“Año del Fortalecimiento de la Soberanía Nacional”

DISTRITO FISCAL DE L SANTA

PRIMERA FISCALIA PROVINCIAL PENAL
CORPORTIVA DE CASMA

CARPETA FISCAL : 402-2022

AGRAVIADA : MARCELO MENDEZ SALAS Y OTROS
DENUNCIADO : JAIME JUSTO GOMEZ HERNANDEZ
DELITO : USURPACIÓN DE FUNCIONES
FISCAL A CARGO : JULIA MARÍA DEL ROSARIO SÁNCHEZ SUSANIVAR

DISPOSICION DE NO FORMALIZAR NI CONTINUAR CON LA INVESTIGACIÓN

PREPARATORIA

DISPOSICIÓN FISCAL N° DOS

Casma, veintisiete de octubre
del año dos mil veintidos.-

I. VISTOS.-
Los actuados de la investigación preliminar seguida contra JAIME JUSTO GOMEZ
HERNANDEZ, por la presunta comisión del delito contra LA ADMINISTRACION
PUBLICA en su modalidad de USURPACION DE FUNCIONES en agravio de
MARCELO MENDEZ SALAS, JOSE RAMON GADEA OLIVERA Y AMBROSIO
HUALANCHO HUERTA, y;

II.- HECHOS MATERIA DE IMPUTACIÓN:

Que, fluye del escrito de denuncia de parte que los denunciantes en calidad de
consejeros del Consejo Directivo de la Junta de Usuarios del Sub Sector Hidráulico
Menor Casma – Sechin, celebraron una Asamblea General Ordinaria el día sábado 26
de marzo del 2022 en donde en dicha reunión el Presidente de la Junta renunció a su
cargo, lo cual constaría en el Acta de la Asamblea Ordinaria mencionada. Es así que el
28 de marzo de ese mes, el denunciado intentó ingresar a la oficina que ocupaba en
dicho cargo, siendo impedido por los consejeros denunciantes, el mismo que ha salido
a los medios de comunicación de Casma a decir que por motivos a pesar de su
avanzada edad lo han sacado a empujones del local, y que él no renunció a su cargo
sino a la Asamblea que se estaba realizando lo cual no se condice con la realidad
según lo que refieren los denunciantes. Posteriormente, con fecha 04 de abril del
2022, el denunciado valiéndose que no existía ningún guardián en el local, usurpó el
cargo el cual ya no ostentaría, realizando labores como si fuera aún el presidente,
además de girar un memorando al Gerente de la JUCS para que se abstenga de
comunicarse o reunirse con los denunciantes.

III.-FUNDAMENTOS DE LA DECISION FISCAL:

3.1.- La Constitución Política del Estado ha asignado al Ministerio Público una serie de
funciones constitucionales, entre las cuales destaca la facultad de ejercitar la acción
penal sea de oficio o a pedido de parte, conforme lo establece el Artículo 159º numeral
5), también resulta cierto que, esta facultad discrecional reconocida por el poder
constituyente al Ministerio Público, no puede ser ejercida, irrazonablemente, con
desconocimiento de los principios y valores constitucionales, ni tampoco al margen del
respeto de los derechos fundamentales1. De esta manera, el Fiscal solo debe

1 El Tribunal Constitucional al respecto ha señalado “El artículo 159º de la Constitución ha asignado al Ministerio Público una
serie de funciones constitucionales, entre las que destacan la facultad de conducir o dirigir desde su inicio la investigación de
delito, así como la de ejercitar la acción penal ya sea de oficio o a pedido de parte. Si bien se trata de facultades discrecionales
que, de modo expreso, el poder constituyente le ha reconocido al Ministerio Público, no pueden ser ejercidas de manera
promover una investigación formal cuando de los hechos denunciados surge la
«sospecha vehemente de criminalidad», vale decir, cuando exista un supuesto fáctico
con caracteres de delito, respaldado en suficientes y razonables elementos de
convicción, caso contrario el Fiscal al amparo del principio de «objetividad» y
como «defensor de la legalidad» debe disponer el archivo de la denuncia.

