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El Fraude a los acreedores

Guillermo Andrs Chang Hernndez


1- Nociones Generales.
En propiedad no hay fraude de los actos jurdicos sino, ms bien, fraude a travs de los
actos jurdicos (C.C. argentino, lo denomina Fraude en los actos jurdicos. !obre el tema el
C"digo Civil peruano vigente, regula tambin otros casos #ue no son fraudulentos sensu
stricto, o sea, derivados de conducta dolosa.
El Fraude en el $erecho privado se presenta con dos vertientes% a Fraude a la &ey, y' b
Fraude a terceros, fundamentalmente a acreedores. Es conveniente se(alar las nociones
bsicas de fraude a la &ey, sobre lo cual el c"digo no ha dictado disciplina particular.
a Negocio en fraude a la Ley.) !e caracteri*a por la utili*aci"n negocial indebida de una
norma, para evitar otra' un artilugio o artima(a para evadir la ley, por y con la propia ley.
El fraude a la &ey no guarda identidad respecto del prop"sito final #uerido con el fraude a
los acreedores% en primer trmino por #ue el destinatario es distinto, la sanci"n legal no solo
es diferente, sino #ue los actos en fraude de acreedores pueden #uedar sin sanci"n y, en
todo caso, la sanci"n por el fraude a los acreedores se pronuncia judicialmente a solicitud
de parte, pero si lo fuera a la &ey el negocio es nulo, salvo #ue hubiera sanci"n legal
diversa, y la nulidad puede ser declarada de oficio.
+o obstante estas diferencias, hay #ue reconocer #ue el fraude de acreedores viene a
constituir, si no e,actamente fraude de una norma, s un fraude al ordenamiento, por#ue en
uso de un medio negocial admitido pretende evadirse un deber jurdico, una regla legal #ue
ordena al deudor un determinado cumplimiento ante el acreedor.
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0simismo, es importante diferenciar el fraude a la ley y su directa vulneraci"n, diferencia
#ue radica, no en los efectos pretendidos, #ue son esencialmente similares, sino en el
medio empleado para conseguirlo. El fraude a la ley, en consecuencia, es una indebida
aplicaci"n de la misma, como tambin lo es el abuso del $erecho. &o #ue pasa es #ue el
fraude es desviaci"n del derecho objetivo y el abuso lo es del derecho subjetivo.
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b) Negocio en Fraude de Acreedores.) Este tipo de fraude, podra considerarse como una
modalidad del fraude a la &ey, en la medida #ue a la postre y por acto formal y
estructuralmente valido, se elude voluntariamente la observancia de un mandato legal #ue
ordena el cumplimiento del deudor.
El deudor debe responder ante el acreedor por el cumplimiento de sus obligaciones, en el
sentido ms ancho de la palabra. Este principio vrtebra sobre el derecho obligacional y a
la protecci"n de los derechos del acreedor.
El fraude en los actos jurdicos, tiene su remedio #ue es la acci"n pauliana, #ue procede
cuanto un deudor se libera de su patrimonio, hasta el punto #ue pone en riesgo el
cumplimiento de la obligaci"n, al disminuir de mala fe la garanta, prenda, en general #ue
sobre sus bienes pesan. Cabe precisar, #ue si de esta disposici"n de los bienes, la garanta
del cumplimiento de la obligaci"n, no se pone en riesgo la acci"n pauliana no procede.
- Conce!"o de Fraude.
+uestro c"digo, no define lo #ue es fraude' pero, doctrinariamente, podemos abordar a una
definici"n.
El fraude civil, se presenta, as, cuando una persona enajena sus bienes a fin de
sustraerlos a la ejecuci"n de sus acreedores, pero con una voluntad real, lo #ue distingue el
acto fraudulento del acto simulado.
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0s, el fraude de acreedores en sentido estricto, se(ala el maestro 2uillermo &ohmann, es
concisamente, un problema de comportamiento impropio o imperfecto del deudor ante una
legitima aspiraci"n del acreedor.
