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CLARA JIMÉNEZ JIMÉNEZ

Socia del departamento fiscal de Pérez-Llorca


VICTORIA VON RICHETTI CIRUJEDA
Abogada del departamento fiscal de Pérez-L lorca

RESUMEN

Los procedimientos de gestión en el ámbito tributario se configuran como una importante herramienta para diversos usos, a los
cuales en las últimas décadas se ha añadido la comprobación de la situación tributaria de los contribuyentes (dentro de unos
límites), asumiendo así los órganos de gestión —aunque de una manera parcial-— una función que por naturaleza correspondía a
los órganos inspectores.

Sin embargo, a la luz de reiteradas y recientes resoluciones del Tribunal Económico-Administrativo Central (TEAC) así como de di-
versos pronunciamientos de la Audiencia Nacional (AN) y del Tribunal Supremo (TS), puede apreciarse que la utilización de estos
procedimientos de gestión (y, en concreto, de los procedimientos de verificación de datos y comprobación limitada) por parte de
la Administración se está realizando con una excesiva «permeabilidad» entre procedimientos, lo que añadido a la aplicación de
la ya conocida como «teoria del segundo tiro» de la Administración, puede estar minorando extraordinariamente las garantías
de los contribuyentes.

Tomando en consideración que la reforma de la vigente Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria (LGT) sigue pen-
diente, consideramos que es un buen momento para reftexionar acerca del papel de estos procedimientos de gestión en nuestro
ordenamiento.

ABSTRACT

Management procedures within the field of taxation are configured as an important tool for different uses, which in recent deca-
des have included verification of the taxpayers' tax situation (within certain limits). Thus the management bodies assume albeit
partially a function which really corresponds to the inspection bodies.

However, in view of repeated recent resolutions of the Central Economic-Administrative Court (TEAC - Spanish acronym),
likewise various declarations of the Spanish High Court and Supreme Court , one can appreciate that the use of these mana-
gement procedures (and in particular those for verifying data and limited checking) by the Administration is being done with
excessive «permeability» between procedures, which, in addition to the so-called «second shot theory: of the Administration, is
maybe excessively reducing taxpayers» guarantees.

Taking into consideration the amendment of current Law 58/2003 of 17th December, on General Taxation (General Taxation
Law) is still pending; we believe it is a good opportunity to reflect on the role of these management procedures in our legislation.

| Confirmada recientemente por la Sentencia del Tribunal Supremo de 29 de septiembre de 2014.

¡ARIO Il. EL PROCEDIMIENTO DE VERIFICACIÓN DE


| DATOS
INTRODUCCIÓN , 3.1. Configuración legal
LOS PROCEDIMIENTOS DE GESTIÓN EN 3.2. Consideraciones sobre el procedimiento
NUESTRO ORDENAMIENTO JURÍDICO de verificación de datos

N úmero 3 - Junio 2015 Carta Tributaria | Revista de OPINIÓN


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IV. EL PROCEDIMIENTO DE COMPROBACIÓN 4 de octubre de 2012, y del TS de fecha 22 de septiembre


LIMITADA de 2014 y 30 de octubre de 2014.
41. Configuración legal
Estos pronunciamientos analizan concretamente dos
4.2. Consideraciones sobre el procedimiento procedimientos de gestión tributaria: el procedimiento
de comprobación limitada de verificación de datos y el procedimiento de compro-
Y. DOCTRINA DELTEAC EN MATERIA DE VERIFI- bación limitada.
CACIÓN DE DATOSY COMPROBACIÓN LIMI-
TADA Por un lado, se extrae como primera conclusión que
VI. JURISPRUDENCIA DE LA AN Y EL TS EN MA- la Administración tributaria parece estar utilizando in-
adecuadamente los procedimientos de gestión y siem-
TERIA DE VERIFICACIÓN DE DATOS Y COM-
pre en la misma línea. La tendencia que observamos es
PROBACIÓN LIMITADA
que se están desplazando comprobaciones que deberían
Vil. CONCLUSIONES realizarse en el seno de una comprobación limitada a
procedimientos de verificación de datos, o que se están
tramitando comprobaciones que deberían realizarse en
L INTRODUCCIÓN el marco de procedimientos de inspección mediante
comprobaciones limitadas, vulnerando, de este modo,
La regulación de los procedimientos de gestión tribu-
el sentido de estos procedimientos de gestión y perjudi-
taria se presentó como una de las principales novedades
cando los derechos y garantías de los contribuyentes. Ya
introducidas por la vigente LGT. La propia Exposición de
advertíamos de este riesgo en 2008 cuando afirmamos
Motivos de la LGT reconocía que una regulación siste-
que «la confusión que puede generarse entre los supues-
mática y suficiente de esta materia era necesaria porque,
tos de verificación de datos y los de comprobación limita-
entre otras cuestiones, debía dotarse de un adecuado
da puede perjudicar seriamente la aplicación práctica de
respaldo normativo a las actuaciones de comprobación
una estructura de procedimientos de comprobación que
que se realizan en el marco de la gestión tributaria. Tam-
ha supuesto un esfuerzo importante» si bien en aquel
bién según la propia Exposición de Motivos de la LGT, la
momento confiábamos en que «la aplicación práctica
regulación de estos procedimientos se abordaba de una
por la Administración tributaria de la LGT y el Reglamento
forma flexible, regulando abiertamente las formas de
en este aspecto supere los inconvenientes expuestos»”.
iniciación de la gestión tributaria y codificando única-
Desafortunadamente, parece estar cumpliéndose la pri-
mente los procedimientos de gestión tributaria más co-
mera de nuestras predicciones, pero no así la segunda.
munes —conviniendo, eso sí, el desarrollo reglamentario
de otros procedimientos de menor entidad—. Por otro lado, una segunda conclusión que extrae-
mos es que aun cuando los procedimientos de gestión
Pues bien, más de diez años después de la entrada
se utilizan «correctamente», no se están respetando los
en vigor de la LGT, cabe plantearse si la flexibilidad de
efectos preclusivos que generan (en concreto, las com-
la que pretendió dotarse a estos procedimientos no está
probaciones limitadas), siendo práctica habitual que la
siendo administrada en exceso por parte de los órganos
Administración se atribuya un «segundo intento de com-
de gestión (e incluso por parte de los órganos de inspec-
probación» concatenando procedimientos de compro-
ción). La existencia de estos procedimientos de gestión
bación limitada con procedimientos inspectores sobre la
se encuentra plenamente justificada por la finalidad de
misma materia.
dotar de una mayor agilidad y eficacia a la Administra-
ción, pero lo que en ningún caso puede suceder es que
en pro de tal agilidad y eficacia, los contribuyentes vean ll. LOS PROCEDIMIENTOS DE GESTIÓN EN
reducidas sus garantías. MUESTRO ORDENAMIENTO JURÍDICO
Realizamos esta reflexión a la luz de las recientes y La vigente LGT introdujo como novedad en nuestro
reiteradas resoluciones acerca del alcance de este tipo ordenamiento jurídico una regulación pormenorizada de
de procedimientos emitidas por el TEAC en fecha 17 de los procedimientos de gestión. La posterior aprobación
junio de 2014, 24 de abril de 2014, 28 de noviembre de del Reglamento General de las actuaciones y los proce-
2013, 25 de octubre de 2012, 20 de diciembre de 2012,
23 de febrero de 2012, 19 de enero de 2012, 13 de mayo
de 2014 y 20 de febrero de 2013, así como a la luz de los 2 Coronado Sierra, Jiménez Jiménez y Martín Díaz, El pro-
últimos pronunciamiento de la AN de fecha 10 de julio de cedimiento de gestión e inspección tributaria. Comenta-
2014, 27 de noviembre de 2013, 24 de octubre de 2013, rios y casos prácticos, 1% ed., CEF, Madrid 2008, pág. 294.

