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INFORME PRÁCTICO

Aspectos a tener en cuenta para afrontar una revisión


de la Sunat por inconsistencias en el IGV por pagos
efectuados por debajo del promedio del sector
económico al que pertenece
Richard AGAPITO CUSTODIO(*)/ Dessirée MENDÍVIL AGÜERO(**)

RESUMEN EJECUTIVO

C omo resultado de los operativos masivos que la Administración Tributaria emprendió en el


presente año, muchos contribuyentes de diversos sectores económicos han sido notificados
recientemente con esquelas de citación por inconsistencias detectadas en materia de IGV, por lo
que a través del presente artículo se brindarán las implicancias de dichas notificaciones, y los
medios de defensa que podrán ser empleados por los administrados que no estén conformes con
dichas observaciones o la forma de subsanar estas, en cuanto corresponda.

INTRODUCCIÓN del cumplimiento de las obligaciones tributo, de forma subsidiaria a la


tributarias, por lo que para ejercitar di- primera metodología.
Como sabemos, cuando la Administra- cha potestad puede aplicar su criterio En cambio, en el marco de una verifi-
ción Tributaria inicia una fiscalización discrecional, es decir está facultada a cación el control de las obligaciones
sus actuaciones deben de llevarse a evaluar los medios probatorios y apli- tributarias se realiza en función de la in-
cabo conforme a las reglas y procedi- car su propio juicio valorativo respec- formación proporcionada por el contri-
mientos específicamente establecidos to de estos. Sin embargo, también es buyente, a través de sus autoliquidacio-
en el TUO del Código Tributario (en ade- importante recordar que dicho criterio nes o de sus declaraciones informativas,
lante, el Código Tributario) y el Decreto encuentra sus límites en los derechos y terceros vinculados, directa o indirec-
Supremo N° 085-2007-EF(1), que apro- fundamentales del contribuyente, los tamente, con el contribuyente (en su
bó el Reglamento del Procedimiento de principios constitucionales y del pro- calidad de adquirentes, proveedores,
Fiscalización de la Sunat (en adelante, cedimiento administrativo, así como la accionistas, entre otros), y en tal sen-
el Reglamento), mientras que las labo- jurisprudencia. tido, no existe una etapa de determi-
res de verificación se ejercen al amparo En virtud de esta facultad discrecional, nación de la deuda. Por este motivo es
de su facultad discrecional para realizar la Administración Tributaria puede pro- que los resultados de una verificación
inspecciones, investigaciones y otras la- ceder a revisar, por ejemplo, la determi- se notifican al contribuyente median-
bores de control del cumplimiento de nación de la obligación tributaria efec- te una carta inductiva o esquelas, mas
las obligaciones tributarias, establecida tuada por el deudor tributario, y según no mediante una resolución de deter-
en el artículo 61 del referido Código. lo prescrito en el artículo 63 del Código minación.
En tal sentido, en el presente artículo Tributario, las formas de determinación
brindaremos las pautas que el adminis- de la obligación tributaria en el marco II. FACULTAD PARA REQUERIR
trado puede seguir en estos casos, los de una fiscalización se realizan sobre LA COMPARECENCIA DE UN
medios de defensa, y otros aspectos base cierta o base presunta:
CONTRIBUYENTE
relevantes, a propósito de los últimos • Sobre base cierta: se toman en
operativos masivos emprendidos por cuenta los elementos existentes que En cuanto a la posibilidad de citar al
la Superintendencia, en virtud de los permitan conocer en forma directa contribuyente a sus oficinas, conforme a
cuales requiere la comparecencia de el hecho generador de la obligación lo señalado en el numeral 4 del artículo
los contribuyentes de tercera categoría tributaria y la cuantía de la misma. 62 del Código Tributario, para el ejercicio
a fin de ejercer la verificación sobre sus de su función fiscalizadora, la Adminis-
• Sobre base presunta: se realiza
obligaciones tributarias. tración Tributaria puede solicitar esto a
cuando la Administración conoce
el hecho generador de la obliga- los contribuyentes, con el objeto de ob-
I. EJERCICIO DE LA FACULTAD DE ción tributaria, pero no cuenta tener la información que se estime ne-
FISCALIZACIÓN con la información respecto a la cesaria, otorgando un plazo no menor
base imponible y la cuantía del de cinco días hábiles para este fin.
Como sabemos, en el artículo 61 del
Código Tributario se contempla que
(*) Contador Público Colegiado por la Universidad Inca Garcilaso de la Vega. Diplomado en Tributación Internacional
la Sunat ejerce la función fiscalizado- en la Escuela de Posgrado de la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas (UPC). Especialización en Derecho
ra en materia tributaria, y que en ese Tributario en la Pontificia Universidad Católica del Perú. Asesor y consultor tributario-contable de Contadores &
Empresas. Asesor y consultor tributario de Gaceta Consultores.
sentido está legitimada para realizar (**) Miembro del equipo de investigación de Contadores & Empresas.
la inspección, investigación y control (1) Publicado el 29 de junio de 2007, en el diario El Peruano y vigente a partir del 30 de junio del mismo año.

