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Fragmento tomado de: Derecho internacional [documento electrónico] (s.f.). México: S.n.
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CIONAL.pdf
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1. Derecho Internacional Público. (Primera parte)
Concepto:
Conjunto de normas jurídicas que regulan las relaciones de los Estados entre sí, o más
correctamente, el derecho de gentes (pueblos organizados políticamente) rige las
relaciones entre los sujetos o personas de la comunidad internacional. (Sepúlveda, Cesar.
Derecho Internacional 1981)
Según Seara Vázquez, es el conjunto de normas que regulan las relaciones entre los estados
y demás sujetos internacionales.
Guggenheim lo define como el conjunto de normas jurídicas que rigen las relaciones
internacionales. (Ortiz Ahlf, Loretta. Derecho Internacional Público. 2009)
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De conformidad con el artículo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia de las
Naciones Unidas, puede entenderse como fuentes del derecho internacional las siguientes:
- Los tratados.
- La costumbre.
- Los principios generales del derecho.
- Las decisiones judiciales.
- La doctrina.
- Las resoluciones de los órganos internacionales.
- La codificación del derecho internacional. (Sepúlveda, Cesar. Derecho Internacional
1981)
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Tratados internacionales.
Acuerdo entre dos o más estados soberanos para crear, modificar o para extinguir una
relación jurídica entre ellos.
Los tratados han recibido nombres muy diversos, han sido designados: convenciones,
acuerdos, convenios, pactos, arreglos, compromisos, declaraciones, concordatos, etc. 1.1
Origen, ubicación, objeto y sujetos del Derecho Internacional Público
Origen
En la consolidación del Derecho Internacional Público (DIP) como sistema normativo con
peculiaridades, en su evolución que trasunta las ideas dominantes, se ha señalado fechas
hitos en ese proceso que, estrictamente, no alcanza a más de medio milenio.
El derecho internacional está formado por las normas jurídicas internacionales que
regulan las leyes de los Estados. Los acuerdos y tratados internacionales, las notas
diplomáticas, las enmiendas y los protocolos forman parte de esta rama del derecho
Las normas pertenecientes al derecho internacional pueden ser bilaterales (entre dos
partes) o multilaterales (más de dos partes). Los Estados suelen comprometerse a aplicar
dichas normas en sus propios territorios y con un status superior a las normas nacionales.
El derecho internacional tiene sus orígenes en roma pues es en esta legislación del derecho
romano donde se contempló la regulación de las diversas actividades que diariamente se
suscitaban.
Ubicación.
El Derecho Internacional como parte de la ciencia del Derecho, si bien es cierto que posee
antecedentes muy claros y diferenciados desde el Derecho Romano, empezó a desarrollarse
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a partir del Siglo XVI, época en la cual aparecen en Europa los primeros Estados nacionales.
Sin embargo, hasta principios del Siglo XX se desenvolvió bajo el principio de la soberanía,
lo cual no facilitaba la creación de una sociedad internacional. Las tentativas hechas hasta
entonces para regularizar las relaciones interNaciones se caracterizaban por su empirismo
y por su estrecha relación con la política. Las siguientes manifestaciones realizadas en la
Época Moderna, donde se suceden acontecimientos históricos para el Derecho
Internacional y donde éste se enriqueció con nuevos aportes (se estableció la igualdad
religiosa, se adoptó el idioma francés como lenguaje diplomático, se establecieron las
Embajadas permanentes, entre otras), que van desde el Imperialismo Universal (Imperio
Napoleónico) hasta los compromisos ideados por la diplomacia (Santa Alianza) no han sido
suficientes para asegurar una paz estable. El derrumbamiento del sistema diplomático
tradicional por la Primera Guerra Mundial en 1914, provocó la formación de nuevas bases
sobre las cuales los gobiernos asentarían sus relaciones internacionales. El fracaso de la
Sociedad de Naciones y de la política de seguridad colectiva condujo a la Segunda Guerra
Mundial, en la coalición de los pueblos libres cerró el paso a las tentativas de hegemonía
universal. En principio los individuos no son sujetos inmediatos de sus normas, por lo tanto
el Derecho Internacional Público se define como el conjunto de normas o principios que
regulan las relaciones jurídicas de los Estados entre sí, es decir, que el Derecho Internacional
comprende especialmente normas establecidas por vía consuetudinaria para regular las
relaciones entre los Estados, creando obligaciones, responsabilidades y derechos para
todos los Estados. Algunos de los representantes más importantes de ésta concepción
clásica fueron: Charles Rousseau, Paul Fauchille, Antonio Truyol, Serra, Bonfils, Carlos Calvo,
Manuel Francisco Mármol, Kelsen, Korovín y Fermín Toro. Al obtener el individuo, de forma
excepcional, la capacidad de reclamar la protección de los Derechos Humanos
fundamentales ante instancias internacionales específicas y al iniciarse la creación de
organizaciones internacionales, el concepto de Derecho Internacional Público sufre un
inevitable cambio, por lo tanto, es posible también definir al Derecho Internacional Público
desde la posición de los modernistas en términos de ser el conjunto de normas jurídicas que
regulan no sólo la relación entre los Estados, y que también regulan las relaciones entre
otros sujetos como son: los organismos internacionales, los grupos, beligerantes, que
comprenden Naciones que están en guerra y que para que puedan adquirir derechos y
obligaciones internacionales deben cumplir ciertas condiciones, tales como tener un mando
responsable, ocupar parte de relaciones del Estado, realizar actos de gobierno y conducirse
de acuerdo a las Leyes de Guerra, ya que con estas condiciones son precisamente las que le
otorgan capacidad internacional. Los territorios fideicomitidos, que son aquellos que se