En sentido ortodo,o el fraude es siempre genuinamente doloso' ausencia consiente de
buena fe y voluntad maliciosa de impedir el cobro del acreedor.
+o hay #ue negar, #ue se puede cometer fraude a los acreedores mediante diversas
formas, una de ellas es la simulaci"n' se puede simular ms acreedores, enajenar bienes
ficticiamente, etc. Empero, todas estas modalidades de conductas dolosas 3 #ue suelen
calificarse como delito civil) ofrecen un com4n denominador constituido por dos elementos
#ue han de presentarse de consuno% a un perjuicio a los acreedores' b una deliberada
intenci"n del obligado de eludir sus compromisos o, si no hay tal intenci"n, una conciencia
#ue su conducta puede ser perjudicial.
-5/
Finali*amos, esta parte, se(alando #ue no toda conducta y acto fraudulentos posibilitan la
acci"n paulina' a su ve* la acci"n paulina posibilita la ineficacia de actos #ue, causando
perjuicio a los acreedores, no son fraudulentos como sin"nimos de dolosos.
#- El Fraude y sus remedios.
6eniendo en cuenta #ue en el trfico jurdico, e,isten conductas impropias #ue perjudican a
acreedores, lo #ue 78!!E6 96:;;0!<E, llama falta de =civismo negocial>. Cabe
mencionar, tambin, #ue e,isten mecanismos destinados a tutelar los derechos de los
acreedores ante conductas impropias de deudores, los cuales pueden ejercerse de
diversas maneras, #ue varan en funci"n de las situaciones concurrentes, de los derechos
afectados y de la naturale*a de la prestaci"n. En el derecho de crdito, sin embargo son
dos las medidas fundamentales #ue asisten al acreedor
-?/
% a) la acci"n pauliana, #ue
pretende la impugnaci"n de ciertos actos del deudor' y b) la acci"n oblicua o subrogatoria,
por la cual el acreedor ejerce los derechos correspondiente al deudor y en su nombre.
$e las cuales estudiaremos la acci"n pauliana' sin embargo, es necesario se(alar algunas
diferencias entre la acci"n pauliana y la acci"n sobrogatoria u oblicua%
) &a subrogaci"n, es acci"n de integraci"n patrimonial, haciendo #ue el fondo econ"mico
del deudor se aumente con bienes #ue nunca estuvieron en l pero #ue debieron estar.
) <or va subrogatoria u oblicua, el acreedor est facultado para invocar, en nombre de
su deudor, distintos derechos, se trata de una autori*aci"n de carcter general. &a
acci"n por el contrario persigue un 4nico objetivo% la ineficacia de un acto de disposici"n
) En la acci"n subrogatoria #ueda el acreedor e,puesto a #ue los terceros invo#uen
frente al deudor, por #uien el acreedor act4a y demanda las e,cepciones del caso.
$- %efinici&n de la Acci&n 'auliana.
Entendemos por 0cci"n pauliana la facultad #ue la ley otorga al acreedor para pedir la
declaraci"n de inoponibilidad o ineficacia respecto de l, de ciertos actos de disposici"n )no
necesariamente fraudulentos, insistimos) #ue el deudor efect4e de su patrimonio y #ue
causen perjuicio a sus derechos. @asta el lmite de ellos. Aista de otro modo% es el modo de
pedir protecci"n contra la violaci"n da(osa de un derecho, cometido libremente, tanto
dolosa como culposamente y, por tanto, por una ra*"n #ue no debe prevalecer sobre el
derecho perjudicado y #ue debe removerse.
-B/
&a denominaci"n de acci"n revocatoria conceptualmente es incorrecta aun#ue consagrada
por el uso. En efecto, en nuestro ordenamiento jurdico, la acci"n de ineficacia es una
pretensi"n de inoponibilidad, ante el acreedor accionante, de los efectos de un acto jurdico.
<ues, si prospera la pretensi"n el acto no es revocado, por#ue subsiste con plenitud de
valor efecto entre las parte del mismo y ante otros terceros distintos al acreedor.