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dimientos de gestión e inspección tributaria y de desa- una aplicación indebida de la normativa que resulte pa-
rrollo de las normas comunes de los procedimientos de tente de la propia declaración o autoliquidación presen-
aplicación de los tributos aprobado por el Real Decreto tada o de los justificantes aportados con la misma, o (iv)
1065/2007, de 27 de julio (RGAT), vino a completar el cuando se requiera aclaración o justificación de algún
marco jurídico aplicable en esta materia. dato relativo a la declaración o autoliquidación presen-
tada, siempre que no se refiera al desarrollo de activida-
La configuración jurídica de la gestión tributaria, se- des económicas.
gún dispone el artículo 1171.n de la LGT, es definida como
el ejercicio de las funciones administrativas dirigidas a la Por lo que respecta a la tramitación de este proce-
aplicación de los tributos no integradas en las funciones dimiento:
de inspección y recaudación. A pesar de esta amplitud
— Elinicio puede realizarse mediante requerimiento de la
en la definición de la gestión tributaria, nuestro legisla-
Administración (para que el obligado tributario aclare
dor ha tratado de acotar los procedimientos que pueden
o justifique la discrepancia observada o los datos de-
encuadrarse dentro de este ámbito, regulando en el ar-
clarados) o, directamente, mediante la notificación de
tículo 123 de la LGT determinados procedimientos de
la propuesta de liquidación (cuando la Administración
gestión tributaria? y en los artículos 116 a 165 del RGAT disponga de la información suficiente para ello). Si el
el resto de procedimiento de gestión*. contribuyente no está conforme con los datos obran-
tes en poder de la Administración, resulta de aplica-
Pues bien, a los efectos del presente análisis, interesa
ción la presunción regulada en el artículo 108.4 de la
centrarse en los siguientes procedimientos de gestión: el
LGT (presunción que consiste en considerar como cier-
procedimiento de verificación de datos y el procedimien-
tos los datos y elementos de hecho declarados por el
to de comprobación limitada.
obligado tributario o por terceros, salvo cuando pueda
aportarse prueba en contrario).
- Antes de la práctica de la liquidación provisional, la
Administración debe comunicar al obligado tribu-
»]
31 Configuración
E mrrariá
lega [
tario la propuesta de liquidación que debe ser mo-
tivada, con una referencia sucinta a los hechos y
Los supuestos de inicio del procedimiento de verifi- fundamentos de derecho que la justifiquen. En esta
cación de datos son los siguientes: (i) cuando la declara- fase del procedimiento, es importante destacar la
ción o autoliquidación del obligado tributario adolezca posibilidad que establece el RGAT de que la Admi-
de defectos formales o incurra en errores aritméticos, (ii) nistración acuerde, antes de que se inicie el plazo de
cuando los datos declarados no coincidan con los datos alegaciones, la ampliación o reducción del alcance
contenidos en otras declaraciones presentadas por el de las actuaciones (acuerdo que debe ser motivado y
mismo obligado tributario o con los que obren en poder notificado al obligado tributario).
de la Administración tributaria, (1) cuando se aprecie
- Una vez recibida la propuesta de resolución o liquida-
ción, si el obligado tributario no está conforme con la
misma, tiene la posibilidad de presentar alegaciones,
3 El artículo 123 de la LGT establece que los procedi-
para lo que dispone de un plazo de diez días a contar
mientos de gestión tributaria son (i) el procedimiento
desde la notificación de la propuesta.
de devolución iniciado mediante autoliquidación, so-
licitud o comunicación de datos, (ii) el procedimiento
El plazo de duración de este procedimiento, dado que
iniciado mediante declaración, (iii) el procedimiento de
ni la LGT ni el RGAT establecen un plazo específico, es el
verificación de datos, (iv) el procedimiento de compro-
bación de valores y (v) el procedimiento de comproba- plazo de seis meses previsto en el artículo 104.1 de la LGT.
ción limitada.
La finalización del procedimiento de verificación de
4 Los artículos 116 a 165 del RGAT regulan los siguientes datos puede producirse por: (i) resolución que indique
procedimientos de gestión: (i) el procedimiento para la
que no procede practicar liquidación provisional o que
rectificación de autoliquidaciones, declaraciones, co-
corrija los defectos advertidos, (ii) liquidación provisio-
municaciones de datos o solicitudes de devolución, (ii)
el procedimiento para la ejecución de las devoluciones
nal (que deberá ser en todo caso motivada con una re-
tributarias, (ii) el procedimiento para el reconocimiento ferencia sucinta a los hechos y fundamentos de derecho
de beneficios fiscales de carácter rogado, (iv) la cuenta que se hayan tenido en cuenta en la misma), (iii) sub-
corriente tributaria y (v) las actuaciones y procedimien- sanación, aclaración o justificación de la discrepancia o
tos de comprobación de obligaciones formales. del dato objeto del requerimiento por parte del obligado

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tributario (que se hará constar en diligencia sin necesi- inspecciones (pues precisamente estos procedimientos de
dad de dictar resolución expresa), (iv) caducidad (trans- gestión tratan de ser más ágiles), pero sí sería recomen-
currido el plazo de seis meses sin haberse notificado li- dable que acabase como acabase el procedimiento de
quidación provisional) o (v) inicio de un procedimiento verificación de datos, existiera la obligación de formalizar
de comprobación limitada o de inspección que incluya el por escrito tal conclusión, incluyendo la documentación
objeto del procedimiento de verificación de datos. solicitada y aportada en el curso de las actuaciones.

