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SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL DE
EL PERUANO
REFLEXIONES POR
UNA REGLAMENTACIÓN MÁS
INCLUYENTE, JUSTA
Y EQUITATIVA.
Desafíos
laborales del
nuevo quinquenio
4+-2%7Ĩ LA PLANIFICACIÓN 4+-2%7Ĩ LA GENERACIÓN 4+-2%7Ĩ LA REGULACIÓN Y 4+-2% FORMALIZACIÓN Y
FRENTE A UN NUEVO CONTEXTO. DEL EMPLEO, UN TEMA URGENTE. EL MERCADO DE TRABAJO. EL ACCESO A DERECHOS.
CRISTINA OVIEDO CÉSAR PUNTRIANO ROSAS FERNANDO RODRÍGUEZ ANNA VILELA ESPINOSA
2 ESPECIAL
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SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL DE JULIO
DE 2021
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laboral. Para tal efecto, deben considerar factores externos derivados de las normas
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D
ebido al contexto actual y al normas cuyo efecto sería contrario a la for- de personal competente para la atención, el se establece como un nuevo supuesto de
próximo cambio de Gobierno malización laboral, en la medida en que cuidado y la orientación de los menores. desnaturalización de los contratos de trabajo
en el país, resulta pertinente atribuirían mayores obligaciones y costos De promulgarse esta norma, es claro a plazo fijo cuando el trabajador de una em-
que las empresas realicen una a los empleadores, así como eliminarían o que se incrementarán los costos laborales presa de tercerización o de intermediación
planificación laboral, la que limitarían la utilización de ciertas figuras que deben asumirlos los empleadores, lo laboral preste servicios por más de cinco
debe tomar en consideración tanto factores como la tercerización e intermediación que tendría un impacto directo en la for- años continuos o discontinuos para esta
externos (las normas que serán emitidas CRISTINA laboral y los contratos de trabajo a plazo malización laboral, en la medida en que empresa.
por el Ejecutivo y el Congreso, así como OVIEDO fijo. Es más, el Congreso actual ya discute desincentivaría la contratación formal y, por
el accionar de las autoridades judiciales y ciertas normas laborales que tienen este ende, generaría mayor informalidad laboral. ■ Fomento de las actividades sindica-
de la Sunafil), como factores internos de SOCIA DEL ÁREA sentido, tales como los que se detallan a les – Proyecto de ley 6820/2020-CR, del
LABORAL EN
cada empresa. PAYET, REY, CAUVI, continuación: ■ Limitaciones a la contratación a grupo parlamentario Frente Amplio por
En cuanto a los factores externos, la ac- PÉREZ plazo fijo – Proyecto de ley 6820/2020-CR, Justicia, Vida y Libertad.
tual polarización existente en el Perú, tanto ■ Implementación de cunas y/o guar- del grupo parlamentario Frente Amplio Este proyecto de ley establece la posibili-
a nivel político como social, podría tener derías a cargo del empleador – Proyecto por Justicia, Vida y Libertad. dad de que se formen sindicatos de grupos
incidencia directa en las normas laborales de ley 7023/2020-CR, del Frente Popular Actualmente existen diez modalidades de de empresas y sindicatos de interempresa
que serán dictadas por el nuevo gobierno, Agrícola del Perú. Este proyecto de ley contratos de trabajo a plazo fijo; y, adicio- (cuando agrupan a trabajadores pertene-
a nivel del Poder Ejecutivo como del Poder establece una nueva obligación laboral nalmente, el artículo 82° del Texto Único cientes a dos o más empleadores, por ejem-
Legislativo. para los empleadores: implementar salas Ordenado del Decreto Legislativo 728, Ley plo, de la empresa principal y de empresas
Así pues, aunque lo óptimo sería que el cunas o guarderías en las instalaciones de de Productividad y Competitividad Laboral, de tercerización de servicios). Asimismo, se
próximo Gobierno y el Congreso se enfo- las empresas en las que el 10% o más del permite la celebración de cualquier otro establece que, en el marco de una terceriza-
quen en dictar normas que incentiven la total de trabajadores sean madres, padres contrato de trabajo sujeto a modalidad no ción de servicios, la empresa principal debe
formalización laboral (actualmente la tasa o responsables del cuidado de menores de contemplado expresamente en esta norma, brindar las facilidades que sean necesarias
de informalidad en el país es del 75%), es tres años. siempre que su objeto sea de naturaleza para el desempeño de las actividades sindi-
decir, que promuevan la contratación for- Según lo señalado en el proyecto de ley, temporal y por una duración adecuada al cales de los trabajadores de la empresa ter-
