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RESUMEN
Los procedimientos de gestión en el ámbito tributario se configuran como una importante herramienta para diversos usos, a los
cuales en las últimas décadas se ha añadido la comprobación de la situación tributaria de los contribuyentes (dentro de unos
límites), asumiendo así los órganos de gestión —aunque de una manera parcial-— una función que por naturaleza correspondía a
los órganos inspectores.
Sin embargo, a la luz de reiteradas y recientes resoluciones del Tribunal Económico-Administrativo Central (TEAC) así como de di-
versos pronunciamientos de la Audiencia Nacional (AN) y del Tribunal Supremo (TS), puede apreciarse que la utilización de estos
procedimientos de gestión (y, en concreto, de los procedimientos de verificación de datos y comprobación limitada) por parte de
la Administración se está realizando con una excesiva «permeabilidad» entre procedimientos, lo que añadido a la aplicación de
la ya conocida como «teoria del segundo tiro» de la Administración, puede estar minorando extraordinariamente las garantías
de los contribuyentes.
Tomando en consideración que la reforma de la vigente Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria (LGT) sigue pen-
diente, consideramos que es un buen momento para reftexionar acerca del papel de estos procedimientos de gestión en nuestro
ordenamiento.
ABSTRACT
Management procedures within the field of taxation are configured as an important tool for different uses, which in recent deca-
des have included verification of the taxpayers' tax situation (within certain limits). Thus the management bodies assume albeit
partially a function which really corresponds to the inspection bodies.
However, in view of repeated recent resolutions of the Central Economic-Administrative Court (TEAC - Spanish acronym),
likewise various declarations of the Spanish High Court and Supreme Court , one can appreciate that the use of these mana-
gement procedures (and in particular those for verifying data and limited checking) by the Administration is being done with
excessive «permeability» between procedures, which, in addition to the so-called «second shot theory: of the Administration, is
maybe excessively reducing taxpayers» guarantees.
Taking into consideration the amendment of current Law 58/2003 of 17th December, on General Taxation (General Taxation
Law) is still pending; we believe it is a good opportunity to reflect on the role of these management procedures in our legislation.
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tributario (que se hará constar en diligencia sin necesi- inspecciones (pues precisamente estos procedimientos de
dad de dictar resolución expresa), (iv) caducidad (trans- gestión tratan de ser más ágiles), pero sí sería recomen-
currido el plazo de seis meses sin haberse notificado li- dable que acabase como acabase el procedimiento de
quidación provisional) o (v) inicio de un procedimiento verificación de datos, existiera la obligación de formalizar
de comprobación limitada o de inspección que incluya el por escrito tal conclusión, incluyendo la documentación
objeto del procedimiento de verificación de datos. solicitada y aportada en el curso de las actuaciones.
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4.2. Consideraciones sobre el procedimiento de examinarse necesariamente, debería dicho órgano poner
comprobación limitada fin al procedimiento de comprobación limitada e iniciar
un procedimiento inspector (precisamente, una de las
La comprobación limitada es un tertium genus entre formas de terminación del procedimiento de comproba-
los procedimientos de inspección y los de verificación de ción limitada prevista en la LGT es el inicio de un proce-
datos y una buena visión de ello exige analizar las cues- dimiento inspector que incluya el objeto de la compro-
tiones que se indican a continuación. bación limitada).
Por un lado, los elementos que permiten apreciar una Ahora bien, conviene destacar que el Anteproyecto
relativa similitud entre los procedimientos de compro- de Ley de modificación parcial de la LGT, cuya tramita-
bación limitada y los procedimientos inspectores son ción finalmente ha quedado pospuesta, pretendía intro-
los siguientes: ducir algunas modificaciones en esta materia. Así, tal y
como establecía la Exposición de Motivos del referido
— Las actuaciones de comprobación limitada pueden
Anteproyecto se modificaba el régimen jurídico de la
ser desarrolladas no solo por los órganos de gestión,
comprobación limitada «al objeto de facilitar la autotu-
sino también por los órganos de inspección (artículo
tela de los derechos del obligado tributario al permitirle
141.h de la LGT).
que, voluntariamente y sin requerimiento previo, pueda
— la comunicación de inicio de las actuaciones de aportar en el curso de un procedimiento de comproba-
comprobación limitada debe expresar la naturaleza ción limitada su contabilidad mercantil para la simple
y alcance de las actuaciones, debiendo informar adi- constatación de determinados datos de que dispone la
cionalmente de los derechos y obligaciones del con- Administración, sin que dicha aportación voluntaria ten-
tribuyente en el seno de las mismas. ga efectos preclusivos».