3,2. Consideraciones sobre el procedimiento de vari


En tercer lugar, resulta cuestionable la remisión que
ficación de datos se realiza al artículo 108.4 de la LGT. Como hemos indi-
cado, este artículo establece la presunción de considerar
De la configuración legal indicada, resulta evidente como ciertos los datos y elementos de hecho declarados
que este procedimiento se encuadra como un procedi- por el obligado tributario o por terceros, salvo cuando
miento de comprobación. Comprobación que, en nues- pueda aportarse prueba en contrario. De este modo, si
tra opinión, debe ser meramente formal puesto que las el contribuyente aportara prueba en contra sobre algún
comprobaciones de carácter sustantivo deben resolverse dato o elemento declarado por un tercero, la Adminis-
por otros cauces procedimentales (comprobación limi- tración se vería obligada a requerir a dicho tercero para
tada y/o inspección).
clarificar la discrepancia surgida, facultad que, en nuestra
Consideramos, además, que dada la naturaleza jurí- opinión, excedería del ámbito de comprobación que los
dica de este procedimiento, parece estar pensado prác- procedimientos de verificación de datos permiten. Pero
ticamente en exclusiva para verificaciones relativas al la conclusión no puede ser que como se puede requerir
Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas (IRPF), a terceros, la remisión del artículo 108,4 de la LGT avala
siendo esto una mera opinión de las autoras. liquidar al contribuyente en función de la información de
esos terceros.
Si bien este procedimiento simplifica la actuación
administrativa para las comprobaciones «de escasa enti- En cuarto lugar y por lo que a la interrupción de la
dad» (según señala la Exposición de Motivos de la LGT), prescripción se refiere, apreciamos un problema: la ve-
desde el punto de vista del respeto de los derechos de los rificación de datos no impide la posterior comprobación
contribuyentes, puede plantear algunos inconvenientes. del objeto de la misma, lo que supone que este procedi-
En primer lugar, no existe una regulación expresa de miento no comporta efecto preclusivo alguno. Sin em-
las facultades de las que dispone la Administración bargo, las actuaciones realizadas en el seno del mismo sí
en el marco de estos procedimientos. Esta indefinición interrumpen el plazo de prescripción. Este tratamiento
puede plantear dudas sobre el alcance de las actuacio- resulta totalmente «asimétrico» puesto que el contribu-
nes administrativas y, de hecho, como posteriormente yente ve interrumpido su plazo de prescripción mientras
comentaremos, se han planteado en numerosas ocasio- que la Administración no «agota» plazo ni procedimien-
nes habiendo sido los Tribunales quienes han tenido que to alguno y además reinicia el cómputo del plazo que
ir delimitando tales facultades. tiene para comprobar. Podemos entender que el proce-
dimiento de verificación de datos interrumpe el plazo de
En segundo lugar, procede destacar que dado que no
prescripción, porque lo contrario es difícil de asimilar en
está previsto que las actuaciones desarrolladas en los
nuestro Derecho, pero si así ocurre debe «blindarse» el
procedimientos de verificación de datos deban formali-
objeto de comprobación y su resultado debe ser vincu-
zarse mediante diligencias (ni mediante ningún otro tipo
de documento), pueden producirse reiteraciones en las lante para la Administración.
solicitudes de documentación sin que el obligado tributa-
Finalmente, el procedimiento de verificación de da-
rio tenga posibilidad de replicar (por falta de prueba) que
tos plantea un considerable inconveniente en materia
ya fue aportada. En este sentido, es cierto que cuando la
de recaudación al no estar previsto que la compensa-
verificación de datos finaliza por subsanación, aclaración
ción de oficio (sí regulada expresamente en el artículo
o justificación, sí se establece la obligación de documen-
tar en diligencia este extremo, pero creemos que, al igual 73.1 de la LGT para las deudas resultantes de inspeccio-
que sucede en los procedimientos de inspección, las ac- nes o comprobaciones limitadas) pueda resultar de apli-
tuaciones desarrolladas deberían recogerse formalmente cación. Consideramos que en la medida en que de estos
para dotar de mayor seguridad y certeza sobre el ámbito procedimientos de verificación de datos pueden resultar
de lo instruido. No consideramos necesario que deban liquidaciones a ingresar, la compensación de oficio debe-
extenderse diligencias por cada visita como sucede en las ría estar también prevista para los mismos.

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DAA o a LES 1614 1 41 V r DNS AN — Examen de los datos y antecedentes en poder de la
Administración tributaria.

Configuración legal — Examen de los registros y demás documentos exigidos


por la normativa tributaria y de cualquier otro libro, re-
Mediante este procedimiento, la Administración pue- gistro o documento de carácter oficial con excepción
de comprobar hechos, actos, elementos, actividades, ex- de la contabilidad mercantil, así como el examen de
plotaciones y demás circunstancias determinantes de la las facturas o documentos que sirvan de justificante de
obligación tributaria. Los supuestos de inicio son, entre las operaciones incluidas en dichos libros, registros o
otros, los siguientes: (i) cuando se adviertan errores en el documentos. Á este respecto, el RGAT expresamente
contenido de las autoliquidaciones, declaraciones, comu-
señala que la Administración podrá requerir el libro
nicaciones de datos o solicitudes presentadas por el obli-
diario simplificado.
gado tributario, o discrepancias entre los datos declarados
o justificantes aportados y los elementos de prueba que — Requerimientos a terceros (sin que en ningún caso
obren en poder de la Administración tributaria, (ii) cuando quepa la exigencia de requerimientos relativos a mo-
proceda comprobar todos o algún elemento de la obli- vimientos financieros).
gación tributaria en relación con las autoliquidaciones,
declaraciones, comunicaciones de datos o solicitudes pre- En cualquier caso, estas facultades no pueden ejer-
sentadas por el obligado tributario o (iii) cuando se ponga cerse fuera de las oficinas de la Administración tributa-
de manifiesto, de acuerdo con los antecedentes que obren ria (salvo casos de aduanas, comprobaciones censales
en poder de la Administración, la obligación de declarar o o comprobaciones relativas a la aplicación de métodos
la realización del hecho imponible o del presupuesto de objetivos de tributación).
hecho de una obligación tributaria sin que conste la pre-
sentación de la autoliquidación o declaración tributaria. El plazo de duración de este procedimiento, dado que
ni la LGT ni el RGAT establecen un plazo específico, es el
La tramitación de la comprobación limitada se ca- plazo de seis meses previsto en el artículo 104.1 de la LGT.
racteriza por las siguientes notas:
La finalización del procedimiento puede producirse
El inicio puede realizarse con la notificación de la pro- por: (i) resolución expresa que contenga, como mínimo,
puesta (cuando la Administración disponga de datos la obligación tributaria o los elementos de la misma, el
suficientes). ámbito temporal objeto de la comprobación, especifica-
ción de las actuaciones realizadas, relación de los hechos
Las actuaciones deben documentarse en comunica-
y fundamentos de derecho motivadores de la resolución
ciones y diligencias.
y liquidación provisional o, en su caso, manifestación ex-
— Antes de que se inicie el plazo de alegaciones, la Ad- presa de que no procede regularizar la situación tributa-
ministración puede acordar la ampliación o reduc- ria, (ii) caducidad (transcurrido un periodo de seis meses
ción del alcance de las actuaciones (notificándose al sin que se haya notificado resolución expresa) o (iii) ini-
obligado tributario). cio de un procedimiento inspector que incluya el objeto
de la comprobación limitada.
Con carácter previo a la práctica de la liquidación
provisional, la Administración debe comunicar al Finalmente, por lo que respecta a los efectos de la re-
obligado tributario la propuesta de liquidación para gularización practicada en el procedimiento de compro-
que en el plazo de diez días alegue lo que convenga bación limitada, la norma establece que la Administra-
a su derecho (pudiendo prescindirse de este trámite ción no podrá efectuar una nueva regularización relativa
cuando la resolución exprese claramente la improce- al objeto comprobado, salvo que en otro procedimiento
dencia de la regularización de la situación tributaria). posterior (de comprobación limitada o inspección) se
descubran nuevos hechos o circunstancias que resulten
Las facultades otorgadas a la Administración tribu-
de actuaciones distintas de las realizadas y especificadas
taria para el desarrollo de este procedimiento consisten
en la resolución. En este sentido, se prevé asimismo que
en (artículo 136.2 de la LGT):
los hechosy elementos determinantes de la deuda tribu-
Examen de los datos consignados por los obligados taria para los que el obligado tributario hubiera prestado
tributarios en sus declaraciones y de los justificantes su conformidad expresa, no podrán ser impugnados sal-
presentados o que se requieran al efecto. vo que se pruebe que se incurrió en error de hecho.

Número3 - Junio 2015 Carta Tributaria | Revista de OPINIÓN


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4.2. Consideraciones sobre el procedimiento de examinarse necesariamente, debería dicho órgano poner
comprobación limitada fin al procedimiento de comprobación limitada e iniciar
un procedimiento inspector (precisamente, una de las
La comprobación limitada es un tertium genus entre formas de terminación del procedimiento de comproba-
los procedimientos de inspección y los de verificación de ción limitada prevista en la LGT es el inicio de un proce-
datos y una buena visión de ello exige analizar las cues- dimiento inspector que incluya el objeto de la compro-
tiones que se indican a continuación. bación limitada).
Por un lado, los elementos que permiten apreciar una Ahora bien, conviene destacar que el Anteproyecto
relativa similitud entre los procedimientos de compro- de Ley de modificación parcial de la LGT, cuya tramita-
bación limitada y los procedimientos inspectores son ción finalmente ha quedado pospuesta, pretendía intro-
los siguientes: ducir algunas modificaciones en esta materia. Así, tal y
como establecía la Exposición de Motivos del referido
— Las actuaciones de comprobación limitada pueden
Anteproyecto se modificaba el régimen jurídico de la
ser desarrolladas no solo por los órganos de gestión,
comprobación limitada «al objeto de facilitar la autotu-
sino también por los órganos de inspección (artículo
tela de los derechos del obligado tributario al permitirle
141.h de la LGT).
que, voluntariamente y sin requerimiento previo, pueda
— la comunicación de inicio de las actuaciones de aportar en el curso de un procedimiento de comproba-
comprobación limitada debe expresar la naturaleza ción limitada su contabilidad mercantil para la simple
y alcance de las actuaciones, debiendo informar adi- constatación de determinados datos de que dispone la
cionalmente de los derechos y obligaciones del con- Administración, sin que dicha aportación voluntaria ten-
tribuyente en el seno de las mismas. ga efectos preclusivos».

