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Capítulo 17. Agencia(*)
ARTÍCULO 1479. Definición y forma
Hay contrato de agencia cuando una parte, denominada agente, se obliga a promover negocios por
cuenta de otra denominada proponente o empresario, de manera estable, continuada e
independiente, sin que medie relación laboral alguna, mediante una retribución. El agente es un
intermediario independiente, no asume el riesgo de las operaciones ni representa al proponente. El
contrato debe instrumentarse por escrito.
1. Introducción
El contrato de agencia tiene y ha tenido una importancia crucial en la difusión de las actividades
comerciales en el mundo entero, mucho más a partir de la producción en gran escala de bienes y
también de la prestación de servicios. Decía Farina que el productor en masa, por lo general, no tiene
interés en ocupar su tiempo y sus recursos en la distribución directa, ya que esa modalidad de la
producción de bienes técnicos es, de por sí, lo bastante exigente como para llevarse adelante en forma
directa, por lo que le resulta más conveniente recurrir a terceros que las realicen adecuadamente,
mediante diferentes marcos normativos de mayor o menor dependencia técnico jurídica. (25)
Señalaba Varangot que la primera cuestión que sugiere el contrato de agencia es su nombre o
denominación, que en nada traduce el negocio que especifica, y que, sin embargo, es admitido por los
usos mercantiles, la doctrina y la jurisprudencia, lo cual parece así algo definitivo. Lo impropio en la
denominación consiste en la palabra agencia cuyo concepto gramatical es el de administración u
oficina y cuya acepción jurídica es “proyección de la casa matriz”, por eso estima que la mejor
denominación para la figura sería la de “contrato de promoción de negocios”. (26) Este contrato no
estaba tipificado como tal en el Código de Comercio y a largo de los años sus caracteres quedaron
plasmados en un vasto desarrollo doctrinario y jurisprudencial que fue dando forma particular a la
figura. Así, se habían destacado como elementos esenciales y tipificantes: a) la calidad de “promotor
de negocios” que caracteriza al agente comercial, que cumple una función de intermediación entre el
principal y aquel o aquellos que están interesados en finiquitar un contrato y que, en su caso, lo harán
directamente con el principal.
Como regla general, podemos decir que es un mandato especial sin representación, la que no se
encuentra desnaturalizada aun cuando adicionalmente tenga facultades representativas del fabricante
contratando en su nombre; b) la independencia y autonomía con las que el agente desarrolla su
actividad, entendida como ausencia de subordinación o de dependencia toda vez que el contrato no se
inserta dentro del marco laboral; c) la unificación de la gestión del agente, en el sentido de que su
acción promotora de negocios se realiza en favor de una sola de las partes intervinientes en la
operación y no en la de ambas; d) la estabilidad, es decir que la relación que une al agente con su
principal o proponente es de carácter estable, pues ambas partes están unidas por un contrato de
duración; e) la asignación geográfica, toda vez que goza de un territorio en el que promueve los
negocios del principal. (27) En la caracterización de esta figura puede señalarse que su causa radica en
el pacto, negocio o transacción realizada por las partes, cada una en procura de la finalidad que lo
impulsa. El objeto está en las obligaciones que las partes estipulan recíprocamente, sin ninguna
relación con los contratos que el proponente realice con terceros. Para el proponente la obligación es
de dar, y para el agente es de hacer, y ambos deben ejecutarlas en tiempo y del modo que fueron sus
intenciones, con lealtad, diligencia y buena fe. (28)
2. Interpretación
El artículo contiene la definición del contrato y, en general, recepta los caracteres que la evolución
doctrinaria y jurisprudencial habían delineado en torno de la figura. Aparece allí el promotor de
negocios —denominado agente—; la actividad que se desarrolla “por cuenta de otro” —denominado
preponente o empresario—; la estabilidad; la inexistencia de relación laboral; la retribución debida; la
independencia; la inexistencia de representación y la no asunción de riesgos por parte del agente,
aunque la actividad la realiza con medios que él mismo se debe procurar. La norma enfatiza la
exclusión de los supuestos de relación laboral, que no pueden superponerse con este vínculo. Esto no
quiere decir que el agente y el preponente no puedan a su vez tener dos vínculos, uno de agencia y
otro de dependencia, sin relación entre sí, ni tampoco que tras un contrato de agencia se esconda un
contrato de trabajo, en cuyo caso estaríamos en el campo del fraude laboral. En cuanto a la forma —es
decir, en cuanto al conjunto de prescripciones de la ley respecto de las solemnidades que deben
observarse al tiempo de la formación del contrato—, cabe señalar que, si se prevén, su inobservancia
podría importar la pérdida de la acción para intentar una reclamación, aunque en cada caso deberá
analizarse la entidad de la omisión frente a las características del caso dado para determinar sus
consecuencias. A diferencia de los contratos de concesión y de franquicia, se establece la forma escrita
para invocar su validez.
No se hace mención expresa de la consecuencia del incumplimiento de la formalidad, frente a lo que
cabe señalar que ya que la nulidad del contrato podría ser una solución inequitativa y hasta un abuso
de derecho cuando el agente es la parte más débil, no parece la mejor solución dejar sin efecto el
contrato por falta de instrumentación por escrito, recurriéndose a la figura prevista en el art. 384 CC
yC, que permite la conversión y con ello una solución más razonable. Cabe destacar también que, en
esta línea de ideas, de judicializarse, el juez podría considerar innecesaria aquella exigencia y tener
como válido al contrato consensuado por la mera ejecución, aplicándole la normativa prevista a este
efecto. A tenor de lo que surge de la definición, pueden distinguirse los siguientes caracteres:
a) bilateral, porque existen obligaciones para las partes que son recíprocas; es decir que, a la
obligación de promover negocios que le permitan al empresario vender su mercadería a terceros —
que es precisamente a lo que se obliga el agente (obligación de hacer)—, le corresponde una
retribución a cargo del preponente o empresario por el beneficio que le apareje aquella gestión
(obligación de dar); b) formal, porque como ya se vio, se exige la forma escrita; c) oneroso, porque las
partes acuerdan en vista de una ventaja o utilidad recíproca; d) mercantil, porque en función de su
propia naturaleza, importa para las partes la realización de actividad económica organizada; e)
nominado y típico, porque cuenta con una denominación receptada por el Código y se prevé una
regulación que le da sus propias características; f) estable, porque de acuerdo a su propia definición, el
vínculo es de continuidad y potencialmente comprende la realización de una pluralidad de
operaciones. (29)
ARTÍCULO 1480. Exclusividad
El agente tiene derecho a la exclusividad en el ramo de los negocios, en la zona geográfica, o respecto
del grupo de personas, expresamente determinados en el contrato.
