SOLUCIONES LABORALES PARA EL

SECTOR PRIVADO

LA AGENDA LABORAL URGENTE

PARA EL PRÓXIMO GOBIERNO
Jesús CARRASCO MOSQUERA(*)

Es innegable que existe una problemática laboral que está pendiente por re-
solver desde anteriores gobiernos, lo cual exige el planteamiento de una agen-
EJECUTIVO
RESUMEN

da de metas a corto, mediano y largo plazo. En este artículo, el autor realiza

una propuesta de temas urgentes que el nuevo gobierno debe atender, relacio-
nados con los derechos a la negociación colectiva y huelga en el sector estatal,
los ajustes de la Ley del Servicio Civil, la limitación de la contratación bajo el
régimen agrario y de exportación no tradicional, entre otros de sumo interés.

plantado en la modernidad(1), corresponde co-

 PALABRAS CLAVE laborar con propuestas concretas de gobierno,
Negociación colectiva / Huelga / Servicio Civil / sobre todo en los temas que han estado ausen-
CAS / Régimen laboral agrario / Régimen laboral tes en el debate electoral, pese a la urgencia de
de exportación no tradicional / Intermediación la- su solución.
boral / Tercerización / Nueva Ley Procesal del Tra-
bajo / CNT / ONP Uno de estos grandes temas olvidados en la
pasada campaña electoral y que ninguno de
Recibido: 10/06/2016 los candidatos supo identificar con solvencia,
no obstante ser también un conductor hacia
Aprobado: 13/06/2016
esta anhelada modernidad, constituye la pro-
blemática laboral que aqueja a la clase formal
de nuestro país, tanto a nivel de los trabaja-
Introducción dores del sector estatal, del sector privado, así
como a nuestros jubilados pertenecientes a la
COYUNTURA LABORAL

El reciente proceso electoral ha concluido, Oficina de Normalización Previsional - ONP.

habiéndose elegido democráticamente a un
nuevo presidente que conducirá los destinos
de nuestro país por los próximos cinco años
(2016-2021), por lo que es tiempo de mirar ha-
cia adelante y, tomándole la palabra al presi-
dente electo quien ha anunciado la necesidad
de implementar un gobierno de concertación
camino al Bicentenario que coloque al Perú
Somos conscientes que muchos de los proble-
mas que se derivan de esta gran problemáti-
ca laboral, requieren de soluciones de media-
no y largo plazo, sin embargo creemos que hay
una agenda urgente de tareas pendientes, pro-
ducto de expectativas insatisfechas en la po-
blación de largos años atrás, y que el próximo
gobierno deberá atender, conjuntamente con

(*) Abogado con especialidad en Derecho Constitucional y Laboral. Egresado de la Universidad Nacional Mayor de San Mar-
cos y de la maestría en Derecho Constitucional por la PUCP y Universidad de Salamanca (España). Consultor en Derecho del
Trabajo y Previsional, defensor de trabajadores y asesor del Sindicato Nacional Médico del Seguro Social del Perú- SINAM-
SSOP. Alumno libre de la Maestría de Derecho del Trabajo y Seguridad Social de la PUCP. Autor del blog: <http://elaboga-
dodelcascarrasco.blogspot.pe>.
(1) Anuncios expresados por Pedro Pablo Kuczynski el viernes 10/06/16 al diario La República, en sus primeras declaraciones
como presidente electo. Ver enlace: <http://larepublica.pe/politica/775707-ppk-descarta-indultar-alberto-fujimori>.