— En ambos procedimientos existe la obligación de do- Aunque desconocemos si finalmente esta modifica-
cumentar las correspondientes actuaciones. ción saldrá adelantey los términos en que lo hará, aplau-
dimos esta iniciativa que evidencia que la Administración
— Los hechos y elementos determinantes de la deuda es consciente de estos problemasy puede solucionarlos.
tributaria respecto de los que el obligado tributario
hubiera presentando conformidad expresa en una — La ampliación de las actuaciones por parte del contri-
comprobación limitada no pueden ser impugnados buyente no está prevista para las comprobaciones li-
salvo que se pruebe que se incurrió en error de hecho. mitadas (pero sí para los procedimientos inspectores).
De manera similar, para los procedimientos de ins-
Examinadas las similitudes y diferencias entre la com-
pección se establece que los hechos aceptados por
probación limitada y el procedimiento inspector, consi-
los obligados tributarios en las actas de inspección se
deramos interesante analizar ahora las diferencias más
presumen ciertos y solo pueden rectificarse median-
sustantivas que se aprecian entre la comprobación limi-
te prueba de haber incurrido en error de hecho.
tada y los procedimientos de verificación de datos:
— Los obligados tributarios que sean objeto de procedi-
— Mientras que el procedimiento de verificación de
mientos de comprobación limitada o de inspecciones
datos exige en todo caso la existencia de una previa
tienen impuestas determinadas obligaciones de aten-
declaración o autoliquidación (según se deriva del ar-
ción y colaboración con la Administración tributaria.
tículo 131 de la LGT), la comprobación limitada pue-
Sin embargo, pueden apreciarse otros elementos de iniciarse sin la previa existencia de declaración o
configuradores de las comprobaciones limitadas que autoliquidación del contribuyente.
las hacen diferir de los procedimientos de inspección:
— El alcance de la actividad instructora en el proce-
— La comprobación limitada no puede extenderse en dimiento de comprobación limitada es considera-
ningún caso al examen de la documentación conta- blemente más amplio que en el procedimiento de
ble de actividades empresariales o profesionales. verificación de datos. Como ya hemos apuntado, la
verificación de datos se circunscribe, al menos teóri-
En teoría y con la ley en la mano, en los casos en que camente, a comprobaciones «formales»; por el con-
sea el propio obligado tributario quien aporte voluntaria- trario, el desarrollo de actuaciones de comprobación
mente la documentación mercantil durante el desarrollo limitada conlleva una actuación instructora. Estas
de un procedimiento de comprobación limitada con el mayores facultades de la Administración en el ámbito
objeto de ejercitar su derecho de defensa y siempre que de la comprobación limitada pueden apreciarse, entre
el órgano administrativo concluya que la misma debe otros, en el hecho de que en la verificación de datos no

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está prevista la posibilidad de que la Administración no era viable, ni siquiera desde un principio, usar el pro-
realice requerimientos a terceros mientras que en la cedimiento de verificación de datos para desarrollar la
comprobación limitada sí existe tal posibilidad (si bien comprobación tal y cómo comenzó (i.e. para determinar
con la limitación de requerimientos a terceros sobre si la renuncia se efectuó o no correctamente) puesto
movimientos financieros que la LGT prohíbe). que la Administración conocía de antemano que debía
examinar la aplicación de una norma compleja que en
En relación con los efectos preclusivos que cada una
ningún caso resultaba patente de la declaración o auto-
de las actuaciones comporta, debe indicarse que si
liquidación presentada o de los justificantes aportados.
bien la comprobación limitada impide con carácter
general una nueva regularización relativa al objeto Finalmente, el TEAC señala que la línea que separa la
comprobado en un procedimiento posterior, la veri- procedencia de una verificación de datos y la comproba-
ficación de datos no impide la posterior comproba- ción limitada es «clara» en la medida en que en el primer
ción del objeto de la misma (¡.e. no comporta efecto caso solo caben comprobaciones de «escasa entidad»,
preclusivo). En este sentido, sin embargo, debe des- concluyendo que la determinación del cumplimiento de
tacarse que la seguridad jurídica de la que se preten- los requisitos para poder renunciar a la exención debería
día dotar al procedimiento de comprobación limita- haberse comprobado en un procedimiento de compro-
da con la previsión, con carácter general, de efectos bación limitada o inspección.
preclusivos, se ve restringida en la práctica si se toma
en consideración que los medios de los que disponen En este asunto resulta además destacable que el
los órganos de gestión para el desarrollo de este tipo TEAC entrara a valorar la cuestión relativa al procedi-
de actuaciones son, habitualmente, más limitados miento desarrollado cuando ni tan siquiera había sido
que los disponibles para las actuaciones inspecto- invocada por el interesado.
ras. Por este motivo, no resulta infrecuente que en el
desarrollo de actuaciones inspectoras «se descubran Resolución del TEAC de 24 de abril de 2014
nuevos hechos o circunstancias» no reveladas duran-
En este supuesto se analiza una compraventa de un
te la comprobación limitada, lo que de facto anula
inmueble que el comprador manifestó que iba a rehabi-
el efecto preclusivo que reza el artículo 140.1 de la
litar a los efectos del IVA, motivo por el cual tributó por
LGT, siendo esta una de las circunstancias que debe-
dicho impuesto. La CAM, en virtud de un procedimiento
ría afrontarse en la reforma en ciernes de la LGT.
de verificación de datos, concluyó que las obras ejecu-
tadas no merecían tal consideración y que, por tanto,
la transmisión quedaba exenta del IVA y sujeta a TPO.
El contribuyente interpuso reclamación económico-
administrativa (REA) ante el Tribunal Económico-Admi-
nistrativo Regional de Madrid (TEARM) alegando que sí
Son numerosas las Resoluciones emitidas por el TEAC se cumplían los requisitos para considerar las obras eje-
en las que se analizan actuaciones de verificación de datos cutadas como obras de rehabilitación a los efectos del
y/o comprobaciones limitadas. Examinamos a continua- IVA. ELTEARM estimó la REA interpuesta ante el TEARM
ción los pronunciamientos más recientes en este sentido y anuló el acto impugnado.
emitidos a lo largo de los años 2012, 2013 y 2014.
Sin embargo, la CAM interpuso recurso de alzada
Resolución del TEAC de 17 de junio de 2014 ante el TEAC, recurso que fue desestimado sobre la base
de los argumentos indicados en la previamente comen-
Esta Resolución analiza el caso de una transmisión de
tada Resolución de 17 de junio de 2014. Es decir, sin que
terrenos rústicos en la que se renunció a la exención del
se hubiera invocado defecto procedimental alguno por
IVA. La Comunidad de Madrid (CAM) inició un procedi-
parte del obligado tributario, el TEAC, motu proprio, en-
miento de verificación de datos y concluyó que no se cum-
plían los requisitos para tal renuncia al IVA, exigiendo el tra a valorar la procedencia de una verificación de datos
correspondiente Impuesto sobre Transmisiones Patrimo- para comprobar la naturaleza de unas obras como obras
niales y Actos Jurídicos Documentados (ITPAJD), modali- de rehabilitación. Y la conclusión que alcanza es rotunda:
dad Transmisiones Patrimoniales Onerosas (TPO). la iniciación de un procedimiento de verificación de da-
tos en un caso como el controvertido supone un incum-
EL TEAC resuelve sin entrar en la cuestión sustantiva plimiento «frontal, evidente y manifiesto» de las normas
de la controversia al concluir que el procedimiento se- aplicables de los procedimientos administrativos por ha-
guido por la CAM había sido inadecuado y que procedía berse abordado materias reservadas de manera clara y
la nulidad de pleno derecho. En consideración del TEAC terminante a otros procedimientos. El vicio advertido es

