27/10/22, 19:30 ¿En qué consiste la acción pauliana?

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¿En qué consiste la acción pauliana?

POR FIORELLA PASTRANA ESPINAL - 19 FEBRERO, 2018

Sumario: 1. Introducción, 2. La responsabilidad patrimonial del deudor, 3. Acción Pauliana o

fraude a los acreedores, 4. Elementos y requisitos, 4. 1 Elemento objetivo, 4. 2 Elemento
subjetivo, 5. Algunas precisiones más.

1. Introducción

El crédito como parte fundamental de nuestro sistema económico es uno de los derechos
subjetivos patrimoniales de relevancia constitucional más discutidos y defendidos en el
medio jurídico por su utilidad y beneficio para el país. Así, vemos que a diario, a través de
intercambios de naturaleza contractual, se dinamiza la economía y opera el mercado.

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En efecto, de acuerdo al Ministerio de Relaciones Exteriores y ProInversión, más del 90% del
PBI nacional es generado por servicios, que no son otra cosa que relaciones obligatorias
nacidas de contratos, y actividades industriales y comerciales. De este modo, es necesario
que el Estado y los propios particulares provean mecanismos de protección del crédito
frente al incumplimiento contractual, que brinden seguridad jurídica a los operadores
económicos y den predictibilidad al sistema jurídico en general, para asegurar el intercambio
o asignación óptima de recursos a través de la cooperación.

Entre los mecanismos de tutela otorgados por el ordenamiento jurídico para proteger el
crédito se encuentra la acción pauliana o acción revocatoria por fraude a los acreedores,
que se dirige a conservar actual o preventivamente la garantía patrimonial del deudor frente
a actos de disposición que puedan mermar la integridad de su patrimonio y por ello impedir
o dificultar el cobro del crédito. No obstante su gran importancia, su regulación y aplicación
práctica es confusa, pues, como veremos más adelante, sus fundamentos y elementos no
han sido abordados de manera unánime a nivel doctrinario ni jurisprudencial, lo que en aras
de proteger el crédito ha terminado desnaturalizando, en ocasiones, la figura jurídica a lo
largo de los años.

Lea también: ¿Los actos de disposición a título gratuito se presumen siempre fraudulentos?

¿Es en serio?

2. La responsabilidad patrimonial del deudor

El principio de la responsabilidad patrimonial del deudor implica, en términos sencillos, que

este deba responder frente a la deuda del cual es titular con todos los bienes presentes y
futuros que integran su patrimonio. En este sentido, el acreedor cuenta con una garantía
genérica sobre el patrimonio del deudor que le permite a través de su pretensión dirigirse
contra los bienes de aquél y ejecutar su patrimonio para satisfacer su interés creditorio en
caso de incumplimiento. Asimismo, esta responsabilidad entraña una restricción a las
facultades del deudor de disponer libremente de sus bienes, en tanto se busca mantener la
solvencia de su patrimonio para responder al crédito impago, pues de lo contrario se crearía
un perjuicio para el acreedor. De acuerdo a Luis Moisset de Espanés, “el fundamento jurídico
de la acción revocatoria está en el principio de que el patrimonio del deudor constituye la
garantía común de los acreedores[1]”.

Del mismo modo, Michele Giorgianni sostiene que “la responsabilidad patrimonial del
deudor es el fenómeno por el que los bienes del deudor están sometidos a la acción
ejecutiva del acreedor, dirigida a conseguir para este último la realización de su interés
cuando éste no haya sido satisfecho por el incumplimiento del deudor[2]”. Ambos juristas,
argentino e italiano respectivamente, dan cuenta del principio general por el cual el deudor
expone su patrimonio ante la ejecución de un crédito que no ha sido honrado por su parte,
consagrado tanto en el nuevo Código argentino de 2015 como en el Código italiano de 1942.

Por otro lado y a pesar de que en el actual Código Civil de 1984 dicho principio no es
reconocido de manera explícita, coincidimos con aquella doctrina que sostiene que sí se
encuentra implícitamente consagrado a nivel legislativo a partir de la regulación de la acción
revocatoria, inserta en el artículo 195° dentro del Libro dedicado al Negocio Jurídico.

