III UNIDAD ciencia del Derecho es propósito
Solo el
LAS ESCUELAS JURÍDICAS
I. ESCUELAS CLÁSICAS
DEL DERECHO
Tiene dos momentos:
A) PERIODO ANTIGUO O
CLÁSICO. - Se caracteriza por
tener raíces romanas y griegas, se
distingue por:
1) Su adhesión a las leyes de
la naturaleza que deben de
considerarse para la sociedad;
2) Por establecer que el ser
humano es el eje y límite del
derecho, y;
3) Por su sentido providencial
o divino de justicia.
Este periodo se extendió hasta el
siglo XIX e incluyo los temas de la
llamada estimativa jurídica
(estudio de los valores jurídicos).
B) PERIODO ACTUAL O
CONTEMPORÁNEO.- Se refiere
al regreso al predominio del
neojusnaturalismo, que se
produce después de la 2da Guerra
Mundial y la Declaración de los
derechos Humanos, con ello el
Iusnaturalismo recobra su vigencia
dejando de lado los aspectos de
las leyes naturales y la relación de
justica providencial. Reafirma su
postura sobre el ser humano como
fundamento y fin de todo orden
jurídico.
Todo aquello que tenga que ver
con el llamado núcleo duro del
Derecho es iusnaturalista, o tiene
dicho enfoque, así como partes
constitutivas al ser humano: la
moral. La dignidad, consciencia.
Lo social, lo cultural, usos,
costumbres que tengan un arraigo
de la realización y constitución
human.
II. EL POSITIVISMO
JURÍDICO:
Es una teoría que deviene de
Augusto Compte en su
denominación, es la continuidad
de la Escuela Exegética del
Derecho, está ligada al
formalismo, cientifismo e 2)
instrumentalismo. Consagra a las
normas jurídicas como la razón de
ser del derecho que deben estar
jerarquizados, sistematizados, y
respaldados por el estado para su
cumplimiento. El afán de crear una
puede desvirtuarla.
de los positivistas. Esta escuela legislador podría crear derecho.
desplazo al iusnaturalismo clásico 3) Todo acto administrativo
y estableció su predominio hasta la debería considere rituales,
actualidad. formalidades y solemnidades para
su validez. Este aspecto contenía
POSITIVISMO CLÁSICO.- el carácter de autoridad y mandato
Aparece a inicios del siglo XX y se legal.
caracteriza por su postura cerrada
frente al iusnaturalismo en el tema IV. ESCUELA
de la moral. Así mismo en cuanto SOCIOLÓGICA DEL DERECHO
a reconocer los derechos Retoma los aportes del
preexistentes, vinculados a la iusnaturalismo en el sentido de
cultura, costumbre y a las llamadas reconceptuar al ser humano como
minorías. Este primer momento del ser social ya al derecho como
positivismo cambió a fines de disciplina social, teniendo en
1950. cuenta además de los fines,
causas y funciones del derecho
POSITIVISMO ACTUAL O son sociales y por lo tanto es
NEOPOSITIVISMO.- Aparece innegable que para dar validez al
formando la base normativa, derecho se debe considerar la
objetivista, cientifista e legitimidad, el poder social, la
instrumentalista de primer realidad social, los mismos que
positivismo, pero en formas además aseguran la eficiencia del
inclusivas. Los neopositivistas derecho.
ahora si aceptan el componente
moral en el derecho, así como en V. ESCUELA
lo social, cultural y han HISTORICISTA DEL DERECHO
desarrollado tendencias como la Se caracteriza por su adhesión a la
argumentación jurídica, el principio cultura, historia y costumbre que
de ponderación y el enfoque consideraron sus exponentes
sistémico del derecho. En la como lo central y significativo del
actualidad hay posturas críticas al derecho. Personajes como
positivismo, pero su predominio Savigny y Iering, y posteriormente
sigue vigente con apoyo de la Khan, de Sousa de Santos, Peter
ciencia, la ética instrumental o Haberle consolidarán este enfoque
utilitarista y el pragmatismo en el cultura del derecho. Algunas
conocimiento. premisas de esta escuela son:
- El derecho es el producto
III. LA ESCUELA de las formas culturales de un
EXEGÉTICA DEL DERECHO grupo sociocultural y no de un
arbitrio de los legisladores, ni de
Deriva del término Exégesis que las prerrogativas de un juez.
significa prolijo, formal analítico, - La única legitimidad que
esta escuela precedió al tiene el derecho, es si se funda en
positivismo jurídico, tenía como su historia, su identidad cultural y
fundamento central, 3 aspectos a su autonomía.
destacar: - Todo derecho debe
1) El paso de la oralidad a la corresponder al modo de vida, a la
escrituración, como forma de concepción de universo que tienen
validez jurídica, acorde al los pueblos y el estado debe
componente demostrativo de la respetarlos y reconocerlos.
ciencia y como garantía de
verosimilitud y verdad.
