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Asesoría TRIBUTARIA

INFORME ESPECIAL

Aspectos controvertidos
en los procedimientos de fiscalización:
en atención a la RTF N° 06741-4-2020
Los procedimientos de fiscalización son uno de los principales instrumentos que la
Administración Tributaria utiliza para revisar, ex post, la correcta determinación de la
Resumen

obligación tributaria. No obstante, su normativa no está exenta de interpretaciones


y zonas grises, que se van aclarando con los criterios formales que hace la misma
Sunat, el Tribunal Fiscal u órganos jurisdiccionales. Es el caso, por ejemplo, del plazo
de duración de los procedimientos de fiscalización. En el presente informe se analizará
sobre la incidencia de los plazos para llevar a cabo procedimientos de fiscalización, los
requerimientos emitidos en ese entorno, con especial atención en el criterio vinculante
emitido por el Tribunal mediante la Resolución N° 06741-4-2020.

Joaquín CHÁVEZ HURTADO


Abogado por la Universidad de San Martín de Porres. Egresado de la Maestría en Tributación y Política Fiscal en la escuela de posgrado de Universidad de
Lima. Graduado del programa de especialización avanzada en tributación en la Universidad de Lima. Coordinador del área de Asesoría Tributaria de la
revista Contadores & Empresas.

PALABRAS CLAVES: Código Tributario / Procedimientos de fiscali- de procedimientos de fiscalización relacionados a normas
zación / Tribunal Fiscal / Plazos / Requerimientos / Artículo 75 / Precios de de precios de transferencia, donde se presentaría un tema
transferencia. muy particular que desarrollaremos en las siguientes líneas.

I. ASPECTOS GENERALES DE UN PROCEDIMIENTO


INTRODUCCIÓN
DE FISCALIZACIÓN DETERMINATIVA
El procedimiento de fiscalización determinativa es el
mecanismo que por excelencia utiliza la Administración 1. Determinación de la obligación tributaria
Tributaria para revisar la correcta determinación de la A través de los artículos 59 y 60 del TUO del Código Tribu-
obligación tributaria. Dicho procedimiento se encuentra tario (en adelante, el Código), el legislador ha establecido
regulado principalmente en los artículos 61 y siguientes que la determinación de la obligación tributaria puede
del Código Tributario, así como en el Reglamento de Fis- ser ejecutada por los siguientes sujetos:
calización de Sunat (Decreto Supremo N° 086-2007-EF).
Inicio de
Entre muchos de los aspectos controvertidos que se pre- Sujeto
determinación
Determinación
sentan en la ejecución de los referidos procedimientos,
uno de ellos es justamente el vinculado al plazo y la noti- Verifica la realización del
ficación de requerimientos de información. Es el caso hecho generador de la obli-
Por acto o declaración
El deudor tributario gación tributaria, señala la
del cuestionamiento que realiza un contribuyente en la del deudor tributario
base imponible y la cuantía
Resolución del Tribunal Fiscal N° 06741-4-2020 y que, final- del tributo.
mente, es objeto de la emisión de un criterio de obser-
vancia obligatoria sobre la notificación de requerimien- Verifica la realización del
tos, una vez vencido el plazo establecido por el Código hecho generador de la obli-
La Administración Por propia iniciativa o de- gación tributaria, identifica al
Tributario para realizar los procedimientos de fiscalización. Tributaria nuncia de terceros deudor tributario, señala la
base imponible y la cuantía
Otro punto que también abordaremos en el presente del tributo.
informe es el referido al plazo de fiscalización en el caso

