2 meses a partir de la toma de
posesión del cargo. El plazo es prorrogable por causa justa hasta un máximo de
2 meses. Debe formalizarse judicial o notarialmente. Si se realiza notarialmente
se deberá depositar una copia en el juzgado que ha constituido la tutela. En el
caso de que el tutelado tenga suficiente juicio y siempre que haya cumplido los
doce años deberá ser convocado junto con el ministerio fiscal a la formalización
del inventario. El contenido de este inventario constituirá todo (bienes, deudas,
etc.). Si en el contenido existiera además una empresa mercantil se deberá
incorporar al inventario las ultimas cuentas anuales de esta. Todo tutor o
administrador patrimonial que no incluya los créditos que la persona tutelada
tenga contra ellos serán removidos de su cargo.
− Depósito de valores y objetos precioso: en el caso de que el tutelado tuviera
valores u objetos precisos (joyas, cuadros, etc.), deberá ser comunicado al juez y
deberán depositarlo en un lugar seguro.
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Curatela
La curatela, en el derecho catalán, es un régimen de protección patrimonial que está
reservada únicamente para los menores emancipados. El curador complementa y asiste,
es decir, que aconseja y presta conformidad, tan solo en casos concretos, a los menores
emancipados (NO REPRESENTA, SOLO ASISTE).
Los actos realizados sin la asistencia del curador, si es necesaria, son anulables a
instancia del curador o de la persona puesta en curatela por un plazo de 4 años a partir
del momento en que sale de la misma (en que deja de ser asistido por un curador). En
el caso de que exista un conflicto de intereses entre la persona puesta en curatela y el
curador, el letrado de la administración de justicia debe designar a un defensor judicial.
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El defensor judicial
El defensor judicial es un cargo transitorio de amparo y representación de los menores
o discapacitados en algunos casos. Es defensor porque defiende al guardado y es judicial
porque lo nombra el juez.
La guarda de hecho
La guarda de hecho puede llevarla a cabo tanto personas físicas como personas jurídicas.
está contemplada para aquellos casos en los que se cuida de una persona menor en
situación de desamparo o de una persona mayor de edad en quien se da una causa de
discapacidad necesitada de apoyo o asistencia. También, si no está en potestad parental
o tutela o, aunque lo este, si los titulares de estas funciones no las ejercen. Por ejemplo,
un menor desamparado que de forma provisional alguien lo acoge. La diferencia en este
caso es que la persona que lo acoge no ha sido nombrada por la autoridad judicial sino
que ha sido propio.
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Las funciones que el guardador de hecho desarrolla depende de cada situación concreta.
En cualquier caso, lo mismo que sucede en las instituciones tutelares se proyecta tanto
en el ámbito personal (el deber de cuidado y de velar por la persona) como procurar la
protección y salvaguarda de su patrimonio (administrar su patrimonio). Pero, existe la
particularidad en la esfera patrimonial de que solo comprende las funciones de
administración ordinaria, con exclusión de los actos de disposición.
La asistencia
La asistencia es una figura jurídica prevista en el Código civil catalán y español, mediante
la cual se ofrece una protección jurídica complementaria a personas con discapacidad a
efectos de que puedan ejercer su capacidad jurídica en condiciones de igualdad. El
asistente puede ser una persona física (del entorno familiar o social) o una persona
jurídica (fundación u organización sin ánimo de lucro). Se ejerce de forma gratuita y
voluntaria.
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El patrimonio protegido
El patrimonio protegido se trata de un patrimonio autónomo sin personalidad jurídica
que tiene su origen en un acto constitutivo por el que se afectan determinados bienes
con el fin de satisfacer las necesidades vitales del beneficiario. Existe una particularidad,
y es que, por ser un patrimonio autónomo, ni el constituyente ni el administrador ni el
beneficiario ostentan la propiedad ni ningún otro derecho real.
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Las características legales que deben darse para la declaración de desamparo son:
− Que la persona sea halle privada de los medios materiales o morales mínimos
para asegurar su desarrollo integral.
− Que la situación se deba a una determinada conducta imputable a quienes
tienen encomendada la función de protección (padres, tutores o guardadores).
1. El nombre de la persona
El nombre individualiza a una persona y la distingue de los demás. En el sistema español
(occidental), es el nombre y el apellido.
El articulo 51 de la ley de registro civil recoge el principio de libre elección del nombre
propio y dice que, el nombre propio será elegido libremente y solo quedara sujeto a las
siguientes limitaciones que se interpretaran restrictivamente:
− No podrán consignarse más de dos nombre simples o uno compuesto.
− No podrán imponerse nombres que sean contrarios a la dignidad de la persona
ni los que hagan confusa la identificación.
− No podrán imponerse al nacido un nombre que ostente uno de sus hermanos
con idénticos apellidos a no ser que este hubiera fallecido.
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Si la filiación está determinada por varias líneas, los progenitores acordaran el orden de
transmisión de su respectivo primer apellido, antes de la inscripción registral. En caso
de desacuerdo o cuando no se hayan hecho constar los apellidos en la solicitud de
inscripción, el encargado del registro civil requerirá a los progenitores o a quienes
ostenten la representación legal del menor para que, en el plazo máximo de 3 días
comuniquen el orden de los apellidos. Si transcurrido este plazo no se ha hecho la
comunicación expresa, el encargado acordara el orden de los apellidos atendiendo al
interés superior del menor.