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Este poder #ue se le asigna al acreedor para inmiscuirse en las relaciones entre el deudor y
terceros deriva, seg4n la doctrina, de diversas ra*ones% el enri#uecimiento injusto del
deudor y de terceros, para &eon Caranderan' el derecho de prenda general de los bienes
del deudor a favor del acreedor, para Colin y Capitant, entre otras ra*ones.
!obre la impugnaci"n de este acto de disposici"n del deudor en perjuicio del acreedor, se
puede se(alar #ue el acto como tal no nace inefica*% la ley dice #ue puede declararse
inefica* (0rt. .DBE del C"digo Civli y es efecto de una pretensi"n, lo #ue en sede de acci"n
pauliana cabe decir #ue se le puede privar de virtualidad (pero #ue no surge privado de ella
ante el perjuicio. &a ineficacia sobreviene cuando se la declara y retroactivamente a la
fecha del perjuicio, hasta la cuanta del mismo, no cuando se celebra el acto. En suma no
es inefica*, sino #ue deja de ser efica*, con cierta virtualidad retroactiva. 0ceptar #ue el
acto es inefica* desde su nacimiento seria incorrecto, pues, si el deudor dispone de un bien
=0> pero presenta otro bien =C> #ue garantice el derecho del acreedor, el acto de disposici"n
del bien =0>, seria perfectamente valido y efica* desde su nacimiento' mientras #ue la
ineficacia pauliana declara la ineficacia no desde el nacimiento del acto, sino desde #ue se
sabe #ue no e,iste ms garanta para el acreedor y opera retroactivamente y hasta el
monto del crdito.
(- Fundamen"os del Con"rol 'auliana.
El acto cuya ineficacia se pretende es objetivamente vlido y por tanto la justificaci"n de la
pauliana no puede encontrase solamente en el acto mismo, sino en la conducta del sujeto
o sujetos #ue participan del acto y en los efectos #ue este motiva.
!i bien es cierto, e,iste un derecho subjetivo como poder (lcito de obrar respecto de un
inters jurdicamente tutelado y #ue encuentra su limitaci"n bien en la ley o en un acuerdo
entre partes. Este poder jurdico viene acompa(ado de un deber de actuaci"n es decir de
un actuar de buena fe como criterio de probidad en sus relaciones obligacionales o no y por
el no uso abusivo o antisocial de sus derechos. $ice el 0rt. 99 del 6tulo preliminar del
C"digo Civil, #ue el ordenamiento no ampara el ejercicio abusivo de derecho. <ara el $r.
2uillermo &ohmann, son en estos principios de derecho privado #ue se afincan las races
de la acci"n pauliana. $e a#u #ue, se(ala el mismo autor, en principio, la acci"n pauliana
sea irrenunciable de antemano.
)- Na"uraleza *ur+dica de la Acci&n ,e-oca"oria o 'auliana.
Considerar la naturale*a de la acci"n revocatoria abarca el aspecto relativo a si es de
carcter personal o real. <odemos adelantar #ue la doctrina dominantemente le reconoce
un carcter personal.
-F/
<or otro lado la doctrina, teniendo en cuenta la incorrecta conducta, establece dos
caractersticas de la acci"n pauliana%
a) !u funci"n conservativa o cautelar, pero no ejecutiva.) &a paulina, coloca bienes en
garanta, pero no los e,propia ni del deudor ni del ad#uiriente, aun#ue otorga ttulo
para hacerlo.
b) !u connotaci"n de acci"n personal y no real.) !e trata de una acci"n personal de
suerte #ue no persigue un bien sustrayndolo de la posesi"n del primero o ulteriores
ad#uirientes prescindiendo de su buena o mala fe, sino #ue se pretende remediar las
consecuencias objetivas de una conducta licta.