mal de trabajadores para que más personas los costos referidos al cumplimiento de esta servicio que debe prestarse. cerizadora, tales como ingresar al centro de
accedan a la remuneración mínima vital y obligación deben ser asumidos íntegramen- No obstante, por medio del referido trabajo, entrevistarse con los representantes
a los beneficios sociales que contempla la te por el empleador, los cuales incluyen la proyecto de ley se elimina la posibilidad de la empresa principal, realizar actividades
legislación laboral peruana (gratificacio- implementación y el mantenimiento de de contratar personal a plazo fijo susten- de difusión y publicidad de las medidas
nes legales, CTS, vacaciones, etcétera); en los servicios que deberán brindar las salas tado en el incremento de las actividades de presión acordadas, facilitar medios de
los próximos cinco años podrían emitir cunas o guarderías, así como la contratación ya existentes en una empresa. Asimismo, comunicación entre los afiliados a la orga-
Decisiones jurisdiccionales Así, entre las principales limitaciones propuestas por parte del próximo Congreso, generará sindicato en la empresa, las negociaciones
En el ámbito del Poder Judicial podrían por esta iniciativa se encuentran las siguientes: el incremento de inspecciones laborales (en colectivas en trámite, la conformación del
emitirse modificaciones normativas para el 2020 se realizaron 76,088 inspecciones); Comité de Seguridad y Salud en el Trabajo,
dotar de mayor celeridad a los procesos (I) la tercerización solo podrá versar sobre acti- más aún si se tiene en consideración que un los procesos judiciales e inspecciones labora-
laborales. Asimismo, habrá un incremento vidades no principales o nucleares de la empresa gran número de inspecciones laborales son les en trámite, así como los procedimientos
de los procesos laborales en la medida en principal. generadas por denuncias de los trabajado- sancionadores iniciados por Sunafil.
que se limiten las figuras de la terceriza- (II) se establece como requisito esencial de la res y de las organizaciones sindicales. Las Luego de ello, es recomendable que las
ción e intermediación laboral, así como la tercerización a la pluralidad de clientes de la principales materias que serán objeto de empresas elaboren un plan de acción que les
contratación temporal de trabajadores, y empresa tercerizadora. fiscalización serían la formalización laboral permita enfrentar cada una de las probables
se impulse la actividad sindical. (III) se establece la desnaturalización de la terce- (en el 2020 se formalizó a 102,311 trabajado- contingencias que sean identificadas en la
Por otro lado, se continuará potenciando rización, cuando un trabajador mediante diferen- res), contratación a plazo fijo, tercerización e revisión / diagnóstico laboral, así como a los
a la Sunafil por medio de la contratación de tes empresas de intermediación o tercerización intermediación laboral, y seguridad y salud diversos eventos que podrían surgir debido
más inspectores de trabajo (en el presente laboral presta servicios para la misma empresa en el trabajo. a los factores externos antes comentados.
año se busca incorporar a 208 inspectores; principal o usuaria por más de cinco años, conti- Respecto a los factores internos, es re- Todo ello con la finalidad de reducir la con-
ya que en mayo de 2021 ya hay 780 ins- nuos o discontinuos. comendable que cada empresa efectúe una flictividad laboral y, de esta manera, hacer
pectores). Ello, asociado a la polarización (IV) participación en las utilidades de la empre- revisión / diagnóstico de su situación labo- frente –de manera eficiente– a la difícil
existente en el Perú que podría producir sa principal por los trabajadores de la empresa ral actual, considerando diversos aspectos coyuntura política y social que actualmente
un incremento de la conflictividad laboral, tercerizadora. como el cumplimiento de sus obligaciones existe en el país, la cual seguramente nos
así como al impulso de la afiliación sindical laborales, la posibilidad que se constituya un acompañará en los próximos años. ■
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La generación
del empleo, un
tema urgente
Una de las primeras medidas que las
nuevas autoridades deberán asumir durante
el quinquenio 2021-2026 será impulsar la
creación de empleo formal, en particular el
juvenil, para lo cual se requiere gestar las
condiciones adecuadas para
la inversión privada.