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Ahora bien, tal como se señala en el artículo 61 del Código En el presente informe solo nos abocaremos a revisar los
Tributario, “la determinación de la obligación tributaria efec- procedimientos de fiscalización definitiva y parcial, con-
tuada por el deudor tributario está sujeta a fiscalización o siderando que en estos procedimientos se presentarían
verificación por la Administración Tributaria, la que podrá las controversias más recurrentes y las que serán objeto
ser modificada cuando constate la omisión o inexactitud del presente análisis.
en la información proporcionada”.
En ese sentido, mencionaremos las características
De lo antes indicado, se debe tener en cuenta que la más importantes respecto de los dos procedimientos
Administración Tributaria (Sunat, por ejemplo) puede des- mencionados6:
plegar dicha potestad determinativa, haciendo uso de su
facultad de fiscalización1, la cual se ejerce de manera dis- FISCALIZACIÓN FISCALIZACIÓN
PROCEDIMIENTO
crecional (debiendo optar siempre por la decisión admi- DEFINITIVA PARCIAL
nistrativa que considere más conveniente para el interés Se revisa parte, uno o
público2), y contando como herramientas para el ejercicio Se revisan todos los ele-
algunos de los elemen-
Alcance material mentos de la obligación
de la función fiscalizadora: la inspección, la investigación tos de la obligación
tributaria.
tributaria.
y el control del cumplimiento de obligaciones tributarias.
Notificación de carta y Notificación de carta y
Inicio
primer requerimiento. primer requerimiento.
2. Procedimientos de fiscalización Seis meses (contados
Un año (contado desde
desde la presentación
Según lo indicado en el punto anterior, y de acuerdo a lo Plazo para solicitar
la presentación de la to-
de la totalidad de la
señalado en el artículo 1 del Decreto Supremo N° 085-2007- información
talidad de la información
información solicitada
solicitada en el primer re-
EF (Reglamento de Fiscalización), la fiscalización determi- en el primer requeri-
querimiento).
miento).
nativa es el procedimiento a través del cual la Sunat “com-
Prórroga del plazo de Un año adicional (sujeto
prueba la correcta determinación de la obligación tributaria, la fiscalización a causales específicas).
No aplica.
incluyendo la obligación tributaria aduanera, así como el
Suspensión del plazo
cumplimiento de las obligaciones formales relacionadas a de fiscalización
Sí, sujeto a causales(*) Sí, sujeto a causales(*)
ellas, y que culmina con la notificación de la resolución de Conclusiones de la A discreción de la Sunat, A discreción de la Su-
determinación y, de ser el caso, de las resoluciones de multa fiscalización según el según la complejidad nat, según la comple-
artículo 75 del CT del caso. jidad del caso.
que correspondan por las infracciones que se detecten
en el referido procedimiento”. Notificación de resolu- Notificación de resolu-
Culminación de la fis-
calización
ción de determinación ción de determinación
o de multa. o de multa.
Asimismo, nos señala qué actuaciones no corresponden
(*) Según lo dispuesto en el numeral 6 del artículo 62-A del Código, la suspensión puede
a un procedimiento de fiscalización: darse durante la tramitación de las pericias, durante el plazo en que por causas de
fuerza mayor la Administración Tributaria interrumpa sus actividades, el lapso en
que el deudor tributario incumpla con la entrega de la información solicitada por la
• Las actuaciones de la Sunat dirigidas únicamente al Administración Tributaria, entre otros.
control del cumplimiento de las obligaciones formales.
• Las acciones inductivas. II. PRINCIPALES CUESTIONES CONTROVERTIDAS
• Las solicitudes de información a personas distintas al
1. Vencimiento del plazo de fiscalización y la emisión
sujeto fiscalizado.
de requerimiento de información
• Los cruces de información. En primer término, debe tenerse presente que, según lo
• Las actuaciones a que se refiere el artículo 78 del indicado en el mismo artículo 61, a los procedimientos
Código Tributario3 y el control que se realiza antes y de fiscalización parcial se les aplican en general las reglas
durante el despacho de mercancías. del procedimiento de fiscalización definitiva establecidas
en el artículo 62-A, salvo lo previsto para las prórrogas del
3. Principales características de los procedimientos plazo de fiscalización definitiva a que se refiere el nume-
de fiscalización ral 2 del mismo7.
Los procedimientos de fiscalización determinativa ejecuta-
dos por Sunat pueden ejercitarse de la siguiente manera: 1.1. Duración y cómputo
(i) procedimiento de fiscalización definitiva o integral Conforme se desprende del inciso b) del artículo 61 y el
(ii) procedimiento de fiscalización4 parcial, y (iii) procedi- inciso a) del artículo 62-A del Código Tributario, la Sunat
miento de fiscalización parcial electrónica5. debe realizar el procedimiento de fiscalización parcial en