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10 ASESORÍA TRIBUTARIA

Asimismo, en el numeral 9 del artículo exigible al contribuyente, quedando a 1. Mediciones y promedio del mercado
87 del Código Tributario se contempla salvo el derecho del administrado de
La posibilidad de realizar estas medi-
que los administrados están obligados adoptar cualquiera de los mecanismos
ciones para llegar a detectar alguna in-
a facilitar las labores de fiscalización y de defensa que señalaremos en el pun-
consistencia se ampara en los artículos
determinación que realice la Adminis- to VI del presente informe.
61 y 62 del Código Tributario, ya que el
tración y, en especial, que deben de En tal sentido, la solicitud de comparecen- legislador atribuyó a la Administración
concurrir a las oficinas de esta cuando cia tendrá efectos respecto del contribu- Tributaria una serie de facultades, como
su presencia es solicitada para el escla- yente en la medida que cumpla con los parte de la potestad fiscalizadora, y por
recimiento de hechos vinculados a obli- requisitos formales indicados, y establezca consiguiente puede valerse de diversos
gaciones tributarias. el plazo mínimo de cinco días hábiles, para métodos de estimación sobre el grado
1. Las esquelas de citación el apersonamiento del contribuyente. de cumplimiento de las obligaciones tri-
butarias de los contribuyentes.
El acto administrativo mediante el cual III. DETERMINACIÓN DEL IGV POR
se ejerce la facultad descrita en el punto Entre los referidos métodos es posible
PAGAR DEBAJO DEL PRO- mencionar a las encuestas, el muestreo,
anterior es el requerimiento de compa-
MEDIO DEL SECTOR ECONÓ- al conjunto de métodos indirectos y a
recencia o citación. Esta, como cual-
quier otro acto administrativo, debe de MICO AL QUE PERTENECE EL los métodos basados en las cuentas na-
cumplir con ciertas formalidades en su CONTRIBUYENTE cionales(2). En la aplicación de diversas
emisión, que garanticen al contribuyen- metodologías, es menester indicar que,
te la posibilidad de identificar al funcio- Conforme señalábamos al inicio del pre- en líneas generales, la Sunat utiliza fac-
nario que lo entrevistará, así como la sente artículo, como parte de sus opera- tores objetivos tales como los niveles
motivación de esta. tivos masivos, la Administración Tributaria del producto bruto interno, la recauda-
viene desarrollando labores de verificación ción máxima potencial y la recaudación
• Identificación correcta del contribu- tributaria efectiva del tributo verificado,
de las obligaciones tributarias a través de
yente: nombre y número de RUC. considerando la estructura particular de
esquelas de citación, como las que a con-
• Fecha, hora y dirección del lugar de tinuación mostramos, en la foto N° 1. cada sistema tributario con el fin de ob-
la citación en que deberá concurrir tener un estimado de la base gravable.
a las oficinas de la Administración Mediante la referida esquela, la Adminis-
tración Tributaria informa que se trata de Cabe anotar que en la carta inductiva o
Tributaria.
una acción inductiva, y que en ese sentido esquela en la que regularmente comuni-
• El objeto o asunto de esta.
se requiere al contribuyente colaborar con can estos supuestos hallazgos o incon-
• El fundamento y/o disposición legal sistencias, no se detalla el procedimiento
dicho ente en su labor de control de las
respectiva. técnico-lógico en virtud del cual llegó al
obligaciones tributarias antes de cualquier
Los requisitos indicados son los mínimos fiscalización posterior. referido resultado, por lo que queda en
que debe contener toda esquela de cita- manos del contribuyente notificado verifi-
En tal contexto, se le comunica al contri- car lo indicado por la Administración en el
ción, conforme a lo dispuesto en el nume-
buyente que de la información obtenida se periodo de tiempo señalado.
ral 4 del artículo 62 del Código Tributario.
detectaron inconsistencias con relación al
Cabe anotar que, aun cuando no es IGV de un determinado periodo, por de- 2. Presunción de perjuicio fiscal
exigible, las esquelas que regularmen- bajo del promedio del sector económico Asimismo, debemos recordar que todo
te cursa la Administración señalan el al que pertenece. Ahora bien, el contribu- contribuyente brinda información en
nombre del agente verificador encarga- yente puede estarse preguntando: ¿Cómo torno a su sector económico al momen-
do del caso, la sanción que se aplicará llegó la Sunat al promedio del sector eco- to de inscribirse ante el Registro Único
en caso de inconcurrencia, y en algu- nómico al que pertenece el contribuyente? del Contribuyente (RUC) y, la actuali-
nas ocasiones la hoja anexa con el lis- ¿Cuál es el procedimiento o metodología za permanentemente, cuando presen-
tado de documentos contables, legales aplicable? ¿Se encuentra amparado en al- ta sus declaraciones juradas anuales y
u otros requeridos por la Sunat, tal y guna base legal? ¿Esto es válido? mensuales, tanto determinativas como
como se observa en la foto N° 1.
Respecto a la comparecencia, gene- FOTO N° 1
ralmente la Administración Tributaria
requiere al representante legal de la
compañía, y solo en el caso de que este
no pudiera concurrir podrá designar a
un Apoderado, para lo cual tendrá que
presentar una Carta Poder original con
firma legalizada notarialmente, indican-
do el nombre completo, documento de
identidad y domicilio de la persona que
ejercerá la representación para compa-
recer a la diligencia programada, siendo
necesario que además indique expresa-
mente las facultades que le otorga para
su actuación en dicho acto.
Como es de esperarse, la esquela de
citación que no reúna los requisitos
formales mínimos señalados, no ten- (2) Sobre el particular, recomendamos revisar la sección de Estadísticas y Estudios que regularmente publica la Sunat,
drá validez como acto administrativo en su página web: <http://www.sunat.gob.pe/estadisticasestudios/informes_publicaciones.html>.