3.2.- En ese orden de ideas, las causales que posibilitan archivar una denuncia se
encuentran establecidas en el artículo 334º del Código Procesal Penal, ergo, el Fiscal
declarará que no procede continuar con la investigación, cuando:

a.- El hecho denunciado no constituye delito, es decir, si una conducta no se

encuentra tipificada como delito en la norma o de encontrarse establecida no se
adecua íntegramente al tipo penal (atipicidad relativa).
b.- El hecho denunciado no es justiciable penalmente; son los casos donde
se encuentra la ausencia de una condición objetiva de punibilidad 2 o la presencia
de una causa personal de exclusión de pena o excusa absolutoria; son los casos
contemplados, entre otros, por ejemplo: la excusa absolutoria en los delitos
contra el patrimonio; la excusa absolutoria en los delitos de encubrimiento
personal o real;
c.- El hecho denunciado ha incurrido en causa de extinción de la acción
penal; ellas se encuentran regulados en el artículo 78º del Código Penal que
precisa que la acción se extingue: 1) Por muerte del imputado, prescripción,
amnistía y el derecho de gracia; 2) Por autoridad de cosa juzgada; y c) En los
casos que sólo proceda la acción privada, ésta se extingue además de las
establecidas en el numeral 1) del presente, por desistimiento o transacción; y
finalmente se extingue la acción penal por sentencia civil si la sentencia
ejecutoriada en la jurisdicción civil, resulta que el hecho imputado como delito es
lícito.

3.3.- Asimismo, el artículo 336º inciso 1 del Código Procesal Penal establece que solo
se formalizará y continuará con la Investigación Preparatoria, si de la denuncia, del
Informe Policial o de las Diligencias Preliminares que se realizó, aparecen indicios
reveladores de la existencia de un delito, que la acción Penal no ha prescrito, que
se ha individualizado al imputado y que, si fuere el caso, se han satisfecho los
requisitos de procedibilidad, siendo todos estos presupuestos concurrentes; ergo, si
faltare alguno de los mismos la formalización de la investigación preparatoria no será
viable.

IV.- SUBSUNCIÓN JURÍDICA DEL HECHO:

4.1.- Conforme al hecho denunciado, este estaría subsumido en el delito CONTRA LA

ADMINISTRACION PÚBLICA en la modalidad de Usurpación de funciones,
establecido en el artículo 361 del Código Penal, prescribe: “El que, sin titulo o
nombramiento, usurpa una función pública, o la facultad de dar órdenes
militares o policiales, o el que habiéndose destituido, cesado, suspendido o
subrogado de su cargo continua ejerciendo (....) será sancionado con pena
privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de siete años e inhabilitación
de uno a dos años conforme al art´´iculo 36 inciscos 1 y 2.

4.2.- La esencia de la usurpación consiste en que al momento de ejercer la función