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3. Acción pauliana o fraude a los acreedores

La acción pauliana o revocatoria consiste en el poder jurídico atribuido al acreedor de hacer

declarar ineficaces (inoponibles), en relación a él, ciertos actos de disposición a título gratuito
u oneroso sobre el patrimonio del deudor que irroguen perjuicio a su derecho de crédito. De
este modo, a través de esta acción personal se busca restablecer el patrimonio del deudor a
la situación en la que se encontraba previamente a la realización de los actos de disposición
fraudulentos, con el fin que el acreedor pueda ver satisfecho su interés creditorio a través de
la ejecución de dicho patrimonio a raíz de su incumplimiento. En este sentido, se hace
necesario revocar los actos de disposición que afecten la garantía genérica de la solvencia
del patrimonio del deudor frente a las obligaciones que este tiene con sus acreedores, pues
de este modo se evita el perjuicio ocasionado al crédito. No obstante, ¿qué entendemos por
fraude a los acreedores? ¿Tiene algo que ver con el fraude a la ley?.

De acuerdo a Oreste Roca, “en el fraude a la ley nos encontramos frente a un acto de
autonomía privada (un negocio jurídico) que se ampara en una norma de cobertura para
evadir los efectos de una norma de carácter imperativo, denominada norma defraudada[3]”.
En este sentido, mediante un negocio celebrado en fraude a la ley se busca intencionalmente
obtener una finalidad o resultado prohibido por el ordenamiento jurídico; no obstante, que
dicho negocio tiene una apariencia de licitud en la medida que su celebración se encuentra
amparada en una norma legal, son sus efectos jurídicos los que terminan defraudando o
burlando la norma que se pretende eludir y de este modo, se consigue indirectamente un
resultado prohibido.

Ciertos autores, con quienes coincidimos, consideran a los negocios jurídicos en fraude a
los acreedores como una especie de los negocios jurídicos en fraude a la ley, debido a que
el derecho de crédito encuentra su fundamento en la ley, pese a que como hemos visto el
principio de responsabilidad patrimonial no se haya consagrado expresamente en la
legislación y la doctrina no es unánime respecto al momento desde el cual opera; por tanto,
una violación de este derecho lleva necesariamente a la violación de la ley que lo protege. En
este sentido, en los negocios jurídicos en fraude a la ley se pretende defraudar el
ordenamiento jurídico afectando intereses generales, mientras que en los negocios jurídicos
en fraude a los acreedores se busca lo mismo aunque de modo indirecto o mediato y
afectando principalmente intereses de naturaleza privada o particular.

A través del fraude a los acreedores se emplea una norma de cobertura que permite al
deudor disponer de sus bienes en ejercicio de su capacidad de obrar. Por ejemplo, al
amparo de su condición de propietario y del vehículo jurídico adecuado como un contrato de
compraventa, el sujeto realiza el acto de disposición de manera perfectamente válida. No
obstante, con esta disposición se afectan los intereses del acreedor, pues con este negocio
jurídico el deudor frustra los fines de otra norma que es de carácter imperativo: aquella que
asegura a los acreedores el derecho a obtener la satisfacción de sus créditos, la cual  se
convierte en la norma defraudada.

Lea también: A propósito del crédito, su tutela y los temas pendientes

4. Elementos y requisitos

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Si bien el fraude a los acreedores supone de antemano que el deudor enajene parte de su
patrimonio, disminuyéndolo y colocando al crédito en una situación de imposibilidad o
perjuicio respecto a su cobro, el fraude a los acreedores actualmente y a diferencia del
derecho romano, ya no es entendido netamente en sentido subjetivo, como consciencia y
voluntad del deudor de realizar el perjuicio, sino que cuenta con matices en la aplicación de
sus elementos dependiendo de frente a que tipo de actos de disposición nos encontremos.

De esta manera, el ejercicio de la acción pauliana o revocatoria implica la concurrencia de

ciertos elementos (objetivo y subjetivo) que deben ser verificados en el acto de disposición
para configurar el supuesto de fraude a los acreedores. A continuación, plantearemos en qué
consiste el requisito objetivo del perjuicio pauliano o también llamado “eventus damni”, así
como delimitaremos sus alcances de acuerdo a la nueva concepción que se tiene del
mencionado elemento.

4.1. Elemento objetivo o “eventus damni”

En principio se entiende que existe perjuicio en contra de los acreedores desde el momento
en que a raíz del acto de disposición se genera un daño en su esfera jurídica, producido por
la disminución patrimonial que afecta al deudor y por ende perjudica la posibilidad de
realización y satisfacción de su derecho de crédito.

