esta opinión, es la que apunta un autor (")
; tales: Resolución
al recordar los problemas planteados por el
descubrimiento de América en 1492: "espa-
cios inmensos y mucho derecho a crear".
Eso sí, entendemos, la regulación jurí-
dica deberá ser original en su contenido,
aun cuando en lo extrínseco pueda presen-
tar similitudes con las reglamentaciones
destinadas a los otros medios de comunica-
ción aludidos "supra".
Por ello, en nuestro modo de pensar, no
tiene cabida la presunción de Scachter ( 7 ) ,
de qué "!a mayoría do las normas referen-
tes a nacionalidad del vehículo interplane-
tario, las relaciones entre el comandante y
la tripulación y los pasajeros, el castigo de
crímenes y cuestiones jmldicas similares,
serían tomadas de las actuales reglas que se
aplican a los navios en alta mar"; tal es lo
que se pensaba y escribía en 1952, cuando
pl Derecho Espacial era considerado un jus
w stchis nnscendise.
Esta tesitura es hoy, desde cualquier
punto de vista inaceptable, para quienes
sostenemos, sin hesitación, la autonomía
del Derecho Espacial, con el sustento que
emana de los principios umversalmente con-
sagrados en el "Tratado sobre los princi-
pios que deben regir las actividades de los
Pistados en la exploración y utilización del
espacio ultraterrestre, incluso la luna y
otros cuerpos celestes", del 27 de enero de
1967.
La doctrina de los especialistas en este
creciente Derecho —el Espacial—, es uná-
nime en cuanto a la necesidad de acometer
el estudio que llevará a su más efectiva
formulación, previendo y dando solución a
los problemas que sobrevendrán con motivo
del incontenible avance de la tecnología en
materia de vuelos espaciales, instalación de
estaciones y laboratorios espaciales ya en
funcionamiento, instalación de bases espa-
ciales para lanzamientos, instalación de sa-
télites destinados al cumplimiento de pla-
nes de teledetección de los recursos natu-
rales de la Tierra, ya en funcionamiento y,
en f i n , de otras diversas misiones a desa-
rrollarse en el espacio ultraterrestre.
Asimismo, la necesidad y conveniencia de
regular jurídicamente las situaciones que
pueden llegar a plantearse con motivo de la
exploración y utilización del espacio u'tra-
terrestre han sido motivo de preocupación
trasladadas a invitaciones, deseos y reco-
mendaciones expresados por organismos de-
(f>) von Tíauelihaiipf. F. "W., "Nacimiento, evolución
y consolidación del Derecho Espacial", en" ReviRta Ju~
ríilifii de Buenos Aína, 19B9, I-III, pp. 265-275.
(7) Cita de Cocea. A . A., en Teoría (Leí Dcrfffio
frtferf>Jimetar!.ti, editorial Bibliográfica Argentina, Rúe-
nos Aires, 1957, p. 192.
signados por la O.N.U.
1721 (XVI) aprobada por la Asamblea Ge-
neral sobre "Cooperación Internacional para
la utilización del espacio ultraterrestre con
fines pacíficos", del 20 de diciembre de
1961 (A, punto 2) y Resolución 1962
(XVIT1) sobre "Declaración de los princi-
pios jurídicos que deben regir las activida-
des de los Estados en la exploración y uti-
lización de] espacio ultraterrestre" ( s ).
Han sido muchos y valiosos los aportes
de Instituciones Científicas y Jurídicas
que reflejan la preocupación por dar solu-
ciones a los problemas que se van plantean-
do con motivo de la creciente actividad qua
se viene desarrollando en el espacio ultra-
terrestre, la que se vuelca en la elaboración
de proyectos de reglas jurídicas o instan a
elaborarlas por organismos que, a la vez de
darles contenido jurídico, las sustentan en
bases firmes para su cumplimiento.
En su momento contribuyeron con sus
estudios y recomendaciones, entre otros: la
"Federación Interamericana de Abogados"
que, el 2 d« febrero de 1961 aprobó, en
Bogotá, la "Carta Magna del Espacio", con-
teniendo reglas para la diferenciación del
espacio aéreo del interplanetario, para el
reconocimiento pacífico de los derechos,
etc. (!)) ; la "Asociación de Derecho Inter-
nacional" que, reunida en Tokio, en 1964,
al tomar nota de la Resolución 1962 de la
O.N.U. ( 1 0 ) , la encomia y hace notar la exis-
tencia en ella de principios jurídicos y,
pide, asimismo, a la Comisión de Derecho
Espacial la continuación del estudio sobre
los aspectos jurídicos contenidos en el pá-
rrafo 5 de la citada Resolución ("" ) ; otra
contribución es la del "Instituto Interna-
cional de Derecho Espacial", cuyos estatu-
tos prevén, entre otros fines y objetivos, el
de "Convocar reuniones y coloquios sobre
los aspectos jurídicos y sociológicos de las
ciencias sociales. . ." ( r 2 ) .
Esta breve reseña no tiene otra finalidad
que reforzar nuestra estimación en cuanto
a la perentoria necesidad de ordenar la le-
gislación internacional existente, tarea a
encomendarse a un ente que, en un futuro
cercano, deberá elaborar las reglas jurídi-
cas tendientes a dar soluciones a problemas
que crea la actividad espacia!.
Es llegado el mom°nto, pues, de ocupar-
nos del organismo que se encargará de re-
(8) Tapia Salin-is. T.nis. Tcrl'íK inlrrnfírwnttlfs srt-
fn-e el Esftario, I n s t i t u t o Francisco De Vitoria. Sección
'le Dcreclio Aeronáutico y riel Espacio, Madrid, pp. 25
y 55. respectivamente.
( 9 ) Tapia Salinas, op. eit.. p. 267.
Í10) Tapia Salinas, op. eit., p. 55.
( 1 1 ) Tapia Salinas, op. eit., p. 239.
(12) Tapia Salinas, op. eit., art. II, 1* sección, e;
p. 581.
glar el Derecho Espacial, quizá en un texto
ordenado que abarque el hasta ahora vigen-
te y el que se cree.
Varias son las soluciones ofrecidas por
los expertos en este Derecho; por estimar
que condensa las opiniones enunciadas por
los especialistas, nos referiremos a las que
3
expone y analiza uno de ellos O ).
"El mantenimiento del statu quo admi-
nistrativo actual, lo que significa la aten-
ción de los problemas del espacio ultrate-
rrestre por los propios órganos internos de
las Naciones Unidas".
No obstante las alternativas posibles, las
Naciones Unidas sólo se ocuparon, median-
te la Resolución 1348 ( X I I I ) , del 13 de di-
ciembre de 1958 ( H ) de "establecer" una
Comisión especial sobre la utilización del
espacio ultraterrestre con finos pacíficos,
integrada, entre otros, por representantes
de la Argentina, con encargo de informar
a la Asamblea General sobre una serie de
aspectos, incluyendo el que motiva nuestra
preocupación: "d) La naturaleza de los pro-
blemas jurídicos que pueda plantear la eje-
cución de programas de exploración del es-
pacio ultraterrestre".
A nuestro entender, este sistema propi-
ciado por la O.N.U. no daría lugar a otra
cosa que mantener la dispersión de textos
afines a la materia, circunstancia no de-
seable.
La segunda solución, de carácter prelimi-
nar, transitorio y experimental puede, se-
gún su expositor, ser la base pai'a llegar a
la última, de la que nos ocuparemos a con-
tinuación.
Consiste, la que entramos a transmitir,
en que los organismos especializados ya
existentes, de carácter eminentemente téc-
nico y, en consecuencia, apolítico, se ocupen
de las actividades del espacio ultraterrestre
con fines pacíficos que pudieran catalo-
garse de "civiles", aunque no de "todas".
Advierte el autor de la propuesta comen-
tada, que ya sea por iniciativa de los orga-
nismos especializados o por las Naciones
Unidas, la realidad es que se ocupan del es-
pacio ultraterrestre la "Organización Mun-
dial Meteorológica", la "Unión Internacio-
nal de Telecomunicaciones" y la "UNESCO.
No advertimos, en esta solución, ventaja
alguna sobre la anterior respecto de los re^
sultados que se obtendrían mediante ella.
La tercera y última solución sería la que
propicia la creación de un nuevo organismo
internacional que se ocuparía, exclusiva-
(13) Antonio Pranooz Rignlt. "La Organización In-
ternacional de las Actividades Espádales", en Iferista
Jurídica de Bue.nus Airrx, 1969. I-1II, p. 2] 5 y ss.
(14) Tapia Salinas, op. c-it., ¡u>. 17, 19 y 21.
mente, de dar solución jurídica a los pro-
blemas derivados de la actividad en el es-
pacio ultraterrestre.
El problema y la solución propuesta pre-
sentan, indudablemente, complejidad, habi-
da cuenta de 'la existencia de organismos
especializados que tiene competencia res-
pecto de ciertas actividades que se desarro-
llan en el espacio ultraterrestre; tal la
"Unión Internacional de Telecomunicacio-
nes" (U.I.T.), cuyo Secretario expresó sus
objeciones a la creación de un nuevo orga-
nismo internacional que interfiriera en su
esfera ( l r > ) .
Cabe presumir que también de suscitar-
se divergencias con la O.A.C.I. con motivo
de las decisiones que pudieran encararse
para la delimitación del espacio aéreo y el
espacio ultraterrestre, cuestión de ineludi-
ble tratamiento y solución si se advierte que
el tránsito de vehículos espaciales por el
espacio aéreo puede acarrear problemas d<;
responsabilidad, entre otros.
Entendemos y sostenemos que el proble-
ma hay que encararlo a la brevedad antes
que el panorama se complique y lo dificulte,
encomendando su estudio a un Comité o
Comisión de expertos jurídicos y científi-
cos representantes de los Estados miem-
bros, quienes deberán recomendar la solu-
ción a la que arriben, mediante informe a
la Asamblea General de las Naciones Uni-
das, adecuándose a las miras y procedimien-
tos expresados en los arts. 55, 56, 57, 58 y
63 y concordantes de la Carta de la O.N.U.
Como lo adelantáramos, el problema es
complejo y no escapa a nuestro entendi-
miento que habrán de chocar y superponer-
se decisiones y reglamentaciones ya exis-
tentes referidas a la utilización en común
del espacio ultraterrestre, para el desarro-
llo de actividades tales como los vuelos es-
paciales, la instalación y funcionamiento
de estaciones y laboratorios orbitales, las
comunicaciones vía satélite, comprendidas
la radiodifusión y la televisión.
Bastaría para reafirmar lo expresado
acerca de la complejidad de la situación, la
remisión al contenido de' una reciente y
muy ponderada obra de un distinguido ju-
rista argentino ( 1 6 ), en la que tratando el
escabroso tema de la responsabilidad hace
una sustanciosa acotación referida a la
"Lanzadera Espacial" (Space Sliuttíe) "en
el momento de su vuelo aerodinámico de
reingreso a la Tierra", en el cual, según el
jurista norteamericano John R. Tamm, ci-
tado en dicha obra, "no puede responder
(15) Rigalt, op. cit., p. 221.
( l ( i ) Ferrer ( h ) , Manuel Augusto. D("f>-flto
editorial Plus Ultra, 2? edición, p. 274.
con el sistema del Convenio de responsabi-
lidad internacional por daños causados por
objetos espaciales ( n ) , que determina que
ésta es absoluta (es decir, objetiva e ili-
mitada), apreciación que nuestro compa-
triota no comparte.
Concluimos nuestras reflexiones reprodu-
ciendo la que formula el profesor von
Rauchhaupt ( 1 S ) ; dice así: "En suma, el
nuevo Derecho disfruta de un crecimien-
to vivaz en- una evolución racional y equi-
librada. Su elaboración a veces exige la
construcción de nuevas figuras y siempre
significa un re-estudio de cada figura ju-
l í d i c a ; por ello, es el más logrado avance
de la ciencia jurídica. Además, es la mani-
festación jurídica que tiene mayores posi-
bilidades de cerrar abismos todavía muy
sensibles y reunir sistemas jurídicos, como
ya ha unido conciencias de todo el mundo,
para la felicidad de la Humanidad en la
Tierra, en el espacio y en los cuerpos ce-
lestes".
En base a todo !o expuesto, formulamos
la siguiente
CONCLUSIÓN : Es de urgente necesidad el
estudio y decisión acerca de la regulación
jurídica de las actividades que SP desarro-
llan en el espacio ultraterrestre, debiendo
procurar la concreción en un texto orde-
nado.