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INFORME PRÁCTICO 11

informativas; de otro lado, los terceros Resolución de Superintendencia Nº 063- con la notificación del “Acta de Resulta-
también se encuentran obligados a reali- 2007/SUNAT y sus modificatorias. dos”, sin embargo, en caso contrario, el
zar aportes de información(3), por lo que En el caso materia de análisis, el contri- agente verificador de la Superintenden-
la Administración tiene toda esta infor- buyente deberá sustentar el porqué del cia exige al contribuyente a que subsa-
mación sistematizada y organizada para supuesto pago de IGV por debajo del ne voluntariamente estas, generándose
realizar las estimaciones comentadas. promedio del mercado. Cabe resaltar las siguientes posibilidades:
Como se deduce de lo indicado, en ma- que una empresa al pertenecer a un sec- 1. El contribuyente subsana totalmente
teria de IGV, la Administración Tributaria tor económico no necesariamente debe la inconsistencia: en este escenario, el
presume de dos escenarios de incumpli- estar dentro del rango del nivel de las contribuyente procede a la reliquida-
miento que podrían estarse desarrollando: otras empresas del mismo sector, ello se ción de sus obligaciones tributarias,
omisión de ingresos o incremento indebi- debe a que algunas empresas poseen rectifica sus declaraciones juradas
do del crédito fiscal
fiscal, y en consecuencia ciertas particularidades en la forma de mensuales y/o anuales, según corres-
traslada al contribuyente la carga de la operar en su negocio. Así pues, lo que ponda, y procede al pago de los tri-
prueba, a efectos de procurar una subsa- se debe demostrar al fiscalizador es que butos y las multas, más los intereses
nación voluntaria y la reducción de costos la empresa sujeta a verificación no está moratorios a que hubiera lugar.
de fiscalización para dicha institución. omitiendo ni difiriendo el pago del IGV. 2. El contribuyente subsana parcialmen-
A efectos de esclarecer lo señalado, y Para ello se tendrá que presentar los do- te la inconsistencia
inconsistencia: para este caso,
comprobar lo argumentado por el con- cumentos solicitados en el anexo de la puede que el contribuyente cumpla
tribuyente, regularmente este tipo de esquela de citación como por ejemplo con efectuar una nueva determina-
esquelas va acompañada de un anexo, declaraciones juradas, comprobantes ción de la deuda tributaria, pero que
que en realidad constituyen un reque- de pago, guías de revisión, medios de incumpla con un saneamiento total
rimiento de información, mediante el pago, y las constancias de detracciones, de sus incumplimientos, como por
cual se requiere información conta- retenciones, percepciones, más los con- ejemplo, omite el pago de los inte-
ble, legal o comercial respecto de las tratos o cualquier otro documento. reses moratorios, de las multas o, se
operaciones del contribuyente, entre Un aspecto que resulta válido desde el abstiene de efectuar la rectificatoria
la que destacan los registros y/o libros punto de vista de un contribuyente en de sus declaraciones juradas.
vinculados a asuntos tributarios, com- este tipo de fiscalización es entrevistarse 3. El contribuyente no subsana las incon-
probantes de pago, medios de pago, con el agente fiscalizador previamente sistencias: al adoptar esta decisión, el
sistencias
constancias de depósitos de detracción a la diligencia programada(5), a fin de contribuyente, aceptando o rechazan-
y análisis o listados, entre otros. conocer sus criterios, puntos de vista do las inconsistencias comunicadas por
y enfoques, todo lo cual puede darle la Administración Tributaria, no adopta