Como señala Oreste Roca[4],en Roma se consideraba a la insolvencia absoluta del

patrimonio del deudor como presupuesto para el ejercicio de la acción pauliana, por lo que el
acreedor debía probar la insolvencia por parte del deudor a través un procedimiento
ejecutivo. Hoy en día, se ha ido flexibilizando este requisito, pues se le ha dotado de un
alcance relativo, en la medida que se toma en cuenta la imposibilidad en que se encuentra el
acreedor de lograr la satisfacción de su crédito a raíz del desprendimiento patrimonial
realizado, afectando la garantía patrimonial genérica que constituye el patrimonio del deudor
respecto al crédito asumido frente al acreedor. Esto se complementa cabalmente con la
exigencia normativa de que no se conozcan otros bienes libres del deudor, aunque estos
pudieran existir. A medida que ha pasado el tiempo, el tema ha sido aún más debatido,
primando las opiniones doctrinarias que dan mayor relevancia a la protección del crédito; por
lo cual, se ha eliminado la necesidad de que el crédito impago sea exigible, admitiendo
aquellos créditos sujetos a condición e inclusive a plazo, dándole un contenido de tutela
preventiva a la acción pauliana.

De este modo, en sede nacional, Roger Merino sostiene que “no es necesario que el daño
sea actual, la revocatoria es también un remedio cautelar, por lo que basta un estado
patrimonial el deudor, que deje prever su futura insolvencia y pueden ejercitarla los mismos,
cuya obligación está sujeta a plazo o a condición[5]”.

Asimismo, recientemente “la perspectiva ha cambiado, en el sentido de que tanto la doctrina

y la jurisprudencia sostienen que no sólo el daño, sino el simple peligro de daño puede
integrar el eventus damni, en función de que es lo que afecta el acto dispositivo[6]”. En el
mismo sentido, un sector de la doctrina italiana sostiene que,

El eventus damni parece haberse ampliado progresivamente, hasta ser identificado no sólo
en la incapacidad del patrimonio del deudor para cubrir sus deudas, ni, por consiguiente en

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la depauperación que se haya verificado en el mismo como consecuencia del acto

impugnado, sino y también en la simple mayor dificultad, onerosidad o incertidumbre de la
realización coactiva del derecho del acreedor[7].

Por otro lado, este peligro de daño debe ser analizado desde un punto de vista tanto
cuantitativo como cualitativo, en la medida que no basta con apreciar la disminución del
patrimonio del deudor en función a la suma del valor de los bienes que posee, sino que
además se debe verificar que dichos bienes sean cualitativamente idóneos de afrontar la
deuda en su etapa ejecutiva, esto es, que sean suficientes y además que no se genere
perjuicio al acreedor complicando o impidiendo la ejecución forzada.  En este sentido, es
perfectamente posible que el patrimonio en cuanto a su valor económico se mantenga
indemne y que aun así proceda la acción pauliana en tanto el acto impugnado genera
peligrosidad para la futura y eventual ejecución, pues afecta de manera cualitativa la
conformación del patrimonio del deudor para satisfacer el crédito.  En conclusión, siguiendo
a Roca:

El perjuicio pauliano tiene que definirse en que se presenta cuando la disminución del
patrimonio del deudor o parte comprometida ocasiona la imposibilidad o dificultad del cobro
del crédito, mejor dicho, de la satisfacción de los intereses creditorios o contractuales en
sede ejecutiva, por lo que resulta pertinente señalar que el eventus damnis es el daño o
lesión presumida, porque se está a fin de cuentas, presumiendo un daño que aún no se
verifica en la realidad pero que en esas condiciones definitivamente ocurriría[8].

De lo dicho anteriormente, podemos concluir que el acto impugnado por ineficacia relativa y
limitada (inoponibilidad), es uno que genera perjuicio al acreedor, en la medida que afecta el
patrimonio del deudor y genera actual o potencialmente, bajo un criterio tanto cuantitativo
como cualitativo, la dificultad y/o imposibilidad de realizar la ejecución de los bienes
pertenecientes al patrimonio del deudor, por lo cual se habilita la tutela incluso preventiva del
crédito.