Cuando no conste quienes son los padres del nacido, será el encargado del registro civil
quien le tendrá que imponer un nombre y unos apellidos de uso corriente. También lo
hará cuando los obligados a su fijación, una vez apercibidos para ello, no lo señalaren en
el plazo de 3 días. A petición del interesado o de su representante legal, el encargado
del registro sustituirá el nombre propio de aquel por su equivalente en cualquiera de las
lenguas españolas.
2. La nacionalidad
La nacionalidad es una cualidad jurídica que consiste en el vínculo que, política y
jurídicamente, une a cada persona con un estado concreto respecto del cual ostenta
derechos y obligaciones. La nacionalidad es un estado civil ya que, la cualidad de
nacional o de extranjero influye directamente en la propia capacidad de obrar y en la
situación jurídica de cada persona en nuestro ordenamiento.
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Para que esta residencia se compute debe ser legal, continuada e inmediatamente
anterior a la petición.
3. La doble nacionalidad
La constitución española prevé la posibilidad de que el estado concierte tratados de
doble nacionalidad con ciertos países, en concreto, esto está regulado en el artículo 11.3
de la Constitución española: “el Estado podrá concertar tratados de doble nacionalidad
con los países iberoamericanos o con aquellos que hayan tenido o tengan una particular
vinculación con España. En estos mismos países, aun cuando no reconozcan a sus
ciudadanos un derecho recíproco, podrán naturalizarse los españoles sin perder su
nacionalidad de origen”.
4. El domicilio
− Domicilio habitual: es el lugar de residencia habitual
− Domicilio legal: es el que fija la ley con independencia de la residencia habitual
− Domicilio electivo: es el domicilio que el interesado o las partes de un negocio
jurídico pueden elegir para determinados efectos. La característica principal es
que no tiene vocación de permanencia sino que puede ir variando por cada
asunto que se trate.
5. La vecindad civil
La vecindad civil sirve para establecer el criterio y saber a qué derecho se somete un
español (derecho común o foral). Hay varias vías paras adquirir la vecindad civil:
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− Ius sangunis: es cuando los hijos adquieren la vecindad civil de los padres y el
adoptado de sus adoptantes. Si los padres tienen diferente vecindad civil, la regla
es que tendrá la del progenitor cuya filiación se haya determinado antes.
− Ius soli: es cuando la filiación de los dos progenitores se determina
simultáneamente. Al hijo se le atribuirá la vecindad del lugar de nacimiento. En
el caso de que se desconociera el lugar donde ha nacido, se presume que ha
nacido en el territorio donde se le ha encontrado.
− Aplicación de la regla favorable a la vecindad común: cuando no se pueden
aplicar las reglas anteriores se atribuye la vecindad común.
− Por atribución de los padres: cuando los padres tienen distinta vecindad, las
reglas anteriores no son imperativas y, por tanto, los dos, de común acuerdo o
el que ejerza o tenga la patria potestad, puede atribuir a su hijo la vecindad de
cualquiera de ellos dentro de los 6 meses siguientes al nacimiento o adopción.
− Por la opción del hijo: el hijo, desde los 14 años y hasta 1 año después de su
mayoría de edad, podrá optar por:
• La vecindad civil del lugar de su nacimiento
• Por la última vecindad de cualquiera de sus padres
− Por opción del cónyuge: cualquiera de los cónyuges puede optar por la vecindad
civil del otro siempre que no estén separados ni legalmente ni de hecho.
− Por adquisición por residencia: para adquirir la vecindad civil por residencia en
un lugar distinto del de origen es necesario que concurran dos requisitos:
• Que el interesado cumpla con los plazos establecidos en la ley
• Que la residencia sea, en todo caso, continuada.
Los plazos por residencia serán:
• Residencia durante dos años de forma continuada siempre y cuando se
manifieste la voluntad de adquirir la vecindad civil ante el encargado del
registro civil de su domicilio
• Residencia continuada durante 10 años siempre y cuando no realice una
declaración, en contrario, durante ese plazo. En este caso, se produce
una adquisición automática de la vecindad civil con independencia sea
cual sea la voluntad del interesado.
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6. La vecindad local
La existencia de derechos locales en el ámbito de un territorio que tengan dentro de él
especialidad propia o distinta hace que se pueda hablar de vecindad local. En esta caso,
se regirá por las normas de los articulo 14 y 15 del CC español.
El articulo 14.6 del CC español establece la regla general imperativa para el caso de duda
de la vecindad y nos dice que prevalecerá la vecindad civil que corresponda al lugar de
nacimiento.
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7. Conflictos de leyes
Los conflictos de leyes que puedan surgir por la coexistencia de distintas legislaciones
civiles en territorio nacional se resolverán según las normas contenidas en el capítulo IV
del CC español teniendo en cuenta las particularidades del articulo 16 del CC español
(normas de derecho internacional privado).
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