94 pp. 94-98•ISSN 1996-3076•Nº 102•JUNIO 2016 | SOLUCIONES LABORALES


el Congreso de la República, a efec-
tos de evitarse eventuales conflictos
laborales que podrían complicar un
buen arranque de la nueva gestión.
Es por eso que proponemos al nue-
vo gobierno la siguiente agenda la-
boral urgente que deberá resolver en
su primer año de gestión.
I. Negociación colectiva es-
tatal y huelga
Esta tarea que compete al próximo
Congreso de la República y, cierta-
mente al propio presidente electo,
quienes deberán impulsar y aprobar
una nueva ley que regule el derecho a
la negociación colectiva de todos los
trabajadores estatales, siguiendo las
recomendaciones dictadas por el Tri-
bunal Constitucional en sus dos úl-
timas sentencias referidas a este de-
recho (STC Exp. N° 0003-2013-PI/
TC acción de inconstitucionalidad
contra las leyes presupuestales 2012-
2013(2) y STC Exp. N° 00025-2013-
PI/TC, acción de inconstituciona-
lidad contra la Ley N° 30057 - Ley
Servir)(3). Habiéndose declarado in-
constitucional la prohibición de ne-
gociar materia económica que fuera
introducida por el gobierno salien-
te en la ley presupuestal del 2012 y
la Ley N° 30057, queda claro que
la nueva ley que se apruebe no solo
debe restituir el derecho a negociar
incrementos salariales, sino que ade-
más deberá regular las formas y lí-
mites para su ejercicio (siendo el
único, el principio de Equilibrio Pre-
supuestal), entendiéndose de una vez
por todas que la negociación colec-
tiva forma parte de la Libertad Sin-
dical, derechos constitucionales que
el Estado está obligado a fomentar y
garantizar, según el artículo 28 de la
Constitución(4), siendo que además
sirven como una buena herramienta
para generar paz laboral.
Respecto al derecho de huelga de
aquellos trabajadores públicos per-
tenecientes a sectores estatales rela-
cionados con el derecho a la vida y
SOLUCIONES LABORALES | Nº 102•JUNIO 2016•ISSN 1996-3076•pp. 94-98
COYUNTURA LABORAL
la salud, deberá restituirse la limita- corresponde exigir al Ministerio de
ción de su ejercicio únicamente en Economía y Finanzas-MEF otor-
los servicios esenciales(5), lo que su- gue mayor presupuesto para su im-
pone la derogación del inconstitucio- plementación inmediata en todas las
nal Decreto Supremo N° 012-2014- entidades, habida cuenta que este ré-
SA(6), norma que impone servicios gimen laboral va reemplazar al con-
mínimos desproporcionados e irra- trato administrativo de servicios, y
zonables que afectan la esencia mis- así terminar de una buena vez con
ma del derecho de huelga, debiendo la incertidumbre que envuelve a los
en todo caso el nuevo gobierno reen- servidores CAS y la permanente dis-
focarse en la herramienta del Arbitra- criminación laboral a la que se en-
je Obligatorio como solución de con- cuentran expuestos, conjuntamen-
flictos, para que estado y sociedad te con los trabajadores de la carrera
no tengan que atenerse nuevamen- administrativa - D.L. N° 276(9), situa-
te a interminables huelgas médicas ción que incluso transgrede lo dis-
que afecten hospitales y centros de puesto en los artículos 23 y 26 inci-
salud(7), conforme lo recomienda la so 1 de la Constitución, normas que
propia OIT a través de la Recomen- prohíben relaciones laborales que re-
dación N° 564 de su Comité de Li- bajen la dignidad del trabajador y/o
bertad Sindical(8). generen su discriminación.
De otro lado, teniendo en cuenta que
II. Servicio Civil (Ley Servir) el TC en su última sentencia sobre
y CAS la Ley Servir (STC Exp. N° 00025-
2013-PI/TC), ha ratificado la validez
Pretender la eliminación del régimen de la exclusión de los profesionales
del Servicio Civil luego de 3 años de la salud de dicho ámbito(10), lo que
de vigencia y una sentencia del TC determina su evidente incompatibi-
