TEXTO UNIVERSITARIO: DERECHO ROMANO Docente: Mg. Jaime Callalla M.

Universidad Nacional de Moquegua

Escuela Profesional de Ingeniería Pesquera

MATERIAL DE ENSEÑANZA

DERECHO ROMANO

DOCENTE: Mg . JAIME A. CALLALLA MAMANI

ILO, PERU

2023

UNIVERSIDAD NACIONAL DE MOQUEGUA Pá g1

 TEXTO UNIVERSITARIO: DERECHO ROMANO Docente: Mg. Jaime Callalla M.

Semana N° 3

CONCEPCIONES DE IUSNATURALISMO, IUSPOSITIVISMO,

SISTEMAS JURIDICOS Y EL DERECHO

1. Concepciones del derecho: iusnaturalista, positivista, neoconstitucionalismo,

realismo jurídico y críticas

El derecho es comprendido bajo diferentes concepciones, cada una con sus propias
peculiaridades; las más resaltantes son analizadas por el maestro Carlos Nino, quien
señala sobre las mismas:

1.1. El Iusnaturalismo

Comprende conjuntamente dos tesis:

1.1.1 Una tesis de filosofía ética que sostiene que hay principios morales y de justicia
universalmente válidos y asequibles a la razón humana.

1.1.2 Una tesis acerca de la definición del concepto de derecho, según la cual, un
sistema normativo o una norma no pueden ser calificados de “jurídicos” si
contradicen aquellos principios morales o de justicia.

Si alguien rechaza alguna de estas tesis, aun cuando acepte la otra (suponiendo que ello
sea posible), no será generalmente considerado un iusnaturalista.

Si bien todos los iusnaturalistas coinciden substancialmente en defender estas dos tesis,
discrepan acerca del origen o fundamento de los principios morales y de justicia que
conforman el llamado “derecho natural” y acerca de cuáles son tales principios.

El iusnaturalismo es una doctrina filosófica cuya teoría parte de la existencia de una

serie de derechos que son propios e intrínsecos a la naturaleza humana.

Esta doctrina apoya la idea de que existe una serie de derechos que son propios del ser
humano, sin distinción alguna, y que son anteriores a los derechos humanos y los
derechos naturales establecidos como parte de un orden social.

Estos derechos se relacionan con la ética y la moral, entendidas como aquellas normas de
buenas costumbres que todos conocemos y debemos cumplir.

Asimismo, el iusnaturalismo afirma que las leyes positivas, aquellas que rigen las normas
de un Estado, también están relacionadas con el derecho natural que, de una u otra
manera, busca imponer el orden de la existencia humana y la justicia de manera
coherente.

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Es decir, el iusnaturalismo se rige por los principios que parten del carácter universal que
tienen los derechos universales, es racional y busca el bienestar general de la sociedad.
Contradecir estos derechos sería ilegal y una injusticia.

Entre sus principales representantes se pueden mencionar a los siguientes pensadores y

teóricos como Platón en el siglo IV a.C., Tomás de Aquino en la Edad Media, Hugo
Grocio que marcó la diferencia entre el iusnaturalismo clásico y el iusnaturalismo
moderno, Thomas Hobbes en el siglo XVII, entre otros.

El iusnaturalismo es una doctrina filosófica y del derecho a través de la cual se considera

que las normas o derechos son propios de la naturaleza del ser humano y anteriores a
cualquier derecho establecido. Forman parte del derecho natural.

Por su parte, el iuspositivismo es opuesta al iusnaturalismo y define que el origen del

derecho es la ley, por lo que no admite ninguna idea previa a esta.

1.2. El positivismo

En cuanto a esta concepción, encontraremos diferentes posiciones. Una de las más

marcadas establece que el derecho positivo emana de la voluntad del representante; es
decir, el derecho como conjunto de reglas impuestas por el poder que tiene el monopolio
de la fuerza de una determinada sociedad para lograr el orden y la convivencia de las
personas y la justicia, se ejerce independientemente del valor moral de sus reglas.