Para el cumplimiento de la misma, for-
mulamos las siguientes
PROPOSICIONES : La Asamblea General de
las Naciones Unidas deberá establecer una
Comisión Especial de científicos y juristas,
integrada con representantes de los Esta-
dos miembros, la que deberá elaborar la le-
gislación pertinente,
Teniendo en cuenta:
a) las actividades que se desarrollan actual-
mente en el espacio ultraterrestre;
b) las que se tenga conocimiento que se
hallan en preparación y en vías de con-
cretarse;
c) la legislación ya existente referida a
todo tipo de actividades que se cumplan
en el espacio ultraterrestre, coordinán-
dolas, de modo que no se produzcan coli-
siones ni interferencias entre ellas;
ACONSEJANDO: La creación del Organis-
mo Especializado que tendrá a su cargo la
aplicación de la legislación a regir las acti-
vidades en el espacio ultraterrestre, la sede
de su funcionamiento y su estructura;
La instalación de organismos subsidia-
(17) Convenio Interiiacinual por daüos causado» por
objetos espacin'es; ver texto en Forrer, op. e¡t.f pi¡.
490-499.
(18) von Kauchhaupt, op. cit., p. 275.
rios o de enlace con los actualmente exis-
tentes. ' K
CÓDIGO DE JUSTICIA MILITAR. (T.
III, pág. 150.) Las normas reguladoras de
esta materia se encuentran comprendidas
en la ley 14.029 cuyo comentario quedó he-
cho en el lugar arriba indicado. En el art.
667 de la misma, al tratar del delito de in-
subordinación se reprimía con prisión has-
ta 4 años o con .sanción disciplinaria el mi-
litar que hiciere resistencia ostensile o ex-
piesamente rehusare obediencia a una orden
del servicio que le fuere impartida por un
superior; y si el hecho se produjere frente
ai enemigo, la pena será de muerte o reclu-
sión por tiempo indetarminado. La pena será
de reclusión hasta 10 años si se produjere
en formación o en acto del servicio de armas
o con ocasión de él.
A su vez el art. 668 estableció que si los
hechos previstos en el artículo precedente
se produjeron en circunstancias de peligro
inminente, tales como incendio, naufragio
u otros semejantes la pena será de prisión
mayor o reclusión hasta 12 años.
Con fecha 17 de febrero de 1977 se ha
dictado la k>y 21.528 que incorpora al Có-
digo de Justicia Militar (ley 14.029) un
art. 668 bis según el cual en los casos de los
dos articules anteriores en que el tribunal
impusiere las penas de reclusión o prisión,
podrá además aplicar la de inhabilitación
absoluta perpelua cuando sus autores reve-
len una posición genérica de rebeldía al
cumplimiento de deberes inherentes a la
nacionalidad.
CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL.
(Apéndice I, pág. 114.) Como ya fue seña-
lado en el Apéndice de referencia, el Ders-
cho Procesal Civil de la Nación se rige por
la ley 17.454 de 20 de septiembre de 19Ü7.
Pero con fecha 30 de abril de 1976 fue dic-
tada la ley 21.305 que modifica parcialmen-
te la precitada, en los siguientes artículos
y términos:
El art. 1? de la ley 17.454 que constaba
de un solo párrafo se mantiene esencial-
mente salvo pequeñas modificaciones de
orden gramatical que no afectan al fondo
de la norma. La modificación introducida
por la ley 21.305 consiste en que la prohi-
bición de extender la competencia a favor
ue jueces extranjeros o de arbitros que
actúen fuera de la República, ha sido cam-
biada en e! sentido de que esa competencia
podrá ser prorrogada de conformidad de
partes, a favor de jueces extranjeros o de
arbitros que actúen fuera de la República,
excepto en aquellos casos en que los Tribu-
nales Nacionales poseen jurisdicción exclu-
SÍVH; y el acue-do de partes por el que se
ustablezc;'. 1 ,,'órroga de competencia a
favor de jü >'¡. xtranjeros o de arbitros
<iue actúen i.. ide la República, en los
casos en que proceda, será válido, única-
mente, cuando haya sido celebrado con an-
terioridad a los'hechos que motivan la in-
tervención de éstos.
La precedente modificación se encuen-
t r a justificada en la nota de remisión al
Peder Ejecutivo aduciendo que la prohibi-
ción legal antes referida atiende a la na-
cionalidad de los magistrados, que no pue-
den ser extranjeros, y al lugar con relación
u los arbitros ya que no pueden someterse
las controversias a quienes actúen fuera del
territorio de la Nación. Tal criterio —se
dice en la nota— fue casi unánimemente
criticado con la alegación de que esa pos-
tura constituía una inaceptable vuelta al
pasado, contrariando los criterios más mo-
dernos de la ciencia jurídica procesa!. Apo-
ya también la modificación expresando que
el Tratado de Derecho Comercial Terrestre
Internacional de Montevideo de 1940, rati-
ficado por la Argentina mediante decreto
N9 7771/56 mantuvo el criterio adoptado
por el Tratado de Montevideo de 1889, ra-
lificado por ley «'5192, respecto a la prórroga
de la jurisdicción en materia de quiebras;
y que a su vez el antes indicado Tratado
de Montevideo de 1940, ratificado por el
decreto que se acaba de citar, consigna ex-
presamente el derecho de prorrogar la j u -
risdicción territorial, si después de promo-
vida la acción el demandado la admite
voluntariamente, siempre que se trate de
temas referentes a derechos personales pa-
trimoniales. Añade que la ley 15.787 rati-
í'icadora de la Convención Internacional
para la Unificación de Ciertas Normas Re-
lativas a la Competencia Civil en Materia
de Abordaje firmada en Bruselas en J952,
establece el derecho de iniciar una acción
por causa de abordaje ante la jurisdicción
que hayan elegido de común acuerdo o bien
someterla a arbitraje. Por otra parte esti-
man los redactores del proyecto de la ley
21.305 que aparece como contradictorio el
hecho de que el Código Procesal Nacional
prohiba la prórroga de la competencia te-
rritorial a favor de jueces extranjeros o de
arbitros que actúen fuera de la República,
mientras que diversos ordenamientos pro-
cesales, como el de la Provincia de Buenos
Aires, eliminaron esta prohibición. Final-
mente señala diversos países que mantienen
la posibilidad de la prórroga a que nos esta-
mos refiriendo.
Con posterioridad a la ley comentada, se
ha dictado la que lleva el TI? 21.708 de 23 de
diciembre de 1977 que propicia la sustitu-
ción d.e los arts. 29, 45, 128, 130, 145, 242,
286, 320, 329, 374, 399, 431, 436, 446, 640
y 716 de la ley 17.454 (Código Procesal Ci-
vil y Comercial de la N a c i ó n ) , de los arts.
16 y 24 del decreto lev 1285/58 y del art.
6* de la ley 17.116.
De acuerdo con la nota de elevación del
Proyecto al Poder Ejecutivo, las modifica-
ciones que se proponen tienden a reajustar
los montos establecidos en las mencionadas
normas legales los que, en razón del proceso
inflacionario, han quedado de.sactualizado»
y frustrados los propósitos que inspiraron
su anterior establecimiento; con excepción
de los arts. 431 y 436 de ¡a ley 17.454 con
respecto a los cuales se ha considerado con-
ven ¡ante penar más duramente a quienes
son remisos en el cumplimiento del deber
de testimoniar en juicio.
En lo que se refiere a la modificación del
art. 242 de la ley 17.454 cabe señalar que
por la particular naturaleza de los derechos
comprometidos que trasciende el campo de
los intereses económicos, se ha estimado ne-
cesaria la aplicación de! principio de la do-
ble instancia judicial a todos los procesos
en que se pretenda el desalojo de inmuebles
por causales vinculadas con el régimen de
¡as locaciones.
La ley 21.708 ordena que la Suprema Cor-
te5 de Justicia de la Nación procederá se-
mestralmente al reajuste de los montos con
arreglo a los índicos oficiales. (M. O. y F.)
C Ó D I G O DE PROCEDIMIENTO PE-
NAL. (Apéndice \, pág. 114.) Con fecha 30
de 'abril de 1976 f u e dictada la ley 21.30C
que modifica los arts. 379, 380, 385, 388 y
397 del Código de Procedimientos en Mate-
ria Penal. El nuevo texto de esos artículos
queda ahora redactado como a continuación
se expresa:
Art. 379. — Podrá concederse la excarce-
lación del procesado bajo alguna de las cau-
ciones determinadas en este t í t u l o , en los
siguientes casos:
1) Cuando su detención o prisión preven-
tiva se hubiere decretado con relación a un
hecho, aunque cayere bajo más de una san-
ción penal cuya pena privativa de libertad
nc excediere en su máximo de 8 años ni en
su mínimo de 2 y siempre que por sus ca-
racterísticas y por ¡as condiciones persona-
les del sujeto, pudiera aplicársele condena
de ejecución condicional.
2) Cuando su detención o prisión pre-
ventiva se hubiese decretado hasta por cin-
co hechos independientes, a u n q u e a éstos
ctrrespondiera pena privativa de libertad
superior a 8 años, si por sus características
y por las condiciones personales del sujeto
pudiera aplicársele condena de ejecución
condicional.
3) Cuando hubiese agotado en detención
o prisión preventiva, que según el Código
Ptnal fuese.computable para el cumplimien-
to de la pena, la prevista como máximo, para
el o los hechos que se le imputen o la soli-
citada por el agente fiscal que a primera
vista resultase adecuada.
4) Cuando sobre la base de la pena pri-
vativa de libertad solicitada por el agente
fiscal, que a primera vista resultare ade-
cuada, pudiera corresponderle condena de
ejecución condicional.
5) Cuando la pena privativa de libertad
solicitada por el agente fiscal, que a primera
vista resultase adecuada, permitiera confor-
me al tiempo de prisión preventiva cumpli-
da y computable, el ejercicio del derecho
acordado a los condenados por el art. 13 del
Código Penal siempre que se hallase acre-
ditada la observancia con regularidad de
los reglamentos carcelarios.
6) Cuando la sentencia, no firme, im-
ponga pena que permita el ejercicio del de-
recho acordado por el art. 13 del Código
Penal, siempre que se hallase acreditada
la observancia con regularidad de los re-
glamentos carcelarios.
ART. 380. — Sin perjuicio de lo dispues-
to en el artículo anterior, no se concederá
la excarcelación cuando por ]a índole del de-
lito y de las circunstancias que lo han acom-
pañado o por Ja personalidad del imputado
fuere inconveniente la concesión del bene-
ficio en razón de su peligrosidad o por la
gravedad y repercusión social del hecho.
ART. 385. — Suprímese la frase final "en
los dos últimos casos no será alcanzada por
la medida prevista en el art. 411 de este
Código".
ART. 388. — La eximición de prisión y
la excarcelación serán revocadas cuando:
1) Se acredite que concurre alguna de las
situaciones previstas en el art. 380.
2) No se cumplan por el encausado las
obligaciones establecidas en los arts. 381
y 386.
3) El eximido de prisión no se presentare
dentro del quinto día de notificado el peti-
cionante a labrar el acta prevista en el art.
086, si la caución fuere juratoria. Si la
caución fijada fuera real, el juez señalará
el plazo para que se labre el acta del
art. 386.
ART. 397.— El auto que deniegue o con-
ceda la excarcelación o eximición de prisión
será reformable o revocable de oficio o a
instancia de parte durante todo el curso
de la causa. Es apelable por el Ministerio
Público, la defensa y el tercero peticionan-
te, en el plazo de 3 días. El recurso sólo se
otorgara en relación.
En la nota de remisión de esta Jfey al Po-
der Ejecutivo, se justifican las precedentes
modificaciones por entender que es bien
sabido que el sistema vigente ha demostra-
do no brindar convenientes soluciones a al-
gunas de las cuestiones vinculadas con los
institutos a que se ha hecho referencia, al
mismo tiempo que omite el tratamiento de
otras, que exigen adecuadas previsiones.
Añade que las normas ahora existentes dan
lugar a un régimen que se aprecia excesiva-
mente cerrado y asimismo innecesariamen-
te liberal que genera el serio inconveniente
de que muchos procesados, por hechos real-
mente graves, gocen de un privilegio al que
no son acreedores, en estricta justicia. La
ley actual tiende a corregir esos defectos
dando un papel preponderante a los jueces,
sobre quienes recaerá la responsabilidad
final de conceder o denegar la eximición de
prisión o la excarcelación, atendiendo a la
personalidad del presunto delincuente, a
la gravedad del hecho cometido y a su tras-
cendencia social. (M. O. y F.)
CÓDIGO PENAL. (Apéndice II, pág.