:na cuesti"n adicional, a tener en cuenta, es el hecho #ue la acci"n paulina no busca
remediar la reducci"n de la garanta, pero no produce automticamente el deber de resarcir
los da(os causados al acreedor si, aun#ue demostrara la acci"n fraudulenta, los bienes no
pudieran ser restituidos. !i la revocaci"n no es posible, entonces el da(o, recin, se ha
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producido y el acreedor tendr #ue buscar el modo de #ue se le indemnice' pero tal modo
no va ha ser la acci"n pauliana.
0l respecto, podemos se(alar #ue, el 0rt. .1.D 9nc. 5, del CC faculta al deudor a reclamar
del acreedor la indemni*aci"n #ue corresponda. <ero esto nada tiene #ue ver con la acci"n
pauliana, por#ue el sujeto pasivo de la acci"n y el petitum son distinto.
.- Condiciones re/ueridas !ara el e0ercicio de la acci&n re-oca"oria.
&a doctrina admite dos re#uisitos para la procedencia de la revocaci"n pauliana' El eventos
damni y el consilum fraudes.
El c"digo del G?, ha adoptado los dos re#uisitos citados y condiciona el ejercicio de la
acci"n revocatoria tanto al eventos damni como el consilium fraudes. 0s resulta del 0rt.
.DB% =El acreedor, a4n cuando el crdito est sujeto a condici"n o pla*o, puede pedir #ue
se declaren ineficaces respecto de l los actos de disposici"n del patrimonio por los cuales
el deudor origine perjuicio a su derecho, cuando concurran los condiciones siguientes%
.) Hue el deudor tenga conocimiento del perjuicio #ue el acto origine a los derechos del
acreedor o, tratndose de actos anteriores al nacimiento del crdito, #ue el acto este
dolosamente preordenado a fin de perjudicar la satisfacci"n del futuro crdito.
1) Hue, adems, tratndose de actos a titulo oneroso el tercero tenga conocimiento del
perjuicio causado a los derechos del acreedor, y, en el caso del acto anterior al nacimiento
del crdito, #ue haya conocido la preordenaci"n dolosa. Como puede apreciarse, pues, se
considera el eventos damni y el consilium fraudis, y adems, el conscius fraudis
-I/
.

7anuel de la <uente y !usana Jusman, en cuanto a los re#uisitos de origen ;omano,
eventos damni y el consilium fraudes y el conscius fraudis, se(alan lo siguiente%
) El eventos damni.) Es el =<erjuicio a los acreedores> entendidos como a#uellos actos
#ue realmente producen tal efecto por ra*"n del empobrecimiento del patrimonio del
deudor.
) Consilium fraudis.) !e re#uiere a la conciencia #ue tiene el deudor de causar perjuicio
) Conscius fraudis.) Este re#uisito esta presente en el 0rt. .DB 9nc. 1 del C"digo, y se
refiere, actos a titulo oneroso, al conocimiento #ue tiene el tercero del perjuicio #ue se
cauce al acreedor.
0dems, el $r. Aidal ;amre* se(ala #ue son re#uisitos para el ejercicio de la acci"n
pauliana%
a) La 'ree1is"encia del Crdi"o.) Es considerado, por#ue el perjuicio al acreedor s"lo
puede producirse cuando ste tiene un crdito e,istente a la fecha en #ue se reali*a el
acto de disposici"n del deudor y, con l, la disminuci"n de su patrimonio.
Este re#uisito plantea la importancia de determinar en #ue momento se produce el acto
fraudulento y por ende nos plantea el problema de determinar lo #ue se conoce como
=Fecha cierta>. &o #ue se constituye en un elemento probatorio de la procedencia de la
acci"n pauliana. 0l respecto, se puede tomar en cuenta el 0rt. 1?BE del C"digo <rocesal
Civil.
b) La e1igi2ilidad del Crdi"o.) Es obvio #ue para #ue un acreedor pueda incoar la acci"n
revocatoria, su crdito tiene #ue ser e,igible.
El actual c"digo fran#uea el ejercicio de la acci"n revocatoria tanto a los acreedores a
pla*o como a los condicionales, seg4n es de verse del primer prrafo del 0rt. .DBE del
CC.