irrazonable, con desconocimiento de los principios y valores constitucionales, ni al margen del respeto de los derechos
fundamentales; antes bien, en tanto que el Ministerio Público es un órgano constitucional constituido y, por ende, sometido a la
Constitución, tales facultades deben ser ejercidas en estricta observancia y pleno respeto de los mismos” ( STC Nº 02830-2010-
HC/TC. FJ. 02) el mismo criterio se puede encontrar en las siguientes sentencias: EXP. N.° 5228-2006-PHC/TC (FJ. 03), EXP.
N.° 02748-2010-PHC/TC (FJ. 03), etc.
2 Se define como: "Son hechos externos desvinculados de la acción típica, pero necesarios para que pueda aplicarse la pena. La indagación de
la condicionalidad objetiva puede llevar a comprobar, por vía negativa, la falta de realización de ciertas condiciones de punibilidad, o sea, la
ausencia de condicionalidad efectiva." Bramont Arias Torres, Luis Miguel. Lecciones de la parte general y el Código Penal. Ed. San Marcos.
Lima-Perú. 1997 pp. 68, 69.
pública no se tenga la calidad oficial, es decir que se obre como mero particular. Esta
circunstancia se presenta cuando el ejercicio funcional se sigue realizando por quien
ha sido cesado o destituido del cargo funcional. En suma, esta modalidad de
usurpación de función pública por prolongación ilícita en el ejercicio del cargo puede
ser llevada a cabo por funcionarios de facto o particulares (aquellos funcionarios ya
destituidos o cesados).
En primer lugar, la acción típica consiste en “usurpar” funciones dentro de la
administración pública, y en ese sentido, al no quedar especificado en el texto penal
el medio delictivo, se deja abierta la posibilidad de adecuarse cualquier medio idóneo
para la perpetración de la asunción o ejercicio de funciones públicas (delito de medio
indeterminado).
Así, el agente puede valerse de engaño, falsedad, astucia, etc.; pero, en el supuesto
de que el agente utilice violencia o amenaza, esta no deberá dirigirse contra
integrantes del orden público (v. gr. policías, militares), pues se estaría ante la forma
agravada del delito de usurpación de funciones. Por ende, cualquiera de estos últimos
medios utilizados en la comisión delictiva podrá adecuarse al tipo básico, siempre que
sean dirigidas a funcionarios que no estén investidos del cargo de miembros del
orden-
En otras palabras, no interesa la forma como realice el autor la usurpación, ya sea
violentamente (situación que podría generar concurso con otros delitos) o por medios
pacíficos; tampoco son relevantes los móviles o motivos que hubiera tenido para
obrar; ni el hecho de que el ejercicio ilegítimo de funciones sea favorable o perjudicial
al servicio público.
Esto no quiere decir que en la “usurpación de funciones” no medie el engaño. Aunque
el tipo penal no lo diga expresamente, el término “usurpar” denota automáticamente
también un elemento de “falsedad”: la “atribución de carácter oficial¨ de la conducta del
sujeto activo; en este elemento se manifiesta el engaño que sufre el que soporta la
actuación del usurpador. El engaño puede presentarse ya desde el momento de la
¨asunción¨ de una función pública, la que es ejercida posteriormente, o en la
legitimidad para ejercer funciones, sin previa asunción.
En cuanto al bien jurídico protegido por este delito, es el correcto funcionamiento de la
administración pública, concretizado en el cumplimiento de las funciones por los
funcionarios o servidores públicos, con sujeción a las competencias delimitadas
normativamente. El objeto específico de protección es el garantizar la exclusividad de
la titularidad y ejercicio de las funciones públicas a los órganos y agentes estatales.La
tutela de este interés se dirige a garantizar la legalidad de la función pública, basada
en la autoridad estatal para otorgar facultades de decisión o ejecución a determinadas
personas y distinguir las esferas de competencia entre los funcionarios; es esa
autoridad la que se ataca cuando quien no es funcionario asume la función o cuando
lo hace un funcionario que carece de competencia para ejercerla.
En relación con los elementos objetivos de este tipo penal, el sujeto activo puede ser
cualquier persona, tanto un intraneus (integrante de la administración pública), entre
ellos, un funcionario o servidor público que ostenta y ejerce una competencia para la
cual no está legitimado primariamente, como el extraneus (particular), quien es ajeno a
la función pública. El sujeto pasivo es el Estado, en la medida que con el acto
usurpador se vulnera el funcionamiento adecuado de sus órganos, al invadirse las
competencias prestablecidas. Conforme se aprecia del texto literal, el tipo penal
contiene tres modalidades de usurpación de funciones:
a) usurpar una función pública o la facultad de dar órdenes, militares o
policiales;
b) continuar ejerciendo el cargo, no obstante, haber sido cesado, suspendido,
subrogado o destituido; y,
c) ejercer funciones correspondientes a cargo diferente del que se tiene.
VI.- ELEMENTOS DE CONVICCIÓN:
Durante la investigación preliminar se han recabado los siguientes elementos de
convicción:

1.- Escrito de denuncia interpuesta por Marcelo E. Mendez Salas, de fecha

06.04.2022 (fs. 01/38), Adjuntandose los anexos de la denuncia.