1.3. Neoconstitucionalismo

De otro lado, el neoconstitucionalismo trae consigo el cambio de paradigma del Estado de

derecho a un Estado constitucional de derecho, donde prevalece siempre la constitución

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por sobre la ley. En esta concepción existe el respeto a los valores jurídicos, una suerte de
impregnación de moral en el estudio del derecho, además de formas distintas de resolver
conflictos, superando la fórmula de la regla de subsunción de casos y postulando el test o
examen de ponderación de derechos.

1.4. El realismo jurídico

Es una doctrina filosófica que identifica al derecho con la eficacia normativa, con la
fuerza estatal o con la probabilidad a las decisiones judiciales. Para los realistas jurídicos,
el derecho no está formado por enunciados con contenido ideal acerca de lo que es
obligatorio, sino por las reglas realmente observadas por la sociedad impuestas por la
autoridad estatal. (Nino, 2003, pp. 11-46)

Cabe señalar que en el realismo jurídico también se puede distinguir varias escuelas.

Este enfoque considera que el derecho sirve o debe servir como instrumento para alcanzar
propósitos sociales.

Entonces, como podemos advertir, la definición del derecho estará supeditada a la

concepción que cada estudiante adopte.

Es preciso agregar que existe una crítica y un debate entre estas concepciones del derecho.
Sin embargo, no es el momento para traerlos a colación, porque nos confundiría en el
camino que queremos trazar; pero no podemos dejar de indicar que cada una de estas
concepciones cuenta con juristas, filósofos y sociólogos que las representa. Poco a poco,
según el avance de sus estudios, irán comprendiendo mejor la teoría del derecho.

2. Sistemas jurídicos

Dos grandes sistemas jurídicos o familias jurídicas permiten comprender a cabalidad el

derecho: el civil law y el common law.

A grandes rasgos, diremos que el civil law es un sistema vinculado al derecho romano
germánico, donde lo más resaltante es la ley como fuente principal del derecho y, en base
a ello, las conductas de las personas son reguladas por esta. Nuestro ordenamiento jurídico
pertenece a esa familia jurídica, por eso la fuente principal en nuestro país es la
legislación, tal como lo veremos cuando lleguemos al capítulo sobre fuentes del derecho.

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Mientras que el common law es un sistema vinculado al derecho anglosajón americano,

donde predomina la jurisprudencia proveniente de la costumbre como fuente principal del
derecho y, en base a ello, las conductas de las personas son reguladas por esta. Un claro
ejemplo de este tipo de tradición jurídica son los Estados Unidos.

Esta distinción permite tener una aproximación para la real comprensión del derecho.

3. La profesión del derecho: campo y acción del abogado

El derecho está en constante evolución y transformación, por eso su estudio ya no puede

realizarse como antaño, es decir, de forma aislada, sin ninguna relación con otras
disciplinas.

Hoy el derecho debe conjugarse con estas para propiciar un mejor desempeño y alcanzar
sus fines. Esta dinámica convierte al derecho en una ciencia que se transforma conforme
avanza la sociedad, la tecnología, la economía, la política, etc. para, de esta manera,
tutelar mejor los derechos de las personas.

3.1. Derecho y economía

El vínculo entre el derecho y la economía se hace cada día más visible, a tal punto que se
ha construido una metodología de estudio del primero denominada el análisis económico
del derecho. Esta busca estudiar y analizar las diversas perspectivas del derecho: sus
especialidades, su preocupación, sus fines, pero siempre desde un punto de vista
económico. Inclusive, hoy en día, se estudia una asignatura relacionada al análisis
económico del derecho, en la que el estudiante podrá apreciar sus bondades, ventajas y
críticas.

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3.2. Derecho y moral

Discusiones diversas han surgido respecto al vínculo que existe entre derecho y moral,
pues, como vimos en la primera parte, escuelas jurídicas se han creado tras explicar su
relación intrínseca, y otras, en cambio, después de rechazarlas.

No obstante, no podemos dejar de analizar esta relación en la formación de un abogado.