115.) En el constante ir y venir de la legis-
lación penal, se han introducido en el Có-
digo muy importantes modificaciones que
afectan, para reproducirlos o para eliminar-
los, diversas normas contenidas en las leyes
17.567 y 18.953 que ya habían sido deroga-
das por la ley 20.509. Por eso el distinguido
penalista Carlos J. Rubianes en su obra El
Código Pc.'iial y si' interpretación jurispru-
dencial (Bs. As., 11 de marzo de 1977)
advierte con razón que tales reformas son
las que constan en la ley 21.338 de 25 de
j u n i o de 1976; y resume el texto de la míe-
v,° legislación expresando que se producen
modificaciones parciales de sus nombres,
incorporándose unas pocas y nuevas figuras
delictivas. Se instaura la pena de muerte
y, por regla general, se aumentan las penas
correspondientes a varios delitos. De ahí
—sigue diciendo— la necesidad de ofrecer
un nuevo texto ordenado, como a continua-
ción lo hace.
En este Apéndice no cabe realizar otro
tanto porque ello equivaldría a reproducir
íntegramente el precitado cuerpo legal tal
como ha quedado a partir de la ley 21.338.
Mas como las modificaciones son muchas
veces sustanciales; nos ha parecido útil y
conveniente recoger únicamente los artícu-
los que han sido objeto de algún cambio y
que fueron publicados en B. O. de 1° de
julio de 1976, aunque ello resulte un poco
extenso. Si hemos dicho que este criterio
puede ser útil, es porque permitirá coin-
parar las nuevas normas con las que inte-
graban las leyes 17.567 y 18.953. Pero to-
davía existe otra razón de más peso deri-
vada del hecho de que el Poder Ejecutivo
Nacional no sólo tiene ya anunciada la con-
fección de un nuevo Código Penal íntegro,
sino que desde hace muchos meses existe
una Comisión de juristas que ha sido de-
signada con tal fin.
De ahí que ahora resulte inútil comentar
la ley 21.338 a sabiendas de que en cualquier
momento —que puede ser más o menos
próximo— esos comentarios pueden resul-
tar incongruentes o desactualizados. En
cfimbio dar a conocer el sentido íntegro de
la ley 21.338, permitirá igualmente compa-
rar su texto con el del proyectado nuevo
Código. Y dice así:
LEY N"? 21.338
Buenos Aires 25 de junio de 1976
Por el artículo 5° del Estatuto para el
Proceso de Reorganización Nacional,
El Presidente
de la Nación Argentina .
Sanciona y Promulga
con Fuerza de Ley:
Artículo I9 — Modifícase el Código Penal
de la Nación (Ley 11.179) en la forma es-
tablecida a continuación:
Sustituyese el artículo 5"? por el si-
guiente:
Artículo 5° — Las penas que este Código
establece son las siguientes: muerte, reclu-
sión, prisión, multa e inhabilitación.
Incorpórase como artículo 59 bis el si-
guiente :
Artículo 5° bis — La pena de muerte será
cumplida por fusilamiento y se ejecutará
en el lugar y por las fuerzas que el Poder
Ejecutivo designe dentro de las cuarenta y
ocho horas de encontrarse firme la senten-
cia, salvo aplazamienlo que éste podrá dis-
poner, por un plazo que no exceda de diez
(10) días.
Sustituyese el inciso 4° del artículo 19
por el siguiente:
4 Q ) La suspensión del goce de toda jubila-
ción, pensión o retiro, civil o milita",
cuyo importe será percibido por los pa-
rientes que tengan derecho a pensión.
E) tribunal podrá disponer, por razones
de carácter asistencia!, que la víctima 9
los deudos que estaban a su cargo con-
curran hasta la mitad de dicho importe,
o que lo perciban en su totalidad, cuando
el penado no tuviere parientes con dere-
cho a pensión, en ambos casos hasta in-
tegrar el monto de las indemnizaciones
fijadas.
Incorpórase como artículo 19 bis el si-
guiente:
Artículo 19 bis. — Toda condena pronun-
ciada por delito con motivación o finalidad
subversiva implicará, la inhabilitación ab-
soluta prevista en el artículo precedente, la
que además será perpetua.
Incorpórase como artículo 20 bis el si-
guiente :
Artículo 20 bis. — Podrá imponerse inha-
bilitación especial de seis (6) meses a diez
(10) años, aunque esa pena no esté expre-
samente prevista, cuando el delito cometido
importe:
I 9 ) Incompetencia o abuso en el ejercicio
de un empleo o cargo público.
2"?) Abuso en el ejercicio de la patria po-
testad, adopción, tutela o cúratela.
39) Incompetencia o abuso en el desempe-
ño de una profesión o actividad cuyo
ejercicio dependa de una autorización,
licencia o habilitación del poder pú-
blico.
Incorpórese como artículo 20 ter el si-
guiente:
Artículo 20 ter. — El condenado a inha-
bilitación absoluta puede ser restituido al
uso y goce de los derechos y capacidades de
que fue privado, si se ha comportado correc-
tamente durante la mitad del plazo de aqué-
lla, o durante diez (10) años cuando la pena
fuera perpetua, y ha reparado los daños en
la medida de lo posible.
El condenado a inhabilitación especial
puede ser rehabilitado, transcurrida la mi-
tad del plazo de ella, o cinco (5) años cuan-
do la pena fuere perpetua, si se ha compor-
tado correctamente, ha remediado su incom-
petencia o no es de temer que incurra en
nuevos abusos y, además, ha reparado los
daños en la medida de lo posible.
Cuando la inhabilitación importó la pér-
dida de un cargo público o de una tutela
o cúratela, la rehabilitación no comportará
la reposición en los mismos cargos.
Para todos los efectos, en los plazos de
ii/habilitación no se computará el tiempo
en que el inhabilitado haya estado prófugo,
internado o privado de su libertad.
Incorpórase como artículo 22 bis el si-
guiente :
Artículo 22 bis. — Si el hecho ha sido co-
metido con ánimo de lucro, podrá agregar-
se a la pena privativa de libertad una mul-
ta, aún cuando no esté especialmente pre-
vista o lo esté sólo en forma alternativa con
aquélla. Cuando no esté prevista, la multa
no podrá exceder de quinientos mil pesos
(500.000.— pesos).
Sustituyese el artículo 23 por el si-
guiente :
Artículo 23.-—La condena importa la
Pérdida de los instrumentos del delito, los
que, con los efectos provenientes del mismo,
serán decomisados a no ser que pertenecie-
ren a un tercero no responsable.
Los instrumentos decomisados no podrán
venderse, debiendo destruirse, salvo el caso
en que puedan ser aprovechados por los go-
biernos de la Nación o de las provincias.
Sustituyese en el artículo 24 la siguiente
frase:
"entre cuatro (4) y diez (10) pesos",
por "entre cuatrocientos (400) y dos mil
quinientos (2.500) pesos".
Sustituyese el artículo 26 por el si-
guiente:
Artículo 26. — En los casos de primera
condena a pena de prisión que no exceda de
dos (2) años, los tribunales podrán orde-
nar, en el mismo pronunciamiento, que se
deje en suspenso el cumplimiento de la
pena. Esta decisión se fundará en la perso-
nalidad moral del condenado, la naturaleza
del delito y las circunstancias que lo han
rodeado en cuanto puedan servir para apre-
ciar esa personalidad. El tribunal requerirá
las informaciones pertinentes para formar
criterio.
En los casos de concurso de delitos pro-
cederá la condenación condicional, si la pena
impuesta al reo no excediese de dos (2)
años de prisión.
No procederá la condenación condicional
para las penas de multa o inhabilitación.
Sustituyese el artículo 27 por el si-
guiente:
Artkulo 27. — La condenación se tendrá
como no pronunciada si dentro del término
de cuatro (4) años el condenado no come-
tiere un nuevo delito. Si cometiere un nuevo
delito, sufrirá la pena impuesta en la pri-
mera condenación y la que le correspondiere
por el segundo delito, conforme a lo dispues-
to sobre acumulación de penas.
La suspensión podrá ser acordada por se-
gunda vez si el nuevo delito ha sido come-
tido después de haber transcurrido ocho
(8) años a partir de la fecha de la primera
condena.
Este plazo se elevará a doce (12) años,
si ambos delitos fueran dolosos.
Intercálase como segundo párrafo del ar-
tículo 44 el siguiente:
Si la pena fuere de muerte, la pena de
la tentativa será de quine (15) a veinticin-
co ( 25) años de reclusión.
Intercálase como segunda frase del ar1
tículo 46 la siguiente:
Si la pena fuere de muerte se aplicará
reclusión de quince (15) a veinticinco (25)
años.
Sustituyese el cuarto párrafo del artícu-
lo 50 por el siguiente:
Sólo la primera condenación no se ten-
drá en cuenta a los efectos de la reinciden-
cia, cuando hubiere transcurrido otro tér-
mino igual al de aquélla, que nunca excede-
rá de diez (10) años ni será inferior a
cinco (5).
Sustituyese al artículo 51 por el si-
guiente:
Artículo 51. — En caso de reincidencia,
la escala penal se agravará en un tercio del
mínimo y del máximo. A partir de la ter-
cera reincidencia, la escala penal se com-
pondrá del dobie del mínimo, que en ningún
caso será inferior a un (1) año, y de la
mitad más del máximo. Este no podrá exce-
der del máximo legal de la especie de pena
de. que se trate y se impondrá sin perjuicio
de lo dispuesto en el artículo 52.
La pena de privación de libertad que el
procesado sufrió por delito cometido antes
de haber cumplido veintiún (21) años, no
podrá computársele para la agravación de
la pena.
Sustituyese en e! artículo 55 la siguien-
te frase:
"tendrá como m í n i m u n , el mínimun d? la
pena mayor y como máximun" por "tendrá
como mínimo, el mínimo mayor y como má-
ximo".
Sustituyese el artículo 56 por el si-
guiente:
Artículo 56. — Cuando concurrieren va-
rios hechos independientes reprimidos con
penas divisibles de reclusión o prisión se
aplicará la pena más grave, teniendo en
cuenta los delitos de pena menor.
Si alguna de las penas no fuere divisi-
ble, se aplicará ésta únicamente, salvo el
caso en que concurrieren la de prisión per-
petua y la de reclusión temporal, en que so
aplicará reclusión perpetua.
La inhabilitación y la multa se aplicarán
siempre sin sujeción a lo dispuesto en el
párrafo primero.
Sustituyese el artículo 62 por el si-
guiente :
Artículo 62. — La acción penal se pres-
cribirá durante el tiempo fijado a conti-
nuación:
I9) A los veinte (20) años, en los delitos
previstos con pena de muerte;
2') A los quince (15) años, cuando su
tratare de delitos cuya pena fuere la de re-
clusión o prisión perpetua;
39) Después de transcurrido el máximo
de duración de la pena señalada para el de-
lito, si se tratare de hechos reprimidos con
reclusión o prisión, no pudiendo, en ningún
caso, el término de la prescripción exceder
de doce (12) años ni bajar de tres (I?)
años;
4°) A los cinco .(5) años, cuando se tra-
tare de un hecho reprimido únicamente con
inhabilitación perpetua;
 5?) Al ano cuando se tratare de un hecho
reprimido únicamente con inhabilitación
temporal;
69) A los tres (3) años cuando se trata-
re de hechos reprimidos con multa.
Sustituyese el artículo 65 por el si-
guiente :
Artículo 63. — Las penas se prescriben
en los términos siguientes:
I9) La de muerte a los veinticinco (25)
años.
29) La de reclusión perpetua, a los vein-
te (20) años;
3°) La de prisión perpetua, a los veinte
í 2 0 ) años; ' I9) A su ascendiente, descendiente o
49) La de reclusión o prisión temporal,
en un tiempo igual al de la condena;
5?) La de multa, a los tres (3) años.
Sustituyese el segundo párrafo del ar-
tículo 67 por el siguiente:
La prescripción también se suspende en
los casos de delitos previstos en los capítu-
los 6, 7, 8, 9, 9 bis y 10 del Título XI, Libro
2? de este Código, mientras cualquiera de
los que hayan participado se encuentre de-
sempeñando un cargo público.
Sustituyese el artículo 72 por el si-
!?uiente:
Artículo 72. — Son acciones dependientes
de instancia privada las que nacen de los
siguientes delitos:
1°) Violación, estupro, rapto y abuso
deshonesto cuando no resultare la muerte
de la persona ofendida o lesiones de las
mencionadas en el artículo 91;
2 9 ) Lesiones leves, sean dolosas o culpo-
sas. Sin embargo, en los casos de este inci-
so se procederá de oficio cuando mediaren
razones de seguridad o interés público;
,'?l?) Violación de domicilio del artículo
150;
4^) Insolvencia fraudulenta del artículo
170, segundo párrafo;
En los casos de este artículo, no se pro-
cederá a formar causa sino por acusación
o denuncia del agraviado o de su tutor,
guardador o representantes legales.