— En ambos procedimientos existe la obligación de do- Aunque desconocemos si finalmente esta modifica-
cumentar las correspondientes actuaciones. ción saldrá adelantey los términos en que lo hará, aplau-
dimos esta iniciativa que evidencia que la Administración
— Los hechos y elementos determinantes de la deuda es consciente de estos problemasy puede solucionarlos.
tributaria respecto de los que el obligado tributario
hubiera presentando conformidad expresa en una — La ampliación de las actuaciones por parte del contri-
comprobación limitada no pueden ser impugnados buyente no está prevista para las comprobaciones li-
salvo que se pruebe que se incurrió en error de hecho. mitadas (pero sí para los procedimientos inspectores).
De manera similar, para los procedimientos de ins-
Examinadas las similitudes y diferencias entre la com-
pección se establece que los hechos aceptados por
probación limitada y el procedimiento inspector, consi-
los obligados tributarios en las actas de inspección se
deramos interesante analizar ahora las diferencias más
presumen ciertos y solo pueden rectificarse median-
sustantivas que se aprecian entre la comprobación limi-
te prueba de haber incurrido en error de hecho.
tada y los procedimientos de verificación de datos:
— Los obligados tributarios que sean objeto de procedi-
— Mientras que el procedimiento de verificación de
mientos de comprobación limitada o de inspecciones
datos exige en todo caso la existencia de una previa
tienen impuestas determinadas obligaciones de aten-
declaración o autoliquidación (según se deriva del ar-
ción y colaboración con la Administración tributaria.
tículo 131 de la LGT), la comprobación limitada pue-
Sin embargo, pueden apreciarse otros elementos de iniciarse sin la previa existencia de declaración o
configuradores de las comprobaciones limitadas que autoliquidación del contribuyente.
las hacen diferir de los procedimientos de inspección:
— El alcance de la actividad instructora en el proce-
— La comprobación limitada no puede extenderse en dimiento de comprobación limitada es considera-
ningún caso al examen de la documentación conta- blemente más amplio que en el procedimiento de
ble de actividades empresariales o profesionales. verificación de datos. Como ya hemos apuntado, la
verificación de datos se circunscribe, al menos teóri-
En teoría y con la ley en la mano, en los casos en que camente, a comprobaciones «formales»; por el con-
sea el propio obligado tributario quien aporte voluntaria- trario, el desarrollo de actuaciones de comprobación
mente la documentación mercantil durante el desarrollo limitada conlleva una actuación instructora. Estas
de un procedimiento de comprobación limitada con el mayores facultades de la Administración en el ámbito
objeto de ejercitar su derecho de defensa y siempre que de la comprobación limitada pueden apreciarse, entre
el órgano administrativo concluya que la misma debe otros, en el hecho de que en la verificación de datos no
de tal magnitud que se enmarca dentro de la categoría Resolución del TEAC de 20 de diciembre de 2012
de nulidad de pleno derecho.
En el supuesto examinado, la AEAT había desarrolla-
Resolución del TEAC de 28 de noviembre de 2013 do actuaciones de verificación de datos para comprobar
la corrección de una imputación de rentas inmobiliarias
Esta Resolución se pronuncia sobre el derecho a la de un sujeto pasivo del IRPF, concluyendo que procedía
devolución de determinadas retenciones practicadas a la inclusión de una renta inmobiliaria no declarada por el
cuenta del Impuesto sobre la Renta de los No Residentes contribuyente.