encuentran administrados por una Potencia, pero respetando su Soberanía, por ejemplo
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Puerto Rico, el Comité Internacional de la Cruz Roja, la Santa Sede, la Soberana Orden de
Malta, las Organizaciones Internacionales con personalidad jurídica reconocida
internacionalmente y en último reducto el individuo como destinatario real de toda Norma
Jurídica. Existen distintas divisiones o ramas dentro del Derecho Internacional Público,
mismas que varían de autor a autor o dependiendo de la corriente que sustente
determinada doctrina, sin embargo, dentro de las divisiones más ampliamente reconocidas,
se destaca la siguiente: El Derecho Internacional Público de Paz, regula las relaciones
jurídicas internacionales en tiempo de Paz. Mientras que el Derecho Internacional Público
de Guerra establece los derechos y obligaciones entre los Estados en conflicto y los
neutrales cuando dos o más Estados se encuentren en situación de guerra. Esta división fue
propuesta por Hugo Grocio, debido a que el Derecho Internacional Público actúa de
diferentes formas dependiendo de la situación en que se encuentren los Estados. El
Derecho Internacional Público se adapta a la realidad y establece distintos deberes y
derechos en tiempos de paz y de guerra. Otra división es la que distingue al Derecho
Internacional Público Natural que se considera como el perfecto e ideal, que persigue la
moral y la justicia entre los Estados. Según Nelson González Sánchez, destacado en la obra
del maestro Seara Vázquez "el Derecho Internacional Público natural tiende a ser universal
e inmutable y se caracteriza por sus preceptos negativos y los deberes que impone, pues
procura asegurar el triunfo de la justicia, de la equidad y de la moral en las relaciones
internacionales. En esta tarea de dignificación, están empeñados los jurisconsultos y los
filósofos, secundados por los estadistas". El Derecho Positivo es considerado como el
conjunto de reglas que han sido establecidas por el hombre para regular las relaciones entre
los Estados. Este derecho es práctico y las normas que a éste rigen son el resultado del
consentimiento expreso o tácito de los Estados. El Derecho Natural está dado desde el
punto de vista teórico, toda vez que el mismo se refiere y expresa lo que debe ser, es decir,
se refiere al Derecho Ideal. El Derecho Positivo está dado en la práctica, ha ido cambiando
con el tiempo y se ha adaptado a la realidad. Lo teórico y lo práctico son dos cosas distintas
pero inseparables, lo práctico debe alcanzar a lo teórico y avanza a medida que toma
experiencia y enmienda los errores. También se divide al Derecho Internacional Público en
General y Particular. General es el Derecho que rige a todos los Estados, como por ejemplo:
la inviolabilidad de los embajadores y los estatutos de la Unión Postal Universal. Nelson
González, citado por Cesar Sepúlveda considera a esta división como cuasi - universal puesto
que no hay normas que se cumplan en su total universalidad y un ejemplo de ello es la Carta
de la Organización de las Naciones Unidas (ONU). A su vez las normas que forman al
Derecho Internacional Público Particular tienen un límite de vigencia y están dirigidas a
específicas entidades jurídicas de la Comunidad Internacional. Un ejemplo son los Tratados
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que se hacen entre ciertos países, los puntos discutidos y definidos en este Tratado sólo
incumben a los Estados involucrados. Cuando los mismos están unidos por vínculos
económicos, geográficos o políticos, el derecho particular es además especial y
característico. También se acostumbra dividir al Derecho Internacional Público en distintas
ramas tomando en consideración el área específica que regula, dentro de las que se
incluyen, entre otras al Derecho Internacional Público Constitucional (que se ocupa del
proceso de formación de las personas jurídicas). Derecho Internacional Público
Administrativo (se ocupa de las funciones que realizan las personas jurídicas). Derecho
Internacional Público Civil (se refiere a ciertos actos de carácter civil hechos por el sujeto
del derecho internacional). Derecho Internacional Público Criminal o Penal (estudia las
sanciones aplicadas de carácter penal a los sujetos). Derecho Internacional Público
Procedimental (que ocupa del procedimiento que siguen los Estados u otros organismos
internacionales, en sus relaciones).
Objeto
Tiene por objeto regular el comportamiento de los Estados y otros sujetos internacionales,
en sus competencias propias y relaciones mutuas, sobre la base de ciertos valores comunes,
para realizar la paz y cooperación Internacional
Sujetos
–El Estado
-Comunidades Beligerantes
-Santa Sede –Ciudad del Vaticano y la Soberana Orden de Malta se consideran y mencionan
aparte por razones históricas.
Son sujetos de DIP, aquellas entidades en las que concurren determinadas características,
elementos y atributos propios del sistema.
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1.2 Naturaleza jurídica de las normas del Derecho internacional público
Teoría Dualista.
Nace con Triepel y Anzilotti. La existencia de dos órdenes jurídicos distintos: el internacional
y el interno que tienen diferencias:
B) Diferentes sujetos. En el interno las normas jurídicas tienen como sujetos a los
gobernados y a los gobernantes pero no a todo el Estado nacional. En el Derecho
Internacional las normas jurídicas tienen como sujetos a los Estados, considerados en su
integridad.
C) Diferente poder de coacción. En el interno existen tribunales ante los cuales pueden
ser llevados obligatoriamente los sujetos que incurren en incumplimiento de los deberes a
su cargo, derivados de las normas jurídicas internas. En el Internacional existe la Corte
Internacional de Justicia que es un tribunal que puede dirimir las controversias entre los
Estados pero carece de fuerza compulsiva para llevar a juicio a un Estado demandado, se
requiere que los Estados partes en el juicio internacional acepten la jurisdicción de la Corte.