1 Artículo 62 del Código Tributario.


2 De acuerdo a lo establecido en el último párrafo de la norma IV del
Título Preliminar del Código Tributario.
6 Según lo dispuesto en los artículos 61, 62 y 62-A del Código Tributario.
3 “Artículo 78.- (…) 3. Por tributos derivados de errores materiales de
redacción o de cálculo en las declaraciones, comunicaciones o docu- 7 Por ejemplo, el referido numeral prevé como causales de prórrogas
mentos de pago. Para determinar el monto de la orden de pago, la del plazo por un año adicional, cuando exista complejidad de la fis-
Administración Tributaria considera la base imponible del periodo, las calización, debido al elevado volumen de operaciones del deudor
pérdidas, los saldos a favor o créditos declarados en periodos ante- tributario, dispersión geográfica de sus actividades, complejidad del
riores y los pagos a cuenta realizados en estos últimos”. proceso productivo, entre otras circunstancias; exista ocultamiento
de ingresos o ventas u otros hechos que determinen indicios de
4 Los procedimientos de fiscalización definitiva y parcial se regulan en evasión fiscal o cuando el deudor tributario sea parte de un grupo
los artículos 61 y 62-B y 62-C, con ciertas particularidades. empresarial o forme parte de un contrato de colaboración empre-
5 Artículo 62-B del Código Tributario. sarial y otras formas asociativas.

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a
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el plazo de seis meses y de un año8, en el caso de la fis- Por su parte, en el referido artículo 75 se ha indicado lo
calización definitiva. siguiente:

Para ambos procedimientos, el plazo se computa a partir “Artículo 75.- Resultados de la fiscalización o verificación
de la fecha en que el deudor tributario entregue la tota- Concluido el proceso de fiscalización o verificación, la Administración Tributaria
emitirá la correspondiente Resolución de Determinación, Resolución de Multa
lidad de la información y/o documentación que fuera u Orden de Pago, si fuera el caso.
solicitada por la Sunat en el primer requerimiento noti- No obstante, previamente a la emisión de las resoluciones referidas en el párrafo
ficado. En ese sentido, de presentarse la información o anterior, la Administración Tributaria podrá comunicar sus conclusiones a los
contribuyentes, indicándoles expresamente las observaciones formuladas y,
documentación de manera incompleta no se iniciará el cuando corresponda, las infracciones que se les imputan, siempre que a su
plazo del cómputo de la fiscalización. juicio la complejidad del caso tratado lo justifique.
(…) el contribuyente o responsable podrá presentar por escrito sus observa-
ciones a los cargos formulados, debidamente sustentadas, a efecto de que la
1.2. Efectos de la fiscalización Administración Tributaria las considere, de ser el caso. La documentación que
se presente ante la Administración Tributaria, luego de transcurrido el men-
Por su parte, respecto de los efectos de los plazos, en los cionado plazo, no será merituada en el proceso de fiscalización o verificación”.
numerales 4 y 5 del artículo 62-A se ha señalado:
Tal como se puede apreciar, respecto de los requerimientos
Una vez transcurrido el plazo para el procedimiento de fiscali- realizados por la Sunat, podemos señalar que estos no solo
zación (…) no se podrá notificar al deudor tributario otro acto de se utilizan para solicitar diversa información, documentación
la Administración Tributaria en el que se le requiera información
4. Efectos del y/o documentación adicional a la solicitada durante el plazo del
o sustentos legales sobre las operaciones del contribuyente
plazo referido procedimiento por el tributo y periodo materia del relacionadas a obligaciones tributarias, sino también para
procedimiento, sin perjuicio de los demás actos o informa- comunicar conclusiones del procedimiento, indicando las obser-
ción que la Administración Tributaria pueda realizar o recibir
de terceros o de la información que esta pueda elaborar. vaciones formuladas, que serán objeto de reparo antes de la
finalización de la fiscalización; esto es, de la notificación de
El vencimiento del plazo establecido (…) tiene como efecto
que la Administración Tributaria no podrá requerir al contri- las resoluciones de determinación o de multa.
5. Vencimiento buyente mayor información de la solicitada en el plazo (…); sin
del plazo perjuicio de que luego de transcurrido este pueda notificar los
actos a que se refiere el primer párrafo del artículo 75, dentro
1.4. Criterio vertido en la RTF N° 06741-4-2020
del plazo de prescripción para la determinación de la deuda*.
El 16 de diciembre de 2020 se publicó en el diario oficial El
* El referido artículo 75 haría referencia a las correspondientes Resolución de Determina-
ción, Resolución de Multa u Orden de Pago, si fuera el caso.
Peruano la resolución de observancia obligatoria N° 06741-
4-2020 con el siguiente criterio vinculante:
Como se desprende de los numerales indicados, el efecto “La notificación del requerimiento emitido al amparo del segundo párrafo del artículo
principal del vencimiento del plazo de fiscalización es que 75 del Código Tributario, cuando ha vencido el plazo de fiscalización previsto por
la Sunat ya no podrá exigir la presentación de informa- el artículo 62-A del citado Código, es conforme a ley, en tanto se comunican con
dicho requerimiento las conclusiones del procedimiento de fiscalización y no se
ción o documentos “adicional” a la ya requerida durante solicita información y/o documentación adicional a la requerida”.
la vigencia del plazo. En tal sentido, se podría afirmar
que la Sunat aún podría seguir exigiendo la información En el tenor de la referida resolución el recurrente cuestiona
o documentación siempre que haya sido requerida antes que la Sunat, a través del equipo de fiscalización, le ha notifi-
del vencimiento del plazo, pero no presentada por el deu- cado dos requerimientos luego de vencido el plazo para lle-
dor tributario. var a cabo la fiscalización definitiva (un año, sin prórrogas10),
vinculados a la deducción de gastos del Impuesto a la Renta.
1.3. Requerimientos de fiscalización
En el “requerimiento 1” se le solicita información que
Los requerimientos de información o documentación son durante el plazo legal de fiscalización (un año) no se le
tipos de documentos que la Sunat usa para comunicarse había solicitado; sin embargo, en el “requerimiento 2”
con el sujeto fiscalizado con la finalidad de solicitar, por (emitido al amparo del artículo 75 del Código Tributario),
ejemplo, lo siguiente9: la Sunat le expone sus conclusiones y solicita presentar
sus descargos a las observaciones formuladas, sin solici-
• Exhibir y/o presentar informes, análisis, libros y registros tar información nueva a la ya requerida dentro del plazo
contables, y demás documentos y/o información. de fiscalización. Asimismo, el recurrente invoca la nulidad
• La sustentación legal y/o documentaria respecto de de los requerimientos y los valores.
las observaciones e infracciones imputadas durante
Por su parte, el Tribunal Fiscal toma como sustento lo
el procedimiento de fiscalización.
indicado en los artículos 62-A y 75 del Código Tributa-
• Comunicar las conclusiones del procedimiento de fis- rio, e invocando diversas resoluciones concluyendo que,
calización (observaciones e infracciones detectadas), efectivamente, sí corresponde declarar la nulidad del
de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 75 del “requerimiento 1”, ya que se ha emitido sin observar el
Código Tributario. procedimiento, pues la Sunat ya no estaba facultada a
solicitar información nueva o adicional a la ya requerida.
No obstante, confirma la legalidad del “requerimiento 2”,
pues a través de este se hacen llegar las conclusiones de
8 Según lo indicado en la Norma XII del Título Preliminar del Código las observaciones y reparos, y no se requiere información
Tributario, “[p]ara efecto de los plazos establecidos en las normas tri-
butarias deberá considerarse lo siguiente:
adicional, conforme estaría previsto en la norma.
a) Los expresados en meses o años se cumplen en el mes del ven-
cimiento y en el día de este correspondiente al día de inicio del
plazo. Si en el mes de vencimiento falta tal día, el plazo se cumple
el último día de dicho mes. (…)”. 10 Conforme lo dispuesto en el numeral 1 del artículo 62-A del Código
9 Conforme lo establecido en el artículo 4 del D.S. N° 085-2007-EF. Tributario.