Sin embargo, se procederá de oficio cuan-
do un menor o incapaz no tenga represen-
tante o se encuentre abandonado o cuando
existan intereses contrapuestos entre el in-
capaz o su representante.
Agrégase como segundo párrafo, del ar-
tículo 75 el siguiente:
La acción podrá ser promovida tanto por
e! ofendido como por sus superiores jerár-
quicos, cuando las ofensas han sido profe-
ridas :
a) Contra un funcionario o empleado pú-
blico o un miembro de las Fuerzas Ar
mada.s o de seguridad, a causa del ejer-
cicio de sus funciones o al tiempo de
practicarlas, o
b) contra esas personas, designadas colec-
tivamente.
Cuando la acción sea promovida por or-
den de un superior jerárquico o por el titu-
lar de la máxima jerarquía del respectivo
poder, proseguirá de oficio.
Sustituyese el artículo 80 por el si-
guiente :
Artículo 80. — Se impondrá reclusión
perpetua o prisión perpetua, pudiendo apli-
carse lo dispuesto en el artículo 52, al que
matare:
cónyuge, sabiendo que lo son;
2?) Con ensañamiento, alevosía, veneno
u otro procedimiento insidioso;
V) Por precio o promesa remuneratoria;
4') Por placer, codicia, odio racial o re-
ligioso;
5°) Por un medio idóneo para crear un
peligro común;
6?) Con el concurso premeditado de dos
(2) o más personas;
7 9 ) Para preparar, facilitar, consumar
u ocultar otro delito o para asegurar sus
resultados o procurar la impunidad para sí
o para otro o por no haber logrado oí f i n
propuesto al intentar otro delito.
Cuando en el caso del inciso primero de
este artículo, mediaren circunstancias ex-
traordinarias de atenuación, el juez podrá
aplicar prisión o reclusión de ocho (8) a
veinticinco (25) años.
Incorpórase como artículo 80 bis el si-
guiente:
Artículo 80 bis. — Se impondrá pena de
muerte o reclusión perpetua, al que matare:
1°) A un miembro de los Poderes Ejecu-
tivo, Legislativo o Judicial de la Nación
o de las Provincias o de los Municipios, su»
Ministros o Secretarios, o a un fiscal o se-
cretario judicial, con motivo o en ocasión
del ejercicio de sus funciones o que fuere
víctima de la agresión por su condición de
tal, aunque no se encontrare cumpliendo
actos relativos al desempeño de su cargo;
29) A quien, en el momento del hecho,
desempeñare un acto del servicio propio de
las Fuerzas Armadas o de seguridad o poli-
ciales o penitenciarias, o quien fuere vícti-
ma de la agresión por su condición de inte-
grante de dichas fuerzas, aunque no se en-
contrare cumpliendo actos relativos a sua
funciones o del servicio.
3?) Simulando un estado, oficio, empleo,
profesión o cualquier circunstancia ten-
diente a desfigurar o alterar su personali-
dad de manera que pueda inducir a engaño
a la víctima, privándola de la oportunidad
de la defensa que naturalmente hubiera em-
pleado en caso de no haber mediado aquella
simulación.
Sustituyese el artículo 81 por el si-
guiente:
Artículo 81. — Se impondrá prisión de
uno (1) a seis (6) años:
1°) Al que matare a otro, encontrándose
en un estado de emoción violenta y que las
circunstancias hicieran excusable. En el
caso del inciso I9 del artículo 80 u 80 bis,
la pena será de dos ( 2 ) a ocho ( 8 ) años de
prisión.
2°) A la madre que, para ocultar su des-
honra, matare a su hijo durante el naci-
miento o bajo la influencia del estado puer-
peral.
Sustituyese el artículo 82 por el si-
guiente:
Articulo 82. — Se impondrá reclusión o
prisión de uno (1) a seis (6) años al que,
con el propósito de causar un daño en el
cuerpo o en la salud, produjere la muerte
de alguna persona, cuando el medio em-
pleado no debía razonablemente ocasio-
narla.
Cuando concurriere alguna circunstancia
del artículo 80 bis, la pena será de cuatro
(4) a quince (15) años de prisión o reclu-
sión y si concurriere alguna de las del ar-
tículo 80, la pena será de dos (2) a ocho
( 8 ) años de prisión o reclusión, y cuando
concurriera la del artículo 81, inciso I9, la
pena será de seis ((j) meses a cinco (5)
años de prisión.
Sustituyese en el artículo 84 la siguien-
te frase:
"seis (6) meses a dos (2) años", por
"seis (6) meses a tres (3) años".
Sustitúyense los incisos I9 y 29 del ar-
tículo 86 por los siguientes:
I9) Si se ha hecho con el fin de evitar un
grave peligro para la vida o la salud de la
madre y si este peligro no puede ser evita-
do por otros medios;
2 9 ) Si el embarazo proviene de una vio-
lación por la cual la acción penal haya sido
iniciada. Cuando la víctima de la violación
fuere una menor o una mujer idiota o de T
mente, será necesario el consentimiento de
su representante legal.
Sustituyese en el artículo 89 la siguien-
te frase:
"un mes a un año" por "un mes a dos (2)
años".
Sustituyese el artículo 92 por el si-
guiente :
Artículo 92. — Si concurriere alguna de
las circunstancias enumeradas en el articu-
lo 80, la pena será: en el caso del articulo
89, de seis (6) meses a tres (3) años; en el
caso del artículo 90, de tres (3) a diez (.10)
años; y en" el caso del artículo 91, de tres
(3) a quince (15) años.
El mínimo y máximo de estas penas se
aumentará en un tercio cuando concurriere
alguna de las circunstancias enumeradas
en el artículo 80 bis.
Sustituyese el artículo '93 por el si-
guiente:
Artículo 93. — Si concurriere la circuns-
tancia enunciada en el inciso I9 del artícu-
lo 81, la pena será: en el caso del artículo
89, de un (1) mes a seis (6) meses; en el
caso del artículo 90 de seis (6) meses a
tres (15) años y en el caso del artículo 91,
de uno (1) a cuatro (4) años.
El mínimo y el máximo de estas penas se
aumentará en la mitad cuando concurrie-
re, además, alguna de las circunstancias
enumeradas en el artículo 80, inciso I9 y
80 bis.
Sustituyese el artículo 94 por el si-
guiente:
Artículo 94. — Se impondrá prisión de
un (1) mes a dos (2) años o multa de vein-
te mil (20.000) pesos a quinientos mil
(500.000) pesos e inhabilitación especial
por uno (1) a cuatro (4) años, al que por
imprudencia o negligencia, por impericia
en su arte o profesión, o por inobservancia
de los reglamentos o deberes a su cargo cau-
sare a otro un daño en el cuerpo o en la
salud.
Sustituyese en el artículo 96 la siguiente
frase:
"de cuatro (4) a ciento veinte (120) días
de prisión" por "de un (1) mes a nueve ( 9 )
meses de prisión".
Sustituyese en el inciso I9 del artículo
99 la siguiente frase: "con multa de vein-
te mil (20.000) a ciento cincuenta mil
(150.000) pesos" por "con multa de vein-
te mil (20.000) a quinientos mil (500.000)
pesos".
Sustituyese en el artículo 103 la siguien-
te frase:
"de multa de veinte mil (20.000) a cien-
to cincuenta mil pesos (150.QOO)" por "de
multa de veinte mil (20.000) a quinientos
mil pesos (500.000)".
Sustituyese en el artículo 104 la siguien-
te frase:
"con uno (1) a tres (3) años de pri-
sión", por "con dos (2) a seis (6) años de
prisión".
Sustituyese el artículo 105 por el si-
guiente:
Artículo 105. — Si concurriera alguna de
las circunstancias previstas en los artícu-
los 80 u 80 bis, la pena se aumentará en un
tsrcio o en la mitad, respectivamente.
Si concurriere la circunstancia prevista
en el artículo 81, inciso I 9 la pena se dis-
minuirá en un tercio.
Cuando concurrieran simultáneamente
circunstancias de las previstas en los ar-
tículos 80 u 80 bis con las del 81. inciso
1°, la pena será.de dos ( 2 ) a cinco (5) años
de prisión.
Sustituyese el artículo 106 por el si-
guiente:
Artículo 10<5. — El que pusiere en peli-
gro la vida o la salud, de otro, sea colocán-
dolo en situación de desamparo, sea aban-
donando a su suerte a una persona incapaz
de valerse y a la que debln mantener o c u i -
dar o a la qu.p el mismo autor haya incapa-
citado, será reprimido con prisión de seis
(6) meses a tres (3) años.
La pena será dp reclusión o prisión de
tres (3) a seis (6) años, si a consecuencia
del abandono resultare un grave daño en el
cuerpo o en la salud de la víctima.
Si ocurriere la muerte, la pena será de
tres (3) a diez (10) años de reclusión o
prisión.
Sustituyese el artículo 107 por el si-
guiente:
Artículo 107. — La mu.ier que abandona-
re a su hijo poco después de! nacimiento,
para ocultar su deshonra, será reprimida
con prisión de un (1) mes a un (1) año.
Si a consecuencia del abandono sobrevi-
niere la muerte o un pravp daño en el cuer-
po o pn la salud de la víctima, la nena será
de prisión de uno (T) a cuatro ( 4 ) años.
Sustituyese en el artículo 108 la siguien-
te frase:
"con multa de diez mil (10.000) a seten-
ta y cinco mil (75.000) pesos" por "con pri-
sión de un (1) mes a seis (6) meses o
multa de diez mil (10.000) a trescientos
mil (800.000) pesos".
Sustituyese el artículo 109 por el si-
puiénte:
Artículo 109. — Kl oue atribuyere falsa-
mente a otro la comisión de un delito dolo-
so o una conducta criminal dolosa a u n q u e
sea indeterminada, será reprimido con pri-
sión de seis (6) meses a tres (3) años y
multa de veinte mil (20.000) a quinientos
mil (500.000) posos. La cena de prisión
seH de uno ( D a cinco (5) años cuando el
hpcho hubiere sido cometido de una manera
rnir facilite su divulgación.
Sustituyese el articulo 110 por el si-
guiente:
Artículo 110. — Kl que deshonrare o de-
sacreditare a otro será reprimido con pri
sión de un (1) mes a un ( 1 ) año. Si el
h?cho hubiere sido cometido de una mane-
ra que facilite su divulgación, la pena será
de seis (6) meses a tres (3) años de pri-
sión y multa de diez mil (10.000) a tres-
cientos mil (300.000) pesos.
Sustituyese el artículo 111 por el si-
guiente:
Artículo 111. — El acusado de injurias
sólo podrá probar la verdad de la imputa-
ción en los casos siguientes:
I 9 ) Si la imputación hubiere tenido por
objeto defender o garantizar un interés pú-
blico actual.
2 9 ) Si el querellante pidiere la prueba de
la imputación dirigida contra él, siempre
que tal prueba no afecte derechos o secre-
tos de terceros.
En estos casos, si se probare la verdad
de las imputaciones, el acusado quedará
exento de pena, salvo que la imputación hu-
biera sido hecha por deseo de ofender o
por espíritu de maledicencia.
El acusado de calumnia podrá probar la
verdad de los hechos en que fundamentó
su imputación, salvo que se trate de los de-
litos mencionados en los artículos 72, inciso
1° y 73, y que la acción correspondiente no
hubiere sido promovida por su titular.
Sustituyese el artículo 112 por el si-
finiente:
Artículo 112. — El que propalare hechos
fa'sos concernientes a una persona colecti-
va o a sus autoridades, oiie puedan dañar
proveniente el buen nombre. Ja confianza
del público, o el crédito de que gozare, será
reprimido ron prisión de dos (2) meses a
dos i" 2) años. Esta acción puede ser pro-
movida por las autoridades representativas
de la persona.
Sustituyese el artículo 114 por el si-
guiente:
Artículo 114. — Cuando el delito contra
el honor hubiere sido cometido públicamen-
te o por cualquier medio dp difusión, la sen-
tencia condenatoria podrá ordenar, si lo
pidiere el ofendido, la publicación d»l pro-
ni:nciamionto a cargo del condenado.
Ri la ofensa hubiere sido propalada por
i - n a publicación periódica en la capital y
territorios nacionales, el tribunal, a pedido
del ofendido, ordenará la publicación, si es
posible, en el mismo periódico, en el mismo
lugar y con los mismos caracteres del ar-
tículo injurioso.
Estas disposiciones son también aplica-
bles en caso de retracción.