ARTÍCULO 1481. Relación con varios empresarios
El agente puede contratar sus servicios con varios empresarios. Sin embargo, no puede aceptar
operaciones del mismo ramo de negocios o en competencia con las de uno de sus preponentes, sin
que éste lo autorice expresamente.
1. Introducción
La exclusividad es una modalidad del contrato de agencia, porque es susceptible de ser contemplada
por las partes. Supone una limitación a la concurrencia y requiere un ámbito espacial y temporal,
porque su vigencia se extiende al plazo de duración convenido. En general, corresponde a una zona,
pero también puede alcanzar a un ramo, actividad, o a un grupo de personas. Además, puede ser
prevista para permitir la celebración de contratos con terceros, por ramos de comercio distintos.
2. Interpretación
2.1. La exclusividad debida por el empresario al agente
En razón de lo establecido en materia de exclusividad en el art. 1480 CC yC —que sigue al art. 1362 del
Proyecto de Código de 1998— pueden establecerse tres interpretaciones:
a) que en nuestro régimen la regla es la exclusividad y por ello debe consignarse expresamente la
naturaleza del negocio, la zona que abarca o el sector a quien debe ir dirigido;
b) que en nuestro régimen la regla no es la exclusividad, salvo que en el contrato se consigne
expresamente la naturaleza del negocio, la zona geográfica o el sector destinatario;
c) que en nuestro régimen el agente tiene exclusividad siempre, como norma imperativa,
pero dentro de un ramo de negocios, una zona geográfica o un grupo de personas, lo cual debe
establecerse en el contrato. Frente a la mayoría de las situaciones, ha de concluirse que resulta
prácticamente imposible pactar un contrato de agencia sin consignar el ramo de negocios, la zona
geográfica o el grupo de personas que comprende. De modo que, aclarada alguna de estas tres, la
regla es que exista exclusividad en favor del agente. Sin perjuicio de ello, habida cuenta de que no
existe norma que prohíba a las partes prescindir de la modalidad referida, consideramos que puede
pactarse la concurrencia o morigerarse sus efectos. En este orden de ideas, la jurisprudencia dictada
con anterioridad a la entrada en vigencia del CC yC había destacado que “el agente de zona, tiene
reservado un territorio o circuito dentro del cual cumple su actividad intermediadora, Sin embargo, a
falta de cláusula expresa de ‘exclusividad’, puede el principal concertar negocios por sí o por terceros
sin que el agente tenga derecho a oponerse. En tal supuesto, el agente percibe su comisión no solo por
los negocios que concierta personalmente, sino también por los que, indirectamente, recabe la
clientela al principal dentro de su zona”. Es decir, que la concurrencia no afectaría fatalmente el
contrato, pero podría generar efectos patrimoniales a favor de quien contractualmente tiene derechos
establecidos por la norma analizada. Desde esta óptica, cabe concluir que la exclusividad es una
condición del contrato de agencia impuesta por las formas de la actividad mercantil de que se trata,
refiriéndose a una zona, ramo o grupo de personas, y obedece al propósito de evitar la concurrencia.
2.2. La exclusividad debida por el agente al empresario
En el art. 1481 CC yC se regula la exclusividad pero desde la óptica opuesta, o sea, la que el agente le
debe al empresario. De acuerdo con su texto, el agente puede contratar sus servicios con varios
empresarios, pero esa facultad no alcanza para permitirle que contrate operaciones del mismo ramo
de negocios o en competencia con las de uno de sus preponentes, salvo que exista autorización
expresa que lo permita, la que también debe ser prestada por los empresarios alcanzados por la
competencia. La violación de esta previsión lo haría responsable por los daños y perjuicios que le
pudiera producir a quien, confiado en el agente, se ve perjudicado por ver menguado la posibilidad de
efectuar operaciones, será una cuestión de prueba determinar su valoración y alcance.
ARTÍCULO 1482. Garantía del agente
El agente no puede constituirse en garante de la cobranza del comprador presentado al empresario,
sino hasta el importe de la comisión que se le puede haber adelantado o cobrado, en virtud de la
operación concluida por el principal.
1. Introducción
El agente es un intermediario independiente, consecuentemente, por regla general, no asume ninguna
responsabilidad patrimonial por el resultado de los negocios que con su intervención se puedan gestar;
ello es consecuencia de su actuación por cuenta ajena. Esta característica es propia de la figura y la
falta de previsión normativa no menguaría esta conclusión. Sin perjuicio de ello, con la inclusión del
supuesto se busca limitar el riesgo que apareja la eventual asunción de responsabilidad como garante
de los negocios de otros.
2. Interpretación
Como ya se destacó en la introducción, no es propio de las obligaciones que tiene el agente la de
garantizar el resultado de los negocios que el empresario realiza con terceros. El artículo contempla
esta solución al establecer, como norma indisponible, el límite convención de la garantía que se le
puede exigir al agente, que no puede ser mayor al importe de la comisión que se pudo haber
adelantado o cobrado. Ahora bien, la norma solo contempla la garantía vinculada con “la cobranza del
comprador presentado al empresario”, pero nada predica sobre la posibilidad de que se garanticen
otras obligaciones que el principal pudo haber asumido. Si se hubiese querido dar un alcance mayor, el
texto debió preverlo, mas, reiteramos, lo limitó a “la cobranza” y no a todas las obligaciones que
puede incluir un negocio. De cualquier manera, el pacto de garantía deberá ser explícito por no derivar
naturalmente del contrato, más allá de la limitación apuntada.
