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CAPITULO IV PRINCIPALES ACEPCIONES DEL DERECHO

Derecho objetivo y derecho subjetivo


El Derecho, en su sentido objetivo, es un conjunto de normas. Tratase de preceptos imperativo-
atributivos, es decir, de reglas que, adems de imponer deberes, conceden facultades. Frente al
obligado por una norma jurdica descubrimos siempre a otra persona facultada para exigirle el
cumplimiento de lo prescrito. La autorizacin concedida al pretensor por el precepto es el
derecho en sentido subjetivo.
Por ejemplo: cuando se dice que todo propietario tiene derecho a deslindar su propiedad y a
hacer o exigir que se haga el amojonamiento de la misma, el vocablo (derecho) se usa en la
acepcin que se acaba de indicar.
La palabra se emplea en sentido objetivo en las frases: Pedro es estudiante de derecho, el
derecho romano es formalista, las ramas de derecho pblico. El tecnicismo puede usarse para
designar tanto un derecho aislado como un conjunto de normas, o incluso todo un sistema
jurdico. Decimos, por ejemplo: derecho sucesorio, derecho alemn, derecho italiano.
El derecho subjetivo es una funcin del objetivo. El objetivo es la norma que permite o
prohbe; el subjetivo es el permiso derivado de la norma.
El derecho subjetivo no se concibe fuera del objetivo, pues siendo la posibilidad de hacer (o de
omitir) lcitamentealgo, supone lgicamente la existencia de la norma que imprime a la
conducta facultada el sello positivo de la licitud.
El derecho subjetivo se apoya en el objetivo, pero sera errneo creer que el subjetivo es solo
un aspecto o faceta del objetivo. Los dos conceptos se implican recprocamente; no hay derecho
objetivo que no conceda facultades, ni derechos subjetivos que no dependan de una norma.
Derecho vigente y Derecho positivo
Llamamos orden jurdico vigenteal conjunto de normas imperativo-atributivas que en una
cierta poca y un pas determinado la autoridad poltica declara obligatorias. El Derecho
vigente est integrado tanto por las reglas de origen consuetudinario-Derecho positivo- que el
poder pblico reconoce, como por los preceptos que formula.
La vigencia deriva siempre de una serie de supuestos. Tales supuestos cambian con las diversas
legislaciones. En lo que toca al derecho legislado su vigencia encuentrase condicionada por la
reunin de ciertos requisitos que la ley enumera.
Por ejemplo: De acuerdo con nuestra constitucin, son preceptos jurdicos y, por ende,
reputanse obligatorios, los aprobados por ambas Camaras, sancionados por el Ejecutivo y
publicados por el Diario Oficial, desde la fecha que en el acto de la publicacin o en otra norma
se indique.
En lo que concierne al derecho consuetudinario (positivo) el problema no es tan sencillo. Para
que surja la costumbre es indispensable que a una prctica social ms o menos constante, se
halle unida la conviccin de que dicha prctica es obligatoria. Pero la presencia de estos
elementos no implica lgicamente el reconocimiento del derecho consuetudinario por la
autoridad poltica. En tal hiptesis, las reglas consuetudinarias carecen de vigencia, a pesar de
que en ellas concurren los dos elementos de que habla la doctrina. Por ello estimamos que la
costumbre solo slo se convierte en derecho vigente cuando es reconocida por el Estado. La
aceptacin puede ser expresa o tcita; la primera aparece en los textos legales, como ocurre con
algunos preceptos de nuestro derecho; prodcese la segunda cuando los tribunales aplican la
regla consuetudinaria a la solucin de las controversias de que conocen.
El orden vigente no solo est integrado por las normas legales y las reglas consuetudinarias que
el poder pblico reconoce y aplica. A l pertenecen asimismo los preceptos de carcter genrico
que integran la jurisprudencia obligatoria y las normas individualizadas (resoluciones judiciales
y administrativas, contratos, testamentos, etc).
Las locuciones derecho vigente y derecho positivo suelen ser empleados como sinnimos. Tal
equiparacin es indebida. No todo derecho vigente es positivo, ni todo derecho positivo es
vigente. La vigencia es atributo puramente formal, el sello que el estado imprime a las reglas
jurdicas consuetudinarias, jurisprudenciales o legislativas sancionadas por l. La positividad es
un hecho que estriba en la observancia de cualquier precepto, vigente o no vigente. La
costumbre no aceptada por la autoridad poltica es derecho positivo, pero carece de validez