Sustituyese el artículo 115 por el si-
guiente :
Artículo 115. — Las ofensas contenidas
en los escritos presentados o en las mani-
festaciones o discursos hechos por los liti-
gantes, apoderados o defensores ante los
tribunales y concernientes al objeto del jui-
cio, que no sean dadas a publicidad, queda-
i'án sujetas únicamente u las correcciones
disciplinarias correspondientes.
Sustituyese en el inciso ?>° del artículo
!25, !a siguiente-írase:
"y menor de veintidós (22)" por "y me-
nor de veintiuno (21)".
Sustituyese ej^ el artículo 127 la siguien-
te frase: i Art. 137. — En la pena del último párra-
"de seis (tí)' meses a cuatro (4) años",
por "de uno (1) a seis (6) años".
Incorpórase como artículo 127 bis el si-
guiente:
Artículo 127 bis. — El que so hiciere
mantener, aunque sea parcialmente, por
una persona que ejerza la prostitución, ex-
plotando las ganancias provenientes de esa
actividad, será reprimido con reclusión o
prisión de tres (3) a cinco (5) años y mul-
ta de veinte mil (20.000) a quinientos mil
(500.000) pesos.
Incorpórase como artículo 127 ter el si-
guiente:
Artículo 127 ter. — Rl que promoviere o
facilitare la entrada o salida del país de
una mujer o de un menor de edad para que
ejerzan la prostitución, será reprimido con
reclusión o prisión de tres (3) a seis (6)
años.
La pena se elevará a ocho (8) años si
mediare alguna de las circunstancias enu-
meradas en el último párrafo del artícu-
lo 125.
Sustituyese el articulo 128 por el si-
guiente:
Artículo 128. — Será reprimido con pri-
sión de dos (2) meses a dos (2) años el
que publicare, fabricare o reprodujere li-
bros, escritos, imágenes u objetos obscenos
ccn el propósito de difundirlos o de expo-
nerlos al público y el que los expusiere, dis-
tribuyere o hiciere circular. La misma pena
se aplicará al que diere espectáculos obsce-
nos de teatro, cinematógrafos o televisión
o efectuare transmisiones radiales de ese
género.
La misma pena se impondrá al que exhi-
ba, venda o entregue a un menor de dieci-
séis (16) años, libros, escritos, imágenes u
objetos que aún no siendo obscenos, puedan
afectar gravemente el pudor de aquél o ex-
citar o pervertir su instinto sexual.
Sustituyese el artículo 129 por el si-
guiente:
Artículo 129. — Será reprimido con pri-
sión de dos (2) meses a dos (2) años, el
que en sitio público o abierto o expuesto al
público ejecutarse o hiciere ejecutar por
otro actos obscenos.
La misma pena se impondrá al que eje-
cutare actos de ese carácter en lugar pri-
vado, con el propósito de que sean vistos
involuntariamente por un tercero.
Sustitúyense en el segundo y tercer pá-
rrafos del artículo 136, las frases:
"de diez mil (10.000) a ciento cincuenta
mi' (150.000) pesos" por "de diez (10.000)
a trescientos mil (300.000) pesos".
Sustituyese el artículo 137 por el si-
guiente :
fo del artículo anterior, incurrirá el repre-
sentante legítimo de un menor que diere
consentimiento para que contraiga un ma-
trimonio anulable por razón de su edad.
Sustituyese en el artículo 141 la siguien-
te frase:
"prisión o reclusión de seis (6) meses
a tres. (3) años" por "reclusión o prisión
de uno (1) a seis (6) años".
Sustituyese el artículo 142 por el si-
guiente:
Artículo 142. — Se aplicará reclusión o
prisión de tres (3) a quince (15) años, al
que privare a otro de su libertad personal,
cuando concurra alguna de las circunstan-
cias siguientes:
1') Si el hecho se cometiere con violen-
cias o amenazas o con fines religiosos, ra-
ciales o de venganza;
29) Si el hecho se cometiera en la perso-
na de un ascendiente, de un hermano, del
cónyuge o de otro individuo a quien se deba
respeto particular;
3°) Si resultare grave daño a la persona,
a la salud o a los negocios del ofendido,
siempre que el hecho no importare otro de-
lito por el cual la ley imponga pena mayor;
4') Si el hecho se cometiere simulando
autoridad pública u orden de la misma;
5°) Si la privación de la libertad durare
más de un (1) mes;
6') Si el hecho se cometiere para compe-
ler a la víctima o a otro a hacer, no hacer
o tolerar algo a lo que no estuviese obli-
gado.
Sustituyese el artículo 142 bis p'or el si-
guiente:
Artículo 142 bis. — Se impondrá reclu-
sión o prisión de ocho (8) a veinticinco
(25) años, al que privare a otro de su liber-
tad personal, cuando concurra alguna de
las siguientes circunstancias:
I9) Si se cometiere con el fin de imponer
a un funcionario público la libertad de u n
detenido;
2°) Si el hecho se perpetrare para incor-
porarlo o alistarlo en una organización sub-
versiva o para que la víctima o un tercero
preste cualquier clase de ayuda a dicha or-
ganización ;
3<?) Si con motivo u ocasión del hecho se
cf.usare lesiones gravísimas a la víctima.
Incorpórase como artículo 142 ter el si-
•guiente:
 Artículo 142 ter. — Se impondrá pena de
muerte o de reclusión perpetua, al que pri-
vare a otro de su libertad personal si con
motivo u ocasión del hecho se causare la
muerte a la víctima. La misma pena se im-
pondrá si se causare lesiones gravísimas
a la víctima y se hubiere realizado el hecho
con fines subversivos.
Sustituyese en el artículo 144 la siguien-
te frase:
"en los incisos I9, 2°, 3° y 5° del artículo
142" por "''en los incisos 1<?, 2?, 3", 5" y 6"?
del artículo 142".
Sustituyese en el ú l t i m o párrafo del ar-
tículo 144 bis la siguiente frase:
"en los incisos T?, 2?, ?fl y 59 del artícu-
lo 112" por "en los incisos 'l<?, 2"?, ?>v, 5v y
6<? del artículo 142".
Sustituyese el artículo 145 por el si-
guiente :
Artículo 145. — Será reprimido con re-
clusión o prisión de tres (3) a quince (15)
años, el que condujere a una persona fuera
de las fronteras de la República, con el pro-
pósito de someterla ilegalmente al poder
de otro, de alistarla en un ejército extran-
jero o en una organización subversiva.
Sustituyese en el artículo 148 la siguien-
te frase:
"con prisión de un (1) mes a un ( 1 ) año"
por "con prisión de seis (6) meses a dos
(.2) años".
Sustituyese en el primer párrafo del ar-
tículo 149 la siguiente frase:
"con prisión de un (1) mes a un (1)
año" por "con prisión de seis (6) meses a
dos ( 2 ) años".
Sustituyese en el segundo párrafo del ar-
tículo 149 la siguiente frase:
"de seis Í6) meses a dos. (2) años" por
"df uno (1) a tres (3) años".
Sustituyese el artículo 149 bis por el si
guíente:
Artículo 149 bis. — Será reprimido con
prisión de seis (6) meses a dos (2) años
el que hiciere uso de amenazas para alar-
mar o amedrentar a una o más personas.
La pena será de dos (2) a seis (6) años de
prisión si se emplearen armas o si las ame-
razas fueren anónimas.
Será reprimido con prisión o reclusión
de dos (2) a seis (6) años el que hiciere
uso de amenazas con el propósito de obligar
a otro a hacer no hacer o tolerar a]go con-
tra ?u voluntad.
Sustituyese el artículo 149 ter por el si-
guiente:
Artículo 149 ter. — En el caso- del últi-
mo apartado del artículo anterior, la pena
será:
1°) De tres (3) a ocho (8) años de pri-
sión o reclusión si se emplearen armas o si
¡as amenazas fueren anónimas;
29) De cinco (5) a doce (12) años de
prisión o reclusión en los siguientes casos:
a) Si las amenazas tuvieren como propó-
sito la obtención de alguna medida o con-
cesión por parte de cualquier miembro de
lo;; poderes públicos.
b) Si las amenazas tuvieren como oropó-
sito el de compeler a una persona a hacer
abandono del país, de una provincia o de
los lugares de su residencia habitual o del
trabajo.
Sustituyese en el primer párrafo del ar-
tículo 153 la siguiente frase:
"con prisión de quince (15) días a sois
(6) meses" por "con prisión de tre«i (.3)
meses a dos (2) años".
Sustituyese en el segundo párrafo del
artículo 153 la siguiente frase:
"prisión de un (1) mes a un (1) año",
por "prisión de seis (6) meses a tres (3)
años".
Sustituyese en el artículo 155 la siguien-
te frase:
"de veinte mil (20.000) a ciento cincuen-
ta mil (150.000) pesos" por "de veinte mil
(20.000) aquinientosm.il (500.000) pesos".
Sustituyese en el artículo 156 la siguien-
te frase:
"con multa de veinte mil (20.000) a
ciento cincuenta mil (150.000) pesos" por
"con prisión de seis ( B ) meses a dos (2)
años o multa de veinte mil (20.000) a qui-
nientos mil (500.000) pesos".
Sustituyese el artículo 157 por el si-
guiente:
Artículo 157. — Será reprimido con pri-
sión de u n o ( ] ) a cuatro ( 4 ) años e inhabi-
litación especial por dos ( 2 ) s ocho (8) años
el funcionario público que revelare hechos,
actuaciones o documentos que por la ley de-
ben quedar secretos. El que divulgare actua-
ciones o procedimientos que por la ley deben
quedar secretos, será reprimido con prisión
de seis (6) meses a dos (2) años.
Sustituyese en el artículo 159 la siguien-
te frase:
"con multa de cien mil (100.000) a seis-
cientos mil (600.000) pesos" por "con pri-
sión de un ( 1 ) mes a un (1) año o multa
de veinte mil (20.000) a quinientos mil
(500.000) pesos".
Sustituyese en el artículo 160 la siguien-
te frase:
"de quince (15) días a tres (3) meses"
por "de un (1) mes a seis (6) meses".
Sustituyese en el artículo 162 la siguien-
te frase:
"un (1) mes a dos (2) años" por "un (1)
mes a tres (3) años".
 Sustituyese el artículo 163 por el si-
guiente:
Artículo 163. — Se aplicará prisión de
uno (1) a ocho (8) años en los casos si-
guientes:
I 9 ) Cuando el hurto fuere de una o más
cabezas de panado mayor o menor o de pro-
ductos separados del suelo o de máquinas
o instrumentos de trabajo, dejados en el
campo, o de alambres u otros elementos de
los cercos;
29) Cuando el hurto fuere cometido apro-
vechando las facilidades provenientes de
un estrago, de una conmoción pública o de
un infortunio particular del damnificado;
39) Cuando se hiciere uso de ganzúa, lla-
ve falsa u otro instrumento semejante o de
la llave verdadera que hubiese sido sustraí-
da, hallada o retenida;
49) Cuando el hurto se perpetrare con
escalamiento;
5') Cuando se tratare de objetos o dine-
ro de viajeros y el hurto fuere cometido en
cualquier clase de vehículos o en las esta-
ciones o escalas de las empresas de trans-
porte ;
69) Cuando el hurto fuere de vehículos
dejados en la vía pública o en lugares de
acceso público;
7°) Si el hurto fuere de cosas de valor
científico, artístico, cultural, militar o re-
ligioso, cuando, por el lugar en que se en-
cuentran, se hallasen destinadas al servicio,
a la utilidad o a la reverencia de un número
indeterminado de personas o libradas a la
confianza pública;
9
8 ) Si el hurto fuere de cosas que for-
men parte de la instalación de un servicio
público y estén libradas a la confianza
pública;
99) Si el hecho fuere cometido por tres
(3) o más personas;
Si concurrieren dos o más de estas cir-
cunstancias, el mínimo y el máximo de la
pena se elevarán un tercio.
Sustituyese el artículo 164 por el si-
guiente:
Artículo 164. — El que se apoderare ile-
gítimamente de una cosa mueble, total o
parcialmente ajena, será reprimido:
I9) Con prisión de un (1) a seis (6)
años, cuando el hecho fuere cometido con
fuerza en las cosas;
29) Con reclusión o prisión de dos (2)
a ocho (8) años, cuando el hecho fuere co-
metido con intimidación o violencia en las
personas.
Estas penas se aplicarán cuando la fuer-
za, la violencia o la intimidación tengan
lugar antes del hecho, para facilitarlo, o en
el acto de cometerlo o inmediatamente des-
pués, para lograr el fin propuesto o la im-
punidad.
Sustituyese en el artículo 165 la siguien-
te frase:
"reclusión o prisión de diez (10) a vein-
ticinco (25) años" por "reclusión o prisión
perpetua o reclusión o prisión de diez (10)
a veinticinco (25) años".