ARTÍCULO 1483. Obligaciones del agente
Son obligaciones del agente:
a) velar por los intereses del empresario y actuar de buena fe en el ejercicio de sus actividades;
b) ocuparse con la diligencia de un buen hombre de negocios de la promoción y, en su caso, de la
conclusión de los actos u operaciones que le encomendaron;
c) cumplir su cometido de conformidad con las instrucciones recibidas del empresario y transmitir a
éste toda la información de la que disponga relativa a su gestión;
d) informar al empresario, sin retraso, de todos los negocios tratados o concluidos y, en particular, lo
relativo a la solvencia de los terceros con los que se proponen o se concluyen operaciones;
e) recibir en nombre del empresario las reclamaciones de terceros sobre defectos o vicios de calidad o
cantidad de los bienes vendidos o de los servicios prestados como consecuencia de las operaciones
promovidas, aunque él no las haya concluido, y transmitírselas de inmediato;
f) asentar en su contabilidad en forma independiente los actos u operaciones relativos a cada
empresario por cuya cuenta actúe.
1. Introducción
Al caracterizar la figura se dijo que se trata de un contrato bilateral en el cual las partes se obligan
recíprocamente a una obligación de hacer, por un lado (agente), y a una obligación de dar, por el otro
(preponente o empresario). Estas son las “cargas” que sustancialmente deben asumir. Va de suyo que,
de acuerdo con las reglas generales del derecho sobre contratos, las partes deben obrar con buena fe,
lealtad moral, corrección, etc. En torno de las obligaciones que le caben al agente, la jurisprudencia
había destacado el deber:
a) de cooperación en la ejecución de los contratos con terceros;
b) de ajustar su obrar a las instrucciones recibidas;
c) de información del resultado de sus gestiones, defendiendo sus intereses;
d) de restituir los efectos y mercaderías que hubiesen recibido para facilitar los negocios. (32)
Algunas de estas obligaciones fueron incluidas en la enunciación del art. 1483 CC yC.
2. Interpretación
Respecto del carácter general de las estipulaciones, hay que señalar que la nómina se incluye como
pauta de interpretación general de los contratos de agencia. La norma, que sigue al art. 1364 del
Proyecto de 1998, en general establece como obligaciones del agente actuar en interés del
proponente conforme sus instrucciones, así como el deber de informar y el de fidelidad; además, exige
la buena fe y el estándar de buen hombre de negocios, lo cual es derivación natural de la actividad que
desarrolla el agente.
2.1. El deber de fidelidad
En el inc. a se incluye el deber de fidelidad, particularizado en velar por los intereses del empresario y
actuar de buena fe en el ejercicio de sus actividades. La buena fe, ya está prevista en el art. 9° CC yC, y
específicamente para los contratos en general en el art. 961 CC yC, se enfatiza su aplicación puntual.
Sin perjuicio de ello, cabe destacar que, de acuerdo con aquella disposición, su concepción normativa
ha de extenderse no solo a lo que está formalmente expresado, sino a todas las consecuencias que
puedan considerarse comprendidas en los contratos, con el alcance en que razonablemente se hubiera
obligado un contratante cuidadoso o previsor.
2.2. Diligencia de un buen hombre de negocios
En el inc. b se recurre a la expresión “diligencia de un buen hombre de negocios”, que importa acudir a
un estándar de carácter subjetivo para valorar el actuar de agente que ya había sido incorporado como
parámetro de conducta por el art. 59 de la ley 19.550, respecto de los representantes y
administradores de sociedades comerciales. Gramaticalmente, “diligencia” importa exigir una actitud
“cuidadosa”, “activa”, y en el ámbito del derecho, se considera también la firmeza, serenidad, deber
profesional, secreto profesional, orden, ciencia. Al buen hombre de negocios se le exige una diligencia
superior a aquella del buen comerciante o buen padre de familia, porque se le exige además
un soporte técnico profesional propio de la disciplina involucrada. (33)
2.3. Sujeción a instrucciones y deber de información
El agente debe receptar las instrucciones recibidas y, a su vez, trasmitirle toda información de la que
disponga relativa a su gestión. Va de suyo que la recepción de instrucciones será una cuestión de
prueba, siendo carga del quien pretenda hacerlas valer. Estableciéndose la forma escrita, habrá de
estarse, en principio, a lo que surja del contrato, aunque no cabe soslayar aquellos actos que importen
ajustar una conducta a cierta instrucción o procedimiento preestablecido. Será materia de evaluación
la pertinencia de las instrucciones en el marco de independencia con la que puede manejarse el
agente, aunque será responsable por los daños que pueda generar soslayar esta obligación, cuando
ello derive de comprometer al principal de modo contrario a las instrucciones impartidas. De igual
modo sobre el agente pesa la obligación de informar el estado de las negociaciones que pueden
derivar en la asunción de obligaciones por parte del principal.
2.4. Deber de evaluación de los contratantes propuestos
En el inc. d se pone a cargo del agente, salvo pacto en contrario, el deber de averiguar o procurarse
información sobre la solvencia de los contratantes que propone.
2.5. Deber del agente de recibir reclamos de terceros en nombre del principal El inc. e regula una
forma de representación especial que surge de la ley. En la disposición se establece la obligación del
agente de recibir los reclamos de terceros en nombre del principal; de pactarse en el contrato una
solución distinta a la establecida, no resulta oponible a terceros. La previsión importa una excepción a
la regla general establecida en el art. 1485 CC yC, en cuanto determina que el agente no representa al
empresario, salvo pacto en contrario.
2.6. Deberes en materia de documentación contable
Como el agente, por definición, desarrolla una actividad económica organizada, está alcanzado
por las previsiones generales contenidas en los arts. 320 y 321 CC yC, en orden a la obligación de llevar
contabilidad de la que resulte un cuadro verídico de las actividades y de los actos que deben
registrarse, de modo que se permita la individualización de las operaciones y las correspondientes
cuentas acreedoras y deudoras; pero además, los actos u operaciones relativas a cada empresario con
que se vincule deberán ser hechos en forma independiente, para facilitar la rendición de la cuenta
exigida en cada caso.