Número 3 - Junio ¿ Carta Tributaria | Revista de OPINIÓN


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de tal magnitud que se enmarca dentro de la categoría Resolución del TEAC de 20 de diciembre de 2012
de nulidad de pleno derecho.
En el supuesto examinado, la AEAT había desarrolla-
Resolución del TEAC de 28 de noviembre de 2013 do actuaciones de verificación de datos para comprobar
la corrección de una imputación de rentas inmobiliarias
Esta Resolución se pronuncia sobre el derecho a la de un sujeto pasivo del IRPF, concluyendo que procedía
devolución de determinadas retenciones practicadas a la inclusión de una renta inmobiliaria no declarada por el
cuenta del Impuesto sobre la Renta de los No Residentes contribuyente.
(IRNR). La Agencia Estatal de Administración Tributaria
(AEAT) inició un procedimiento de verificación de datos EL TEAC, sin entrar a examinar los fundamentos jurí-
que determinó la improcedencia de las devoluciones so- dicos de fondo y valorando una cuestión procedimental
licitadas. Ante tal desestimación de las pretensiones del que no había sido planteada por el obligado tributario,
contribuyente, este interpuso REA ante el TEAC alegan- anula el acto impugnado al considerar que el procedi-
do, entre otras cuestiones, que el procedimiento de veri- miento de verificación de datos del que se sirvió la Admi-
ficación de datos no era el adecuado para la tramitación nistración para regularizar la situación del contribuyente
de las actuaciones y que, por tanto, procedía la nulidad resultaba improcedente. En este caso, si bien reconoce el
de pleno derecho de las liquidaciones derivadas de dicho TEAC que, en principio, la verificación de datos era viable
procedimiento. para desarrollar la comprobación tal y como comenzó
(ie. para verificar la corrección de una imputación de
Pues bien, en el presente supuesto, si bien el TEAC rentas inmobiljarias), desde el momento en que se puso
reconoce la improcedencia del procedimiento de verifi- en cuestión la afectación a una actividad económica de
cación de datos para comprobar la situación planteada un activo, se rebasó claramente el ámbito del procedi-
(manifestando expresamente que tal comprobación ten- miento de verificación de datos. Por todo ello, concluye
dría mejor acomodo en otro tipo de procedimiento como el TEAC que el acto impugnado debe ser anulado.
el de comprobación limitada), determina la anulación de
las liquidaciones recurridas, no estimando por tanto la Resolución de 23 de febrero de 2012
nulidad de pleno derecho reclamada por el interesado.
Los órganos de gestión de una Comunidad Autónoma
En este caso, el TEAC considera que la línea que sepa- desarrollaron actuaciones de verificación de datos para
ra la procedencia del uso del procedimiento de verifica- comprobar el cumplimiento de los requisitos exigidos
ción de datos y el de comprobación limitada no tenía la para la aplicación de un beneficio fiscal declarado por
nitidez suficiente para apreciar un incumplimiento «for- el contribuyente en su liquidación del Impuesto sobre
mal, evidente y manifiesto» de las normas aplicables. La Sucesiones y Donaciones (ISD). La cuestión controver-
complejidad de la norma a analizar surgió no en el inicio tida era la determinación de la percepción de un nivel de
del procedimiento, sino a posteriori tras las alegaciones retribuciones suficientes por algún miembro del grupo
formuladas y la documentación aportada por el contri- familiar correspondiente.
buyente. Por ello, el TEAC concluye que el vicio cometido
por la AEAT debía enmarcarse en la categoría general de En este supuesto de hecho, el TEAC confirma par-
la anulabilidad (y no de nulidad de pleno derecho). cialmente el criterio del contribuyente, que había ale-
gado el empleo improcedente de un procedimiento de
Resolución de 25 de octubre de 2012 gestión tributaria para encubrir un procedimiento de
inspección tributaria. En efecto, el TEAC reconoce que
En este caso se plantea un supuesto de hecho en el la determinación de un nivel de retribuciones constituía
que la AEAT, a través de una actuación de verificación de una discrepancia de cierta complejidad y no podía que-
datos, determinó la improcedencia de la devolución de dar supeditada al mero examen de la documentación
determinadas retenciones por IRNR. de la operación, sin llevar a cabo otras comprobaciones
y sin ofrecer al contribuyente la justificación de alguna
De nuevo el TEAC, resolviendo sobre una cuestión
forma de su criterio. Por este motivo, el TEAC procede a
ni siquiera invocada por el obligado tributario, concluye
ta anulación de la liquidación impugnada (no estimando
que la comprobación que resultaba necesaria iba mucho
en este punto la pretensión de nulidad de pleno derecho
más allá de una mera «aclaración o justificación de algún
alegada por el contribuyente).
dato relativo a la declaración o autoliquidación presenta-
da», por lo que tendría mejor acomodo en otro proce- Resolución de 19 de enero de 2012
dimiento de gestión tributaria como la comprobación
limitada. Por ello, determinó la anulación de las liquida- La AEAT inició un procedimiento de verificación de
ciones impugnadas. datos para comprobar la ganancia patrimonial declarada