que ratifica su validez constitucio- lidad con el contrato CAS, corres-
nal, solo resultaría demagógico. Sin ponde que entidades como EsSalud
embargo es obligatorio que el próxi- se abstengan de seguir contratan-
mo Parlamento efectúe algunos ajus- do a profesionales médicos bajo di-
tes a la Ley N° 30057 para su acep- cha modalidad contractual, y al mis-
tación social, y al mismo tiempo, mo tiempo, se disponga el traslado
(2) Publicada el 3 de setiembre de 2015.
(3) Publicada el 26 de abril de 2016.
(4) Constitución Política del Perú
“Artículo 28.- El Estado reconoce los derechos de sindicación, negociación colectiva y huelga. Cau-
tela su ejercicio democrático:
1. Garantiza la libertad sindical.
2. Fomenta la negociación colectiva y promueve formas de solución pacífica de los conflictos
laborales”.
(5) Emergencia, UCIs, centros quirúrgicos, banco de sangre.
(6) Norma dictada en el contexto de las huelgas médicas del 2014 y que en la práctica neutraliza el dere-
cho de huelga en casi todo el sector salud y profesiones médicas, al restringir la posibilidad de para-
lizar consultorios externos, área administrativa hospitalaria, etc.
(7) Vide CARRASCO MOSQUERA, Jesús. “La huelga y el derecho a la salud. Un nuevo conflicto cons-
titucional”. En: Gaceta Constitucional. N° 81, Gaceta Jurídica, Lima, setiembre 2014, pp. 216-223.
(8) Recomendación N° 564 del Comité de Libertad Sindical de la OIT:
“El arbitraje obligatorio para poner término a un conflicto colectivo de trabajo y a una huelga solo es
aceptable en los servicios esenciales en el sentido estricto del término, o sea los servicios cuya inte-
rrupción podría poner en peligro la vida o la seguridad de la persona en toda o parte de la población”.
(9) Quienes no perciben CTS ni gratificaciones completas.
(10) Profesionales de la Salud excluidos del SERVIR: Médicos, odontólogos, QFs, enfermeras, obstetras,
tecnólogos médicos, nutricionistas, psicólogos, biólogos, e ingeniero sanitario.
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SOLUCIONES
LABORALES
de todos los profesionales afectados
por este lesivo contrato administrati-
vo al régimen laboral de la actividad
privada D.L. N° 728 en la modalidad
de plazo indeterminado(11). La inob-
servancia de ambas realidades, bien
podría generarle al nuevo gobierno
un enorme conflicto laboral, habi-
da cuenta de los pactos firmados en
campaña.
III.
Régimen laboral de ex-
portaciones no tradicio-
nales y de la actividad
agraria
Estos regímenes laborales fueron in-
troducidos por Decreto Ley N° 22342
y Ley N° 27360, respectivamente,
antes de la suscripción y entrada en
vigencia del Tratado de Libre Co-
mercio con los Estados Unidos de
Norteamérica - TLC USA (2006), y
se dieron con el objeto de fomentar
ambos sectores productivos, razón
por la cual se les permitió al sector
textil y agro-exportador utilizar con-
tratos temporales en forma indefini-
da, con jornales básicos de solo S/ 16
soles diarios (que incluyen el pago
de gratificaciones y CTS), y con una
irrisoria tasa de indemnización por
despido, que lejos de ahuyentarlo, lo
alienta.
Pues bien, estos regímenes ya tuvie-
ron bastante tiempo de goce, y si bien
se dictaron con la buena intención de
promover ambos sectores económi-
cos, a la fecha ya no requieren de las
mismas prerrogativas dado el creci-
miento sostenido de sus exportacio-
nes, por lo que en principio es urgen-
te que el nuevo gobierno entienda
que los regímenes laborales espe-
ciales son –en esencia– temporales
y no eternos, y en segundo término
efectúe una revisión de este régimen
especial en particular, y establez-
ca algunas limitaciones para que su
ejercicio se encuadre en el marco
constitucional de las relaciones labo-
rales y no se convierta en una herra-
mienta de abuso de los trabajadores,