ARTÍCULO 1484. Obligaciones del empresario
Son obligaciones del empresario:
a) actuar de buena fe, y hacer todo aquello que le incumbe, teniendo en cuenta las circunstancias del
caso, para permitir al agente el ejercicio normal de su actividad;
b) poner a disposición del agente con suficiente antelación y en la cantidad apropiada, muestras,
catálogos, tarifas y demás elementos de que se disponga y sean necesarios para el desarrollo de las
actividades del agente;
c) pagar la remuneración pactada;
d) comunicar al agente, dentro del plazo de uso o, en su defecto, dentro de los quince días hábiles de
su conocimiento, la aceptación o rechazo de la propuesta que le haya sido transmitida;
e) comunicar al agente, dentro del plazo de uso o, en su defecto, dentro de los quince días hábiles de
la recepción de la orden, la ejecución parcial o la falta de ejecución del negocio propuesto.
1. Introducción
Como contrapartida a las obligaciones del agente, se establecen en este artículo las obligaciones del
empresario. La doctrina había destacado, antes de esta regulación, las siguientes obligaciones para
esta parte:
a) pagar la retribución al agente; b) respetar la exclusividad pactada; c) informar de la aceptación o
rechazo de los negocios (con causa razonable) concertados por el agente; d) proporcionar al agente
cualquier información respecto del stock de bienes y sobre la capacitación del negocio; e) actuar con la
misma diligencia en las gestiones realizadas por el agente como si fueran realizadas en el negocio
propio.
En general estas obligaciones fueron receptadas por la norma, como seguidamente se verá.
2. Interpretación
En cinco incisos el artículo sintetiza las obligaciones a las que está sujeto el empresario.
2.1. Deber de actuar de buena fe
Con relación al inc. a, como se señaló al referir a las obligaciones a cargo del agente, se enfatiza el
deber de actuar de buena fe, a tenor de las previsiones contenidas en los arts. 9° y 961 CC yC.
2.2. Puesta a disposición de información necesaria para el desarrollo de las actividades En el inc. b se
particulariza la obligación de buena fe destacada en el inciso anterior. Se enfatiza aquí, como
obligación, el poner a disposición del agente, con suficiente antelación y en la cantidad apropiada,
muestras, catálogos, tarifas y demás elementos de que se disponga y que sean necesarios para el
desarrollo de las actividades del agente. Ciertamente, esto no es más que permitirle a la contraparte el
ejercicio normal de su actividad, que también había sido detallado en el inciso anterior.
2.3. Pago de la remuneración acordada
En el inc. c, el pago de la remuneración es consecuencia directa del carácter oneroso del contrato y
esta característica está contenida en la definición prevista en el art. 1479 CC yC al contemplarse la
necesidad de una retribución. Respecto de la remuneración debida, el Código vuelve a considerarla en
los arts. 1486 a 1489 CC yC, a cuya lectura se remite al lector.
2.4. Expedirse sobre las operaciones propuestas
El inc. d establece un plazo de quince días para que el proponente acepte o rechace la propuesta del
agente sobre un determinado cliente, salvo que existiera un uso al respecto. Este inciso deber ser
interpretado en concordancia con lo dispuesto en el segundo párrafo del art. 1488 CC yC. Se establece
allí que, cuando la actuación del agente se limita a la promoción del contrato, la orden transmitida al
empresario se presume aceptada, a los fines del derecho a percibir en el futuro la remuneración, salvo
rechazo o reserva formulada dentro del término del uso o, en su defecto, dentro del término de quince
días. Es decir, la falta de respuesta del empresario en tiempo útil, habilita al agente al reclamo de la
comisión que se hubiese devengado, con independencia de la concreción del negocio propuesto.
2.5. Información sobre el resultado final del negocio propuesto
El inc. e prevé una obligación de información consistente en comunicar al agente, también dentro del
plazo de uso, o quince días, o el pactado para la recepción de la orden, la ejecución parcial o la falta de
ejecución del negocio propuesto; ello, a fin de que pueda evaluar el agente los efectos derivados de su
intervención.
ARTÍCULO 1485. Representación del agente
El agente no representa al empresario a los fines de la conclusión y ejecución de los contratos en los
que actúa, excepto para recibir las reclamaciones de terceros previstas en el artículo 1483, inciso e). El
agente debe tener Código Civil y Comercial de la Nación Comentado | 193 Comentario al art. 1486
poder especial para cobrar los créditos resultantes de su gestión, pero en ningún caso puede conceder
quitas o esperas ni consentir acuerdos, desistimientos o avenimientos concursales, sin facultades
expresas, de carácter especial, en las que conste en forma específica el monto de la quita o el plazo
de la espera. Se prohíbe al agente desistir de la cobranza de un crédito del empresario en forma total o
parcial. Remisiones: ver comentario al art. 1483, inc. e, CC yC.
1. Introducción
En este Código, el régimen de representación en general ha sido reglamentado en los arts. 358 CC yC y
ss., y se distingue del contrato de mandato que tiene regulación particular en el art. 1319 CC yC y ss.
2. Interpretación
Con el alcance que fluye de las normas referidas en la introducción, se debe interpretar la limitación
impuesta en lo vinculado con la conclusión y ejecución de los contratos en que actúa, es decir, que
cuando se establece como premisa que el agente no representa al empresario, no lo representa
conceptualmente en cuanto a los actos jurídicos que pueden ser celebrados por medio de
representantes, conforme lo refiere el art. 358 CC yC. La excepción establecida en la última parte del
primer párrafo ya fue comentada al considerar el art. 1483, inc. e, CC yC. También considera este
artículo que, para que el agente pueda realizar la cobranza del preponente, debe tener poder especial
y, aún con este, no puede conceder quitas o esperas, no consentir acuerdos, desistimientos o
avenimientos concursales sin facultades expresas, de carácter especial, en las que conste en forma
expresa el monto de la quita o el plazo de la espera; agrega la norma que se prohíbe al agente desistir
de la cobranza de un crédito del principal en forma parcial o total. El requerimiento de poderes
especiales, en orden a las prohibiciones vistas en el párrafo anterior, están establecidas en protección
del empresario. Para el supuesto en el cual la cobranza importe participar en un acuerdo de quita,
espera o alguna otra contingencia concursal como desistimientos o avenimientos, deben requerirse
facultades expresas que lo habiliten particularmente a aceptar una propuesta, desistir o avenirse,
debiendo consignarse el monto de la quita o el plazo de la espera. En el último párrafo se le prohíbe al
agente desistir de la cobranza de un crédito en forma total o parcial. Es decir, el desistimiento
efectuado, aún con facultades, no le podría ser opuesto al empresario.