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por un contribuyente en su IRPF por la transmisión de un to de la comprobación limitada. Por todo ello, resuelve el
elemento patrimonial. En concreto, lo que se planteaba TEAC que procede la anulación del acto impugnado.
era la valoración de las obras de mejora efectuadas por el
obligado tributario sobre el referido elemento patrimo- Resolución del TEAC de 20 de febrero de 2013
nial. El obligado tributario alegó que la oficina gestora se
Esta Resolución se refiere al caso de un contribuyen-
había excedido de sus competencias.
te que fue objeto de una comprobación limitada por par-
El TEAC estima parcialmente las pretensiones del te de los órganos de gestión de la AEAT relativa al IVA
contribuyente al reconocer que la determinación de de dos periodos y que posteriormente fue objeto de otra
los componentes de la ganancia patrimonial objeto de comprobación limitada por parte de los órganos de ins-
comprobación constituía una «discrepancia jurídica de pección relativa al IVA de los mismos periodos. El con-
cierta complejidad» que no podía quedar supeditada al tribuyente interpuso REA ante el TEAC alegando que no
mero examen de la documentación de la operación, sin podía admitirse la regularización derivada del segundo
más comprobaciones o justificaciones del contribuyen- procedimiento de comprobación limitada, puesto que se
te. Adicionalmente, el TEAC matiza que el procedimiento había desarrollado un procedimiento de comprobación
instruido (i.e. verificación de datos) no permitía llevar a limitada previo sobre el mismo objeto.
cabo actuaciones de comprobación de valores (como de
El TEAC reconoce que efectivamente la comproba-
hecho había sucedido). Por todo ello, anula la liquidación
ción limitada produce efectos preclusivos si se cumple
impugnada (sin reconocer sin embargo la nulidad de ple-
lo dispuesto en el artículo 140.1 de la LGT (i.e. que el ob-
no derecho invocada por el obligado tributario).
jeto comprobado sea el mismo y que no se descubran
Resolución del TEAC de 13 de mayo de 2014 nuevos hechos o circunstancias que resulten de actua-
ciones distintas de las realizadas y especificadas en la re-
En esta Resolución se examina una compraventa de solución). Sin embargo, respecto de uno de los ejercicios
participaciones sociales, que el obligado tributario de- comprobados, el TEAC concluye que la nueva regulariza-
claró como exenta del ITPAJD. La CAM, en un procedi- ción practicada se refería a materias que previamente no
miento de comprobación limitada desarrollado por los habían sido comprobadas, por lo que la actuación de los
órganos de gestión, determinó que la referida transac- órganos de gestión no tuvo efecto preclusivo respecto de
ción debía quedar sujeta y no exenta del ITPAJD, moda- la realizada con posterioridad por la inspección.
lidad TPO, por resultar de aplicación la regla contenida
en el artículo 108 de la Ley 24/1988, de 28 de julio, del
Mercado de Valores (LMV). El obligado tributario inter-
puso REA ante el TEAC alegando, entre otras cuestiones,
defectos en el procedimiento y, en concreto, arguyendo
que un procedimiento de comprobación limitada (en el
El actual marco normativo de los procedimientos
que no es posible llevar a cabo un análisis de la contabi-
de gestión entró en vigor hace aproximadamente diez
lidad mercantil) no resultaba apto para estudiar si una
años, por lo que los supuestos que se han planteado en
adquisición de títulos debía quedar sujeta al ITPAJD en
esta materia ante la AN y el TS son todavía limitados. En
virtud del artículo 108 de la LMV.
cualquier caso, analizamos a continuación los pronun-
EL TEAC confirma el criterio del obligado tributario ad- ciamientos más recientes y relevantes.
mitiendo que era totalmente imprescindible para deter-
Sentencia de la AN de 10 de julio de 2014
minar si a una operación de adquisición de valores le resul-
taba de aplicación la excepción del artículo 108 de la LMV, En el supuesto de hecho enjuiciado en esta Sentencia
el examen o comprobación de información o documenta- se discutía la procedencia de la aplicación de una deduc-
ción de naturaleza contable en la medida en que debían ción por reinversión de beneficios extraordinarios aplica-
verificarse qué bienes de la sociedad transmitida tenían la da por el contribuyente en su liquidación del IS.
consideración de bienes inmuebles, cuál era su valor real
y la proporción de los mismos respecto del total activo de En el marco de una comprobación limitada, los órga-
la sociedad. En consecuencia, no resultaba conforme a de- nos de gestión de la AEAT determinaron que no procedía
recho el desarrollo de las actuaciones de comprobación a la aplicación de tal deducción porque no se había acredi-
través de una comprobación limitada y lo procedente ha- tado la afección de los bienes transmitidos a una activi-
bría sido que la Administración hubiera puesto fin a dicha dad económica. Ante tal propuesta de regularización, la
comprobación limitada y hubiera comenzado la tramita- sociedad comprobada trató de acreditar que su régimen
ción de un procedimiento inspector que incluyera el obje- aplicable no era el general del Impuesto sobre Socieda-

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des (IS) —como había declarado—, sino el de empresas una inspección de alcance general por el IS de los mismos
patrimoniales. ejercicios comprobados en el procedimiento de gestión.

Pues bien, la AN concluye que el «encorsetamiento Lo que se discute en este supuesto es la interpreta-
procesal» de la comprobación limitada impide el que ción que debe darse al artículo 140 de la LOT en relación
pueda modificarse el régimen de tributación —tanto por con los efectos preclusivos de la comprobación limitada,
parte de la propia Administración como a propuesta del concluyendo la AN que la «novedad debe referirse a he-
sujeto pasivo— en los casos en los que se pretenda apli- chos o circunstancias sobrevenidas, que alterasen en algu-
car un régimen de tributación distinto al que es objeto de na medida relevante para la determinación del tributo de
comprobación (puesto que la aplicación de un régimen que se trata el statu quo precedente bajo el cual se efec-
exige la total comprobación de la situación contable del tuó la comprobación limitada [...] pero no a los hechos
sujeto pasivo). Es decir, la determinación del régimen de
que ex novo descubra la Administración porque en el se-
tributación aplicable no puede analizarse ni fijarse en
gundo procedimiento se hubiera esforzado más o hubiera
una comprobación limitada.
indagado con una mayor profundidad».
Sentencia de la AN de 27 de noviembre de 2013
Sentencia de la AN de 4 de octubre de 2012
En el seno de una comprobación limitada, los órganos
El objeto de este procedimiento versaba sobre la
de gestión regularizaron la situación de un contribuyente
al aumentar los ingresos de actividades económicas por procedencia (o na) de ta utilización de un procedimiento
entender que la venta de determinadas parcelas se ha- de verificación de datos como cauce de liquidación para
bía realizado en ejercicio de una actividad económica de corregir el valor de un inmueble para determinar la base
promoción inmobiliaria. imponible en el IRNR.

El recurrente alegó que la liquidación tributaria deri- Pues bien, aunque la AN concluye que en el caso
vada de dicho procedimiento era nula porque los órga- concreto enjuiciado carece de virtualidad que el proce-
nos de gestión que la practicaron eran incompetentes, dimiento empleado no haya sido el correcto, confirma
puesto que la determinación de si la venta de las parcelas que «la comprobación de valores no puede entenderse
se realizó en el ejercicio de una actividad económica re- comprendido en ninguno de los supuestos enumerados
quería actividades de investigación que exigían la inter- numerus clausus en el art. 131.11GT».
vención de órganos inspectores.
Sentencia del TS de 22 de septiembre de 2014
En este caso, la AN reconoce que «la delimitación de
las actuaciones de comprobación que puede realizar el En sentido similar a la Sentencia de la AN de 24 de
órgano de gestión en contraposición con aquellas actua- octubre de 2013 previamente comentada, en este caso
ciones propias de la inspección de los tributos ha sido una se valora la posibilidad de que los órganos de inspección
cuestión bastante conflictiva», si bien añade que la vigen- regularicen cuestiones que habían sido objeto de regula-
te LGT ha precisado esta materia, ampliado la potestad rización previa en una comprobación limitada.
de comprobación de los órganos gestores.
_ EL TS se pronuncia en el sentido anteriormente se-
La AN confirma que la comprobación limitada tiene, ñalado: la inspección no puede regularizar en el seno de
como ya habíamos adelantado, un carácter interme- una inspección conceptos previamente regularizados en
dio entre el procedimiento de verificación de datos y el una comprobación limitada puesto que «haría padecer la
procedimiento de inspección y afirma que «lo esencial, seguridad jurídica proclamada por nuestra Constitución al
más que realizar un intento de distinción conceptual en- más alto nivel que, realizada una comprobación limitada
tre gestión e inspección, consiste en determinar si [...] las de un determinado elemento de la obligación tributaria
actuaciones se han mantenido dentro de las facultades de [...] pese a tener a su disposición todos los datos precisos,
comprobación atribuidas por la norma», alcanzando la
la Administración se concentre a su albur sólo en alguno de
conclusión de que, efectivamente, en este caso se respe-
ellos, aprobando la oportuna liquidación provisional, para
taron tales límites normativos.
más adelante regularizar y liquidar de nuevo atendiendo
Sentencia de la AN de 24 de octubre de 2013 al mismo elemento de la obligación tributaria, pero ana-
lizando datos a los que no atendió cuando debía, pese a
Una sociedad fue objeto de comprobación limitada poder hacerlo por disponer ya de ellos».
por el IS y, en concreto, por la aplicación de una deduc-
ción por reinversión, siendo posteriormente objeto de Sentencia del TS de 30 de octubre de 2014