E
l nuevo gobierno, que deberá emitió varias normas con impacto laboral grandes reformas a la legislación la- de prepandemia), la población ocupada
asumir su mandato el 28 de como el que aprueba disposiciones sobre boral que bien pudieron ser discutidas disminuyó en 15.6% (762,000 personas).
julio, encuentra a un país en simplificación administrativa (Decreto en el Consejo Nacional de Trabajo o A escala nacional, el INEI informó
vías de recuperación luego Legislativo 1246), el que facilita fraccio- difundidas a la población para que que en el trimestre enero-febrero-marzo
de haber estado sumido en nar del descanso vacacional a períodos formulen comentarios al respecto, la del 2021 la población ocupada del país
una profunda crisis económica como de un día (Decreto Legislativo 1405), que legislación es muchas veces reactiva a disminuyó en 1.7% al compararla con
resultado de la pandemia del covid-19, CÉSAR promueve a las personas con discapaci- situaciones que se presentan en nues- similar trimestre del año anterior, que
que aún convive entre nosotros, y las PUNTRIANO dad mediante reglas de ajuste razonable tro devenir como país. Un ejemplo de equivale a 284,200 personas ocupadas
ROSAS
medidas tomadas por el Gobierno del del puesto, (Decreto Legislativo 1417), esto es el DU 044-2019, que estableció menos.
entonces presidente Martín Vizcarra con ABOGADO, entre otras. medidas para fortalecer la protección Asimismo, la población ocupada del
DOCENTE
la intención de frenar su propagación. UNIVERSITARIO Luego, con la declaración del estado de la salud y la vida de los trabaja- Perú totalizó 16’264,300 personas en el
Lamentablemente, los más de 190,000 de emergencia sanitaria y el estado de dores, a raíz de un accidente fatal trimestre de estudio. Según área de re-
peruanos fallecidos evidencian que tales emergencia nacional, el Poder Ejecutivo ocurrido en un restaurante de cadena sidencia, la población ocupada del área
medidas de contención no fueron las me- emitió un sinnúmero de normas en ma- rápida ocurrido a fines del 2019. urbana alcanzó las 12’261,000 personas
jores, teniendo un altísimo costo social. teria laboral con la finalidad de afrontar La pandemia y las medidas del y en el área rural se situó en 4’003,300
Si bien en el quinquenio 2016-2021 la pandemia del covid-19, como la que Gobierno para combatirla han gene- personas, en comparación con similar
hubo cambios en la normativa laboral implementa al trabajo remoto (DU 036- rado la pérdida de un gran número período del 2020, la PEA ocupada del
por parte del Congreso que merecen ser 2020, DU 127-2020, DS 010-2020-TR, DU de puestos de trabajo. Al respecto, el área urbana disminuyó en 3.3% (423,100
destacados, como la ley que prohíbe la 055-2021), la que posibilita la suspensión Instituto Nacional de Estadística e personas); mientras que en el área rural se
discriminación salarial entre varón y perfecta de labores durante la emergencia Informática (INEI) (1) señala que en el incrementó en 3.6% (138,900 personas).