(IRNR). La Agencia Estatal de Administración Tributaria
(AEAT) inició un procedimiento de verificación de datos EL TEAC, sin entrar a examinar los fundamentos jurí-
que determinó la improcedencia de las devoluciones so- dicos de fondo y valorando una cuestión procedimental
licitadas. Ante tal desestimación de las pretensiones del que no había sido planteada por el obligado tributario,
contribuyente, este interpuso REA ante el TEAC alegan- anula el acto impugnado al considerar que el procedi-
do, entre otras cuestiones, que el procedimiento de veri- miento de verificación de datos del que se sirvió la Admi-
ficación de datos no era el adecuado para la tramitación nistración para regularizar la situación del contribuyente
de las actuaciones y que, por tanto, procedía la nulidad resultaba improcedente. En este caso, si bien reconoce el
de pleno derecho de las liquidaciones derivadas de dicho TEAC que, en principio, la verificación de datos era viable
procedimiento. para desarrollar la comprobación tal y como comenzó
(ie. para verificar la corrección de una imputación de
Pues bien, en el presente supuesto, si bien el TEAC rentas inmobiljarias), desde el momento en que se puso
reconoce la improcedencia del procedimiento de verifi- en cuestión la afectación a una actividad económica de
cación de datos para comprobar la situación planteada un activo, se rebasó claramente el ámbito del procedi-
(manifestando expresamente que tal comprobación ten- miento de verificación de datos. Por todo ello, concluye
dría mejor acomodo en otro tipo de procedimiento como el TEAC que el acto impugnado debe ser anulado.
el de comprobación limitada), determina la anulación de
las liquidaciones recurridas, no estimando por tanto la Resolución de 23 de febrero de 2012
nulidad de pleno derecho reclamada por el interesado.
Los órganos de gestión de una Comunidad Autónoma
En este caso, el TEAC considera que la línea que sepa- desarrollaron actuaciones de verificación de datos para
ra la procedencia del uso del procedimiento de verifica- comprobar el cumplimiento de los requisitos exigidos
ción de datos y el de comprobación limitada no tenía la para la aplicación de un beneficio fiscal declarado por
nitidez suficiente para apreciar un incumplimiento «for- el contribuyente en su liquidación del Impuesto sobre
mal, evidente y manifiesto» de las normas aplicables. La Sucesiones y Donaciones (ISD). La cuestión controver-
complejidad de la norma a analizar surgió no en el inicio tida era la determinación de la percepción de un nivel de
del procedimiento, sino a posteriori tras las alegaciones retribuciones suficientes por algún miembro del grupo
formuladas y la documentación aportada por el contri- familiar correspondiente.
buyente. Por ello, el TEAC concluye que el vicio cometido
por la AEAT debía enmarcarse en la categoría general de En este supuesto de hecho, el TEAC confirma par-
la anulabilidad (y no de nulidad de pleno derecho). cialmente el criterio del contribuyente, que había ale-
gado el empleo improcedente de un procedimiento de
Resolución de 25 de octubre de 2012 gestión tributaria para encubrir un procedimiento de
inspección tributaria. En efecto, el TEAC reconoce que
En este caso se plantea un supuesto de hecho en el la determinación de un nivel de retribuciones constituía
que la AEAT, a través de una actuación de verificación de una discrepancia de cierta complejidad y no podía que-
datos, determinó la improcedencia de la devolución de dar supeditada al mero examen de la documentación
determinadas retenciones por IRNR. de la operación, sin llevar a cabo otras comprobaciones
y sin ofrecer al contribuyente la justificación de alguna
De nuevo el TEAC, resolviendo sobre una cuestión
forma de su criterio. Por este motivo, el TEAC procede a
ni siquiera invocada por el obligado tributario, concluye
ta anulación de la liquidación impugnada (no estimando
que la comprobación que resultaba necesaria iba mucho
en este punto la pretensión de nulidad de pleno derecho
más allá de una mera «aclaración o justificación de algún
alegada por el contribuyente).