0dicionalmente, el $r. 2uillermo &ohmann &uca de 6ena, se(ala #ue es necesario%
) Hue el acto de disposici"n sea efectivo, no necesariamente ejecutado, de contenido
patrimonial, y no una mera e,pectativa. En cuanto a los contratos preparatorios, el
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autor sostiene #ue debe ser procedente la acci"n pauliana, incluso lo mismo se(ala para el
fraude procesal de #uien, adrede, se deja vencer en juicio.
0hora bien, el mero acto de disposici"n no es suficiente para invocar la pauliana. &a &ey
dice #ue, adems, debe causar perjuicio a los acreedores, de los #ue se desprende%
a) 7ateriali*aci"n del perjuicio.) El perjuicio no debe ser conceptuado solamente como un
detrimento puramente econ"mico ya acaecido, sino tambin el futuro o potencial. <or
ello, se justifica #ue la acci"n pueda ejercerse antes del incumplimiento, al trmino, o de
a#uellos bajo condici"n.
b) +o es preciso acreditar la insolvencia.) <uede pedirse la declaraci"n de ineficacia del
acto cuando cauce un perjuicio, y no necesariamente cuando el acto produce
insolvencia. &a insolvencia se apoya, como dice <uig Crutau, en la carencia de bienes,
la acci"n pauliana procede en la carencia de bienes conocidos, en la posible dificultad
de cobrar de otro modo y en un comportamiento antijurdico doloso o culposo del
deudor (aun#ue el deudor no sea insolvente
c) ;elaci"n de causalidad.) 6iene #ue haber relaci"n de causalidad entre el acto
dispositivo y el perjuicio e,istente al iniciar la acci"n. !i para cuando se #uiere
demandar el deudor ya ha construido su patrimonio conocido a lmites aceptables 3no
necesariamente iguales al estado anterior) #ue hacen suponer #ue el crdito #uede
respaldado, la pretensi"n de ineficacia debe ser desestimada.
El mismo autor, sostiene #ue adems de los re#uisitos objetivos% la e,istencia de un crdito,
la e,istencia de un acto de disposici"n #ue cauce un perjuicio.
!on necesarios, sin embargo, otros presupuestos o condiciones subjetivas.
.) ;especto del deudor,
a) 6ratndose de actos de disposici"n anterior al crdito.) !e presume el conocimiento
del deudor del perjuicio #ue produce. El deudor tiene, respecto de su acreedor, un
deber de diligencia y de su patrimonio para permitir el cumplimiento 3 aun#ue sea
for*osamente). <or ende, est obligado a saber #ue su conducta reducir la garanta
patrimonial. K #ue ello puede traducirse en un perjuicio. +o basta el simple
conocimiento del acto. <ues, #uien tiene doscientos, debe cincuenta y dona treinta,
puede conocer la disminuci"n de su patrimonio, pero no causa perjuicio.
b) 6ratndose de acto de disposici"n anterior al nacimiento del crdito.) #ue haya sido
celebrado con la intenci"n de perjudicar la satisfacci"n del futuro acreedor,
presumindose la intencionalidad cuando el deudor ha dispuesto de bienes cuya
e,istencia haba informado por escrito al futuro acreedor. Cuando se trate de otros
bienes o no e,ista evidencia de informaci"n escrita ser preciso #ue el acreedor pruebe
la intencionalidad.
1) ;especto a terceros.
+os referiremos a los estados subjetivos de los terceros ad#uirientes, distinguiendo%
a) 6ratndose de acto de disposici"n posterior al crdito, a diferencia del deudor #uien
debe conocer mejor #ue nadie su propia situaci"n econ"mica. !olo son impugnables los
actos a ttulo oneroso cuando el tercero tiene efectivamente conocimiento del perjuicio
al derecho del acreedor o haya estado en ra*onable situaci"n de conocer y no
ignorarlo. &a idea es #ue el tercer participe sea consciente, #ue est al tanto, enterado
bien por el deudor o por propio conocimiento, #ue con el acto dispositivo se causa o se
puede causar un perjuicio. +o tiene el ad#uiriente, como s el deudor, una carga o deber
de conocimiento, de no ignorancia. <ero percatado del da(o potencial #ue se cierne
sobre el acreedor, tiene el deber de no contribuir con l.