2.- Resolucion Administrativa N° 0009-2017-ANA-AA-HCH-ALACH (fs. 42/47), en

el cual se aprueba el padron electroal que comprende a las personas inscritas en el
resgitro administrati de derechos de uso de agua y aquellas que reciben el suministro.

3.- Declaración de Marcelo Eugenio Mendez Salas (fs. 53/55), de fecha 21.06.2022;
en el cual narra la forma y circunstancias que se habria ocurrido el delito de
usurpacion de funciones, hecho ocurrido que el dia 26 de marzo del 2022, se llevo a
cabo una asamblea general ordinaria, en la cual, su persona le pidio la remocion del
cargo de presidente de la junta de usuarios del señor Jaime Justo Gomez Hernandez
(...) en esas circunstancias él se mostraba ofuscado, por la forma como se estaba
desarrolando la asamblea, en circunstancia que dijo, ofuscado que el renunciaba al
cargo de presidente de la junta de usuarios de Casma, y se retiro de la asamble (...)
asimismo, indica que, un porcentaje del pago que realizan los usuarios, por concepto
de tarifa de agua se revierte al Estado.

4.- Declaración de Jose Ramon Gadea Olivera (fs. 56-57), de fecha 21.06.2022; en
el cual narra la forma y circunstancias que se habria ocurrido el delito de usurpacion
de funciones, hecho ocurrido que el dia 26 de marzo del 2022, tuvimos una asamble
general ordinaria, donde hubo pedido de remocion de cargo del presidente de la
organizacion, el señor Jaime Gomez, este se antepone y renuncia al cargo de
Presidente de la Junta de Usuarios, luego se retira de la asamblea (...) que la
asosiacion, si administra recursos del estado como el agua, y se hace entrega de la
retribucion economica, correspondeinte al Estado.

5.- Declaración de Ambrosio Hualancho Huerta (fs. 58-59), de fecha 21.06.2022;

en el cual narra la forma y circunstancias que se habria ocurrido el delito de
usurpacion de funciones, hecho ocurrido que el dia 26 de marzo del 2022 (...) los
usuarios pagan tarifa de agua por hectarea y con ese dinero pagamos a los
empleados de la Junta de Usuarios.

6.- Oficio N° 139-2022-ANA-AAA-HCH, de fecha 06.07.2022 (fs. 60-61); donde se

advierte que, las juntas de usuarios como organizaciones de usuarios, son personas
juridicas, de derecho privado, se rigen en merito a lo establecido por sus estatutos, los
que son elaborados en concordancia con lo establecido por la Ley N° 30157; no
ejercen funciones publicas al no ser entidades de la administracion publica, puesto
que, no ejercen potestades administrativas, (...) las juntas de usuarios se encuentran
comprendidas en los alcances del sistema nacional de control en razon de que dichas
organizacion recaudan y administran recursos publicos (tarifa del agua) y se
encuentran auditados.

7. Inscripcion de Asosiaciones - Junta de Usuarios Sector Hidraulico menor

Casma- Sechin- Clase B, (fs. 68-76), donde consta que se inscribe al nuevo consejo
directivo para el periodo 22.09.2021 al 31.12.2024. Asimismo, indica el registro de
personas juridicas.

8. Oficio N° 041-2022: de abril 2022, donde indica los sucesos del dia 26 de marzo
en la asamblea general ordinaria y solicita nulidad del acta suscrita. (fojas 72-75)
9. Declaracion del investigado, de fecha 01.09.2022; (fojas 76-80); donde indica
que, que la eleccion de la asociacion es periodica, cada cuatro años, mediante una
resolucion que emite la autoridad nacional del agua, en que determinar las fechas y el
procedimiento para llevar acabo las elecciones (...) en las votaciones participan todos
los usuarios pertenenciente al gremio de usuarios, con la convocatoria, avisos,
nombramientos de comite electoral, todo es similar a las elecciones nacionales
(...).ademas indica que no recibe ninguna remuneracion como presidente, solamente
recibe dietas como todo directivo, y que los fondos estan supervisados por la
superintendentencia nacional de control.