formal. Y a la inversa: las disposiciones que el legislador crea tienen vigencia en todo caso, mas
no siempre son acatadas. La circunstancia de que una ley no sea obedecida, no quita a esta su
vigencia. Desde el punto de vista formal, el precepto que no se cumple sigue en vigor mientras
otra ley no lo derogue. Para que una ley pierda su vigencia, total o parcialmente, es
indispensable que otra ulterior la abrogue o derogue, ya de manera expresa, ya en forma
presunta.
(Abrogar significa quitar su fuerza a la ley en todas sus partes. Derogar quiere decir abolir la
ley solo en algunos de sus preceptos. Pero el uso admitido permite que se hable tambin de
derogacin cuando se trata de la supresin total de la ley)
Derecho vigente es el polticamente reconocido, es decir, el que el Estado crea o aplica por
medio de sus rganos.
No es posible admitir- en lo que toca a todo un sistema jurdico- el divorcio entre positividad y
validez formal. La vigencia de cada ordenamiento tiene una serie de supuestos sociolgicos. Y
el primero y fundamental es el Estado.
Derecho positivo y Derecho natural
Suele denominarse Derecho natural a un orden intrnsecamente justo, que existe al lado o por
encima del positivo.
El natural vale por si mismo, en cuanto intrnsecamente justo; el positivo es caracterizado
atendiendo a su valor formal, sin tomar en consideracin la justicia o injusticia de su contenido.
Todo precepto vigente es formalmente vlido. Las expresiones vigencia y validez formal poseen
en nuestra terminologa igual significado. Estos atributos pueden aplicarse, segn dijimos antes,
tanto a las disposiciones establecidas legislativamente como a las reglas nacidas de la
costumbre. Frente a tales preceptos, los del derecho natural son normas cuyo valor no depende
de elementos extrnsecos. Por ello se dice que el natural es el nico autentico, y que el vigente
slo podr justificarse en la medida que realice los dictados de aquel.
(En su acepcin tradicional dice Larenz- la expresin derecho natural ha significado siempre
un derecho inmutable, al menos en sus lneas fundamentales, vlido por igual para todos los
pueblos, en cuanto est fundado en la esencia del hombre.)
El derecho consuetudinario es positivo, mas no en todo caso sera correcto llamarlo escrito.
En un solo precepto pueden coexistir o, por el contrario, presentarse aislados, los atributos de
vigencia, validez intrnseca y facticidad.
Los trminos menos equvocos para los conceptos son: derecho intrnsecamente valido para el
llamado Derecho natural; derecho formalmente vlido para el creado o reconocido por la
autoridad soberana- Derecho vigente- y positivo para el intrnseco, formal o socialmente
vlido, cuando gozan de mayor o menor eficacia.
Si combinamos los tres conceptos que hemos venido aludiendo, descubrimos siete posibilidades
diferentes:
1. Derecho formalmente valido, sin positividad ni valor extrnseco.
2. Derecho intrnsecamente valioso, dotado adems de vigencia o validez formal, pero carente
de positividad.
3. Derecho intrnsecamente valido, no reconocido por la autoridad poltica y desprovisto de
eficacia.
4. Derecho formalmente vlido, sin valor intrnseco, pero provisto de facticidad.
5. Derecho positivo, formal e intrnsecamente vlido.
6. Derecho intrnsecamente vlido, positivo, pero sin validez formal.
7. Derecho positivo (consuetudinario), sin vigencia formal ni validez intrnseca.



Derecho
formalmente
vlido
1
Derecho
intrnsecamente
vlido
3

2
5

4

6
7
Derecho
positivo
Es el derecho natural un cdigo de preceptos abstractos en inmutables?
En el derecho natural se ve la regulacin justa de cualquier situacin concreta, presente o
venidera, y admite, por ende, la variedad de contenidos del mismo derecho, en relacin con las
condiciones y exigencias, siempre nuevas, de cada situacin especial; sin que lo dicho implique
la negacin de una serie de principios supremos, universales y eternos, que valen por s mismos
y deben servir de inspiracin o pauta para la solucin de los casos singulares y la formulacin
de las normas a stos aplicables.
Un cdigo perfecto tendra que encerrar tantas normas como situaciones particulares, lo cual es
imposible. Un derecho natural codificado dejara de ser absolutamente justo, ya que se
compondra exclusivamente de preceptos generales, no siempre enteramente adecuados a las
exigencias de cada situacin singular.
La discrepancia entre el derecho ideal y el legislado se explica, en la mayora de los casos, e
funcin de la estrechez o limitacin de la conciencia valorativa.