Asevera la existencia de un solo orden jurídico en el cual las normas jurídicas pueden ser
internas o internacionales. Si hay oposición entre lo dispuesto por la norma jurídica
internacional y la norma interna ha de prevalecer una y otra. En el monismo
internacionalista tiene primacía la norma jurídica internacional. En el monismo nacionalista
tiene preeminencia la norma jurídica interna; Kelsen, le dio expresión jurídica científica a la
tesis monista internacionalista al establecer la supremacía de la norma jurídica
internacional sobre la norma interna. El orden jurídico internacional limita la esfera de
validez material de los órdenes jurídicos nacionales, al someterlos a cierta regulación de sus
propias materias, que de otra manera podrían ser arbitrariamente reguladas por el Estado.
El derecho internacional y el derecho nacional no pueden ser sistemas normativos distintos
e independientes entre sí, las normas de ambos sistemas son consideradas lógicas, sostener
que normas válidas simultáneamente pertenezcan a sistemas distintos e independientes
entre sí".
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El consentimiento: éste debe ser expresado por los órganos de representación
competentes del estado. Está contenido normalmente en el derecho interno de los estados.
Artículo 2o.- Para los efectos de la presente Ley se entenderá por: I.- “Tratado”: el
convenio regido por el derecho internacional público, celebrado por escrito entre el
Gobierno de los Estados Unidos Mexicanos y uno o varios sujetos de Derecho
Internacional Público, ya sea que para su aplicación requiera o no la celebración de
acuerdos en materias específicas, cualquiera que sea su denominación, mediante el
cual los Estados Unidos Mexicanos asumen compromisos. De conformidad con la
fracción I del artículo 76 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos,
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los tratados deberán ser aprobados por el Senado y serán Ley Suprema de toda la
Unión cuando estén de acuerdo con la misma, en los términos del artículo 133 de la
propia Constitución.
Artículo 1. Esta ley es de orden público y tiene como objeto reglamentar el artículo
93 de la Constitución General de la República en materia de las facultades
constitucionales del Senado de requerir información a los secretarios de estado,
jefes de departamento administrativo, así como a los directores de los organismos
descentralizados competentes sobre la negociación, celebración y aprobación de
tratados relacionados con el comercio de mercancías, servicios, inversiones,
transferencia de tecnología, propiedad intelectual, doble tributación, cooperación
económica y con las demás materias a que se refiere este ordenamiento cuando se
relacionen con las anteriores.
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LEY DE COMERCIO EXTERIOR
Artículo 1o.- La presente Ley tiene por objeto regular y promover el comercio
exterior, incrementar la competitividad de la economía nacional, propiciar el uso
eficiente de los recursos productivos del país, integrar adecuadamente la economía
mexicana con la internacional, defender la planta productiva de prácticas desleales
del comercio internacional y contribuir a la elevación del bienestar de la población.
Artículo reformado DOF 24-01-2006 Artículo 2o.- Las disposiciones de esta Ley son
de orden público y de aplicación en toda la República, sin perjuicio de lo dispuesto
por los tratados o convenios internacionales de los que México sea parte. La
aplicación e interpretación de estas disposiciones corresponden, para efectos
administrativos, al Ejecutivo Federal por conducto de la Secretaría de Economía.
En el 76, fracción I, se prevé como facultad exclusiva del Senado, aprobar los tratados
internacionales y convenciones diplomáticas que celebre el Ejecutivo de la Unión;
En el 89, fracción X, se establece dentro de las facultades y obligaciones del Presidente,
dirigir la política exterior y celebrar tratados internacionales, sometiéndolos a la aprobación
del Senado;
En el 117, fracción I, se señala que los Estados de la Federación, no pueden celebrar alianza,
tratado o coalición con otro Estado ni con las potencias extranjeras; y
En el 133, se consagra que la “Constitución, las Leyes del Congreso de la Unión que emanen
de ella y todos los tratados que estén de acuerdo con la misma, celebrados y que se celebren
por el Presidente de la República, con aprobación del Senado, serán la Ley Suprema de toda
la Unión. Los Jueces de cada Estado se arreglarán a dicha Constitución, leyes y tratados a
pesar de las disposiciones en contrario que pueda haber en las constituciones o leyes de los
estados”.
La soberanía es uno de los principios cardinales de la teoría del Estado. La soberanía de los
Estados denota el derecho legal inalienable, exclusivo y supremo de ejercer poder dentro
del área de su poder. El ejercicio de los poderes soberanos en la esfera nacional comprende
los poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial, en relación a las personas físicas y morales.
La soberanía está arraigada en el concepto de Estado. Sólo el Estado tiene soberanía. Sólo
el Estado —a través de sus órganos— puede ejercer los derechos legales y la autoridad de
los poderes del Estado. Ninguna persona, ni física ni moral, puede asumir tales derechos
soberanos, a menos que sean órganos del Estado y actúen con la capacidad de uno de esos
órganos.
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La soberanía es independiente de la forma de gobierno de un Estado. El concepto de
soberanía se aplica a repúblicas democráticas, así como a monarquías y dictaduras. En una
democracia, el ejercicio de los poderes estatales está controlado por la regla del derecho.