Sustituyese el artículo 166 por el siguien-
te:
Artículo 166. — Se aplicará reclusión o
prisión de ocho (8) a veinticinco (25) años,
si por las violencias ejercidas para realizar
el robo, se causare alguna de las lesionas
previstas en el artículo 91.
Se impondrá reclusión o prisión de cin-
co (5) a quince (15) años:
I 9 ) Si por las violencias ejercidas para
realizar el robo, se causare alguna de las
lesiones previstas en el artículo 90;
29) Si el robo se cometiere con armas,
o en despoblado y en banda.
Sustituyese el inciso 4° del artículo 167
por el siguiente:
49) Si concurriere una o más circunstan-
cias de los incisos I9, 29 59, 69, 79, 89 y
9<? del artículo 163.
Sustituyese en el artículo 172 la siguien-
te frase:
"un (1) mes a seis (6) años" por "seis
(6) meses a ocho (8) años".
Sustitúyense los incisos 29, 59 y 9° del ar-
tículo 173 por los siguientes:
29) El que con perjuicio de otro se apro-
piare, no entregare o no restituyere a su
debido tiempo, cosas muebles, dinero o va-
lores ajenos, que tuviera bajo su poder o
custodia por un título que produzca obliga-
ción de entregar o devolver;
59) El dueño de una cosa mueble que pri-
vare de ella a quien la tuviera legítimamen-
te en su poder la dañare o inutilizare, frus-
trando así en todo o en parte el derecho de
éste. La misma pena será aplicable a un
tercero que obrare en beneficio del nronie-
tario o en connivencia con él;
99) El que, recibiendo una contrapres-
tación, vendiera, permutare, gravare o
arrendare bienes litigiosos, embargados o
gravados, callando u ocultando la condición
en que se encuentran.
Sustituyese en el primer párrafo del ar-
tículo 174 la siguiente frase:
"de dos (2) a seis (6) años" por "de dos
(2) a ocho (8) años".
Sustituyese el incifo 49 del artículo 174
por e] siguiente:
49) El empresario o constructor de una
obra cualquiera o el vendedor de materiales
de construcción que cometiere en la ejecu-
ción de la obra o en la entrega de los mate-
riales, un acto fraudulento capaz de poner
en peligro la seguridad de las personas, de
los bienes o del estado. Si se hubiere pro-
ducido desmoronamiento o el derrumbe del
edificio se aplicará lo dispuesto en el ar-
tículo 187.
Las mismas penas se impondrán a todos
los que hubieren omitido vigilar o controlar
debidamente la ejecución de !a obra estan-
do obligados a ello por convenio o regla-
mentación..
Sustituyese en el artículo 175 la siguien-
te frase:
"de cincuenta mil (50.000) a trescientos
mil (800.000) pesos" por "de veinte mil
(20.000) a quinientos mil (500.000) pesos".
Sustitúyense en el artículo 176 las si-
guientes frases:
"de dos (2) a seis (6) años" por "de dos
(2) a ocho (8) años" y "en fraude de sus
acreedores" por "en fraude a cualquiera de
sus acreedores".
Sustituyese en el artículo 177 la siguien-
te frase:
"de un (1) mes a un (1) año" por "de
seis (6) meses a tres (3) años".
Sustituyese el artículo 178 por el si-
guiente:
Artículo 178. — Cuando se tratare de la
quiebra de una sociedad comercial o de una
persona jurídica que ejerza el comercio, o
se hubiere abierto el procedimiento de li-
quidación sin quiebra de un banco u otra
entidad financiera, todo director, síndico,
administrador, miembro de la comisión fis-
calizadora o gerente de la sociedad o esta-
blecimiento fallido o del banco o entidad
financiera en liquidación sin quiebra, o
contador o tenedor de libros de los mismos,
que hubiere cooperado a la ejecución de al-
guno de los actos a que se refieren los ar-
tículos anteriores, será reprimido con la
pena de la quiebra fraudulenta o culpable,
en su caso. Con la misma pena será repri-
mido el miembro del consejo de adminis-
tración o directivo, síndico, miembro de la
junta fiscalizadora o de vigilancia o geren-
te, tratándose de una sociedad cooperativa
o mutual.
Sustituyese en el primer párrafo del ar-
tículo 179 la siguiente frase:
"de uno (1) a cuatro (4) años" por "de
dos (2) a seis (6) años".
Sustituyese en el segundo párrafo del ar-
ticulo 179 la siguiente frase:
"de seis f 6 ) meses a tres (3) años" por
"de dos (2) a cuatro (4) años". -x'
Sustitúyense en el artículo 180 las si-
guientes frases:
"de un (1) mes a un (1) año" por "de
dos (2) a cuatro (4) años", y "concordato"
(dos veces) por "acuerdo preventivo o re-
solutorio".
Sustituyese el artículo 181 por el si-
guiente:
Artículo 181. — Será reprimido con pri-
sión de un (1) año a tres (3) años:
I 9 ) El que por violencia, amenazas, en-
gaño, abuso de confianza o clandestinidad
despojare a otro, total o parcialmente, de
la posesión o tenencia de un inmueble o del
ejercicio de un derecho real constituido so-
bre él, sea que el despojo se produzca inva-
diendo el inmueble manteniéndose en él o
expulsando a los ocupantes.
2') El que, para apoderarse de todo o
parte de un inmueble, destruyere o alterare
los términos o límites del mismo.
La pena será de seis (6) meses a dos
( 2 ) años cuando, con violencia o amenazas,
se turbase la posesión o tenencia de^un
inmueble.
Incorpórase como artículo 181 bis el -si-
guiente:
Artículo 181 bis. — La pena será de dos
(2) a cuatro (4) años de prisión si el des-
pojo o la turbaición se cometiere en per-
juicio:
I 9 ) De alguna administración pública o
de sus organismos descentralizados o au-
tárquicos, empresas o sociedades del Esta-
do o de propiedad del Estado, aunque f u e -
ren de capital mixto o con participación
estatal o cualquier otra forma económica
de organización del Estado.
29) De una empresa o establecimiento
que tenga a su cargo un servicio público
esencial.
3°) De una empresa o establecimiento co-
mercial, industria], educativo o de asisten-
cia hospitalaria, o el hecho fuere cometido
por más de diez (10) personas.
Si mediare violencia, amenazas u otra
forma de coerción sobre las personas que
no participen en el despojo o turbación, la
pena será de dos (2) a seis (6) años de pri-
sión, siempre que el hecho no constituya
otro delito más severamente penado.
Si la usurpación tuviere motivación o fi-
nes subversivos, la pena se aumentará en
un tercio.
Sustituyese el artículo 1R2 por el si-
guiente:
Artículo 182. — Será reprimido con pri-
sión de dos ( 2 ) meses a dos (2) años el
que. con el fin de obtener un provecho:
1°) Desviare ilegítimamente a favor su-
yo o de un tercero aguas públicas o priva-
das que no le correspondan o lo hiciere en
mayor cantidad de la debida.
29) Estorbare o impidiere de c u a l q u i e r
manera, el ejercicio de ¡os derechos que un
tercero tuviera sobre dichas agua?.
Sustituyese en el artículo 183 la siguien-
te frase:
 "quince (15) días a un (1) año" por
"un (1) mes a dos .(2) años".
Sustituyese el artículo 184 por el si-
guiente :
Artículo 184. — La pena será de seis (G)
meses a cinco (5) años de prisión:
I 9 ) Si el daño fuere ejecutado en cosas
de valor científico, artístico, cultural, mili-
tar o religioso, cuando por el lugar en que
se encuentran, se hallasen libradas a la con-
fianza pública o destinadas al servicio, a
la utilidad o a la reverencia de un número
indeterminado de personas.
2°) Cuando el daño recayere sobre me-
dios o vías de comunicación o de tránsito,
sobre puentes o canales, o sobre instalacio-
nes destinadas al servicio público de pro-
ducción o conducción de electricidad, de sus-
tancias energéticas o de agua.
3°) Cuando el daño recayere sobre cosas
que formen parte de la instalación de un
servicio público y estén libradas a la con-
fianza pública.
•1°} Cuando el hecho fuere ejecutado con
violencia en las personas o con amenazas.
5P) Cuando el hecho fuere ejecutado por
tres (3) o más personas.
La pena se elevará en un tercio si concu-
rriere alguna de las dos últimas circunstan-
cias con alguna de las tres primeras.
Sustituyese el artículo 186 por el si-
guiente:
Artículo 186. — El que mediante incen-
dio creare un peligro común para las per-
sonas o los bienes, será reprimido con re-
clusión o prisión de tres (3) a diez (10)
años.
La pena será:
a) De seis (6) a quince (15) años de
reclusión o prisión, si hubiere peligro de
muerte para alguna persona o de que el in-
cendio se multiplique, determine explosio-
nes o destruya bienes de gran valor cientí-
fico, artístico, cultural, religioso, militar o
industrial;
b) De ocho (8) a veinte (20) años de
reclusión o prisión, si se produce la des-
trucción de bienes a que se refiere el pá-
rrafo anterior;
c) De diez (10) a veinticinco (25) años
de reclusión o prisión, si el hecho fuere la
causa inmediata de lesiones graves o gra
vísimas o de la muerte de alguna persona;
d) De muerte o reclusión perpetua, si el
hecho fuere la causa inmediata de la muer-
te o lesiones gravísimas de alguna persona
y se hubiere realizado con fines subver-
sivos.
Incorpórase como articulo 186 bis el si-
guiente:
Artículo 186 bis. — El que mediante ex-
plosión o liberando energía nuclear creare
un peligro común para las personas o los
bienes, será reprimido con reclusión o pri-
sión de tres (3) a diez (10) años.
La pena será:
a) De seis (6) a quince (15) años de re-
clusión o prisión, si hubiere peligro de muer-
te para alguna persona o peligro de destruc-
ción de bienes de gran valor, científico,
artístico, cultural, religioso, militar o in-
dustrial ;
b) De ocho (8) a veinte (20) años de
reclusión o prisión, si se produce la destruc-
ción de los bienes a que se refiere el párra-
fo anterior;
c) De diez (10) a veinticinco (25) año.s
do reclusión o prisión, si el hecho fuere I u.
causa inmediata de lesiones graves o graví-
simas o de la muerte de alguna persona;
d) De muerte o reclusión perpetua, si el
hecho fuere la causa inmediata de la muerte
o lesiones gravísimas de alguna persona y
se hubiera realizado con fines subversivo.-;.
Sustituyese el artículo 188 por el si-
guiente:
Artículo 188. — Será reprimido con pri-
sión de tres (3) a quince (15) años el que
dañare o inutilizare diques u otras obras
destinadas a la defensa común contra desas-
tres, haciendo surgir el peligro de que éstos
se produzcan.
La misma pena se aplicará al que, para
impedir o dificultar las tareas de defensa
contra un desastre, sustrajere, ocultare, des-
truyere o inutilizare materiales, instrumen-
tos u otros medios destinados a la defensa
común.
Sustituyese el artículo 189 por el si-
guiente:
Artículo 189. — Será reprimido con pri-
sión de seis (6) meses a dos (2) años el
que por imprudencia o negligencia causare
un desastre de los definidos en los artículos
anteriores. La pena será de seis (6) meses
a tres (3) años cuando hubiere peligro
contemplado en el inciso a) de los artículos
186 y 186 bis, y será de uno (1) a cinco
(5) años de prisión cuando ocurran los re-
sultados previstos en los incisos b), c) y d)
de los mismos.
Sustituyese el artículo 190 por el si
guente:
Artículo 190.-—Será reprimido con pri-
sión de dos (2) a ocho (8) años el que u
sabiendas ejecutare cualquier acto que pon-
ga en peligro la seguridad de una nave,
construcción flotante o aeronave.
Si el hecho produjere naufragio, vara-
miento o desastre aéreo, la pena será de
seis (6) a quince (15) años de reclusión
o prisión.
Si el hecho causare lesiones leves a algu-
na persona, la pena será de seis (6) a quin-
ce (15) años de reclusión o prisión, y si
ocasionare la muerte o lesiones graves o
gravísimas, de diez (10) a veinticinco (25)
años de reclusión o prisión.
Si el hecho fuere la causa inmediata de
la muerte o lesiones gravísimas de alguna
persona y se hubiere realizado con fines
subversivos, la pena será de muerte o de re-
clusión perpetua.
Las disposiciones precedentes se aplica-
rán a u n q u e la acción recaiga sobre una
cosa propia, si del hecho deriva peligro para
la seguridad común.