mujer (Ley N° 30709), la que considera sanitaria (DU 038-2020, DS 011-2020-TR), trimestre móvil febrero-marzo-abril Cifras hechas públicas por el Minis-
días trabajados al descanso por mater- la regulación del pago de un subsidio del 2021, en comparación con similar terio de Trabajo y Promoción del Empleo
nidad para el cálculo de las utilidades a las empresas (DS 012-2020-TR), etc. trimestre del 2020 (período con pandemia (MTPE) evidencian la caída en los niveles
legales (Ley N° 30792), la que amplía la Sin embargo, en materia laboral del covid-19), la población ocupada de de empleo, habiendo el empleo formal
licencia por paternidad (Ley N° 30807), el quinquenio que finaliza en pocas Lima Metropolitana aumentó en 12.4% privado cerrado el 2020 con una caída
Ley de los trabajadores del hogar (Ley semanas no ha traído cambios estruc- (454,600 personas); sin embargo, al com- de 8.8% respecto al 2019, es mayor en las
N°31047), entre otras, el Poder Ejecutivo turales. En efecto, no se han planteado pararlo con igual trimestre del 2019 (año empresas medianas (de 11 a 100 traba-
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La regulación laboral
y el mercado de trabajo
Con una tasa de informalidad en aumento como consecuencia de los efectos de la
pandemia, la reactivación de la economía y la promoción del empleo para todos
los peruanos es una tarea que demanda el esfuerzo conjunto entre el Estado y la
inversión privada, como aliados estratégicos para la gobernabilidad del país.
N
os encontramos a puertas con ello su deuda con sus empleadores, ya sobrecostos como los mencionados, lo zación Laboral (Sunafil) y demandados
de un cambio de Congreso que, concluida la emergencia sanitaria, que generó la casi nula utilización del en sede judicial– es la utilización de los
y de Gobierno, y con un país deben devolver las licencias gozadas. actual teletrabajo, con lo cual insistir contratos de trabajo sujetos a modalidad.
impactado en materias sa- Por tales motivos, creemos importante en este aspecto podría desincentivar de Sin embargo, consideramos que la prohi-
nitaria, económica, política que se establezcan reglas claras para la nuevo el uso de esta modalidad. bición de su uso como ha sido debatida
y laboral, que nos ha dejado con una tasa reactivación económica de todos los sec- En materia de seguridad y salud en no es la respuesta para esta problemática,
de informalidad del 80%. Generar flexi- FERNANDO tores y para el retorno de los trabajadores el trabajo, hay muchos temas aún por pues esto implicaría desconocer la exis-
bilidad y reducir sobrecostos laborales RODRÍGUEZ a sus labores habituales, incluidos los resolver y regular. Uno de los principales tencia real de necesidades temporales
debería ser el camino para incentivar la trabajadores de riesgo que hayan sido es la responsabilidad del empleador fren- que coexisten en las relaciones laborales
inversión privada, reactivar la economía CONSEJERO DEL vacunados, priorizando la seguridad te a los daños y perjuicios ocasionados y que no pueden atenderse con contratos
ÁREA LABORAL DE
y generar empleo formal. MIRANDA & AMADO colectiva. Sobre este punto, solo se ha como consecuencia de un accidente de a tiempo indeterminado, más aún con-
En esa línea, temas como la regula- publicado una norma aplicable al sector trabajo o una enfermedad ocupacional siderando que, en la práctica judicial, se
ción del teletrabajo, la seguridad y salud público para el retorno de trabajadores, y la determinación de la responsabilidad tiende a la reposición de los trabajadores
ocupacional, la contratación directa e por lo que la regulación sigue siendo aún del empleador en caso de negligencia o en casi todos los tipos de despido que han
indirecta, el futuro del sistema pensio- incipiente. incumplimiento de la normativa de se- sido identificados en la jurisprudencia
nario, así como los ingresos mínimos y En materia de trabajo remoto, la regu- guridad y salud por parte del trabajador. nacional. Frente a ello, una alternativa
las relaciones sindicales, seguramente lación y la unificación con el teletrabajo Hoy en día, los jueces laborales vienen sería la revisión de las distintas modali-
no serán ajenos a la agenda laboral del siguen aún pendiente de aprobación. resolviendo el alcance de la responsabi- dades de contratos sujetos a modalidad,
Congreso y del nuevo Gobierno cuando A raíz de la declaratoria del estado de lidad del empleador en caso de accidente tal como se hizo en el anteproyecto de
asuman sus funciones. emergencia, se creó el trabajo remoto de trabajo de forma objetiva, es decir, la Ley General de Trabajo, en el que se
(vigente hasta el 31 de diciembre de 2021) concluyendo que la responsabilidad lo consideraron contratos de duración in-
Vacunación y reactivación como respuesta a la necesidad de contar alcanza, aunque se haya evidenciado determinada al contrato intermitente y
económica, teletrabajo con nueva regulación en materia laboral la responsabilidad o la negligencia del al de temporada, reduciendo así los tipos
y seguridad y salud en el para el trabajo no presencial (remoto) trabajador. En el caso de enfermedades de contratos de duración determinada.