La separación de poderes es una medida institucional para prevenir el abuso de poder. Los
derechos civiles y humanos, normalmente plasmados en la Constitución del Estado, sirven
como protección legal de los ciudadanos contra el abuso del poder por los órganos del
Estado. Aunque las bases de la democracia son importantes, ellas no son un requisito para
la soberanía. Un Estado, como una persona moral, debe tener el derecho y la autoridad para
actuar. La soberanía es exactamente este derecho legal y autoridad. Si un Estado no tuviera
soberanía, éste no tendría fundamentos legales para el ejercicio de sus poderes
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2.2 Solución de diferencias entre los estados
Las negociaciones directas, son el medio normal para resolver las controversias
internacionales, se desarrollan normalmente por vía diplomática y por regla general entre
plenipotenciarios nombrados por los Estados en litigio, incluso pueden llegar a ser los
Ministros de Relaciones Exteriores e incluso los Jefes de Estado.
Los medios jurídicos de solución pacífica de las controversias internacionales son el arbitraje
y la solución judicial (justicia internacional), ambos terminan con la decisión obligatoria de
un Tribunal, pero con la diferencia que en el arbitraje las Partes constituyen el Tribunal,
escogen los árbitros y convienen el procedimiento; y en el arreglo judicial se presupone la
existencia de un Tribunal o Corte Permanente preconstituido que tiene sus propios jueces
y reglas de procedimiento.
Por ello, aunque toda violación de la normativa internacional supone daño -aun moral-, el
resultado lesivo puede desprenderse además de actividades legítimas eventualmente
dañosas y también del riesgo, siempre y cuando su potencial materialización haya sido
objeto de oportuna cobertura preparatoria por vía convencional.
Por consiguiente, la responsabilidad internacional derivará tanto del acto ilícito -es decir,
contrario por ser la norma internacional latamente considerada y de aquellos otros
comportamientos lícitos susceptibles de generar perjuicios para terceros-, como de
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actividades de alto riesgo para el entorno ecológico de la humanidad, independientes de
ilícito previo alguno y cuya cobertura ha sido convencionalmente acordada.
3. Derecho Internacional Privado (Primera parte)
La primera cuestión que debemos abordar para dar entrada a la explicación de esta rama
del derecho es el porqué de su denominación: derecho internacional privado.
Una vez apuntadas estas cuestiones preliminares, cabe insistir que con respecto al
cuestionamiento de su denominación no cabe desconocer que cierto sector doctrinal ha
mantenido que esta disciplina debería llamarse “derecho conflictual”, “conflicto de leyes”
o “derecho de colisión”. Para nosotros la respuesta es simple y pasa por rechazar dichas
denominaciones; en este sentido sostenemos que de acogerse simplificaríamos en exceso
el contenido de esta disciplina jurídica. No es que sea un concepto erróneo o alejado de su
realidad pues el derecho conflictual es parte integrante de su contenido, pero es una tercera
parte de su contenido global. Dicho lo anterior, y a sabiendas de que la cuestión
terminológica o semántica no debe quitarnos mucho tiempo, sostenemos que si
aceptáramos cualquiera de las tres denominaciones anteriormente expuestas estaríamos
ofreciendo una visión parcial de la realidad a la que esta disciplina se aboca. En esta misma
línea argumentativa podríamos decir que la denominación correcta podría ser la de
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“conflicto de jurisdicciones”, afirmación que pronto descartaríamos por pecar de la misma
parcialidad que el anterior concepto.
En este momento, tocaría clarificar cada uno de los elementos del concepto de derecho
internacional privado, y así tenemos:
Internacional. Se acepta el concepto por los autores en virtud del objeto regulado en esta
rama del derecho. Se regulan relaciones de individuos que extienden su actividad fuera de
sus fronteras. Según Lalive, se llama internacional este derecho por la naturaleza de las
cuestiones que tiende a resolver. No es un derecho internacional por la fuente de
producción de sus normas, sino por el objeto regulado, es decir, el tráfico jurídico externo.
Privado. Se refiere este segundo adjetivo a las personas implicadas en la relación jurídica
que esta rama estudia; así, se examina la relación jurídica privada que se entabla entre
particulares (personas físicas o jurídicas) o entre un particular y el Estado siempre y cuando
éste actúe como particular. Cuestión que extendemos más en el apartado referido al objeto
del DIPr.
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El derecho internacional privado se configura como el conjunto de normas y
principios que cada ordenamiento particular establece para dotar de una regulación
especial a los supuestos de tráfico externo. La construcción de este sistema exige el
recurso a una metodología propia. Su positivización y aplicación es particularmente
dependiente de la realidad social y jurídica del momento histórico que se considere.
Por todo ello, y a la hora de conceptualizarlo, no se puede definir como un sistema porque
no hay un conjunto homogéneo de normas, sino un elenco heterogéneo —excepto en Suiza
y Venezuela—, un conjunto de normas jurídico-positivas que regula las relaciones de tráfico
jurídico externo.
El estudio del Derecho Internacional Público, muchas veces se sitúa en el campo del Derecho
Público, es decir, en normas jurídicas que regulan la actividad del Estado, en ejercicio de sus
legítimas potestades públicas (administrativa, legislativa y judicial). Aunado a ello, el Estado
coexiste con otros Estados soberanos y otras entidades de la Comunidad Internacional, en
una relación supracoordinada, de la que emanan necesariamente, esas normas de Derecho
Internacional Público a las que se ha hecho referencia: las normas dispositivas y las normas
imperativas. Asimismo, al ejercer el Estado su potestad pública, frente a sus subordinados,
en una relación supra-subordinada, ésta deberá realizarse sin lesionar la esfera jurídica de
sus súbditos, en una total vigilancia de sus derechos humanos, así se lo exigen hoy las
normas de Derecho Internacional Público.
Doctrina Española.
Doctrina Italiana.