Incorpórase como artículo 190 bis el si-
guiente :
Artículo 190 bis. — Será reprimido con
prisión de dos (2) a ocho (8) años, el
que a sabiendas ejecirfare cualquier acto
que ponga en peligro la seguridad de un
tren, de un alambrecarril o de otro medio
de transporte terrestre destinado al uso
público.
Si el hecho produjere descarrilamiento,
choque u otro accidente grave, la pena será
de seis (6) a quince (15) años de reclusión
o prisión.
Si el accidente causare lesiones leves a
alguna persona, la pena será de seis (&)
a quince (15) años de reclusión o prisión,
y si ocasionare la muerte o lesiones graves
o gravísimas de diez (10) a veinticinco
( 2 5 ) años de reclusión o prisión.
Si el hecho fuere la causa inmediata de
la muerte o lesiones gravísimas de alguna
persona y se hubiere realizado con fines
subversivos, la pena será de muerte o re-
clusión perpetua.
Las disposiciones precedentes se aplica-
rán aunque la acción recaiga sobre una cosa
propia, si del hecho deriva peligro para la
seguridad común.
Sustituyese el artículo 191 por el si-
guiente:
Artículo 191. — Sara reprimido con pri--
sión de dos ( 2 ) a ocho (8) años el que crea-
re un peligro para la seguridad común en
los siguientes casos:
I 9 ) Atentado contra usinas, obras o ins-
talaciones destinadas a la producción, trans-
misión, almacenamiento o provisión de elec-
tricidad o de sustancias energéticas o con-
tra instalaciones destinadas al servicio pú-
blico de aguas corrientes:
2 9 ) Atentado contra la seguridad de los
medios de telecomunicación pública o pues-
tos; al servicio de ¡a seguridad de los medios
de transporte destinados al uso público.
3?) Resistiendo la reparación de desper-
fectos de las usinas, obras o instalaciones
a que se refiere el inciso I 9 ), o el restable-
cimiento de comunicaciones interrumpidas.
Si de esos hechos se deriva un desastre,
la pena será de reclusión o prisión de seis
(6) a quince (15) años.
Cuando los hechos previstos en este ar-
ticulo sean ejecutados para impedir o difi-
cultar las tareas de defensa o salvamento
contra un desastre ocurrido, se impondrá
la pena establecida en el artículo 188.
Sustituyese el artículo 192 por el si-
guiente:
Artículo 192. — El que por imprudencia
o negligencia causare un descarrilamiento,
naufragio u otro accidente de los previstos
en este capítulo, será reprimido con prisión
de seis (6) meses a dos' (2) años. Si del
hecho resultare muerte o lesiones de las
previstas en los artículos 90 y 91, se impon-'
drá prisión de uno d) a cinco (5) años.
Sustituyese el artículo 193 por el si-
guiente:
Artículo 193. — Será reprimido con pri-
sión de seis (K) meses a dos (2) años, si el
hecho no importare un delito más severa-
mente penado, el que arrojare cuerpos con-
tundentes o proyectiles contra un medio de
transporte público de pasajeros.
Sustituyese en el artículo 194 la siguien-
te frase:
"de tres ( 3 ) meses a dos (2) años" por
"de seis (6) meses a tres (?>) años".
Sustituyese el artículo 195 por el si-
guiente:
Artículo 195. — Será reprimido con pri-
sión de seis (6) meses a tres (3) años, si
el hecho no importare un delito más seve-
ramente penado, los conductores, coman-
dantes, capitanes, pilotos, mecánicos y de-
más personal técnico de un tren, de una
aeronave o de un buque, que abandonaren
sus puestos durante sus servicios respecti-
vos antes del término del viaje.
Sustituyese el artículo 199 por el si-
guiente:
Artículo 199. — Si los actos de violencia
u hostilidades mencionados en el artículo
anterior, ocasionaren lesiones graves o gra-
vísimas o la muerte de alguna persona que
se encontrare en el buque o aeronave ata-
cados, la pena será de diez (10) a veinti-
cinco (25) años de reclusión o prisión. Si
el hecho fuere realizado con fines subver-
sivos y ocasionare la muerte o lesiones gra-
vísimas de alguna persona, la pena será de
muerte o reclusión o prisión perpetua.
Sustituyese el articulo 200 por el si-
guiente :
Artículo 200. — Será reprimido con re-
clusión o prisión de tres (3) a diez (10)
años, e! que envenenare, contaminare o
adulterare, de un modo peligroso para la
salud, aguas potables o sustancias alimen-
ticias o medicinales, destinadas al uso pú-
buco o al consumo de una colectividad de
personas.
Si e] hecho fuere seguido de la muerte
o lesiones gravísimas de alguna persona la
pena será de diez (10) a veinticinco (25)
años de reclusión o prisión.
Si el hecho fuere realizado con fines sub-
versivos y ocasionare la muerte o lesiones
gravísimas de alguna persona, la pena será
de muerte o reclusión o prisión perpetua.
Sustituyese en el artículo 203 la siguien-
te frase:
"de cincuenta mil (50.000) a trescientos
mil (300.000) pesos, si no resultare enfer-
medad o muerte de alguna persona y pri-
sión de seis (6) meses a dos (2) años,
si resultare enfermedad o muerte" por
"de veinte mil (20.000) a quinientos mil
(500.000) pesos, si no resultare enferme-
dad o muerte de alguna persona y de pri-
sión de uno (1) a tres (3) años, si resul-
tare enfermedad o muerte".
Sustituyese en el artículo 204 la siguien-
te frase:
"de mil (1.000) a diez mil (10.000)" por
"de diez mil (10.000) a trescientos mil
(300.000) pesos".
Sustituyese el artículo 206 por el si-
guiente:
Artículo 206. — Será reprimido con pri-
sión de uno C l ) a seis (6) meses o con
multa de veinte mil (20.000) a quinientos
mil (500.000) pesos, el que violare las me-
didas impuestas por la ley o por la autori-
dad para impedir la introducción o propa-
gación de una epizootia o de plaga vegetal.
Sustituyese en el artículo 208 la siguien-
te frase:
"quince (15) días a un (1) año" por
"tres (3) meses a dos (2) años".
Sustituyese el artículo 209 por el si-
guiente:
Artículo 209. — El que instigare a come-
ter un delito contra una persona o insti-
tución, será reprimido, por la sola instiga-
ción, con prisión de dos (2) a seis (6)
años. El que incitare a cometer delitos, o
a la violencia colectiva, será reprimido, por
la sola incitación, con prisión de tres (3)
a seis (G) años.
Tratándose de delitos subversivos, la pe-
na será de prisión de tres (3) a seis (6)
años en el primer caso, y de prisión dei
cuatro (4) a ocho (8) años en el segundo
caso.
Incorpórase como artículo 210 bis el si-
guiente:
Artículo 210 bis. — Se impondrá reclu-
sión o prisión de cinco (5) a doce (12)
años, si la asociación dispusiere de armas
de fuego o utilizare uniformes o distintivos
o tuviere una organización de tipo militar.
La pena será de reclusión o prisión de
cinco (5) a quince (15) años, si la asocia-
ción dispusiera de armas de guerra y tu-
vere una organización de tipo militar.
Los cabecillas, jefes, organizadores o ins-
tructores serán reprimidos de ocho (8) a
veinticinco (25) años de reclusión o pri-
sión.
La misma pena se impondrá si la asocia-
ción estuviere organizada total o parcial-
mente con el sistema de células.
Incorpórase como artículo 210 ter el si-
guiente:
Artículo 210 ter. — En cualquiera de los
casos previstos en el artículo anterior, la
pena será de muerte o de reclusión o pri-
sión perpetua, para todos los intervinien-
tes, ya sea cojno cabecilla, instigador, autor
o cómplice, si se causare la muerte o lesio-
nes gravísimas a alguna persona y la aso-
ciación tuviere fines subversivos.
Incorpórase como artículo 210 quater el
siguiente:
Artículo 210 quater. — En los casos pre-
vistos por los dos artículos anteriores al
miembro de la asociación que se entregare
voluntariamente a la autoridad competente,
no se le aplicará la pena de muerte, con-
virtiéndose ésta en reclusión o prisión de
quince (15) a veinticinco (25) años, la re-
clusión y prisión perpetua se reducirá a
reclusión o prisión de diez (10) a veinte
(20) años, y toda otra pena que le corres-
pondiere, se reducirá a un tercio.
Sustituyese en el artículo 211 la siguien-
te frase:
"delito contra la seguridad pública" por
"delito contra la seguridad común".
Sustituyese el artículo 212 por el si-
guiente:
Artículo 2 1 2 . — E l que por cualquier me-
dio difundiere, divulgare o propalare comu-
nicaciones o imágenes provenientes o atri-
buidas a asociaciones ilícitas o a personas
o a grupos notoriamente dedicados a activi-
dades subversivas o de. terrorismo, será re-
primido con prisión de dos (2) a seis (6)
años.
Sustituyese el artículo '213 por el si-
guiente :
Artículo 213. — Será reprimido con pri-
sión de seis (6) meses a dos (2) años, el
que hiciere públicamente y por cualquier
medio la apología de un delito o de un con-
denado por delito.
Se impondrá prisión de tres (3) a seis
f ' 6 ) años cuando la apología fuere realiza-
da por quien, en razón de su estado, profe-
sión, cargo público o condición análoga, pu-
diere tener natural ascendiente sobre otras
personas.
Cuando la apología se hiciere respecto de
un delito que tuviere motivación o finali-
dad subversiva, o de un condenado por un,
delito de esa naturaleza, o del autor de uno
de tales delitos, aún no condenado, será re-
primido el autor de la apología:
a) En el supuesto del primer párrafo de
este artículo con reclusión o prisión de tres
(3) a cinco (5) años;
b) En el supuesto del segundo párrafo
de este artículo, con reclusión o prisión de
seis (6) a quince (15) años.
Sustituyese el artículo 214 por el si-
guiente:
Artículo 214. — Será reprimido con re-
clusión o prisión de diez (10) a veinticin-
co (25) años o reclusión o prisión perpe-
tua, y en uno u otro caso inhabilitación
absoluta perpetua todo argentino que toma-
re las armas contra la Nación o se uniera
a sus enemigos prestándoles ayuda y soco-
rro (Artículo 103 de la Constitución Na-
cional).
Sustituyese el artículo 215 por el si-
guiente:
Artículo 215. — Se impondrá reclusión
o prisión perpetua, cuando en el hecho pre-
visto en el artículo anterior mediare alguna
de las siguientes circunstancias:
1°) Si fuere dirigido a someter total o
parcialmente la Nación al dominio extran-
jero o a menoscabar su independencia o
integridad.
2?) Si el autor hubiere inducido o deci-
dido a una potencia extranjera a hacer la
guerra contra la Nación.
Sustituyese el artículo 216 por el si-
guiente:
Artículo 216. — Las penas establecidas
en los artículos anteriores, se aplicarán,
también, cuando los hechos previstos en
ellos fueren cometidos contra una» potencia
aliada de la Nación, en guerra contra un
enemigo común.
Sustituyese el artículo 217 por el si-
guiente:
Artículo 217. — Las disposiciones prece-
dentes son aplicables a los extranjeros re-
sidentes en territorio argentino, salvo lo
establecido por tratados o por el derecho
de gentes acerca de los funcionarios , diplo-
máticos y de los nacionales de los países en
conflicto. Las escalas penales se disminui-
rán de acuerdo con el artículo 44.
Sustituyese el artículo 218 por el si-
guiente:
Artículo 218. — Será reprimido con re-
clusión o prisión de dos (2) a ocho (8) años
el que tomare parte en una conspiración de
tres (3) o más personas, para cometer el
delito de traición.
Estarán exentos de pena los que desis-
tieren voluntariamente antes del comienzo
de la ejecución del hecho propuesto y antes
de iniciarse el proceso por conspiración, y
los que espontáneamente impidieran la rea-
lización del plan.
Sustituyese el artículo 219 por el si-
guiente:
Artículo 219. — Será reprimido con pri-
sión de dos (2) a ocho (8) años, el que
por actos materiales hostiles no aprobados
por el gobierno nacional, diere motivos al
peligro de una declaración de guerra con-
tra la Nación, expusiere a sus habitantes a
experimentar vejaciones o represalias en
sus personas o en sus bienes o alterare las
relaciones amistosas del gobierno argenti-
no con un gobierno extranjero.
Si de dichos actos resultaren hostilidades
o la guerra, la pena será de tres (3) a
quince (15) años de reclusión o prisión.
Sustituyese el artículo 220 por el si-
guiente:
Artículo 220. — Las mismas penas del ar-
tículo anterior se impondrán al que violare
una tregua o armisticio acordados entre ¡a
Nación y una potencia enemiga o entre sus
fuerzas beligerantes, o los salvoconductos
debidamente expedidos.