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En las resoluciones que el Colegiado cita en su informe “Artículo 62-A.- (…)


de Sala Plena N° 015-2020, donde se identifica el mismo 3. Excepciones al plazo: El plazo señalado en el presente artículo no es aplicable
en el caso de procedimientos de fiscalización efectuados por aplicación de
criterio indicado, podemos rescatar11: las normas de precios de transferencia o en los procedimientos de fiscalización
definitiva en los que corresponda remitir el informe a que se refiere el artículo
RTF N° 08136-2-2019 (11-09-2019) 62-C al Comité Revisor”.

“Que respecto a lo indicado con relación a que la Administración mantuvo el Como se puede apreciar, la disposición citada resultaría
procedimiento de fiscalización por un plazo mayor a un año, no resulta atendible,
por cuanto los efectos del vencimiento del citado plazo establecido en el una excepción a la aplicación del plazo regular estable-
numeral 1 del artículo 62-A de Código Tributario únicamente impiden que cido en el procedimiento de fiscalización, que como ya
se le pueda notificar otro requerimiento en el que se le solicite información y/o
documentación adicional a la solicitada durante el plazo del referido proce-
vimos en el punto precedente, para el caso de fiscaliza-
dimiento, ni mayor información a la solicitada, conforme con lo indicado en ción definitiva es de un año (numeral 1 del artículo 62-A)
los numerales 4 y 5 del citado artículo; no obstante, con el Requerimiento o seis meses en el caso de fiscalización parcial (artículo 61).
N° 1322160000557 (folios 2576 a 2598), la Administración, en atención a lo
establecido en el artículo 75 del Código Tributario, le comunicó las observa-
ciones formuladas durante el procedimiento de fiscalización a fin que pudiera Al respecto, en el Informe N° 060-2014-SUNAT/5D0000,
desvirtuarlos, por lo que mediante aquel no se le requirió información adicional a la Sunat ha reafirmado la aplicación de dicha excepción
la ya requerida, por lo que no existe violación alguna a las normas antes citadas”. en los procedimientos de fiscalización parcial cuando
sea necesaria la aplicación de las normas de precios de
RTF N° 07277-10-2019 (14-08-2019)
transferencia:
“Que cabe agregar que, tal como se indicó en el Resultado del Requerimiento
N° 0221100001364, el plazo del procedimiento de fiscalización previsto por “Las fiscalizaciones parciales en las que se apliquen normas de precios de
el numeral 1 del artículo 62-A del Código Tributario se inició a partir del 2 transferencia no estarán sujetas al plazo de duración al que hace referencia el
de noviembre de 2010, por ende, dicho plazo culminó el 2 de noviembre artículo 61 del TUO del Código Tributario, toda vez que se ha dispuesto para
de 2011, por lo que después de tal fecha la Administración no podía notificar tal situación que resultará aplicable la excepción al plazo de duración prevista
nuevos requerimientos, salvo un requerimiento emitido al amparo del artículo
por el numeral 3 del artículo 62 del mencionado TUO”.
75 del Código Tributario, a efecto de presentar descargos de los reparos efec-
tuados previamente”.
Si bien es cierto, se podría justificar dicha excepción en
RTF N° 03710-2-2019 (17-04-2019) virtud de la alta complejidad que conlleva la aplicación
“Que si bien el Requerimiento N° 0222180008553 fue notificado el 23 de de normas de PT, sin embargo, lo anterior debería signi-
abril de 2018, esto es, fuera del plazo de 1 año de la fiscalización definitiva, pues ficar que ¿las fiscalizaciones sobre precios de transferencia
dicho plazo inició el 5 de noviembre de 2013, según se dejó constancia en no se encuentran sujetas a plazo de término, es decir, pue-
el Resultado del Requerimiento N° 02221300032802 (folios 5538 a 5542),
con el Requerimiento N° 0222180008553, emitido al amparo del artículo den ser realizadas ad infinitum? ¿El límite sería el plazo de
75 del Código Tributario, solo se le solicitó a la recurrente que presentara sus prescripción del tributo fiscalizado?
descargos a las observaciones formuladas en los resultados de los requerimientos
cursados en dicha fiscalización, mas no se le solicitó que exhibiera o proporcio-
nara documentación que no hubiera sido requerida anteriormente, tal como
Sobre el particular, consideraríamos que de una lectura
lo prevé el numeral 5 del artículo 62-A del Código Tributario, por lo que se concordada con el artículo 43 del Código Tributario13, efec-
encuentra arreglado a ley”. tivamente, el límite debería ser el plazo de prescripción;
De todo lo antes expuesto, consideramos razonable lo en caso contrario, considerar que es ilimitado el plazo
concluido por el Tribunal Fiscal, en la medida que se ajus- para llevar a cabo una fiscalización sería transgredir prin-
taría a lo establecido en los numerales 1, 4 y 5 del artículo cipios básicos, como el de razonabilidad, o debido pro-
62-A y artículo 75 del Código Tributario. cedimiento, incluso.