Doctrina Alemana
Las fuentes del Derecho Internacional Público pueden clasificarse por su extensión en:
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a) Nacionales. Son aquellas que podemos localizar en el orden jurídico vigente de un solo
país. Dentro de esta clasificación encontramos dos tipos de leyes:
1) aquellas que se desprenden de las normas internacionales y
2) las que se desligan del Derecho Internacional. Dentro de este tipo de fuentes están: La
ley, la costumbre y la jurisprudencia. La Ley como fuente del DIPr varía según el sistema
jurídico de que se trate. En México, las normas del DIPr se encuentran en los diferentes
códigos civiles y de procedimientos civiles de las diversas entidades federativas. Dentro
del DIPr, la costumbre es importante sobre todo en el área de comercio ya que los usos
y costumbres son una de las fuentes más importantes de creación normativa. La
jurisprudencia tiene un lugar muy importante en el DIPr ya que permite a los jueces
ampliar los supuestos de las normas jurídicas y con ello enriquecer los criterios
establecidos en sus leyes y sobre todo, dar al individuo la certeza en cuanto al alcance y
sentido de las normas jurídicas.
b) Internacionales: Son fuentes que constituyen maneras de crear normas jurídicas que
obligan a más de un Estado a respetar acuerdos. Dentro de este tipo encontramos a los
tratados internacionales, a la costumbre internacional y a la jurisprudencia internacional.
En el DIPr, los tratados constituyen una de las fuentes más importantes en cuanto a
instrumentos de resolución de conflictos y tráfico jurídico internacional, las materias que
contienen los tratados y convenciones son diversas: nacionalidad, condición jurídica de los
extranjeros, leyes mercantiles, etcétera. La jurisprudencia internacional como fuente del
DIPr está determinada por un órgano principalmente: la Corte Internacional de Justicia, la
cual a su vez habilita a otros órganos colegiados para desempeñar funciones en distintos
ámbitos. La costumbre internacional es una fuente de gran tradición en el DIPr ya que ésta
es la que aporta varios principios mediante los cuales se pueden conocer puntos de
encuentro en el tráfico jurídico internacional.
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4. Derecho Internacional Privado. (Segunda parte)
De esta manera, consideramos que el DIPr busca soluciones satisfactorias a una realidad
caracterizada por los sujetos y por la discontinuidad en el espacio de la normatividad
aplicable. Es en esta búsqueda de soluciones satisfactorias donde se pueden producir
ciertas tensiones como consecuencia misma de la diversidad de órdenes jurídicos, tensiones
que pueden ser reducidas de algún modo a través de la unificación del derecho, bien sea a
través de instrumentos convencionales, leyes modelo o cualquier otro instrumento que
cumpla dicha finalidad. Hablamos de una discontinuidad jurisdiccional y legislativa que debe
materializarse a través de la formulación de situaciones jurídicas por parte de personas
sometidas a varias leyes. En este sentido, afirmamos que la presencia de dos presupuestos
(aislados o combinados) desembocaría irremediablemente en la desaparición del DIPr: la
unificación de los sistemas normativos y la ausencia de comunicación entre los individuos.
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Civiles de la ciudad de México, cuestiones que no son muy acertadas dadas las
incongruencias que tenemos en la legislación de la ciudad de México.
Otra nueva característica, ligada con la anterior, que podemos mencionar respecto a esta
disciplina jurídica es su relatividad, es decir, cada Estado presenta y regula la esfera jurídica
del DIPr de la manera que le parece más correcta y apegada a su realidad; lo anterior implica
la existencia y convivencia de una interesante diversidad estatal respecto de esta rama
jurídica. Diversidad y diferenciación que representa la afirmación de que serán variadas y
diferentes de conformidad con el Estado ante el que se presente la demanda y ponga en
marcha sus normas del DIPr. Relatividad que también se manifiesta en la estructura
legislativa que cada Estado utilizará para diseñar el modelo normativo de esta ciencia
jurídica. En este sentido, y aterrizando nuestras afirmaciones en el caso mexicano vemos
cómo la potestad legislativa queda en manos de los estados que componen la República
mexicana, es decir, de legisladores estatales. De esta forma cada una de las 31 entidades
federativas, más el Distrito Federal, tiene la posibilidad de diseñar su normativa referente
al DIPr. Es así que en la actualidad cada una de las 31 entidades federativas y el Distrito
Federal tiene su propia normativa (competencial directa e indirecta así como su propia
norma de derecho aplicable) para dar una respuesta global a esta disciplina jurídica.
Ahora bien, uno de los ejemplos más claros de la complementariedad que se establece entre
el derecho internacional público y el privado radica en los instrumentos convencionales que
la primera presta a la segunda como vía para regular las situaciones jurídicas privadas de
una manera uniforme y armónica. En este sentido, se afirma que el DIPr no es una rama o
subespecie del derecho internacional público. Como se ha mencionado en líneas anteriores
podemos mencionar que la diferencia más visible que existe entre el derecho internacional
público y el privado es subjetiva, es decir, en razón de los sujetos que intervienen en una
relación jurídica. Así, mientras que en el derecho internacional público los sujetos son los
Estados, entes soberanos, en el DIPr son sujetos privados, personas físicas o jurídicas. Lo
anterior no limita que reconozcamos que el DIPr se sirve de los convenios internacionales
que regula el derecho internacional público como una herramienta (con sus pros y sus
contras) para dar sentido y solución a las situaciones que son el objeto de estudio por el
DIPr
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Tampoco es una subespecie del derecho civil, a pesar de que puedan coincidir en el estudio
de sus instituciones no cabe desconocer que su punto de examen es completamente
diferente, el cual se realiza a través de métodos diferentes y buscando soluciones en planos
procesales diferentes. Así, el punto de convergencia de ambas disciplinas radica en el
estudio de situaciones privadas, entre particulares; ahora bien, el punto divergente entre
ambas disciplinas radica en el contacto de las situaciones objeto de estudio por ambas
ramas con uno (derecho civil) o más Estados (DIPr). Por último, tampoco es una subespecie
del derecho procesal; quizá sería bueno en este momento establecer una línea divisoria, si
es que ello es posible, entre el DIPr y el derecho procesal internacional. Nuestras
afirmaciones se encaminan a sostener que el derecho procesal internacional tiene como
contenido el sector de la competencia judicial internacional directa e indirecta así como la
cooperación procesal internacional, como principales bases. Lo anterior supone que el
derecho procesal internacional es parte integrante del DIPr.