ARTÍCULO 1486. Remuneración
Si no hay un pacto expreso, la remuneración del agente es una comisión variable según el volumen o el
valor de los actos o contratos promovidos y, en su caso, concluidos por el agente, conforme con los
usos y prácticas del lugar de actuación del agente.
ARTÍCULO 1487. Base para el cálculo
Cualquiera sea la forma de la retribución pactada, el agente tiene derecho a percibirla por las
operaciones concluidas con su intervención, durante la vigencia del contrato de agencia y siempre que
el precio sea cobrado por el empresario. En las mismas condiciones también tiene derecho:
a) si existen operaciones concluidas con posterioridad a la finalización del contrato de agencia;
b) si el contrato se concluye con un cliente que el agente presentara anteriormente para un negocio
análogo, siempre que no haya otro agente con derecho a remuneración;
c) si el agente tiene exclusividad para una zona geográfica o para un grupo determinado de personas,
cuando el contrato se concluye con una persona perteneciente a dicha zona o grupo, aunque el agente
no lo promueva, excepto pacto especial y expreso en contrario.
ARTÍCULO 1490. Gastos
Excepto pacto en contrario, el agente no tiene derecho al reembolso de gastos que le origine el
ejercicio de su actividad.
. Bastaba con que el contrato estuviera vigente y entre el principal y el cliente de la zona el agente se
perfeccionara una operación, sin importar que el agente no hubiera participado, y sin importar
tampoco si la negociación la había hecho directamente el proponente o incluso un tercero.
1. Introducción
Parece evidente que la actividad o ramo de comercio consistente en promover contratos para otro,
como negocio propio del agente de comercio, importe para este la asunción de los gastos que debe
realizar en función de su actividad, mas nada impediría que con el preponente se arribe a una solución
distinta.
2. Interpretación
La ley resuelve una cuestión que, en ausencia de previsión, puede llevar a confusión y con ello generar
cuestiones conflictivas. Se vincula con quién debe hacerse cargo de los gastos en que incurre el agente
en función de la actividad que le es propia. La norma no merece reproche, contiene una regla general
lógica, como ya se indicó en la introducción, y una excepción, lógica también, en función de las
particularidades de cada negocio, ello refuerza, además, la ideal del agente como intermediario
independiente.Si, como regla, los gastos los cubriera el empresario, la figura perdería nitidez e incluso
podría aproximarse peligrosamente a encubrir una relación laboral.
ARTÍCULO 1491. Plazo
Excepto pacto en contrario, se entiende que el contrato de agencia se celebra por tiempo
indeterminado. La continuación de la relación con posterioridad al vencimiento de un contrato de
agencia con plazo determinado, lo transforma en contrato por tiempo indeterminado.
ARTÍCULO 1494. Resolución. Otras causales
El contrato de agencia se resuelve por:
a) muerte o incapacidad del agente;
b) disolución de la persona jurídica que celebra el contrato, que no deriva de fusión o escisión;
c) quiebra firme de cualquiera de las partes;
d) vencimiento del plazo;
e) incumplimiento grave o reiterado de las obligaciones de una de las partes, de forma de poner
razonablemente en duda la posibilidad o la intención del incumplidor de atender con exactitud las
obligaciones sucesivas;
f) disminución significativa del volumen de negocios del agente.
ARTÍCULO 1495. Manera en que opera la resolución
En los casos previstos en los incisos a) a d) del artículo 1494, la resolución opera de pleno derecho, sin
necesidad de preaviso ni declaración de la otra parte, sin perjuicio de lo dispuesto por el artículo 1492
para el supuesto de tiempo indeterminado.
En el caso del inciso e) del artículo 1494, cada parte puede resolver directamente el contrato.
En el caso del inciso f) del artículo 1494, se aplica el artículo 1492, excepto que el agente disminuya su
volumen de negocios durante dos ejercicios consecutivos, en cuyo caso el plazo de preaviso no debe
exceder de dos meses, cualesquiera haya sido la duración del contrato, aun cuando el contrato sea de
plazo determinado.
1. Introducción
Los efectos de la resolución del contrato han sido materia de profuso desarrollo en la doctrina y
también en la jurisprudencia. Convergen en esta problemática las cuestiones atinentes a: a) la
existencia de un plazo de duración cierto y determinado; b) la posibilidad de su continuación posterior
al vencimiento; c) el plazo del preaviso en caso de resolución ante tempus y los efectos de su
omisión; d) las causas que justifican la resolución y sus efectos. El CC y C abordó el tratamiento de
dichas cuestiones y plasmó en normas positivas las soluciones que, en un plano general, dan respuesta
a ello.
2. Interpretación
2.1. El plazo
En el contrato de agencia, las expectativas patrimoniales creadas en torno de la concreción de
negocios imponen a las partes un celo particular en la procura del cumplimiento de las obligaciones
asumidas. Es por que la fijación de un plazo cierto juega un rol vital, al predeterminar de un modo
certero el alcance temporal en orden a prever la inversión exigida y la ganancia esperada. Esto no
quiere decir que el contrato no pueda romperse, pues ninguna parte puede ser obligada, ni aun
judicialmente, a continuar con la relación por tiempo indeterminado cuando no quiera o considere que
no le ofrece utilidad; pero en ese caso, aquellas expectativas frustradas podrán exigir una reparación
cuando se advierta que la resolución perjudicó indebidamente a alguna de las partes.