tal conforme lo recomendó el propio
96
Ministerio de Trabajo, mediante el como una forma de dar el ejemplo de
Informe N° 23-2011-MTPE/2/14 del no despersonalizar la relación laboral
15 de noviembre de 2011, emitido entre Estado y sus trabajadores.
por la Dirección General de Traba-
jo(12), entre cuyas principales reco- En cuanto al Sector Privado, otro
mendaciones se propuso, entre otros: gran problema que aqueja a los tra-
bajadores afectados por la triangula-
• El establecimiento de un lími- ción contractual que genera la des-
te objetivo temporal al uso de centralización productiva(15), es la
este contrato, pudiendo ser el de pérdida de la identificación patronal
5 años (plazo previsto en el D.L. cuando se produce el despido fraudu-
N° 728). lento del trabajador afectado, lo que
obliga a este a que, antes de saber qué
• Determinación de supuestos de acción legal acometer en restitución
desnaturalización laboral en ca- de su derecho, deba tener que identi-
sos de fraude en la contratación. ficar previamente a quién o a quiénes
emplazar, deviniendo el actual pla-
• Pérdida del Régimen de Contra- zo de treinta días hábiles previsto en
tación Laboral de Promoción de
el artículo 36 del TUO-DL 728, en
la Actividad Exportadora no Tra- insuficiente, por lo que corresponde
dicional, como sanción en aque-
ampliarlo razonablemente a sesen-
llos casos de detectarse fraude a ta (60) días, tal conforme ya ha sido
la ley.
propuesto en el texto del proyecto de
Ley General del Trabajo(16).
IV. Intermediación laboral Lo planteado se sustenta en que el
(Service) y tercerización exiguo plazo de 30 días está dise-
ñado para aquellos despidos produ-
cidos en relaciones laborales clási-
Al margen de la regulación norma-
cas donde existe contratación directa
tiva que estos dos sistemas de con-
entre trabajador y empleador, situa-
tratación ya cuentan(13), tan sensible
ción distinta cuando se trata de de-
en su desarrollo como en su fisca-
mostrar que una contratación trian-
lización, corresponde que el próxi-
gular con un tercero en realidad fue
mo gobierno se adhiera a la corriente
una contratación directa con la em-
mayoritaria de la región de proscri-
presa usuaria, y peor aún, en mu-
bir estos sistemas de contratación
–al menos– en el aparato estatal(14), chos otros casos, sobre todo en los de
(11) Vide CARRASCO MOSQUERA, Jesús. Tribunal Constitucional reafirma incompatibilidad con la
profesión médica (Al conformarse exclusión de los profesionales de la salud de la Ley Servir), publi-
cado en el blog El Abogado del CAS, el 05 de mayo de 2016. Ver enlace: <http://elabogadodelcasca-
rrasco.blogspot.pe/2016/05/tribunal-constitucional-reafirma.html>.
(12) Informe elaborado por el Dr. Christian Sánchez Reyes, director general de Trabajo de aquel entonces
(13) Ley N° 27626, Ley que regula la actividad de las empresas especiales de servicios y de las coopera-
tivas de trabajadores, y Ley N° 29245, Ley que regula los servicios de Tercerización
(14) Actualmente se utilizan estas herramientas de contratación indirecta en la ONP, Petroperú, Sedapal,
etc.
(15) Término utilizado para explicar aquel modo de organización de la producción en virtud del cual se
hace un encargo a terceros de determinadas partes u operaciones del proceso productivo. Ver ERMI-
DA URIARTE, Óscar y COLOTUZO, Natalia, Descentralización, tercerización, subcontratación.
OIT, Proyecto FSAL, Lima, 2009, pp. 13.
(16) Proyecto de Ley General del Trabajo
Artículo 307.- Caducidad de derechos del trabajador
Caduca el derecho del trabajador:
1. A los sesenta (60) días, para impugnar el despido, cualquiera fuera su causa, así como de-
mandar las consecuencias que del mismo derivan. (Énfasis es nuestro).
(…).
pp. 94-98•ISSN 1996-3076•Nº 102•JUNIO 2016 | SOLUCIONES LABORALES