Tratando de afinar nuestras afirmaciones, tenemos que el DIPr si bien tiene tintes de
derecho procesal, de derecho civil, de derecho mercantil, de derechos humanos y de
derecho internacional público esto no implica su sometimiento como subespecie a alguna
de las disciplinas anteriores.
Como bien afirma Calvo y Carrascosa, el objeto de una disciplina jurídica es el “conjunto de
relaciones sociales” que ésta regula. Aterrizando la anterior afirmación en el contexto del
DIPr sostenemos que son las “situaciones jurídicas privadas internacionales” también
conocidas como “relaciones privadas con elemento de extranjería”, “relaciones
transfronterizas” o “relaciones privadas de tráfico jurídico externo”. Términos, todos estos,
que serán utilizados de manera indistinta a lo largo del libro. Así, tal y como apuntamos, los
elementos caracterizadores y diferenciadores de la actividad desempeñada por el DIPr,
respecto a cualquier otra disciplina jurídica, vienen a ser la suma de los adjetivos “privado”
e “internacional”. En este sentido, el objeto del DIPr se sitúa en aquellos supuestos de hecho
que implican a particulares, personas físicas o jurídicas, cuando éste se encuentra
conectado con varios ordenamientos jurídicos. La primera supone establecer una primera
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diferencia respecto al objeto de estudio del derecho internacional público y la segunda
respecto al objeto de estudio del derecho civil.
En los siguientes apartados, podemos visualizar más concretamente a qué nos referimos
con las anteriores afirmaciones.
Situaciones jurídicas
Como cualquier otra disciplina jurídica representa el mínimo común denominador que
todas aquellas situaciones o supuestos de hecho que se aborden para su estudio deben
tener trascendencia en el plano jurídico. Así las cosas, nos referimos a todas aquellas
relaciones jurídicas que por sus características, naturaleza e implicaciones no pasen
desapercibidas por el derecho.
Situaciones privadas
Reiteramos que las relaciones jurídicas objeto de estudio por el DIPr son aquéllas que
reúnen dos adjetivos, a saber, “privadas” e “internacionales”. Dos requisitos acumulativos,
necesarios e imprescindibles. Así, la existencia de un elemento de internacionalidad
(extranjería) en una situación privada da como resultado necesario la puesta en
funcionamiento de las normas de DIPr. La primera afirmación que debemos hacer es que el
adjetivo de “privado” deriva de los sujetos que intervienen en la relación jurídica, no
proviene del tipo de normas que regulan las relaciones jurídicas con elemento de
internacionalidad. En este sentido, los sujetos que dan sentido a esta disciplina se
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encuentran en una posición de igualdad, dando lugar a la conformación de relaciones
jurídicas que se desarrollan en un plano completamente horizontal. Lo anterior necesita
matizarse, es decir, si como regla general afirmamos que los sujetos, que son objeto de
atención por el DIPr, presentan la característica de ser particulares, debemos hacer una
ampliación necesaria, en este sentido también entraría en su objeto de estudio el Estado.
Ahora bien, esta excepción presenta una importante limitación que se convierte en esencial
en el contexto del DIPr, así, serán objeto de atención los Estados cuando no estén investidos
de su potestad soberana. De todos es sabido que el Estado puede actuar con su potestad
iure imperii o con su potestad iure gestioni. Cuando el Estado actúa con la primera de las
potestades señaladas dicha relación será objeto de estudio por el derecho internacional
público. Por el contrario, si el Estado actúa con la segunda potestad mencionada la relación
jurídica en la que esté inmerso será objeto de estudio del DIPr. Problema de distinto tenor
es deslindar cuándo actúa con una u otra potestad.
De la mano de las anteriores afirmaciones alcanzamos la conclusión de que el adjetivo
“privado” se materializa por la prioridad que cobran los intereses de los individuos ante los
eventuales problemas que provoca la vida internacional.