2.2. Supuesto de falta de determinación del plazo
La regla general establecida en el art. 1491 CC yC determina que, frente a la ausencia de previsión
convencional, el contrato se celebra por tiempo indeterminado, es decir que ha de presumirse la
estabilidad como pauta de interpretación, de acuerdo con la naturaleza propia del negocio. También
se establece, entendemos como principio, pues siempre podrán existir situaciones que justifiquen por
sus particularidades soluciones distintas, que la continuidad de la relación con posterioridad al
vencimiento de un contrato con plazo determinado, lo transforma en contrato por tiempo
indeterminado. La jurisprudencia anterior a la sanción de la disposición había alcanzado soluciones
similares, aunque no idénticas, al considerar que “No obstante la existencia de un plazo cierto y
determinado de vigencia, consignado en cada uno de los contratos que se fueron suscribiendo a lo
largo de la relación, existía entre los contratantes una relación estable (…) Por tanto, resultaría
irrelevante el plazo anual fijado inicial y permanentemente actualizado, ya que lo que las partes han
mantenido latente incluso más allá de la forma elegida por la concedente, fue una relación por tiempo
indeterminado…”. (37) Señálase, en orden a la distinción insinuada, que en general la doctrina judicial
había requerido reiteraciones sucesivas no muy definidas en su número, mientras ahora la sola
continuación del primer convenio a plazo fijo es suficiente.
2.3. Preaviso
De acuerdo con lo expuesto, la determinación de la existencia de plazo cierto o no, es crucial para
luego decidir acerca de la necesidad de preavisar, pues el fenecimiento del plazo fijado, en principio,
no puede dar derecho a ninguna de las partes a pretender que se le avise que la relación está por
terminar: más bien eso es lo que normalmente debería ocurrir. A tenor de lo regulado en el art. 1492
CC yC, en los contratos de agencia por tiempo indeterminado, cualquiera de las partes puede ponerle
fin con un preaviso. Se establece, además, que el plazo del preaviso debe ser de un mes por cada año
de vigencia del contrato. Es decir que quien pretenda desvincularse sin alegar ningún motivo, puede
hacerlo pero deberá darle aviso a la otra parte de modo fehaciente para que pueda prever los efectos
del distracto, contando con el tiempo determinado por la ley. Esta solución cuenta con antecedentes
jurisprudenciales que la justifican. Así, se había decidido que una adecuada hermenéutica del
problema lleva a concluir que no es admisible una ruptura sin el otorgamiento de un plazo de preaviso
coherente con la naturaleza y particulares circunstancias de la relación habida entre las partes, que
permita a la perjudicada con el distracto solucionar los inconvenientes que naturalmente acarrea la
cesación del contrato de que se trata, señalándose también que, a mayor plazo de vigencia del
contrato, corresponde mayor plazo de preaviso, ya que no solo debe atenderse la cuestión relativa a la
amortización de las inversiones y la eventual obtención de ganancias, sino que ante una relación
estable y de confianza, va de suyo que deberá concederse un plazo razonable tendiente a compensar
las legítimas expectativas que, por el adecuado desarrollo de la relación, abrigara el agente. Es una
cuestión de apreciación del tribunal que deberá tomar en consideración los años transcurridos en la
relación y sus características.
Sin embargo, adviértase que la solución jurisprudencial referida no es idéntica a la contemplada por el
Código, pues en ocasiones, autorizaba al juez a determinar el plazo, sin limitarlo a una pauta dada. De
acuerdo con las características del negocio un mes por cada año puede ser mucho o poco.
El art. 1492 CC yC contempla también: a) la aplicación de la solución dada para los contratos por
tiempo indeterminado a los contratos de duración limitada transformados en contratos de duración
ilimitada; y b) la posibilidad de prever convencionalmente plazos de preaviso superiores a los
establecidos en este artículo.
2.5. Efectos de la omisión del preaviso
La omisión de preaviso otorga a la otra parte derecho a la indemnización por las ganancias dejadas de
percibir en el período. La previsión normativa busca dar una respuesta adecuada y sin dudas a las
consecuencias derivadas de un distracto intempestivo en el cual se omita el debido preaviso, y
determina de esa forma los efectos que produce: el pago de una indemnización sustitutiva. La
jurisprudencia había contemplado a los “últimos ingresos”, a las “ganancias de la agencia”, al
“promedio de utilidades netas según los estados contables”, a las “comisiones no percibidas”, al “lucro
cesante”, (40) pero también había señalado la necesidad de determinar una suma única e integral
dada como consecuencia de la finalización imprevista del contrato. (41) En la solución de la ley, más
allá de las interpretaciones que ha de generar, la expresión “ganancias dejadas de percibir en el
período” deja en claro que se trata de ingresos netos, no brutos, por lo que corresponderá a esos
efectos ver el componente de la ganancia y deducir, por ejemplo, los gastos e impuestos, entre otros.
Para ello deberá atenderse a las ganancias habidas en los períodos anteriores, pues es la única pauta
objetiva con que se cuenta. La doctrina ha considerado que resulta evidente que deben indemnizarse
los gastos realizados en beneficio del principal y fundamentalmente el derecho a la clientela regulado
en los arts. 1497 y 1498 CC yC. (42)
2.6. Otras causales de resolución mencionadas en la norma
En el art. 1494 CC yC se enumeran otras causales de resolución. La enumeración no es taxativa; su
propia enunciación así lo trasunta desde que refiere a “otras causales”.
2.6.1. Muerte o incapacidad
En el inc. a, referido a la “muerte o incapacidad”, los efectos de la disolución (de pleno derecho, art.
1495 CC yC), deben ser contemplados como una advertencia para quien ha de vincularse
personalmente como agente, pues deberá saber que ese contrato no (39) CNac. Apel. Com., Sala C,
“Tercal…”, fallo cit. En él se decidió que el plazo del preaviso debe ser aquel que estime suficiente para
permitir la reinserción o reacomodamiento del agente a la nueva situación creada. En igual sentido va
a poder ser continuado por sus herederos o familiares y que muerto el agente, como regla general,
solo queda la liquidación de los negocios efectuados hasta ese momento sin indemnización. Lo
expuesto, sin perjuicio de la previsión contenida en el art. 1497, párr. 2, CC yC.
2.6.2. Disolución de la sociedad
La disolución de la sociedad (art. 1494, inc. b, CC yC) parece no merecer observación, pues disuelta
aquella, solo queda liquidarla, quedando afectado fatalmente el objeto social; lo expuesto, sin
perjuicio de la necesidad de que se concluyan los negocios iniciados antes de la disolución y esto
parezca darle sobrevida al contrato. Ha de agregarse que esta causal opera también de pleno derecho
(art. 1495 CC yC), razón por la cual, frente a la contundencia de la solución, en caso de que por una
circunstancia ulterior la sociedad se reconduzca, para evitar ulterioridades sería conveniente que las
partes se expresen en torno de este extremo.