IV. PROCEDIMIENTO DE VERIFICACIÓN un panorama más claro de cómo debe acción para subsanarlas y queda a la
Y PAUTAS PARA AFRONTARLO comparecer a la diligencia de fiscaliza- espera de la emisión de un valor.
ción tributaria.
A diferencia de lo que ocurre en un proce- Cabe anotar que bajo este supues-
dimiento de fiscalización o auditoría(4),en A diferencia del inicio de un procedi- to, la supuesta deuda acotada por
un procedimiento de verificación encon- miento de fiscalización propiamente, el la Administración Tributaria tendrá
tramos las siguientes características: procedimiento de verificación se inicia el carácter de exigible, y en conse-
• Implica solo la comprobación de he- mediante Esquela, carta inductiva o cuencia podrá ser materia de cobro a
chos previamente declarados por el citación, debiendo ser notificada –cual- través de una orden de pago o reso-
contribuyente o terceros vinculados, quiera de estas– de acuerdo con lo previs- lución de multa, así como de la pos-
directa o indirectamente, con este. to en el artículo 104 del Código Tributario. terior ejecución coactiva, al amparo
En cuanto a su fin, las labores de control de lo dispuesto en el artículo 117 y
• Se puede ejercer en el marco de un
pueden culminar con la notificación del siguientes del Código Tributario.
procedimiento de fiscalización o en
forma autónoma. documento denominado “Acta de Re- 4. El contribuyente no subsana las
sultados” o, con la emisión de una o inconsistencias y se inicia un pro-
• Puede ampliarse a procedimiento
más Órdenes de Pago y/o Resoluciones de cedimiento de fiscalización
fiscalización: adicio-
de fiscalización.
Multa, según corresponda. nalmente a lo señalado en el punto
• No se inicia con la notificación de
una resolución de determinación. anterior, también es posible que
V. RESULTADOS DE LA VERIFICACIÓN complementariamente a la emisión
Una vez conocida la fecha de la compa- DEL CUMPLIMIENTO DE LAS de los valores y acciones de cobro de
recencia se requiere prever las deficiencias OBLIGACIONES TRIBUTARIAS la supuesta deuda exigible, la Admi-
formales que puedan ser observadas por nistración Tributaria opte por iniciar
la Sunat (en el caso de tenerlas); para ello En aquellos supuestos en los que el con- una labor de fiscalización conforme
se debe poner en orden la documenta- tribuyente sustentó exitosamente las a lo dispuesto en el Reglamento,
ción requerida y llevar a cabo una revi- inconsistencias señaladas por la Admi- respecto del mismo o más periodos,
sión legal-contable de los documentos nistración Tributaria, el procedimiento y notifique un requerimiento al con-
solicitados, para así poder determinar las de verificación –básicamente– culmina tribuyente en ese sentido.
existencia de algunos errores y omisio-
nes, para que el contribuyente proceda
a corregirlos y/o regularizarlos volunta- (3) Tales como los Notarios, los adquirentes, vendedores o prestadores de servicios que se encuentren obligados a
riamente, teniendo la opción de acogerse presentar la DAOT, las instituciones públicas, el sistema financiero, e incluso aquellos terceros que sean citados a
comparecer para brindar este tipo de información.
a beneficios tributarios inclusive, siempre
(4) Los especialistas definen la Auditoría Tributaria como el conjunto de técnicas y procedimientos destinados a exami-
que esto ocurra antes que el agente fis- nar la situación tributaria de las empresas con la finalidad de poder determinar el correcto y oportuno cumplimiento
calizador lo detecte, al amparo del Régi- de sus obligaciones tributarias que son de naturaleza sustancial y formal.