trabajo que no genere tanto sobrecosto como profesionales, el análisis del nexo causal Sería recomendable, además, precisar
Uno de los temas que más preocupan el teletrabajo. Asimismo, se reguló el sigue siendo un eje determinante en la su uso y formalidades en una eventual
actualmente es el impacto del proceso derecho a la desconexión digital para valoración de los casos, lo cual estima- nueva regulación.
de vacunación contra el covid-19 en la garantizar el descanso del trabajador con mos correcto. Sin embargo, considera- En materia de subcontratación, la
reactivación económica del país y el re- esta nueva forma de trabajo a distancia. mos que debería aplicarse también en la intermediación y la tercerización laboral
torno de los trabajadores a sus labores Sin embargo, un tema aún pendiente en resolución de los casos sobre accidentes son figuras que no son ajenas a las críticas
habituales. Ha transcurrido casi año y la agenda del Congreso es la aprobación de trabajo, con lo cual esta sigue siendo de los que consideran que su uso reduce
medio desde el inicio de la pandemia y, de la nueva Ley del Teletrabajo, cuyo tema una oportunidad de revisión importante. la posibilidad de que los trabajadores de
por tanto, de las restricciones para la central en discusión es si los empleado- las empresas terceras puedan acceder a
ejecución regular de las actividades, y res tendrán que compensar los gastos Contratos a modalidad, beneficios similares a los que perciben
existen aún muchas empresas que no por el uso de los equipos tecnológicos tercerizaciones y pensiones los trabajadores de las empresas usuarias.
han podido reactivarse y otras que solo y del servicio de telecomunicación, o se En materia de contratación, uno de los Sin embargo, la efectividad e importancia
lo han hecho de forma parcial. Sumado permitirá que las partes lo acuerden de temas que ha quedado pendiente desde de la subcontratación laboral se presenta
a ello, miles de trabajadores del grupo forma libre. Consideramos importante hace muchos años –y que viene siendo en tanto que permite que empresas de
de riesgo siguen acumulando licencias que en la discusión no se pierda de vista uno de los aspectos más fiscalizados por diversos rubros puedan prestar servi-
con goce compensable e incrementando que es justamente la incorporación de la Superintendencia Nacional de Fiscali- cios de manera mutua, lo que genera con
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SUPLEMENTO DE
DE JULIO ANÁLISIS LEGAL
DE 2021
La formalización y el acceso
a los derechos laborales
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iversos son los temas que siempre que obviamente se acredite la
podrían ser considerados necesidad temporal de contratar trabaja-
parte de la agenda labo- dores y que su duración sea por el tiempo
ral por desarrollar en los que resulte necesaria la prestación de
próximos años; sin embar- este servicio.
go, trataremos solo algunos de ellos que b) Considerar la dación de nuevas
consideramos de especial importancia ANNA normas que permitan a las empresas
en el contexto actual. VILELA manejar de manera flexible la contrata-
ESPINOSA
Así, la informalidad laboral es desde ción a plazo fijo en la medida en que la
hace muchos años uno de los principales DIRECTORA causa objetiva que originó esta responda a
DEL ÁREA DE
problemas en el país (1), ya que priva a CONSULTORÍA una necesidad temporal. Claro está que se
los trabajadores del acceso a derechos LABORAL DEL requerirán ciertos parámetros en cuanto a
ESTUDIO DE LOS
laborales, así como a la seguridad social. 637%&3+%(37 su duración, que corresponderá a nuestros
Este tema se agravó el año pasado a causa DIRECTORA DE LA legisladores establecer, a efectos de evitar
REVISTA CAPLAE
de la pandemia derivada del covid -19; sin LABORAL que este sistema se convierta en una vía
embargo, en el primer semestre de este para su uso indiscriminado.