2.6.3. Quiebra de cualquiera de las partes
La quiebra firme de cualquiera de las partes es otra de las causales de resolución que también opera
de pleno derecho por imperio del art. 1495 CC yC. No se trata acá solo del efecto que produce la
quiebra como causal de disolución sobre el contrato de sociedad, sino que el supuesto afecta tanto a
personas humanas como jurídicas, e incluso avanza sobre la posibilidad de que se disponga la
continuación de las actividades en el marco de la quiebra, pues esta norma tiene características de
especialidad sobre las generales del régimen concursal.
2.6.4. Resolución por incumplimiento
En el inc. e se establece la facultad de las partes para pedir la resolución por incumplimiento. Apéndice
de esta previsión, el art. 1495 CC yC refiere que en este caso “cada parte puede resolver directamente
el contrato”. Esto es consecuencia natural en los contratos con prestaciones recíprocas y funciona
como pacto comisorio implícito. Será entonces una cuestión de prueba determinar si se dan las
condiciones para que la resolución demandada quede demostrada y en este caso resolver sin
indemnizar. En este inciso se detalla también que los incumplimientos deben ser graves y reiterados
y se establece que, para verificar la entidad y gravedad de los incumplimientos, se debe “poner
razonablemente en duda la posibilidad o la intención del incumplidor de atender con exactitud las
obligaciones sucesivas”. La discusión sobre el encuadre en este supuesto puede dar lugar a
controversias judiciales que deberán ser resueltas recurriendo a los estándares existentes en la
materia, aportados por la doctrina y la jurisprudencia, y con remisión a las normas que para los
contratos en general establece el mismo Código (art. 1081 CC yC y ss.).
2.6.5. Disminución significativa del volúmen de negocios del agente
La inclusión de alguna situación en la previsión del inc. f del art. 1494 CC yC será materia controvertida,
en la medida de que con ello se pretenda resolver el contrato sin otra consecuencia patrimonial que la
determinada en el art. 1495, último párrafo, CC yC. La determinación de las causales de la disminución,
la incidencia de cuestiones coyunturales, subjetivas, etc., se conjugarán para defender las posiciones
de las partes y convencer a quien deba decidir de que el supuesto está probado.
ARTÍCULO 1496. Fusión o escisión
El contrato se resuelve si la persona jurídica que ha celebrado el contrato se fusiona o se escinde y
cualquiera de estas dos circunstancias causa un detrimento sustancial en la posición del agente. Se
deben las indemnizaciones del artículo 1497 y, en su caso, las del artículo 1493.
1. Introducción
Se prevé la resolución derivada de la fusión o escisión de la persona jurídica que celebró el contrato,
cuando de ello se deriva un detrimento sustancial para la posición del agente.
2. Interpretación
2.1. Conceptos de fusión y de escisión
De acuerdo con lo dispuesto por el art. 82 de la ley 19.550, hay fusión cuando dos o más sociedades se
disuelven sin liquidarse para constituir una nueva, o cuando una ya existente incorpora a otra u otras
que, sin liquidarse, son disueltas. La nueva sociedad o la incorporante adquiere la titularidad de los
derechos y obligaciones de las sociedades disueltas, produciéndose la transferencia total de sus
respectivos patrimonios. Por su parte, a tenor de lo regulado por el art. 88 de la ley 19.550, hay
escisión cuando:
a) una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio
i) para fusionarse con sociedades existentes o participar con ella en la creación de una nueva sociedad;
ii) para constituir una o varias sociedades nuevas;
b) se disuelve sin liquidarse para constituir con la totalidad de su patrimonio nuevas sociedades.
2.2. Detrimento sustancial en la posición del agente
En la regulación de la norma, esta circunstancia no afecta al contrato de agencia, salvo que cause un
detrimento sustancial en la posición del agente. Habrá que determinar qué circunstancia es de tal
entidad para producir el extremo referido, y estará a cargo del agente demostrarlo, en los términos del
art. 377 CPCCN . Como se ve, la casuística es infinita y no sujeta a clasificación.
2.3. Derecho a resarcimiento
La configuración del supuesto da derecho a las indemnizaciones previstas en los arts. 1493 y 1497 CC
ARTÍCULO 1497. Compensación por clientela
Extinguido el contrato, sea por tiempo determinado o indeterminado, el agente que mediante su labor
ha incrementado significativamente el giro de las operaciones del empresario, tiene derecho a una
compensación si su actividad anterior puede continuar produciendo ventajas sustanciales a éste. En
caso de muerte del agente ese derecho corresponde a sus herederos. A falta de acuerdo, la
compensación debe ser fijada judicialmente y no puede exceder del importe equivalente a un año de
remuneraciones, neto de gastos, promediándose el valor de las percibidas por el agente durante los
últimos cinco años, o durante todo el período de duración del contrato, si éste es inferior. Esta
compensación no impide al agente, en su caso, reclamar por los daños derivados de la ruptura por
culpa del empresario.
ARTÍCULO 1498. Compensación por clientela. Excepciones
No hay derecho a compensación si:
a) el empresario pone fin al contrato por incumplimiento del agente;
b) el agente pone fin al contrato, a menos que la terminación esté justificada por incumplimiento del
empresario; o por la edad, invalidez o enfermedad del agente, que no permiten exigir razonablemente
la continuidad de sus actividades. Esta facultad puede ser ejercida por ambas partes.
1. Introducción
Podemos señalar que, antes del dictado del Código, no se había determinado como doctrina uniforme
el derecho del agente a una compensación por clientela si el proponente se podía beneficiar de ello
con posterioridad a la cesación del contrato.