dato relativo a la declaración o autoliquidación presenta-
da», por lo que tendría mejor acomodo en otro proce- Resolución de 19 de enero de 2012
dimiento de gestión tributaria como la comprobación
limitada. Por ello, determinó la anulación de las liquida- La AEAT inició un procedimiento de verificación de
ciones impugnadas. datos para comprobar la ganancia patrimonial declarada
Pues bien, la AN concluye que el «encorsetamiento Lo que se discute en este supuesto es la interpreta-
procesal» de la comprobación limitada impide el que ción que debe darse al artículo 140 de la LOT en relación
pueda modificarse el régimen de tributación —tanto por con los efectos preclusivos de la comprobación limitada,
parte de la propia Administración como a propuesta del concluyendo la AN que la «novedad debe referirse a he-
sujeto pasivo— en los casos en los que se pretenda apli- chos o circunstancias sobrevenidas, que alterasen en algu-
car un régimen de tributación distinto al que es objeto de na medida relevante para la determinación del tributo de
comprobación (puesto que la aplicación de un régimen que se trata el statu quo precedente bajo el cual se efec-
exige la total comprobación de la situación contable del tuó la comprobación limitada [...] pero no a los hechos
sujeto pasivo). Es decir, la determinación del régimen de
que ex novo descubra la Administración porque en el se-
tributación aplicable no puede analizarse ni fijarse en
gundo procedimiento se hubiera esforzado más o hubiera
una comprobación limitada.
indagado con una mayor profundidad».
Sentencia de la AN de 27 de noviembre de 2013
Sentencia de la AN de 4 de octubre de 2012
En el seno de una comprobación limitada, los órganos
El objeto de este procedimiento versaba sobre la
de gestión regularizaron la situación de un contribuyente
al aumentar los ingresos de actividades económicas por procedencia (o na) de ta utilización de un procedimiento
entender que la venta de determinadas parcelas se ha- de verificación de datos como cauce de liquidación para
bía realizado en ejercicio de una actividad económica de corregir el valor de un inmueble para determinar la base
promoción inmobiliaria. imponible en el IRNR.
El recurrente alegó que la liquidación tributaria deri- Pues bien, aunque la AN concluye que en el caso
vada de dicho procedimiento era nula porque los órga- concreto enjuiciado carece de virtualidad que el proce-
nos de gestión que la practicaron eran incompetentes, dimiento empleado no haya sido el correcto, confirma
puesto que la determinación de si la venta de las parcelas que «la comprobación de valores no puede entenderse
se realizó en el ejercicio de una actividad económica re- comprendido en ninguno de los supuestos enumerados
quería actividades de investigación que exigían la inter- numerus clausus en el art. 131.11GT».
vención de órganos inspectores.
Sentencia del TS de 22 de septiembre de 2014
En este caso, la AN reconoce que «la delimitación de
las actuaciones de comprobación que puede realizar el En sentido similar a la Sentencia de la AN de 24 de
órgano de gestión en contraposición con aquellas actua- octubre de 2013 previamente comentada, en este caso
ciones propias de la inspección de los tributos ha sido una se valora la posibilidad de que los órganos de inspección
cuestión bastante conflictiva», si bien añade que la vigen- regularicen cuestiones que habían sido objeto de regula-
te LGT ha precisado esta materia, ampliado la potestad rización previa en una comprobación limitada.
de comprobación de los órganos gestores.
_ EL TS se pronuncia en el sentido anteriormente se-
La AN confirma que la comprobación limitada tiene, ñalado: la inspección no puede regularizar en el seno de
como ya habíamos adelantado, un carácter interme- una inspección conceptos previamente regularizados en
dio entre el procedimiento de verificación de datos y el una comprobación limitada puesto que «haría padecer la
procedimiento de inspección y afirma que «lo esencial, seguridad jurídica proclamada por nuestra Constitución al
más que realizar un intento de distinción conceptual en- más alto nivel que, realizada una comprobación limitada
tre gestión e inspección, consiste en determinar si [...] las de un determinado elemento de la obligación tributaria
actuaciones se han mantenido dentro de las facultades de [...] pese a tener a su disposición todos los datos precisos,
comprobación atribuidas por la norma», alcanzando la
la Administración se concentre a su albur sólo en alguno de
conclusión de que, efectivamente, en este caso se respe-
ellos, aprobando la oportuna liquidación provisional, para
taron tales límites normativos.
más adelante regularizar y liquidar de nuevo atendiendo
Sentencia de la AN de 24 de octubre de 2013 al mismo elemento de la obligación tributaria, pero ana-
lizando datos a los que no atendió cuando debía, pese a
Una sociedad fue objeto de comprobación limitada poder hacerlo por disponer ya de ellos».