A la par, y como venimos comentando, es necesario para que esta disciplina jurídica se
ponga en acción que estemos ante una relación jurídica con dos necesarios e
imprescindibles ingredientes, a saber, que sea una relación entre particulares y que se dé
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un elemento de internacionalidad o extranjería, requisitos sine qua non. Respecto a este
segundo elemento caracterizador del objeto de estudio del DIPr, internacionalidad,
debemos adelantar que estamos ante supuestos de hecho que están conectados con varios
sistemas jurídicos (todos ellos simultáneamente vigentes). Así, estudiamos la mutación que
se produce en el elemento material del supuesto de hecho el cual pasa de estar conectado
con un único ordenamiento a estarlo con varios. De este modo, afirmamos que las
relaciones jurídicas que estudia esta disciplina no agotan sus consecuencias en un solo
orden jurídico. Como bien afirmaba García Moreno:
Una vez más, y como ya hacíamos con el anterior requisito, debemos aclarar que el adjetivo
de la “internacionalidad” no se concede por el origen de las normas que da respuesta a esta
disciplina jurídica. Con absoluta independencia del aspecto cuantitativo que pueda
presenciarse en relación con normas de origen nacional o internacional que puedan
componer esta disciplina, se mantiene el calificativo “internacional” por los ordenamientos
jurídicos que aparecen relacionados en la solución de una situación jurídica objeto de su
estudio; por el hecho de que su fin último es buscar y otorgar respuesta satisfactoria a
situaciones que se vinculan a más de un orden jurídico estatal. personal, es decir, por una
cualidad que recae en una o en varias de las partes que intervienen en dicha relación
jurídica; por ejemplo, por su residencia habitual o su domicilio, las sedes/establecimientos
de las personas jurídicas, fundamentalmente. Puede darse también por la existencia de un
elemento de extranjería de carácter real, es decir, por una cualidad o característica que
recae en el objeto de la relación jurídica, con absoluta independencia de las características
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que reúnan las partes implicadas; por ejemplo, la ubicación de un bien inmueble en un
contrato de compraventa. O bien, por el hecho de que la relación presenta un elemento de
extranjería de carácter conductista o volitivo (formal), en este caso la característica de la
internacionalidad vendría otorgada por el cumplimiento de ciertas formalidades en la
conclusión de un negocio o acto jurídico. Por ejemplo, la entrega de las mercancías cuando
éstas suponen la perfección del contrato de compraventa.
Por otro lado, encontramos las denominadas teorías objetivistas, las cuales se pueden
dividir a su vez en la teoría pura y la teoría relativa. Ambas teorías tienen como común
denominador afirmar que el estudio de una relación jurídica privada caería en la esfera del
DIPr cuando el elemento de extranjería fuera considerado relevante. De la anterior
afirmación nos surge la interrogante de saber cuándo es relevante un elemento de
extranjería presente en una relación jurídica privada. Mientras la primera teoría no ofrece
parámetro alguno para solucionar esta interrogante, la segunda, que nos parece más
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acertada, afirma que la relevancia viene otorgada cuando este criterio sea recogido por las
normas de DIPr del tribunal que está conociendo.
Hacia esta teoría, que la doctrina también la ha denominado como tesis del elemento
extranjero relevante, se ha mostrado cierto rechazo. Reproche que viene sustentado por
dos motivos, según Calvo y Carrascosa, a saber, “primero, porque confunde la importancia
de la relación jurídica con la importancia del elemento extranjero”. “Y segundo, porque es
muy difícil, por no decir imposible, determinar cuándo un elemento extranjero es
«relevante» o «no relevante»”. A estas tesis, la misma doctrina ha añadido una tercera, la
denominada tesis del efecto internacional. Esta teoría supone que una situación puede ser
calificada como “internacional” si produce o producirá efectos que puedan conectarse con
más de un Estado. En este sentido, esta tesis considera que es internacional por los efectos
que produce la relación jurídica y no por los elementos que la componen. La crítica que
lanza la doctrina a esta tesis se centra en tres afirmaciones, a saber:
a) es “muy difícil determinar cuándo una situación jurídica produce o puede producir
«efectos internacionales», mientras que es mucho más sencillo «detectar» los «elementos
extranjeros» presentes de una situación jurídica”;
b) esta tesis es calificada como “excesiva porque extiende desmesuradamente los
casos que deben ser regulados por el DIPr”, y
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A manera de conclusión tenemos que las relaciones que interesan a esta rama del derecho
son aquellas que se caracterizan por su heterogeneidad derivada del hecho de incluir
elemento(s) de extranjería, previstos por la norma de DIPr. Para nosotros dicha previsión
entraña un innegable peso específico de ese elemento de internacionalidad que daría
sentido al estudio protagonizado por el derecho internacional privado. Superado el tema
del peso específico que debe tener el elemento de internacionalidad presente en la relación
jurídica con el fin de ser objeto de estudio del DIPr, surge otro cuestionamiento. En este
sentido, planteamos si debe establecerse una diferencia entre situaciones jurídicas privadas
realmente internacionales y las relaciones jurídicas privadas interregionales (también
denominadas como interlocales).
No es nuevo admitir que la República mexicana está compuesta por estados a quienes se
otorga, como manifestación de autonomía y soberanía, poder legislativo. La existencia de
estos cuerpos normativos hace que se reproduzca en el ámbito interno (federal) la misma
problemática que en el ámbito externo (internacional). Derivado de esta soberanía
legislativa encontramos códigos civiles, de procedimientos civiles e incluso Constituciones
para cada uno de los estados. Así, es útil hacer el distingo entre ambas relaciones privadas,
las internacionales y las interregionales.
Mientras que las internacionales son las que relacionan a la República mexicana con otros
Estados, entes soberanos, las interregionales relacionan a las entidades federativas y sus
respectivos cuerpos normativos. Mientras en las primeras se pone en relación los
ordenamientos jurídicos extranjeros en las segundas se relacionaría a los ordenamientos
jurídicos de las entidades federativas. Por último, resta hablar de la denominada
“relatividad temporal del elemento de extranjería”, la cual surge cuando una relación
jurídica con tintes puramente internos adquiere, por motivos variados, una dimensión
internacional. Se suele achacar tal mutación a factores como la autonomía de la voluntad,
según Fernández Rozas, o a actos de la propia naturaleza.