El culto a la ley, la misma
que era considerado como
sagrado, omnipotente e
incuestionable “el juez era la boca
de la ley”. Nadie podía
desvirtuarla, solo el legislador
1
 TEORÍAS DE ESCUELAS
CONTEMPORÁNEAS
1. TEORÍA DUALISTA Y
TRIALISTA DEL DERECHO
Esta teoría surge como respuesta
a la discusión entre positivistas y
iusnaturalistas sobre la moral en el
derecho. La postura dualista
sostiene que en toda norma hay un
componente moral, como también
toda norma debe ser consagrada
para su validez.
La postura trialista sostiene que
además que una norma debe tener
un tercer componente que es el
cumplimiento de la norma por
parte de los ciudadanos. Los
representantes de estos enfoques
son Kaufman, Luckman y Gregorio
Peces Barba.
En resumen, la teoría dualista
plantea que el derecho tiene un
componente moral además de que
toda norma debe ser consagrada
para su validez, además presenta
dos perspectivas, una finalista en
la que los derechos son la
traducción normativa de los
valores de la dignidad, libertad e
igualdad y otra funcional, donde
los derechos establecen una forma
de organización política
legitimadora del poder.
La teoría trialista, sostiene que
además del componente ético o
moral, y del reconocimiento del
estado debe tener el componente
social, es decir que debe ser de
cumplimiento de todos los
ciudadanos
2. TEORÍA GARANTISTA
DEL DERECHO
Plantea que tanto el derecho como
el estado, deben salvaguardar a
las personas que más necesitan
de la atención del estado y de la
función del derecho. Constituye
parte de los fundamentos del neo-
constitucionalismo al sostener que
la atención de las minorías, así
como a las personas desposeídas
velando por el ejercicio plano de
sus derechos fundamentales es el
verdadero garantismo del derecho.
Luigi Ferrajoli, es el mayor
representante de esta escuela que
toma la sociología jurídica, del
historicismo y el iusnaturalismo se
fundamenta de la misma manera
que el positivismo, rescata el
carácter estatista y el
embarcamiento a un debido
proceso cuestionando el
burocratismo y su centralismo
privilegiante.
3. ANÁLISIS ECONÓMICO
DEL DERECHO
Es un enfoque interdisciplinario
que fusiona la economía y
derecho, parte de los principios del
costo-beneficio y de que todo
impulso de demanda y oferta
implementado genera sacrificios y
costos, si se trata de avanzar o
progresar. Esta teoría es utilizada
para encaminar políticas públicas,
para la investigación penal y para
comprender el comportamiento
ciudadano frente al estado. Sus
exponentes fueron Gary Becker,
Miguel Coase y otros quienes
implementaron criterios para
optimizar el análisis económico y
jurídico
ES UN ENFOQUE DEL
DERECHO
Aparece por algunos premios
nobel.
De debe analizar el consto
beneficio, es un criterio que está
siendo utilizado por la PNP y el
ministerio público.
Es una evaluación para buscar
costo beneficio y que le permita
obtener ganancias.
Tiene como representantes a
Hernando de Soto: el otro sendero.
Vínculo entre la filosofía y las
escuelas
La filosofía nos permite utilizar
esencias para sostener puntos de
vista, porque un filósofo a
diferencia de un técnico es alguien
que está buscando mejores y
mayores fundamentos mas allá de
la técnica porque permite renovar
la capacidad crítica o adentrar a
los fundamentos.
4. TEORÍA DE LA
ARGUMENTACIÓN JURÍDICA
Parte de la filosofía analítica y del
análisis del lenguaje. Se desarrollo
en los años 70 y básicamente sus
postulados son:
1) Que mediante la
argumentación se desarrolla el
2
leguaje, es decir los contenidos del
pensamiento para poseer una
correcta argumentación, se debe
ser un buen interpretador y llegar a
la esencia de una idea, a din de
sostenerla, enriquecerla y
resignificarla en la argumentación.