4.2. Elemento subjetivo o “consilium fraudis”/ “scientia damni”

Si bien poco a poco el elemento subjetivo del fraude se ha ido objetivando en la medida que
hoy en día el fundamento de la acción revocatoria o pauliana es entendido por la doctrina
mayoritaria como la tutela del crédito y por tanto centra su atención en la protección de la
figura del acreedor, ello no significa que no deba ser tomado en cuenta por la doctrina y la
jurisprudencia para analizar si frente a determinada controversia jurídica nos encontramos
frente a un acto de disposición susceptible de ser atacado vía acción de ineficacia

pauliana.

Esto significa, que ya entendamos al elemento subjetivo como intención o volición

fraudulenta de perjudicar (consilium fraudis) a la manera francesa o más modernamente
como conocimiento o posibilidad de conocimiento del perjuicio o posibilidad del mismo
respecto de la garantía patrimonial (scientia fraudis) a la manera italiana, este requisito es
clave para configurar un verdadero supuesto de fraude a los acreedores. De este modo, la
presencia del elemento subjetivo en la estructura del fraude a los acreedores y por
consiguiente en la procedencia de la acción pauliana, es imprescindible, ya sea
considerándolo bajo su noción objetiva o subjetiva, lo que dependerá del caso concreto.

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El problema con la existencia y probanza de este requisito subjetivo, a diferencia del primero,
se produce por el tratamiento disímil que da nuestro Código al mismo dependiendo del
carácter gratuito u oneroso del acto de disposición cuya ineficacia se pretende. En este
sentido de acuerdo a nuestra norma, artículo 195 del Código Civil, la regulación es la
siguiente:

El acreedor, aunque el crédito esté sujeto a condición o a plazo, puede pedir que se
declaren ineficaces respecto de él los actos gratuitos del deudor por los que renuncie a
derechos o con los que disminuya su patrimonio conocido y perjudiquen el cobro del
crédito. Se presume la existencia de perjuicio cuando del acto del deudor resulta la
imposibilidad de pagar íntegramente la prestación debida, o se dificulta la posibilidad de
cobro.

Tratándose de actos a título oneroso deben concurrir, además, los siguientes requisitos:

1.- Si el crédito es anterior al acto de disminución patrimonial, que el tercero haya tenido
conocimiento del perjuicio a los derechos del acreedor o que, según las circunstancias,
haya estado en razonable situación de conocer o de no ignorarlos y el perjuicio eventual
de los mismos.

2.- Si el acto cuya ineficacia se solicita fuera anterior al surgimiento del crédito, que el
deudor y el tercero lo hubiesen celebrado con el propósito de perjudicar la satisfacción del
crédito del futuro acreedor. Se presume dicha intención en el deudor cuando ha dispuesto
de bienes de cuya existencia había informado por escrito al futuro acreedor. Se presume la
intención del tercero cuando conocía o estaba en aptitud de conocer el futuro crédito y
que el deudor carece de otros bienes registrados.

Incumbe al acreedor la prueba sobre la existencia del crédito y, en su caso, la concurrencia

de los requisitos indicados en los incisos 1 y 2 de este artículo. Corresponde al deudor y al
tercero la carga de la prueba sobre la inexistencia del perjuicio, o sobre la existencia de
bienes libres suficientes para garantizar la satisfacción del crédito.

A partir de la literalidad de la norma, la doctrina mayoritaria en sede nacional sostiene que

respecto a los actos de disposición a título gratuito la noción de “fraude” en sentido
netamente subjetivo desaparece, pues solamente se exige el conocimiento o posibilidad del
mismo (scientia fraudis) o inclusive sólo se da importancia al elemento objetivo o perjuicio
respecto del acreedor, dejándose de lado todo lo demás.

Sobre el particular, dedicaremos un artículo específico para tratar sobre este tema
importante respecto a la necesaria verificación del elemento subjetivo en los actos de
disposición a título gratuito. No obstante, queremos dejar en claro de manera preliminar que
mientras el crédito no haya sido contraído y por tanto no exista deuda alguna, no puede
hablarse de actos de disposición, ya sea a título oneroso e inclusive a título gratuito, que
vulneren la garantía patrimonial del deudor y por tanto puedan ser declarados ineficaces.
Salvo, y he aquí la relevancia del elemento subjetivo, se ha haya determinado que existía una
dolosa pre ordenación en la realización del acto de disposición con el propósito de
perjudicar al futuro acreedor y la satisfacción del crédito (consilium fraudis)