Fragmento tomado de: Fuentes del Derecho Internacional Privado [pp. 1-4] (s.f.). En
Derecho Internacional Privado. México: AIU.
http://cursos.aiu.edu/Derecho%20Internacional%20Privado%20I/PDF/Tema%202.pdf
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Tratados y Convenios
Podemos definir al tratado como un acuerdo por escrito imputable a dos o más sujetos del
Derecho Internacional. El tratado es “la fuente por excelencia de derechos y obligaciones
internacionales particulares amén de excelente coadyuvante en la formación de normas
generales”. [Remiro: 1997: 181]. Los tratados contienen una triple exigencia: 1)
Imputabilidad a entes de subjetividad internacional; 2) Origina derechos y obligaciones y;
3) Su marco regulador es el Derecho Internacional. Esta triple exigencia lo diferencia de
otros acuerdos escritos.
Por su parte, los convenios internacionales buscan solucionar la colisión de derechos que se
origina con los conflictos de jurisdicción para saber cuál es el tribunal y de qué Estado es el
competente para ocuparse de resolver las controversias que surgen de las relaciones
nacidas del Derecho Internacional Privado. [Barrera: 2003: 47].
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• Conferencia Panamericana.-Código Bustamante (La Habana, 1928) Organizada por
el célebre jurista cubano, ésta conferencia fue una de las precursoras en el continente
americano en establecer las condiciones para la celebración de tratados internacionales.
La Costumbre Internacional
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4.3 Condición jurídica de los extranjeros
Los inmigrantes se aceptarán hasta por cinco años y tienen obligación de comprobar a
satisfacción de la Secretaría de Gobernación, que están cumpliendo con las condiciones que
les fueron señaladas al autorizar su internación y con las demás disposiciones migratorias
aplicables a fin de que sea refrendada anualmente, si procede, su documentación
migratoria.
La Ley General de Población, en forma limitativa enuncia en el artículo 48, las diversas
hipótesis en que se permite la internación de extranjeros como inmigrantes. Estas hipótesis
son las siguientes:
I.- RENTISTA.- PARA VIVIR DE SUS RECURSOS TRAÍDOS DEL EXTRANJERO; DE LOS INTERESES
QUE LE PRODUZCA LA INVERSIÓN DE SU CAPITAL EN CERTIFICADOS, TÍTULOS Y BONOS DEL
ESTADO O DE LAS INSTITUCIONES NACIONALES DE CRÉDITO U OTRAS QUE DETERMINE LA
SECRETARÍA DE GOBERNACIÓN O DE CUALQUIER INGRESO PERMANENTE QUE PROCEDA
DEL EXTERIOR. EL MONTO MÍNIMO REQUERIDO SERÁ EL QUE SE FIJE EN EL REGLAMENTO
DE ESTA LEY LASECRETARÍA DE GOBERNACIÓN PODRÁ AUTORIZAR A LOS RENTISTAS PARA
QUE PRESTEN SERVICIOS COMO PROFESORES, CIENTÍFICOS, INVESTIGADORES CIENTÍFICOS
O TÉCNICOS, CUANDO ESTIME QUE DICHAS ACTIVIDADES RESULTEN BENÉFICAS PARA EL
PAÍS;
II.- INVERSIONISTAS.- PARA INVERTIR SU CAPITAL EN LA INDUSTRIA, COMERCIO Y
SERVICIOS, DE CONFORMIDAD CON LAS LEYES NACIONALES, SIEMPRE QUE CONTRIBUYA AL
DESARROLLO ECONÓMICO Y SOCIAL DEL PAÍS Y QUE SEMANTENGA DURANTE EL TIEMPO
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DE RESIDENCIA DEL EXTRANJERO EL MONTO MÍNIMO QUE FIJE EL REGLAMENTO DE ESTA
LEY. PARA CONSERVAR ESTA CARACTERÍSTICA EL INVERSIONISTA DEBERÁ ACREDITAR QUE
MANTIENE EL MONTO MÍNIMO DEINVERSIÓN A QUE SE REFIERE EL PÁRRAFO ANTERIOR.
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VIII.- ARTISTAS Y DEPORTISTAS.- PARA REALIZAR ACTIVIDADES ARTÍSTICAS, DEPORTIVAS O
ANÁLOGAS, SIEMPRE QUE A JUICIO DE LA SECRETARÍA DICHAS ACTIVIDADES RESULTEN
BENÉFICAS PARA EL PAÍS.
Son personas extranjeras las que no posean las calidades determinadas en el artículo 30
constitucional y gozarán de los derechos humanos y garantías que reconoce esta
Constitución.
El Ejecutivo de la Unión, previa audiencia, podrá expulsar del territorio nacional a personas
extranjeras con fundamento en la ley, la cual regulará el procedimiento administrativo, así
como el lugar y tiempo que dure la detención.
Los extranjeros no podrán de ninguna manera inmiscuirse en los asuntos políticos del país.
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- Derechos en relación a la Administración de JUSTICIA
- Derechos de los detenidos y presos y de los inculpados en procesos penales
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Mesografía (para consulta complementaria)
NOTA IMPORTANTE: Recuerda que si alguno de los siguientes enlaces está roto o bien ha sido
retirado de Internet, siempre puedes hacer una investigación complementaria para localizar
los documentos sugeridos en otra parte.
• Condición jurídica del extranjero [pp. 1-13] (s.f.). En Derecho Internacional Privado.
México: AIU.
http://cursos.aiu.edu/Derecho%20Internacional%20Privado%20II/PDF/Tema%203.
pdf
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• H. Congreso de la Unión (2015). Constitución Política de los Estados Unidos
Mexicanos (Última modificación publicada en el DOF el 10/07/2015). México.
http://www.ordenjuridico.gob.mx/Constitucion/cn16.pdf
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