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AFIRMATIVA FICTA
Es la decisión normativa de carácter administrativo por la cual todas las peticiones por
escrito de los ciudadanos, usuarios, empresas o entidades que se hagan a la autoridad
pública si no se contestan en el plazo que marca la Ley o las disposiciones
administrativas se consideren aceptadas.
La afirmativa ficta es una figura del derecho administrativo y no del penal y civil, donde
las solicitudes que se dirijan a la administración pública, si no se contestan en el plazo
legal, se consideran aceptadas. La figura novedosa para nuestra legislación, la tenemos
en el Artículo 29 de la Ley de Procedimiento Administrativo, es la decisión normativa
de carácter administrativo, por la cual todas las peticiones por escrito de los ciudadanos,
usuarios, empresas o entidades que se hagan a la autoridad pública, si no se
contestan en el plazo que marca la ley o las disposiciones administrativas, se consideran
aceptadas. Las Secretarías de Estado, organismos descentralizados, deberán emitir
resoluciones que pongan fin al procedimiento administrativo correspondiente, en los
términos previstos por los ordenamientos jurídicos; y solo que estos no contemplen un
término específico, deberán resolverse en cuarenta (40) días hábiles, contados a partir de
la presentación de la solicitud. En estos casos, si la autoridad competente no emite su
resolución, dentro de los plazos establecidos, habiendo el peticionario cumplido los
requisitos que prescriben las normas aplicables, se entenderá que la resolución es en un
sentido afirmativo y que ha operado la afirmativa ficta, en todo lo que le favorezca. Los
daños que el silencio o la omisión irrogaren al Estado correrán a cuenta del funcionario
negligente. Este procedimiento se aplicará a todos los que se ventilen en la
administración pública.
Hoy eso de que es aplicable a todo procedimiento administrativo ha cambiado. No cabe
en el indulto (Artículos 15, 21, 29), ni en la licencia del transporte según el Artículo 28,
reformado de la Ley del Transporte. En materia tributaria más bien opera el silencio
como una resolución negativa según el Artículo 86 numeral 5 del Código Tributario.
En materia de protección al consumidor sí opera (Artículo 56 Ley de Protección al
Consumidor). Según sentencia de la Corte Suprema de Justicia, la afirmativa ficta no es
título de ejecución, por lo tanto, hay que agotar la reclamación administrativa previa.
Hay otra sentencia que indica que en una solicitud de “afirmativa ficta” hay que cumplir
con todos los requisitos de una solicitud administrativa contenidos en los Artículos 60,
61, 62 y 68 de la Ley de Procedimiento Administrativo.
A los funcionarios públicos se les pide que resuelvan, aunque sea en forma negativa.
“Pedir y se os resolverá”.
La Afirmativa Ficta, fue definida por reforma del artículo 29 de la Ley de
Procedimiento Administrativo, a través La Ley de Simplificación Administrativa,
decreto 255-2002.
El procedimiento está establecido en este orden:
1. Artículo 14 de la Ley de Simplificación administrativa que modifica el artículo
29 de la ley de procedimiento administrativo en artículos 29 A) y 29 B).
2. Se debe plantear solicitud del acto administrativo a la administración pública en
todas sus formas.
3. Si la administración pública no contestare en el plazo establecido por la ley, se
solicitará la operación de la Afirmativa Ficta mediante escrito. (Artículo 29
primer párrafo).
3.1 Si no hubiese plazo señalado por la ley para que conteste la administración
pública se establecerá el plazo presuntivo de 40 días hábiles.
4. La solicitud de la afirmativa ficta debe de hacerse a partir de la no contestación
de la administración publica en un plazo presuntivo de 8 días hábiles para que se
extienda la certificación de la Afirmativa Ficta por parte de la administración
pública.
5. Si la certificación no fuese emitida en el plazo de los 8 días, se puede acreditar
mediante acta notarial donde se haga constancia de lo siguiente: (Articulo 29 B)
5.1 La presentación de la solicitud del acto administrativo
5.2 La solicitud de que ha operado la afirmativa ficta
5.3 La solicitud que se planteó al superior jerárquico para que emitiera la
certificación
6. El acta notarial dejando constancia de todos estos extremos es la acreditación
eficaz de que ha operado la certificación de la Afirmativa Ficta.
Iniciemos por definir que es la Afirmativa Ficta desde el punto de vista de la legalidad.
Artículo 29 de la Ley de Procedimiento Administrativo. Afirmativa Ficta. Es la decisión
normativa de carácter administrativo por la cual todas las peticiones por escrito de los
ciudadanos, usuarios, empresas o entidades que se hagan a la autoridad pública si no se
contestan en el plazo que marca la Ley o las disposiciones administrativas se consideren
aceptadas.
1. Que una vez presentada la solicitud de Afirmativa Ficta, los funcionarios quieran
reconstruir el expediente, el notario si este hecho se diere, deberá dejar
constancia en la Afirmativa Ficta para acreditar la responsabilidad de los
funcionarios públicos.
2. Puede darse el extremo de que no exista un órgano superior jerárquico a quien
solicitarle que ha operado la Afirmativa Ficta, en consecuencia, el notario deberá hacer
comprender en su acta, que la institución a la cual se le solicita la Afirmativa Ficta, no
tiene un superior jerárquico, dejando constancia de la ley constitutiva del órgano, para
comprobar el extremo administrativo de no existir un superior jerárquico. (Ejemplo.
Una entidad Autónoma).
3. ¿Opera la Afirmativa Ficta si el funcionario pretendió reconstruir el expediente para
evitar su responsabilidad?
Respuesta: Efectivamente “SI” y el notario debe ser cuidadoso que los actos
aparentemente de secuencia administrativa en el expediente, no fueron notificados de
manera efectiva al peticionario, relacionando que, al dejar constancia de ese extremo, el
funcionario público puede ser exigido en sus acciones constitutivas de delito conforme a
la estructuración mal intencionada de documentos públicos.
En relación a lo que he expuesto, soy del criterio en la solicitud de la Afirmativa Ficta
por disposición de ley, no debe acompañarse ninguna acta notarial y que el acta
solamente es si la administración pública no emite la certificación de dicha Afirmativa
en el plazo de los 8 días. El acta puede ser protocolar, o sea incluida en el protocolo o
extra protocolar como lo establece el artículo 21 del Código del Notariado.
CONCLUSIONES
Se dice que hay una afirmativa ficta cuando el silencio de la autoridad da pie a
una respuesta afirmativa de la petición; es decir, que la autoridad la concede.
Por el contrario, se dice que hay una negativa ficta cuando el silencio de la
autoridad implica una respuesta negativa, dando pie a que quien hizo la petición
se defienda en tribunales.
BIBLIOGRFIA
LEY DE PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
DECRETO NÚMERO 152-87.
LEY DE SIMPLIFICACI” N ADMINISTRATIVA
Decreto No.255-2002.