men de Gradualidad, aprobado mediante (5) Recomendación de los autores.

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12 ASESORÍA TRIBUTARIA

Atendiendo a los posibles escenarios corresponda a un periodo prescrito, VII. LA OMISIÓN DE ATENDER A LA
que se pueden desencadenar a conse- en cuyo caso el contribuyente podrá CITACIÓN
cuencia de la verificación, recomenda- presentar el formulario denominado
mos que cada contribuyente efectúe “Solicitud de Prescripción de Deuda
No atender a la citación exigida por la
una evaluación costo-beneficio respec- Tributaria”, aprobado por la Reso-
Administración Tributaria conlleva la
to de lo indicado por la Administración lución de Superintendencia N° 178-
comisión de la infracción a que se refiere
Tributaria, a fin de elegir la alternativa 2011/SUNAT.
el numeral 7 del artículo 177 del Código
que resulte más conveniente a sus Sobre el particular, recomendamos al Tributario, de “No comparecer ante la
Tributario
intereses. contribuyente efectuar una revisión Administración Tributaria o comparecer
previa de la configuración de cualquie- fuera del plazo establecido para ello”, que
VI. MEDIOS DE DEFENSA ra de las causales de suspensión o acarrea una sanción equivalente al 50%
interrupción de la prescripción, a que se de la UIT para aquellos contribuyentes
Frente a los resultados adversos de una refieren los artículos 45 y 46 del Código adscritos al Régimen General del Impues-
labor de verificación, el contribuyente Tributario. to a la Renta, con las siguientes alternati-
tendrá expedita la facultad de optar por vas de gradualidad: ver cuadro N° 1.
cualquiera de los siguientes medios de 4. Alternativa de pago: Presentar so-
Cabe resaltar que, este criterio se ha es-
defensa: licitud de compensación de deuda
tablecido en las resoluciones del órga-
contra créditos tributarios o saldos no colegiado: RTF N°s 10445-1-2008/
1. Ante defecto en la notificación de
a favor 08665-3-2007/06009-1-2008.
la esquela de citación
En el supuesto de que el contribuyen-
En virtud del acuerdo de Sala Plena te acepte las observaciones formuladas CONCLUSIONES
N° 11-2004(6), el Tribunal Fiscal estable- por la Sunat, también es posible que
ció como jurisprudencia con carácter compense los créditos o saldos a favor Conforme se deduce de lo expuesto,
de precedente de observancia obliga- que tuviera a su favor contra la deuda una vez que el contribuyente es noti-
toria que dicho Colegiado es compe- tributaria aceptada, en cuyo caso podrá ficado con este tipo de esquelas debe
tente para pronunciarse, en la vía de la presentar el Formulario Nº 1648-Solici- de proceder a la atención de estas en
queja, sobre la legalidad de los reque- tud de Compensación. el plazo establecido, a fin de evitar la
rimientos que emita la Administración
Complementariamente a esto, cabe re- comisión de infracciones, la emisión de
Tributaria durante el procedimiento de
cordar que la subsanación deberá com- valores o el inicio de una fiscalización.
fiscalización o verificación, en tanto, no
se hubieren notificados las resoluciones prender a su vez la rectificación de las Cabe agregar que, no obstante la efec-
de determinación, multa u órdenes de declaraciones tributarias originalmente tividad de este tipo de operativos ma-