año ha habido una mejora en las cifras Por otro lado, estimamos que también
estadísticas, debido principalmente a la precisa ser parte de la agenda laboral la
estrategia para la formalización laboral revisión de los diversos regímenes la-
que ejecuta la Superintendencia Nacional borales especiales existentes en el país.
de Fiscalización Laboral (Sunafil) y que Se reconoce que estos regímenes son
comprende una serie de acciones, en- compatibles con el orden constitucio-
tre las que figura más recientemente la nal cuando sus normas respetan los de-
utilización de aplicativos que combinan rechos fundamentales reconocidos en
diversas tecnologías(2); no obstante, estas ella. Por ello si uno de estos regímenes
no resultan suficientes para mejorar el otorga menores derechos que aquellos
panorama existente. que aplican para el resto de los trabaja-
Por ello pensamos que la formaliza- dores, sus normas serán válidas solo si
ción laboral requiere la aplicación de otras son temporales y prevean la unificación
medidas, como por ejemplo el otorga- en que en muchos casos la realidad ha de los negocios; y al amplio número de de derechos a futuro. Sin embargo, eso
miento de incentivos a los negocios para superado lo contemplado en la ley. Como modalidades de contratación. no ha ocurrido, por ejemplo, en el caso de
que se formalicen, brindarles capacitación resultado, en los últimos años nos encon- En tal sentido, estimamos que es útil las microempresas, cuyo régimen laboral
u ofrecerles amnistías tributarias. En esa tramos con situaciones en las cuales las hacer un análisis exhaustivo en cuanto a ha sido concebido como permanente y,
línea debería abocarse el nuevo gobierno empresas no respetan los condicionantes si resulta obligatoria la existencia de un además, contempla derechos reducidos
si quiere lograr avances en la materia. antes reseñados, lo que podría deberse, número tan elevado de modalidades de para sus trabajadores, con el objetivo de
Otro tema que debe estar en la agenda entre otras causas: a la dificultad que tie- contratación sujetas a modalidad, o si, evitar que los costos laborales del régimen
laboral es el relacionado con la flexibiliza- nen para cumplirlos; a los supuestos de por el contrario, lo que tiene que darse laboral general constituyan un obstáculo
ción laboral en materia de la contratación temporalidad no considerados en la nor- es la reformulación del régimen actual para su creación y formalización.
laboral a plazo fijo. En el TUO del D. Leg. ma; a las nuevas formas de contratación existente en el país. En este supuesto po- Por último, creemos que el Estado
728, Ley de Productividad y Competitivi- empresarial que responden a los cambios drían realizarse las siguientes acciones: debe revisar los alcances de estos regí-
dad Laboral (LPCL), se disponen nueve a) Reafirmar la validez de utilización menes, a efectos de identificar aquellos
tipos de contratos sujetos a modalidad,
para cuya utilización las empresas deben La informalidad laboral es des- del contrato temporal denominado atípi-
co o innominado, tipificado en el artículo
que atentan contra los derechos laborales
y proceder a su adecuada regulación y/o
verificar que la causa objetiva de la contra- de hace muchos años uno de los 82° de la LCPL, respecto al cual existe eliminación. Q
tación responda a una necesidad temporal
del servicio a brindarse y, además, que principales problemas en el país, una controversia sobre su utilización, la
que usualmente está relacionada con la
se cumplan los condicionamientos que ya que priva a los trabajadores vulneración al derecho de estabilidad
(1) Más del 70% de la población económicamente
activa ocupada.
se indican en su texto.
El principal problema que existe respec- del acceso a derechos laborales, laboral de los trabajadores; sin embargo,
cabe señalar que sus alcances no lesio-
(2) Tales como “Verifica tu chamba” o “Chequea
tu contratista”.
to a la utilización de estos contratos reside así como a la seguridad social. nan el derecho a la estabilidad laboral