56 Carta Tributaria | Revista de OPINIÓN úmero 3 - Junio 201:


En virtud de esta Sentencia, el TS reitera el criterio sión de cuestiones tan poco «formales» como la deter-
de su Sentencia anterior de 22 de septiembre de 2014 minación de la tributación indirecta de una transmisión,
(La Ley 133411/2014) en relación con la imposibilidad de la consideración de unas obras como obra de rehabilita-
que los órganos de inspección regularicen cuestiones que ción, la procedencia de la devolución de una retenciones
hayan sido objeto de regularización previa en una com- practicadas a cuenta del IRNR o la investigación del nivel
probación limitada. retributivo de un contribuyente para analizar la aplicación
de un beneficio fiscal en el ISD. En todos los casos, se ha
confirmado por las correspondientes instancias revisoras
que, efectivamente, la Administración había excedido el
De las Resoluciones y Sentencias analizadas en el ámbito objetivo de los procedimientos de verificación de
apartado anterior pueden extraerse algunas conclusio- datos en estas comprobaciones, anulando o declarando
nes que consideramos interesante desarrollar. nulas las liquidaciones correspondientes.

En primer lugar, destaca el hecho de que tanto los Por ello, consideramos que sería recomendable revi-
procedimientos de verificación de datos (con una regu- sar el marco normativo de este procedimiento de ges-
lación más limitada) como los procedimientos de com- tión (i.e. verificación de datos) a los efectos de aclarar
probación limitada (más desarrollados normativamen- que la previsión del artículo 131.c de la LGT únicamente
te) generan controversias por lo que a su aplicación se faculta a los órganos de gestión para llevar a cabo com-
refiere. Es decir, parece que un mayor desarrollo nor- probaciones «meramente formales».
mativo no garantiza per se la correcta utilización de los
procedimientos. Este hecho también lleva a cuestionarse Consideramos que la práctica de los últimos años
si el problema que plantea la aplicación de estos proce- recogida en los pronunciamientos expuestos debe dar
dimientos de gestión podría solucionarse (o mejorarse) lugar a una reflexión del legislador que permita “dar su
con una adecuada regulación de los mismos. sitio” a los imprescindibles procedimientos de compro-
bación que han de desarrollar los órganos de gestión.
En este sentido,y por lo que al procedimiento de veri-
ficación de datos se refiere, puede apreciarse claramente Por otro lado, en relación con los procedimientos
que las controversias se generan mayoritariamente por de comprobación limitada, observamos que las contro-
la interpretación del apartado c del artículo 131 de la LGT versias se derivan principalmente de la limitación de la
(que prevé que podrá iniciarse una verificación de datos revisión de la contabilidad mercantil que se impone a la
cuando se aprecie una aplicación indebida de la norma- Administración. En este sentido, habrá que esperar para
tiva que resulte patente de la propia declaración o auto- ver si la ansiada reforma de la LGT modifica algo en esta
liquidación presentada o de los justificantes aportados materia.
con la misma). La remisión de la LGT a una aplicación
En segundo lugar, desde un punto de vista subje-
indebida que resulte «patente» supone la introducción
tivo, consideramos interesante examinar qué órganos
de un concepto jurídico indeterminado que dificulta la
(gestión o inspección) y de qué Administración (estatal o
elección de un procedimiento de este tipo o de otros pro-
autonómica) son aquellos a los que los órganos revisores
cedimientos de gestión o inspección.
reprochan su actuación. Pues bien, resulta evidente que
En nuestra opinión, los procedimientos de verifi- son los órganos de gestión (y no de inspección) quienes
cación de datos deberían limitarse a comprobaciones con mayor frecuencia vulneran las normas procedimen-
meramente formales. La previsión del apartado c del ar- tales en esta materia. Este dato encuentra parcialmente
tículo 131 de la LGT debería interpretarse en este sentido su justificación en el hecho de que los procedimientos de
y, por tanto, estaría pensada para supuestos realmente verificación de datos únicamente pueden ser desarrolla-
patentes de aplicación indebida de la normativa (por dos por los órganos de gestión. Sin embargo, también en
ejemplo, para un caso donde un contribuyente del IRPF los procedimientos de comprobación limitada (que pue-
se hubiera aplicado la exención por rendimientos del den ser desarrollados tanto por los órganos de gestión
trabajo efectivamente realizado en el extranjero por un como por los órganos de inspección), son los órganos de
importe superior a 60.100 euros). gestión los que en la práctica totalidad de los supuestos
de hecho examinados inobservaron la normativa aplica-
Sin embargo, la interpretación del artículo 131.c de la ble a los procedimientos de gestión.
LGT que realizan los órganos de gestión parece ser otra. En
efecto, los órganos de gestión han entendido que estaban En materia de competencia administrativa, obser-
facultados para llevar a cabo comprobaciones mediante vamos que tanto la Administración estatal (i.e. AEAT)
un procedimiento de verificación de datos para la revi- como la autonómica son corregidas por el TEAC.