tercerización, este contexto es apro-
vechado por estas entelequias patro-
nales para desaparecer o mutar, con
el propósito de dejar expirar el pla-
zo de los treinta días y así evitarse el
cobro de la justa indemnización por
despido o la reposición en la planilla
de la principal.
V. Nueva Ley Procesal del
Trabajo - NLPT
La aplicación de la NLPT en el Po-
der Judicial - PJ, está a punto de co-
lapsar por la inmensa carga procesal
de expedientes que hay en la mate-
ria laboral, por lo que es urgente do-
tar a este poder del Estado de mayor
presupuesto para que pueda contra-
tar más jueces laborales, y proveer
de infraestructura propia a sus juzga-
dos y salas superiores, con el fin de
que no tengan que compartir salas de
audiencias y sistemas de videogra-
bación. También es urgente una ma-
yor capacitación al personal auxiliar
en las materias de oralidad y dere-
cho del trabajo, a efectos de desterrar
la nostalgia por la escrituralidad que
primaba en la antigua ley procesal
del trabajo (Ley N° 26636). Son es-
tas deficiencias las que están creando
el nudo gordiano que alimenta el co-
lapso de la NLPT.
Cualquier modificación que se haga
al texto de la NLPT, también urgente
y necesaria, devendrá en improduc-
tiva si es que previamente no se au-
menta el presupuesto para su cabal
implementación.
VI.
Impulso al Consejo Na-
cional del Trabajo - CNT
La conformación plural de este esta-
mento consultivo, lo convierte en el
órgano técnico ideal para la concer-
tación de políticas en materia laboral
y escenario natural para la discusión
previa de proyectos de ley que pro-
ponga el Ejecutivo o el propio Parla-
mento, y así evitar conflictos socia-
les como los que se dieron en el caso
SOLUCIONES LABORALES | Nº 102•JUNIO 2016•ISSN 1996-3076•pp. 94-98
de normas laborales de última hora,
como la Ley de aportación obliga-
toria de trabajadores independientes
(2014) y Ley Pulpín (2015), etc.
La reactivación del CNT deberá traer
consigo al mismo tiempo la ultima-
ción del texto del proyecto de Ley
General del Trabajo - LGT que este
órgano técnico viene trabajando des-
de hace más de 10 años, en consenso
entre gremios de trabajadores y em-
presarios, debiendo tenerse en cuen-
ta que dicho proyecto no aumenta
ni disminuye el monto de los bene-
ficios sociales ya existentes, por el
contrario, principalmente aglutina en
una sola norma al conjunto de tex-
tos únicos y reglamentos laborales
que sobre materia individual y co-
lectiva existen en nuestro firmamen-
to jurídico.
La promulgación de la LGT coadyu-
vará a resolver algunos de los pro-
blemas que actualmente aquejan a
la clase trabajadora formal en nues-
tro país, como por ejemplo el res-
peto a la igualdad remunerativa
de trabajadores sujetos a services
con sus respectivas empresas usua-
rias(17), así como la posibilidad de in-
vocar el principio de presunción de
laboralidad en todas las relaciones
personales de trabajo(18), por citar
solo dos extremos en los que ya exis-
te consenso.
VII. Reforma de la Oficina de
Normalización Previsio-
nal - ONP
Dicha entidad pensionaria ha retro-
cedido diez años en el tiempo, toda
vez que al principal problema que la
aqueja, como es la lentitud y la se-
veridad con las que actúa al resol-
ver las solicitudes de otorgamiento
de pensión o de mejora pensionaria,
(17) Previsto en el artículo 59 del proyecto de LGT.
(18) Previsto en el artículo VII del TP del proyecto de LGT.
COYUNTURA LABORAL
sustrayéndose de las decenas de pre-
cedentes jurisprudenciales del TC y
PJ que disponen determinada línea
de reconocimiento de derechos, se
suma el deliberado retraso en el cum-
plimiento de las sentencias judiciales
que le son adversas. En la actuali-
dad, ya no existe ningún temor de
parte de los funcionarios de esta en-
tidad en retrasar mandatos judicia-
les e incumplir sentencias con cali-
dad de cosa juzgada, lo que incluso
ha sido objeto de pronunciamiento
por parte de la Defensoría del Pue-
blo en el Informe N° 172, Estudio
del proceso de amparo en el Distri-
to Judicial de Lima: fortalecien-
do la justicia constitucional, de no-
viembre del año 2015.
Es urgente que el nuevo gobierno
tome nota del referido informe de-
fensorial, y reforme la ONP con fun-
cionarios no solo técnicos sino tam-
bién con perfiles académicos y con
una representación de parte de los ju-
bilados, debiendo corregir de inme-
diato esta política perversa que pa-
reciera estar destinada a generar la
muerte de miles de asegurados antes
del goce de su derecho, sin perjuicio
de que en un mediano plazo se eva-
lúe la posibilidad de que dicha enti-
dad pensionaria goce de autonomía
funcional y presupuestaria, y por qué
no, desligándola del ámbito del Mi-
nisterio de Economía y Finanzas.
A modo de conclusión
Resulta claro que esta lista no es ni
pretende ser excluyente, y cierta-
mente es arbitraria ya que hay mu-
chos otros problemas que también
deben ser resueltos con prontitud,
sin embargo creemos que lo plan-
teado es lo más urgente por resol-
ver en la clase trabajadora formal
de nuestro país, reiterando que su
97
SOLUCIONES
LABORALES
inobservancia por parte del nuevo
gobierno y el próximo parlamento
(ciertamente), bien podría generar-
les reacciones y/o conflictos labora-
les que lamentar.
• CARRASCO MOSQUERA, Je-
Referencias bibliográficas
• CARRASCO MOSQUERA, Je-
sús. “La huelga y el derecho a la
98
salud. Un nuevo conflicto cons-
titucional”. En: Gaceta Consti-
tucional. N° 81, Gaceta Jurídica,
Lima, setiembre 2014.
sús. Tribunal Constitucional rea-
firma incompatibilidad con la
profesión médica (Al conformar-
se exclusión de los profesionales
de la salud de la Ley Servir). Ver
pp. 94-98•ISSN 1996-3076•Nº 102•JUNIO 2016 | SOLUCIONES LABORALES
enlace: <http://elabogadodelcas-
carrasco.blogspot.pe/2016/05/tri-
bunal-constitucional-reafirma.
html>. Consulta: 5 de mayo de
2016.
• ERMIDA URIARTE, Óscar y
COLOTUZO, Natalia, Descen-
tralización, tercerización, sub-
contratación. OIT, Proyecto
FSAL, Lima, 2009. 