por el IS y, en concreto, por la aplicación de una deduc-
ción por reinversión, siendo posteriormente objeto de Sentencia del TS de 30 de octubre de 2014
En primer lugar, destaca el hecho de que tanto los Por ello, consideramos que sería recomendable revi-
procedimientos de verificación de datos (con una regu- sar el marco normativo de este procedimiento de ges-
lación más limitada) como los procedimientos de com- tión (i.e. verificación de datos) a los efectos de aclarar
probación limitada (más desarrollados normativamen- que la previsión del artículo 131.c de la LGT únicamente
te) generan controversias por lo que a su aplicación se faculta a los órganos de gestión para llevar a cabo com-
refiere. Es decir, parece que un mayor desarrollo nor- probaciones «meramente formales».
mativo no garantiza per se la correcta utilización de los
procedimientos. Este hecho también lleva a cuestionarse Consideramos que la práctica de los últimos años
si el problema que plantea la aplicación de estos proce- recogida en los pronunciamientos expuestos debe dar
dimientos de gestión podría solucionarse (o mejorarse) lugar a una reflexión del legislador que permita “dar su
con una adecuada regulación de los mismos. sitio” a los imprescindibles procedimientos de compro-
bación que han de desarrollar los órganos de gestión.
En este sentido,y por lo que al procedimiento de veri-
ficación de datos se refiere, puede apreciarse claramente Por otro lado, en relación con los procedimientos
que las controversias se generan mayoritariamente por de comprobación limitada, observamos que las contro-
la interpretación del apartado c del artículo 131 de la LGT versias se derivan principalmente de la limitación de la
(que prevé que podrá iniciarse una verificación de datos revisión de la contabilidad mercantil que se impone a la
cuando se aprecie una aplicación indebida de la norma- Administración. En este sentido, habrá que esperar para
tiva que resulte patente de la propia declaración o auto- ver si la ansiada reforma de la LGT modifica algo en esta
liquidación presentada o de los justificantes aportados materia.
con la misma). La remisión de la LGT a una aplicación
En segundo lugar, desde un punto de vista subje-
indebida que resulte «patente» supone la introducción
tivo, consideramos interesante examinar qué órganos
de un concepto jurídico indeterminado que dificulta la
(gestión o inspección) y de qué Administración (estatal o
elección de un procedimiento de este tipo o de otros pro-
autonómica) son aquellos a los que los órganos revisores
cedimientos de gestión o inspección.
reprochan su actuación. Pues bien, resulta evidente que
En nuestra opinión, los procedimientos de verifi- son los órganos de gestión (y no de inspección) quienes
cación de datos deberían limitarse a comprobaciones con mayor frecuencia vulneran las normas procedimen-
meramente formales. La previsión del apartado c del ar- tales en esta materia. Este dato encuentra parcialmente
tículo 131 de la LGT debería interpretarse en este sentido su justificación en el hecho de que los procedimientos de
y, por tanto, estaría pensada para supuestos realmente verificación de datos únicamente pueden ser desarrolla-
patentes de aplicación indebida de la normativa (por dos por los órganos de gestión. Sin embargo, también en
ejemplo, para un caso donde un contribuyente del IRPF los procedimientos de comprobación limitada (que pue-
se hubiera aplicado la exención por rendimientos del den ser desarrollados tanto por los órganos de gestión
trabajo efectivamente realizado en el extranjero por un como por los órganos de inspección), son los órganos de
importe superior a 60.100 euros). gestión los que en la práctica totalidad de los supuestos
de hecho examinados inobservaron la normativa aplica-
Sin embargo, la interpretación del artículo 131.c de la ble a los procedimientos de gestión.
LGT que realizan los órganos de gestión parece ser otra. En
efecto, los órganos de gestión han entendido que estaban En materia de competencia administrativa, obser-
facultados para llevar a cabo comprobaciones mediante vamos que tanto la Administración estatal (i.e. AEAT)
un procedimiento de verificación de datos para la revi- como la autonómica son corregidas por el TEAC.