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b) &a segunda hip"tesis #ue se ofrece, siempre en relaci"n a terceros ad#uiriente, es la
del acto de disposici"n anterior al nacimiento del crdito, cuando el crdito surge con
posterioridad al acto dispositivo. En este supuesto, es menester #ue el tercero tenga
#ue haber participado en la ma#uinaci"n dolosa #ue se ha perpetrado en detrimento del
futuro acreedor.
&os terceros a #ue nos venimos refiriendo son todos a#uellos #ue se prestan a
colaborar en el acto fraudulento.
!ituaci"n especial merece #uienes vendran a ser los segundos ad#uirientes, o los
subad#uirientes, #uines ad#uieren un bien de #uien ad#uiere del deudor, o sea del
primer ad#uiriente.
Castn 6obe(as, citado por Aidal ;amre*
-G/
, resume #ue para #ue pueda actuar la
acci"n pauliana contra los subad#uirientes, "sea contra los ad#uirientes sucesivos, se
re#uiere% .E Hue concurran los supuestos generales #ue son necesarios para #ue la
acci"n pauliana sea puesta en marcha. 1) Hue el subad#uiriente lo sea a ttulo gratuito
o si lo es a 6tulo oneroso, haya procedido de mala fe, pues #uedan inmunes a los
efectos rescisorios de la acci"n pauliana los subad#uirientes a ttulo oneroso y de
buena fe. &a regla e,puesta se encuentra recogida en la legislaci"n civil (0rt. .DB CC
El c"digo civil vigente, a diferencia del CC del 5F, simplifica la regla y se(ala% 0rt.
.DI.)=&a declaraci"n de ineficacia del acto no perjudica los derechos ad#uiridos a ttulo
oneroso por los terceros subad#uirentes de buena fe.> ;egla #ue admite una
interpretaci"n a contrario sensu.
3- 'rescri!ci&n de la Acci&n.
El nuevo C"digo, para el #ue la acci"n revocatoria es una acci"n declarativa de ineficacia,
en el 9nc. ? del 0rt. 1LL., le fija un pla*o prescriptorio de dos a(os, al se(alar #ue en este
el pla*o prescribe la acci"n revocatoria.
4- Cues"iones 'rocesales.
El 0rt. 1LL1 del c"digo vigente, se(ala, #ue% =&a ineficacia de los actos gratuitos se tramita
como proceso sumarsimo' la de los actos onerosos como proceso de conocimiento. !on
especialmente procedentes las medidas cautelares destinadas a evitar #ue el perjuicio
resulte irreparable.
Huedan a salvo las disposiciones pertinentes en materia de #uiebra.>
&a 4ltima parte de este artculo hace referencia a la #uiebra, pues esta tiene connotaciones
penales y adems #ue el fraude puede ser un supuesto de #uiebra.
9ca, 1D de $iciembre del 1LL5

N56A78
-./
&8@70++ &:C0 $E 6E+0, Muan 2uillermo. El +egocio Murdico. &ima .DDI p. 1DD
-1/
&:CE! 29&, F. El Fraude a la &ey, en =En estudios de derecho civil en honor del <orf.
Cattle> Edersa, 7adrid .DIG. p. ?GD
-5/
&8@70++ &:C0 $E 6E+0, Muan 2. 8p. Cit , p. ?L1
-?/
idem. p. ?L5
-B/
&8@70++ &:C0 $E 6E+0, Muan. 2. 8p. Ct. p. ?LI
-F/
A9$0& ;079;EJ, Fernando. 6eora 2eneral del 0cto Murdico. &ima .DGB. p. 5F5
-I/
A9$0& ;079;EJ, Fernando. 8p. cit. p. 5I5
-G/
A9$0& ;079;EJ, Fernando. 8p. cit. p. 5GF
6