pago, y en tal sentido también procede presentadas. sivos en términos recaudatorios, con-
que este Tribunal se pronuncie sobre la sideramos que la presentación de la
regularidad de la notificación de una
5. Alternativa de pago: Fracciona- información que se requiere a través
esquela de citación, a fin de corregir miento tributario de las esquelas o cartas inductivas de-
cualquier actuación defectuosa en que Finalmente, también es recurrente que bería de requerirse en el marco de un
hubiere incurrido la Sunat. el contribuyente acepte las inconsis- procedimiento de fiscalización y no en
tencias detectadas en la verificación una verificación
verificación, puesto que conforme
En consecuencia, ante una notificación
y tenga la voluntad de subsanarlas, al Código Tributario este es el procedi-
defectuosa, el contribuyente está facul-
pero por falta de liquidez le sea impo- miento en el cual se podrán actuar las
tado a interponer una Queja ante la Ofi-
sible proceder a ello. En este escena- pruebas que aporte el contribuyente
contribuyente, y
cina de Atención de Quejas del Tribunal
rio adverso, recomendamos evaluar la se aplicarán los métodos de determina-
Fiscal, quien resolverá esta conforme a
posibilidad de fraccionar o refinanciar ción sobre base cierta o base presunta.
lo dispuesto en el artículo 155 del Códi-
go Tributario. las deudas, al amparo de lo dispuesto En tal sentido, es preciso que la Adminis-
en el artículo 36 del Código Tributa- tración Tributaria se ciña a los procedi-
2. Interponer recursos impugnatorios rio, en concordancia con lo señalado mientos establecidos en el Código Tribu-
contemplados en el Código Tributario en la Resolución de Superintendencia tario para ejercer su facultad fiscalizadora,
N° 199-2004/SUNAT. puesto que de lo contrario, los resultados
Tratándose de aquellos casos en los que
Reiteramos que a fin de optar por algu- a los que arribe a consecuencia de las ve-
la Administración Tributaria considere
no de las alternativas señaladas, es con- rificaciones realizadas al amparo de una
que el contribuyente no levantó, total
veniente que cada contribuyente realice esquela o carta inductiva podrán ser dis-
o parcialmente, las inconsistencias aco-
una evaluación costo-beneficio, en fun- cutidos vía Queja, ante el Tribunal Fiscal,
tadas, y por consiguiente notifica a este
ción de las características y necesidades en tanto que no emanan de una procedi-
con Orden(es) de Pago o Resolución(es)
propias de su empresa. miento de fiscalización regular.
de Multa, en ejercicio de su derecho a
la defensa se encontrará facultado a
interponer un recurso de Reclamación, CUADRO N° 1
conforme a los requisitos y plazos esta- Infracción Sanción Subsanación
Criterio de gradualidad:
blecidos en el artículo 132 y siguientes Momento en que se comparece
del Código Tributario. Numeral 7 del 50% de la UIT Comparecer ante la Admi- Después de la primera En la segun-
artículo 177 del nistración Tributaria fuera citación, pero antes de da citación.
Código Tributario. del plazo establecido. la segunda.
3. Presentar una solicitud de pres-
90% 50%
cripción
También es posible que la deuda aco-
tada por la Administración Tributaria (6) De fecha 3 de junio de 2004.

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