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Lo dicho anteriormente, con cargo a ser desarrollado más adelante, tiene como finalidad
mantener el propósito de proteger el crédito a través de esta acción personal, pero sin
desnaturalizar la institución jurídica ni atentar contra la seguridad jurídica del
ordenamiento, pues parece lógico sostener que el crédito del impugnante vía acción
pauliana debería ser anterior al acto de disposición que se busca cuestionar. Esto en la
medida que cuando una persona realiza un acto de disposición sin tener en cuenta a alguien
que pueda más adelante reputarse su acreedor, difícilmente cabrá considerar que ha
actuado con el propósito o al menos la consciencia de perjudicarle. En este sentido, la
inexistencia de un acreedor real parece excluir la posibilidad de la actuación fraudulenta de
quien mal puede proponerse perjudicar unos intereses que para entonces no tienen
presencia ni relevancia jurídica alguna o si quiera, tener conocimiento del grado de perjuicio
que se puede generar a ese eventual acreedor aún inexistente.

Lea también: Precisan plazo de prescripción para interponer demanda de ineficacia de acto

jurídico [Casación 1227-2012, Lima]

5. Algunas precisiones más

Cabe mencionar que el acto de disposición no comprende sólo enajenaciones que

impliquen la traslación de dominio de un bien fuera del patrimonio del deudor, pues la
condonación de una deuda, el sometimiento de bienes libres, la constitución de garantías,
etc., también pueden representar un menoscabo que empeora la situación del deudor y pone
en riesgo el cobro del crédito. De acuerdo a Vidal Ramírez, “los actos que pueden ser
atacados por la acción revocatoria, son todos aquellos de disposición o afectación
patrimonial, pues la finalidad del remedio pauliano es la reconstitución del patrimonio del
deudor que ha perjudicado a sus deudores[9]”.

Asimismo, respecto a la legitimidad para obrar en este tipo de acción, queda claro que por
tratarse de un supuesto de inoponibilidad, solo aprovecha al acreedor demandante y es
respecto de él que se declaran ineficaces los actos de disposición que perjudiquen su
crédito, no pudiéndose considerar el daño de otros acreedores que no hayan interpuesto la
demanda o se hayan incorporado al proceso.

Finalmente, se debe precisar que no solamente el acreedor originario puede demandar por
fraude a los acreedores, pues inclusive sus herederos o causahabientes con cualquier título,
pueden incoar la acción, debido a que esta significa una garantía del crédito impago.

[Clase gratuita sobre acción pauliana y simulación]

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[1] Moisset de Espanés, Luis. “Fraude: Derecho peruano y argentino”. En Libro de Ponencias
del XI Congreso Nacional de Derecho Civil. Lima: Lex & Iuris, 2016, pp. 22.

[2] Giorgianni, Michele. La Obligación. Barcelona: Bosch, traducción de la edición italiana de

Evelio Verdera y Tuells, 1958, pp. 153.

[3] Roca Mendoza, Oreste. Ineficacia de los actos del deudor por fraude a los acreedores.
Lima: Gaceta Civil & Procesal Civil, 2013, pp. 37.

[4] Roca Mendoza, Oreste, Ineficacia de los actos del Deudor por fraude a los acreedores.
Op.Cit., pp. 136.

[5] Merino, Roger. “Apuntes sobre la acción pauliana en el Código Civil peruano de 1984”.
En Libro de Ponencias del XI Congreso Nacional de Derecho Civil. Lima: Lex & Iuris, 2016, pp.
88.

[6] Roca Mendoza, Oreste. Ineficacia de los actos del Deudor por fraude a los acreedores.
Idem

[7] Lucchini Guastalla, Emanuele. Danno e frode nella revocatoria ordinaria. Milano: Giuffre,
pp. 125-126, citado por Espinoza Espinoza, Juan. El acto jurídico negocial. Lima: Gaceta
Jurídica, 2008, pp. 361.

[8] Roca Mendoza, Oreste, Ineficacia de los actos del Deudor por fraude a los acreedores.
Op.Cit., pp. 141.

[9] Vidal Ramírez, Fernando. “Exposición de Motivos y Comentarios al Libro Segundo del
Código Civil”. En Código Civil. Exposición de Motivos y Comentarios. Lima: E.I.B.M., 1985,
tomo IX, p. 313.

12 May de 2017 @ 09:01

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