Por otro lado, en relación con este tipo de fiscalizaciones y


2. Plazos de procedimientos de fiscalización en caso requerimientos de información, en la Resolución del Tribunal
de precios de transferencia Fiscal de observancia obligatoria N° 03500-Q-201714 se indica:
Otro tema interesante vinculado al plazo de los procedi- “Vencido el plazo de un año de la fiscalización definitiva, la excepción al plazo
mientos de fiscalización es cuando se trata de fiscalizacio- de fiscalización establecida por el numeral 3) del artículo 62-A del Código
nes relacionadas a la aplicación de las normas de precios de Tributario solo es aplicable a los requerimientos mediante los que se solicite
información y/o documentación relacionada con la aplicación de las normas de
transferencia previstas en la Ley del Impuesto a la Renta12. precios de transferencia. En tal sentido, la Administración no podrá requerir
al administrado información y/o documentación adicional a la solicitada
El régimen de precios de transferencia (en adelante, PT) durante el plazo del referido procedimiento por aspectos que no involucren
la aplicación de las normas de precios de transferencia”.
es considerado un conjunto de reglas destinadas a regu-
lar el valor de las operaciones para efectos netamente tri- Del extracto citado se desprendería que, una vez vencido
butarios, y de esa forma salvaguardar el valor de mercado el plazo de fiscalización, el efecto principal es que la Sunat
pactado en ciertas operaciones (por ejemplo, entre partes no se encuentra facultada para requerir más información
vinculadas, o realizadas a través de territorios de baja o o documentación a la ya requerida al contribuyente, salvo
nula imposición o no cooperantes), ayudando a comba- en caso de que se trate de aspectos relacionados a las
tir la manipulación de precios que ocasionen erosiones normas de precios de transferencia.
en la recaudación fiscal. No está demás decir que su apli-
cación es compleja y se basa también en disposiciones Asimismo, lo descrito termina por corroborar la postura
establecidas por la OCDE. del Tribunal Fiscal respecto a la no sujeción al plazo de
fiscalización “regular”, cuando se trata de aspectos vincu-
A nivel del procedimiento de fiscalización, en el numeral 3 del lados a la aplicación de normas de PT.
artículo 62-A del Código Tributario, se ha dispuesto lo siguiente:

11 El resaltado es nuestro. 13 La misma que versa sobre plazos de prescripción para determinar la
12 En específico, en el artículo 32-A de la Ley del Impuesto a la Renta y obligación tributaria.
su parte reglamentaria. 14 Del 30 de octubre de 2017.

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