10.Acta Fiscal de fecha 21.09.2022 (fojas 82-84); en el cual, se dejo constancia que,
el pago de la tarifa del usuo del agua, es manejado por la junta (...).los consejeros y el
Presidente no perciben remuneracion por parte de la Junta, los unicos que reciben
remuneracion solo es el personal admnistrativo y tecnico que trabaja en la junta.

VII.- ANALISIS DEL CASO CONCRETO:

7.1.- El caso concreto, se indica que el 28 de marzo de ese mes, el denunciado intentó
ingresar a la oficina que ocupaba en dicho cargo, siendo impedido por los consejeros
denunciantes, el mismo que ha salido a los medios de comunicación de Casma a decir
que por motivos a pesar de su avanzada edad lo han sacado a empujones del local, y
que él no renunció a su cargo sino a la Asamblea que se estaba realizando lo cual no
se condice con la realidad según lo que refieren los denunciantes. Posteriormente, con
fecha 04 de abril del 2022, el denunciado valiéndose que no existía ningún guardián
en el local, usurpó el cargo el cual ya no ostentaría, realizando labores como si fuera
aún el presidente, además de girar un memorando al Gerente de la JUCS para que se
abstenga de comunicarse o reunirse con los denunciantes.

7.2.- Expuesto el hecho denunciado, debemos analizar la configuración de las

modalidades delictivas del delito de USURPACION DE FUNCIONES; en el cual,
haciendose un analisis de los supuestos típicos del tipo penal, como es: a) El
primer supuesto típico está referido a la usurpación de la función pública propiamente
dicha: “Cuando el agente, sin título o nombramiento, usurpa una función pública…”;
con relación a este primer supuesto tipico, y al examinar los actuados recabados,
mediante el oficio N° 139-2022-ANA-AAA-HCH, de fecha 06.07.2022 (vease a fojas
60 al 61); indica que, las juntas de usuarios como organizaciones de usuarios,
son personas juridicas, de derecho privado, se rigen en merito a lo establecido por
sus estatutos, los que son elaborados en concordancia con lo establecido por la Ley
N° 30157; no ejercen funciones publicas al no ser entidades de la administracion
publica, puesto que, no ejercen potestades administrativas, quiere decir, bajo esta
premisa, que conforme lo manifestado por la Autoridad Nacional del Agua, que las
Juntas de Usuarios, carecen de funcion publica, es decir, sus funciones son netamente
privadas, en conclusion, la Junta de Usuarios Sector Hidraulico Menor – Casma-
Sechin, conforme se encuentra resgistrado, es una junta, que tiene caracter de
persona juridica, y cuyas funciones en ejercicio son privadas, mas no, publica.
Asimismo, conforme a las declaraciones de las partes, si bien un porcentaje del pago
que se proporciona a la Junta, es por concepto de tarifa del agua, esto quiere decir,
que el monto adinerario que se proporciona a la Junta, tiene alcances hacia el Estado,
sin embargo, esto no quiere decir, que la Junta de Usuarios en mencion, ejerce
funcion publica, solamente existe por intermedio del Estado, verificar un adecuado
control y verificacion, que dichas organizacion recaudan y administran recursos
publicos (tarifa del agua), de esto modo, son auditoriados por la Controlatoria General
dela Republica.