2. Interpretación
En el art. 1497 CC yC se establece una compensación por clientela a favor del agente, que se genera
cuando su labor incrementó significativamente el giro de las operaciones del empresario y aquella
gestión puede continuar produciendo ventajas sustanciales a este. No afecta al ejercicio de este
derecho la existencia de un plazo de duración del contrato e incluso, como se señaló al referir a las
causales de resolución por muerte, los herederos del agente tienen derecho a la percepción de las
sumas derivadas de este concepto. Los requisitos para su ejercicio son dos: a) incremento significativo
del giro de las operaciones del empresario; b) posibilidad de producción continuada de ventajas
sustanciales derivados de aquella actividad. Adviértase que no se requiere efectivamente que las
ventajas se produzcan, sino que se atiende a la potencialidad en la producción, con independencia de
su materialización. A partir de la existencia de esta norma, las partes deberán acordar la
compensación. Esto sería lo deseable, más si no se puede arribar a esa solución predicada, será el juez
quien la fijará. Dicha compensación, fijada judicialmente, no podrá exceder del importe equivalente a
un año de remuneraciones, neto de gastos, promediándose el valor de las percibidas por el agente
durante los últimos cinco años o durante todo el período de duración del contrato, si este es inferior.
La previsión normativa contenida no le impide al agente, en su caso, reclamar por los daños derivados
de la ruptura acaecida por culpa del empresario. En el art. 1498 CC yC se encuentran reguladas las
excepciones al derecho del agente a ser compensado por clientela. Parece lógico que, si el contrato
concluyó por incumplimiento del agente, este no tiene derecho a ser indemnizado. El otro supuesto de
pérdida de esta compensación se da, como regla general, cuando quien decide poner fin al contrato es
el mismo agente. La regla general no es aplicable cuando: a) la terminación decidida por el agente,
esté justificada por incumplimiento del empresario; b) por la edad, invalidez o enfermedad del agente
que no le permiten razonablemente continuar con sus actividades. En el último caso cualquiera de las
partes podrán ejercer esta facultad.
ARTÍCULO 1499. Cláusula de no competencia
Las partes pueden pactar cláusulas de no competencia del agente para después de la finalización del
contrato, si éste prevé la exclusividad del agente en el ramo de negocios del empresario. Son válidas
en tanto no excedan de un año y se apliquen a un territorio o grupo de personas que resulten
razonables, habida cuenta de las circunstancias.
1. Introducción
Se ha señalado, al considerar las características del contrato, el régimen de exclusividad al que puede
quedar sometido. La previsión de una cláusula de no competencia hace en su esencia a dicha
problemática destinada a prever la competencia desleal.
2. Interpretación
La prevista en la norma es una cláusula facultativa. De preverse, no pueden exceder de un año y se
aplicará sobre un territorio o el grupo de personas que resulte razonable. La posibilidad de que el
agente vea afectada sus posibilidades de emprender nuevos negocios hace que esta cláusula sea de
aplicación restrictiva, con más razón cuando un agente puede adquirir una especialidad que torne
dificultoso su actividad ulterior si es obligado a no desarrollarla en determinadas condiciones. Deberán
tenerse en cuenta entonces, las particularidades del negocio a los efectos previstos en la norma
referida.
ARTÍCULO 1500. Subagencia
El agente no puede, excepto consentimiento expreso del empresario, instituir subagentes. Las
relaciones entre agente y subagente son regidas por este Capítulo. El agente responde solidariamente
por la actuación del subagente, el que, sin embargo, no tiene vínculo directo con el empresario.
1. Introducción
La subagencia es una modalidad difundida del contrato de agencia por medio del cual el agente puede
desarrollar su actividad.
2. Interpretación
La modalidad referida en el apartado anterior no es permitida en nuestro régimen salvo pacto en
contrario expreso. Se prevé la responsabilidad solidaria del agente por la actuación del subagente,
aunque este no tenga vinculación directa con el empresario. Es una forma de evitar que se pretenda
diluir la responsabilidad del agente por las obligaciones que le son propias y también, frente a la
naturaleza intuitu personae de conocer, definitivamente quién realizará la actividad comprometida.
ARTÍCULO 1501. Casos excluidos
Las normas de este Capítulo no se aplican a los agentes de bolsa o de mercados de valores, de futuros
y opciones o derivados; a los productores o agentes de seguros; a los agentes financieros, o
cambiarios, a los agentes marítimos o aeronáuticos y a los demás grupos regidos por leyes especiales
en cuanto a las operaciones que efectúen.
1. Introducción
La norma dispone que la regulación establecida en el Código no será aplicable a los agentes de bolsa o
de mercados de valores, de futuros y opciones o derivados; a los productores o agentes de seguros; a
los agentes financieros o cambiarios, a los agentes marítimos o aeronáuticos; y a los demás grupos
regidos por leyes especiales en cuanto a las operaciones que efectúen, lo cual importa una limitación
de los contratos que serán abarcados por la definición establecida en el art. 1479 CC yC. Esto se ve
reflejado en que, con el nombre de agentes o agencia, se pueden desarrollar otras actividades que
tienen perfiles y características propias, además de una regulación específica.
2. Interpretación
Quedan expresamente excluidos de las normas comentadas en este Capítulo: a) los agentes de bolsa o
de mercados de valores, de futuros y opciones o derivados. El Capítulo 5 de la ley 17.811, derogado
por la ley 26.831, regulaba la figura del agente de bolsa; b) los productores o agentes de seguro. El art.
55 de la ley 20.091 los considera y los sujeta a sus disposiciones; c) los agentes financieros o
cambiarios; d) los agentes marítimos o aeronáuticos, regulados por el Código Aduanero; e) en general,
los demás grupos regidos por leyes especiales, pues sus características pueden diferir de la regulada en
este Código. Se mencionan entre ellos a los agentes de viaje, que están regulados por la ley 18.829 y
que no participan de la “heteronomía parcial” del contrato de agencia comercial, pero también, desde
otro lugar, por ejemplo, el caso de las agencias de publicidad, especialmente la de medios, aunque
estén mencionadas en la Ley 26.522 de Servicios de Comunicación Audiovisual, pues se pueden
encontrar en idéntica situación que la agencia comercial frente a la terminación anticipada del
contrato, siendo vendedores masivos de servicios que armaron una estructura comercial que deben
armonizar.
Deposito necesario
Sección 3ª. Depósito necesario