2) En el derecho la
argumentación es determinante ya
que mediante ella se expresa
razones y fundamentos, y se
sostiene la defensa legal, los
alegatos, las interpretaciones, con
las cuales el derecho se dinamiza,
se desarrolla y se asegura su cabal
aplicación, su eficacia.
La argumentación en la actualidad
asegura la competencia del
operador jurídico, le permite
conjuncionar saberes, teorías,
normas y principios. Algunos
representantes son Robert Alexy,
Manuel Atienza entre otros.
5. TEORÍA REALISTA DEL
DERECHO
Deviene de las fuentes socialistas
y del materialismo jurídico. Su
planteamiento principal es que el
derecho debe basarse más en el
pilar de los hechos
(fenomenología) y no en
abstracciones y formas de
interpretaciones. Por otro lado,
debe asegurar su función social a
los más necesitados. Sin colmar
las necesidades básicas no se
puede ejercer derechos.
Por otro lado, consagra los valores
colectivos, el carácter del servicio
público en los operadores
jurídicos, y finalmente busca
constituirse en una razón para
encaminar políticas sociales y
económicas.
Sus representantes son:
Klimoski: que critica a la ciencia, si
resuelve problemas.
Wittgenstein: los límites de mi
mundo son los límites de mi
lenguaje.
Chomsky: la neurolingüística

IV UNIDAD
LOS PROBLEMAS DE LA
FILOSOFÍA DEL DERECHO
1. LA GLOBALIZACIÓN
DEL DERECHO
Siendo la globalización del
derecho un fenómeno social y
económico que busca totalizar y
unificar conocimientos,
perspectivas y acciones humanas
basadas en un enfoque monista o
unitario que no permite
paralelismos y formas plurales o
alternas, ocasionan
preocupaciones respecto a si el
derecho debe globalizarse o
mantener una coexistencia de
formas, órdenes y sistemas
jurídicos dentro de un marco de
opciones abiertas por
composiciones sociales y 4.
culturales. Al respecto, es
necesario optar por una posición y
criterios que desde un lugar de
enunciación se vea en el presente
el futuro del derecho.
2. SOBRE LOS NUEVOS
DERECHOS FUNDAMENTALES
Se trata de establecer nuevos
estatutos respecto a los derechos
fundamentales que tienes que ver
con los sectores minoritarios,
vulnerables, periféricos y también
con los derechos indígenas que ya
tienen reconocimiento y protección
internacional.
Por otro lado, tenemos al grupo de
derechos de la naturaleza, donde
se encuentran los derechos no
humanos que guardan relación
con la ecología y las formas de
reserva de la vida de nuestro
planeta.
Y finalmente están los derechos
derivados de los cambios
contemporáneos como son la
biotecnología, la era virtual y la
cibernética.
3. FALTA DE LEGITIMIDAD
Y EFICACIA
El derecho es cuestionado por ir
careciendo de legitimidad, es decir
de aprobación y reconocimiento
social, la preocupación es porque
va perdiendo confianza social y no
constituye amparo y protección
como se quisiera, ello debido a los
problemas de soslayamiento y
desprestigio social que se ha
incrementado en los últimos años.
La falta de eficacia implica la falta
de resultados exitosos, el derecho
siendo una disciplina de control y
construcción social ha pasado a
ser una técnica, un instrumento de
poder y se ha alejado de sus fines
y principios que los sostienen y
que no se expresa en resultados
(eficacia) que la valide y justifique.
FALTA DE
PARADIGMAS Y CENTRALIDAD
En las últimas décadas no han
aparecido paradigmas nuevos en
el derecho, entendido como
grandes cambios en el contenido y
fines del derecho, lo que existe son
nuevas versiones o innovaciones
de teorías y enfoques conocidos
que no permiten vislumbrar un
futuro previsible de un paradigma
o varios que delineen esta
disciplina.
La falta de centralidad significa que
el derecho se ha alejado de su
matriz que le otorga principios y
finalidad que es la justicia. Se ha
convertido en su crecimiento en
medios idóneos de
instrumentación de las acciones
del estado de las formas de poder
imperante.