7.3.- No obstante, al refererirnos, por "función pública”; este término hace referencia
a toda actividad temporal o permanente, remunerada u honoraria, realizada por una
persona en nombre o al servicio de las entidades de la Administración Pública, en
cualquiera de sus niveles jerárquicos. Además, es indispensable que estas actividades
se encuentren establecidas en leyes o reglamentos, lo cual, no concurre en el
presente caso; ya que, las organizaciones de usuarios de agua para riego son
organizaciones estables de personas naturales y jurídicas, sin fines de lucro, que
canalizan la participación de sus miembros en la gestión multisectorial y uso sostenible
de los recursos hídricos; teniendose, bajo ello, derechos, obligaciones y funciones, de
caracter privado, es decir, que corresponde solamente a todos los sujetos que se
encuentran dentro de esta Junta de Usuarios, asimismo, esta misma junta, conforme
lo corroborado en autos, realizan un proceso electoral, a fin de establecer Presidente,
Secretario y Tesorero, lo cual, es un proceso meramente privado, que solamente
participan, los miembros de la Junta, por ende, tiene su propia marco legal, por otro
lado, como es sabido, la función pública tiene un conjunto de normas y reglamentos
que definen su naturaleza y extensión, por lo que, el agente del delito de usurpacion
de funciones, alude así una actividad que especialmente represente al Estado, lo cual,
no sucede en autos.

7.4.- Por los fundamentos expuestos, se concluye que el hecho atribuido al

investigado no constituye; en cuanto el bien jurídico protegido por este delito, es el
correcto funcionamiento de la administración pública, concretizado en el cumplimiento
de las funciones por los funcionarios o servidores públicos, con sujeción a las
competencias delimitadas normativamente. En conclusion, la tutela de este interés se
dirige a garantizar la legalidad de la función pública, el cual, ha quedado corroborado,
en la presente investigacion, que no existe ningun cargo de funcion publica, en que los
denunciados, esten o hayan estado usurpando, asimismo, si bien, lo manifestado por
las partes, el Presidente de la Junta, hoy denunciado, renuncio verbalmente su cargo
como Presidente de la Junta de Usuarios, en una asamblea ordinaria programada, lo
que, alude que se trata de un procedimiento particular, mas no, publico, en relacion a
lo pactado por los miembros de la junta. Dicho de este modo, no se advierte la
existencia de un hecho que presente los caracteres del ilícito penal analizado, al no
cumplirse los presupuestos o configuraciones objetivas, la cual debe ser demostrada
por los actos de investigación que en este caso deben ofrecer plena seguridad sobre
su acaecimiento, situación que no se encuentra advertida, motivo por el cual, al no
configurarse la forma básica del tipo penal (atipico); bajo estos fundamentos
corresponde se archive el presente caso.

7.5.- Por lo tanto, estando a los fundamentos antes expuestos no reuniendo en el pre-
sente caso los requisitos de procedibilidad para poder formalizar una Investigación
Preparatoria; de conformidad con lo establecido en el Artículo 334º inciso 1 del Código
Procesal Penal y el Articulo 94º inciso 2º del Decreto Legislativo Nº 52 de la Ley Orgá-
nica del Ministerio Público, se dispone que se archive la presente investigación..

IX.- DECISIÓN:
Por tales consideraciones, la Primera Fiscalía Provincial Penal Corporativa de Casma,
de conformidad con lo establecido en el numeral 1) del artículo 334º del Código
Procesal Penal, y el Art. 335º inciso 2) de la norma acotada; el artículo 159°, inciso 4,
de la Constitución Política del Estado; y, los artículos 1°, 3° y 5° del Decreto Legislativo
Nº 052, la Ley Orgánica del Ministerio Público DISPONE:

PRIMERO.- NO FORMALIZAR NI CONTINUAR CON LA INVESTIGACIÓN

PREPARATORIA, seguida contra JAIME JUSTO GOMEZ HERNANDEZ por el delito
contra La Administración Pública, en la modalidad de USURPACIÓN DE
FUNCIONES, en agravio de MARCELO MENDEZ SALAS, JOSE RAMÓN GADEA
OLIVERA Y AMBROSIO HUALANCHO HUERTA; ordenando el ARCHIVO de todo lo
actuado una vez consentido. NOTIFÍQUESE a los sujetos procesales.

JMRSS/