Para algunos, el derecho no puede ni debe ser estudiado analizando y respetando las
normas y principios morales; aquello significaría restarle funcionalidad al derecho cuando
exista una colisión con los preceptos morales. Para otros, sin embargo, el derecho solo
podrá ser entendido a cabalidad, siempre que se respeten sus postulados morales y se
consideren como reglas.

Lo cierto es que no podemos obviar esta relación para comprender que el estudio del
derecho y la moral merece un análisis minucioso y exhaustivo, a tal punto que el currículo
universitario ha considerado desarrollar una asignatura sobre deontología jurídica, en la
que se profundizará el vínculo antes señalado.

En este apartado pretendemos solo observar a grandes rasgos cómo es que la falta de
moral puede o no afectar la formación como el desempeño profesional de un abogado.
Para ello, los invito a reflexionar luego de ver la película escogida en esta unidad.

3.3. La profesión del derecho

La formación del abogado no es una tarea fácil, por eso enfocaremos el análisis hacia las
diversas ramas del derecho y/o especialidades que el futuro profesional deberá conocer
para su desempeño.

Comúnmente, se ha dividido el derecho en público y privado, dos grandes ramas para

diferenciar y ayudar a ubicar las diversas especialidades, siempre dependiendo de si el
Estado tendrá una participación activa o de si este permanecerá pasivo.

Sin embargo, actualmente esa clasificación se encuentra desfasada. Hoy en día se

comprende el derecho desde dos campos distintos: el derecho material y el derecho
procesal; puesto que, se ha podido determinar que el Estado siempre tendrá una
participación, ya sea en alto o bajo grado, dependiendo de la rama de estudio.

Además, hasta la especialidad del derecho más privatista, siempre y cuando pretenda
tutelarse en los órganos jurisdiccionales, tendrá al Estado como un tercero partícipe en la
solución de controversias.

En esa medida, la clasificación en derecho material y procesal se ajusta más a la realidad.

El derecho material comprende todos los derechos de carácter primario, de uso inmediato;

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por ejemplo, cuando se quiere adoptar un menor, cuando se desea contraer matrimonio o
comprar un departamento. Mientras que el derecho procesal surge cuando el derecho
material es conculcado y se presenta una crisis de cooperación entre los particulares; por
ejemplo, en una operación de compraventa de un departamento, el vendedor se resiste a
entregar el inmueble, por lo que, el comprador, luego de intentar sin éxito dar solución a la
controversia, tiene como único camino acudir al Estado en busca de protección para hacer
valer su derecho.

Sobre esta explicación, encontraremos dentro del derecho material al derecho

constitucional, civil, penal, administrativo, laboral, previsional, tributario, consumidor,
municipal, etc.

Asimismo, dentro del derecho procesal se encontrarían el derecho procesal constitucional,

civil, penal, administrativo, laboral, contencioso administrativo, etc.

Por otro lado, el campo de acción del abogado se va a definir de acuerdo a las diferentes
especialidades que existen. Así, por ejemplo, el estudiante de derecho podrá
posteriormente desempeñarse profesionalmente en las siguientes instituciones públicas
(sin excluir a las instituciones privadas como lugares donde desenvolverse):

 El Poder Ejecutivo.

 El Poder Judicial.

 El Poder Legislativo.

 El Tribunal Constitucional del Perú.

 La Defensoría del Pueblo.

 La Contraloría General de la República.

 La Sunat.

 El Indecopi.

 El Jurado Nacional de Elecciones.

 El Reniec.

 La ONPE.

 El Ministerio Público.

 La Superintendencia de Banca y Seguros y AFP.

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Actividad Practica:

Video:
Juan Carlos. (30 de diciembre de 2015). El señor de las moscas película completa [Archivo
de video]. Recuperado de https://youtu.be/i6NxdmK8vbs
Instrucciones

1. Después de apreciar la película propuesta (El señor de las moscas), realice un comentario
de una página sobre la importancia del derecho y participe de un foro de debate.

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