Nár ero 3 Junio oOT5 Carta Tributaria | Revista de OPINIÓN


Es decir, la extralimitación por parte de la Adminis- del uso del procedimiento de verificación de datos y el
tración tributaria en el marco de estos procedimientos de comprobación limitada en materia de comprobación
de gestión es una conducta atribuible principalmente a es clara [...]» concluyendo que «existe un incumplimien-
los órganos de gestión tanto de la Administración estatal to frontal, evidente y manifiesto de las normas aplicables
como de la autonómica. en los procedimientos administrativos [...]» (Fundamento
jurídico segundo y tercero de la Resolución de 17 de junio
En tercer lugar, resulta destacable la variedad de ma- de 2014.
terias comprobadas a través de estos procedimientos
de verificación de datos y comprobación limitada. En Si bien compartimos los dos casos en los que el TEAC
este sentido, si bien de la configuración jurídica de es- ha apreciado que procede apreciar nulidad de pleno dere-
tos procedimientos habíamos considerado previamente cho de las actuaciones administrativas desarrolladas por
que tenían su ámbito de aplicación ciertamente limitado haberse realizado en un procedimiento (el de verifica-
(IRPF e IVA principalmente), la realidad es que en la prác- ción de datos) inadecuado y consideramos que en algún
tica abarcan comprobaciones relativas a muy diversos otro también debería haberse aplicado tal institución, en
impuestos (ITPAJD, IRNR o 15D). En nuestra opinión, este concreto cuando el órgano de gestión se extralimita en
extenso ámbito de comprobación (especialmente cuan- algo tan objetivo como la realización de comprobaciones
do se trata de procedimientos de verificación de datos) sobre la documentación contable, creemos no obstante
resulta difícilmente justificable si se toman en considera- que la solución óptima debe venir por una regulación ex-
ción los supuestos para los que está previsto el inicio de haustiva y concreta que aclare en qué supuestos procede
procedimientos de verificación de datos. Así se confirma acudir a procedimiento tan simplificados como la verifi-
en el caso de la Resolución de 17 de junio de 2014 —don- cación de datos y cuando no.
de la CAM exigía el TPO correspondiente a una operación
que el obligado tributario había declarado sujeta a IVA—, Así, creemos que hay casos en los que la línea que se-
en la que el TEAC reconoce que la Administración cono- para los procedimientos de verificación de datos respecto
cía de antemano que se trataba de una cuestión comple- de los de comprobación limitada o inspección es clara y
ja que debía comprobarse y resolverse con actuaciones rotunda y ahí sí procede apreciar la nulidad de pleno dere-
que iban más allá del propio análisis de la documenta- cho. Es el caso de la actuación enjuiciada en la resolución
ción aportada y que, por lo tanto, el procedimiento de del TEAC de 17 de junio de 2014, en la que la CAM enjuició
verificación de datos tramitado era improcedente. el cumplimiento o no de las circunstancias para renunciar
a la exención, lo cual parece que no es una comprobación
En cuarto lugar, la cuestión que consideramos más de escasa entidad y comporta, por el contrario una revi-
controvertida es qué efectos se derivan de la declara- sión de conjunto y amplia del sujeto afectado, imposible
ción de que la tramitación de un determinado proce- para un órgano gestor. Igual ocurre en la de 28 de noviem-
dimiento de gestión que resulta improcedente. Sobre bre de 2013. Si bien podría parecer que el TEAC después de
esta materia, el TEAC se ha pronunciado en diferentes dejar pasar como supuestos de anulabilidad ha reacciona-
sentidos. Así, en la mayoría de las Resoluciones, el TEAC do contra la práctica administrativa aquí comentada con
estima que la improcedencia del procedimiento de ges- la “virulencia” de la apreciación de nulidad de pleno dere-
tión conlleva la anulabilidad de las liquidaciones co- cho, no es del todo cierta tal conclusión porque la resolu-
rrespondientes, ordenando en algunos de estos casos la ción de 13 de mayo de 2014 es también de fecha reciente
retroacción de actuaciones. Sin embargo, en dos de las (entre las dos que acabamos de mencionar) y en cambio
Resoluciones más recientes (la de 24 de abril de 2014 y resuelve la anulación del acto impugnado en un supuesto
17 de junio de 2014) el TEAC resuelve declarando la nuli- que, en nuestra opinión, debía ser uno de los más ejem-
dad de pleno derecho del acto impugnado. plificadores supuestos de nulidad de pleno derecho: la
comprobación de la documentación contable. Permitir
Para justificar la anulabilidad de las liquidaciones, que un procedimiento que se concibe para supuestos muy
en las Resoluciones más antiguas, el TEAC argumenta- tasados y muy limitados en cuanto a la profundidad del
ba que «la línea que separa la procedencia del uso del análisis tenga por objeto un análisis de la contabilidad que
procedimiento de verificación de datos y el de compro- le lleve a analizar su veracidad, completitud, o a hacer va-
bación limitada no tiene la nitidez suficiente como para loraciones al respecto es claramente contrario al ordena-
afirmar que estemos ante un incumplimiento frontal, evi- miento. Tan claramente contrario que debería constituir
dente y manifiesto de las normas aplicables [...]» (Funda- un caso de nulidad de pleno derecho.
mento jurídico cuarto de la Resolución de 28 de noviem-
bre de 2013). Curiosamente, para justificar la nulidad Con la teoría de la anulabilidad y la retroacción de ac-
de pleno derecho en las Resoluciones más recientes, el tuaciones, en el fondo, lo que se le otorgaba a la Administra-
TEAC defendía que «la línea que separa la procedencia ción era la posibilidad de «rectificar» y tramitar una nueva

53% — Carta Tributaria | Revista de OPINIÓN Número 3 - Junio 2015


comprobación sobre el mismo objeto por el procedimiento consideración cuál es, por ejemplo, la estructura laboral
adecuado. De este modo, el contribuyente veía anulada su de la AEAT (casi un 27% de sus trabajadores pertenecen a
liquidación, pero casi con total certeza podía esperar una los órganos de gestión y tan solo un 19% forman parte del
hueva liquidación en el mismo sentido (y ya no aquejada cuerpo de inspección, según la memoria de 2013), resulta
de vicio procedimental alguno). Era lo que algunos autores «comprensible» que se traten de «desplazar» comproba-
han denominado como el derecho de «doble tiro» o «doble ciones de los órganos de inspección a los órganos de ges-
cartucho» de la Administración tributaria. tión, lo cual también es acorde con la mejora de las aplica-
ciones informáticas y la posibilidad de detectar diferencias
Sin embargo, la declaración de nulidad de pleno dere- de imputaciones entre contribuyentes.
cho de las liquidaciones evacuadas impide a la Adminis-
tración emitir una nueva liquidación respecto del mismo Ahora bien, lo que en ningún caso puede admitirse es
objeto de la liquidación declarada nula. Es decir, con la que la atribución a los órganos de gestión de competen-
declaración de nulidad, la Administración tiene un «único cias de comprobación en materia tributaria minore las
tiro» de modo que si yerra en la tramitación del procedi- garantías de los contribuyentes como consecuencia de un
miento, «pierde» se derecho a comprobar de nuevo. uso inadecuado de tales facultades. Y eso precisamente
es lo que parece estar sucediendo. Un dato significativo
En nuestra opinión, este nuevo criterio del TEAC pro- a este respecto es que del total de quejas recibidas por la
tege en mayor medida los derechos de los contribuyen- AEAT, según su memoria de 2013, más de un 11% se refie-
tes que ya no se ven obligados a soportar comprobación ren al departamento de gestión (mientras que inspección
tras comprobación por la extralimitación por parte de no llega ni al 0,2% y recaudación apenas ronda el 6%).
la Administración tributaria en el marco de un procedi-
miento de gestión. Las Resoluciones y Sentencias analizadas vienen a
confirmar que efectivamente los órganos gestores están
Ahora bien, de momento tan solo dos de las Resolu- utilizando indebidamente los procedimientos de gestión
ciones del TEAC han aplicado la teoría de la nulidad de al socaire de una mala praxis administrativa, ya sea rea-
pleno derecho de las liquidaciones tributaria evacuadas lizando en el seno de procedimientos de verificación de
en el seno de un procedimiento de gestión improcedente, datos actuaciones propias de comprobaciones limitadas,
por lo que habrá que esperar a que el TEAC vuelva a pro- ya sea utilizando en éstas últimas facultades propias del
nunciarse a este respecto para confirmar si efectivamente procedimiento de inspección. Y aunque la realidad es que
este cambio de criterio va a mantenerse en el tiempo. dicha práctica administrativa improcedente es reprendida
en todos los casos, la corrección resulta incompleta si lo
Finalmente, otra conclusión que se deriva de las Sen-
que acaba determinándose es la anulabilidad de las liqui-
tencias analizadas es la incorrecta valoración por parte
daciones. Por ello, esperamos que el reciente criterio del
de la inspección de los efectos preclusivos de las com-
TEAC de declarar la nulidad de pleno derecho cuando se
probaciones limitadas. Si aun cuando la Administración
evidencie la improcedencia de la tramitación de un proce-
«acierta» con el procedimiento de gestión, se permite
dimiento de gestión se consolide de manera que los con-
que pueda volver a revisar concatenando comprobaciones tribuyentes puedan ver respetadas todas sus garantías.
limitadas con procedimientos inspectores, la realidad es
que los contribuyentes se ven sometidos a una doble revi- Por último, también confiamos en que la reforma de
sión que la Ley expresamente prohíbe. la LGT pendiente permita aclarar aquellas cuestiones
ambiguas de la normativa reguladoras de los procedi-
La atribución de competencias en materia tributaria mientos de gestión.
a los órganos de gestión se encuentra totalmente justi-
ficada porque permite dotar de mayor agilidad a aquellas Lo que no puede suceder en ningún caso, es que siga-
comprobaciones de menor entidad. Además, si te toma en mos a vueltas con los procedimientos de gestión.

Número 3 - Junio: Carta Tributaria | Revista de OPINIÓN

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