Sustituyese el artículo 221 por el si-
guiente:
Artículo 221. — Será reprimido con pri-
sión de seis (6) meses a tres (3) años.
I9) El que violare las inmunidades del
jefe de un Estado o del representante de
una potencia extranjera.
2°) El que ofendiere en su dignidad o de-
coro a alguna de dichas personas mientras
se encontraren en territorio argentino.
Incorpórase como artículo 221 bis el si-
guiente:
Artículo 221 bis. — Será reprimido con
prisión de un (1) mes a dos (2) años el que
públicamente menospreciare los símbolos
nacionales, oficiales de una nación extran-
jera.
Incorpórase como artículo 221 ter. el
siguiente:
Artículo 221 ter. — El que incitare a un
ciudadano a no cumplir con las obligacio-
nes legalrnente establecidas concernientes
al servicio militar de conscripción, será
reprimido con prisión de seis (6) meses
a tres (3) años.
Sustituyese el artículo 222 por el si-
guiente:
Artículo 222. — Será reprimido con re-
clusión o prisión de dos (2) a ocho (8) años,
el que revelare secretos políticos o milita-
res concernientes a la seguridad, a los me-
dios de defensa o a las relaciones exterio-
res de la Nación.
Será reprimido con prisión de seis ( G )
meses a dos (2) años el que hallándose en
posesión de dichos secretos en virtud de
su empleo, oficio o de un contrato oficial,
¡)or imprudencia o negligencia, diere ocasión
a que sean conocidos.
Sustituyese el artículo 223 por el si-
guiente : « clusión o prisión de tres (3) a diez (10)
Artículo 223. — Será reprimido con re-
clusión o prisión de dos (2) a ocho (8) años,
el que procurare u obtuviere indebidamente
informaciones secretas políticas o militares
concernientes a la seguridad, a los medios
de defensa o a las relaciones exteriores de
la Nación.
Sustituyese el artículo 224 por el si-
guiente:
Artículo 224. — Será reprimido con pri-
sión de dos ( 2 ) a ocho (8) años, el que in-
debidamente levantare planos, croquis o
bocetos, o tomare, trazare o reprodujere
imágenes de fortificaciones, buques, aero-
naves, establecimientos, vías u obras mili-
tares, o de las fuerzas de seguridad, poli-
ciales o penitenciarias.
Será reprimido con la misma pena el que
tuviere en su poder planos, croquis, bocetos,
imágenes, datos o informes relativos a las
fuer/as militares, de seguridad, policiales
o penitenciarias, si no denunciare de inme-
diato tal circunstancia a la autoridad com-
petente.
Incorpórase como artículo 224 bis el
siguiente:
Artículo 224 bis. — El que organizare o a
sabiendas tomare parte en una organización
destinada al espionaje o colaborare con ella
será reprimido con prisión de dos (2) a seis
(6) años.
Incorpórase como artículo 224 ter el si-
guiente:
Artículo 224 ter. — El que destruyere,
inutilizare, modificare, desplazaro o hicie-
re desaparecer objetos o medios de prueba
destinados a establecer derechos o f u n d a r
intereses de la Nación con respecto a otra,
¡••era reprimido con reclusión o prisión de
dos (2) a ocho (8) años.
Incorpórase como artículo 224 quater el
siguiente:
Artículo 224 quater. — Será reprimido
cor. prisión de tres (3) meses a dos (2)
años, el ^que se hallare dentro de zonas o
áreas de terreno, que por razones de segu-
ridad nacional o en interés de las fuerzas
militares, de seguridad, policiales o peni-
tenciarias, hayan sido prohibidas al acceso,
uso o tránsito público, siempre que la
prohibición esté debidamente señalada o
difundida.
Si quien se hallare en dichas zonas o
áreas, buscare u obtuviere cualquier infor-
mación relativa a la seguridad nacional o
las fuerzas especificadas, la pena será de
dos (2) a ocho (8) años de prisión.
Sustituyese el artículo 225 por el si-
guiente :
Artículo 225. — Será reprimido con re-
años, el que encargadp por el gobierno ar-
gentino de una negociación con un estado
extranjero o con una organización interna-
cional, la condujere de un modo perjudicial
a la Nación, apartándose de sus instruccio-
nes.
Incorpórase como artículo 225 bis el si-
guiente :
Artículo 225 bis. — El que, encontrándo-
se la Nación en guerra, no cumpliere debi-
damente obligaciones contractuales relativas
a necesidades de las fuerzas armadas, será
reprimido con reclusión o prisión de tres
(3) a diez -(10) años.
Si el hecho ocurriere por imprudencia o
negligencia, la pena será de tres (3) meses
a dos (2) años de prisión.
El que, encontrándose la Nación en gue-
rra, dañare instalaciones, vías, obras u ob-
jetos necesarios o útiles para la defensa
nacional, con el propósito de perjudicar el
esfuerzo bélico, será reprimido con reclu-
sión o prisión de ocho (8) a veinticinco
(25) años.
Art. 225 ter. — El que atentare con ar-
mas contra un buque, aeronave, cuartel o
establecimiento militar, o de las fuerzas de
seguridad, policiales o penitenciarias o sus
vehículos, o sus puestos de guardia, o su
personal, será reprimido con cinco (5) a
quince (15) años de reclusión o prisión.
Si resultare la muerte o lesiones graví-
simas para alguna persona, será reprimido
con pena de muerte o reclusión perpetua.
Si resultare lesiones de las previstas en
el art. 90, la pena será de 10 a 25 años de
reclusión o prisión. (Este cwf. 225 ter apa-
rece redactado de conformidad con lo dis-
puesto por la ley 21.631t.)
Incorpórase como artículo 225 quater el
siguiente:
Artículo 225 quater. — Será reprimido
con prisión de dos (2) a seis (6) años, siem-
pre que el hecho no constituyese un delito
más severamente penado, el que entregare
medios económicos, propios o de terceros, o
los pusiere a disposición de quienes, para
lograr las finalidades de sus postulados
ideológicos, intentaren o preconizaren alte-
rar o suprimir ilegítimamente el orden
institucional o la paz social de la Nación.
En la misma pena incurrirán los inte-
grantes de los órganos de administración,
representación, gobierno o fiscalización de
personas jurídicas o instituciones de cual-
quier tipo, que prestaren su consentimien-
to para disponer de los fondos de éstos, con
el propósito establecido en el párrafo ante-
rior.
Se aplicará inhabilitación especial perpe-
tua a ¡os síndicos, presidentes de directo-
rio, gerentes, contadoras o equivalentes, que
no denunciaren el hecho del que debieran
tener conocimiento, durante el desempeño
normal de sus funciones.
Sustituyese el artículo 228 por el si-
guiente:
Artículo 228. — Será reprimido con re-
clusión o prisión de seis (6) meses a tres
(3) años, el que sin la debida autorización,
ejecutare o mandare ejecutar actos de auto-
ridad de un país extranjero en el territorio
de la República.
Incorpórase como artículo 230 bis el si-
guiente:
Artículo 230 bis. — Será reprimido con
prisión de un (1) año a cuatro (4) años,
e! que menospreciare públicamente los sím-
bolos nacionales o provinciales argentinos.
Susttúyese en el artículo 234 la siguien-
te frase:
"de un buque de guerra" por "de una
aeronave, buque o vehículo de guerra".
Sustituyese el artículo 237 por el si-
guiente :
Artículo 287. — Será reprimido con pri-
sión de dos (2) meses a tres (3) años, el
que empleare intimidación o fuerza contra
un funcionario público para imponerle la
ejecución u omisión de un acto propio de
sus funciones.
Sustituyese el artículo 238 por el si-
guiente:
Artículo 238. — Será reprimido con pri-
sión de dos (2) meses a tres (3) años, el que
empleare intimidación o fuerza contra un
funcionario público o contra la persona que
le prestare asistencia en virtud de un deber
legal o a requerimiento de aquél, para im-
pedir o trabar la ejecución de u n acto pro-
pio del legítimo ejercicio de sus funciones.
Sustituyese el artículo 239 por el si-
guiente:
Artículo 239. — En los casos de los dos
artículos anteriores, la prisión será de dos
( 2 ) a ocho (8) años:
1°) Si el hecho se cometiere a mano ar-
mada.
29) Si el hecho se cometiere por una reu-
nión de tres '3) o más personas.
3') Si el autor fuere funcionario pú-
blico.
4°) Si el autor pusiere manos en la a u -
toridad.
Para los efectos de este artículo y de
los dos anteriores, se reputará funciona-
rio público el particular que tratare de
aprehender o hubiese aprehendido a un de-
lincuente en flagrante delito.
Sustituyese el artículo 240 por el si-
guiente :
Artículo 240. — Será reprimido con pri-
sión de dos (2) meses a dos (2) años el
que desobedeciere la orden impartida por
un funcionario público en el ejercicio de
sus funciones, salvo que se trate de la pro-
pia detención.
Incorpórase como artículo 240 bis el si-
guiente :
Artículo 240 bis. — Será reprimido con
prisión de seis (6) meses a tres (3) años
el que, con el fin de inducir a engaño a una
autoridad judicial, en el curso de una dili-
gencia procesal o ante la inminencia de
ella, cambiare o alterare maliciosamente el
estado de lugares, cosas o personas.
Sustituyese en el artículo 241 la siguien-
te frase:
"con prisión de quince (15) días a seis
(6) meses" por "con prisión de dos (2) me-
ses a un (1) año".
Sustituyese en el artículo 242 la siguien-
te frase:
"con multa de cincuenta mil (50.000) a
trescientos mil (300.000) pesos" por "con
multa de cinco mil (5.000) a doscientos mil
(200.000) pesos".
Sustituyese el artículo 244 por el si-
guiente:
Artículo 244. — Al que por cualquier me-
dio ofendiere el honor o el decoro de un
funcionario público, dirigiéndose a él y a
causa o en el ejercicio de sus funciones se le
aplicará prisión de seis (6) meses a dos (2)
años.
La sanción aplicable será de uno (1) a
tres (3) años de prisión si la ofensa va
dirigida contra el Presidente de la Nación,
un gobernador, un ministro, un miembro
del Congreso o de las legislaturas provin-
ciales o un juez.
La prueba de la verdad será admitida en
los casos señalados en el artículo 111.
Sustituyese el artículo 247 por el si-
guiente:
Artículo 247. — Será reprimido con mul-
ta de diez mil (10.000) a trescientos mil
(300.000) pesos, el que públicamente lleva-
re insignias o distintos de un cargo que no
ejerciere o se arrogare grados académicos,
títulos profesionales u honores que no le
correspondieren.
Incorpórase como artículo 247 bis el si-
guiente:
Artículo 247 bis. — Será reprimido con
prisión de dos (2) a cuatro (4) años el que
ilegítimamente tuviere en su poder insig-
nias, documentos de identidad, distintivos
o uniformes correspondientes a las fuerzas
militares, de seguridad, policiales o peni- "un (1) mes a cuatro (4) años", por
tenciarias. "seis (6) meses a seis (6) años".
Incorpórase como artículo 247 ter el si- Sustituyese en el último párrafo del ar-
guiente : ticulo 255, la siguiente frase:
Artículo 247 ter. — El uso de insignias "de cinco mil (5.000) a setenta y cinco
distintivos, uniformes o documentos de mil (75.000) pesos", por "de diez mil
identidad correspondientes a las fuerzas mi- (10.000) a trescientos mil (300.000) pesos".
litares, de seguridad, policiales o peniten- Sustituyese en el primer párrafo del ar-
ciarias, o de otros elementos susceptibles de tículo 269, la siguiente frase:
ser confundidos con los nombrados, en la "sufrirá multa de cien mil (100.000) a
comisión o tentativa de cualquier delito, 'seiscientos mil (600.000) pesos", por "será
será considerado agravante para la fijación reprimido con prisión de uno (1) a cuatro
de la pena. (4) años."
Incorpórase como artículo 247 quater el Sustituyese en el artículo 270 la siguien-
siguiente: te frase:
Artículo 247 quater. — En los casos pre- "de cincuenta mil (50.000) a trescientos
vistos en el artículo anterior, las penas setenta y cinco mil (375.000) pesos", por
serán las siguientes: si el delito fuere re- "de veinte mil (20.000) a quinientos mil
primido con pena de muerte, o reclusión o («500.000) pesos."
prisión perpetua, la pena será de muerte o Sustituyese en el artículo 271, la siguien-
reclusión o prisión perpetua. Si el delito te frase:
fuera reprimido con reclusión o prisión "con multa de veinte mil (20.000) a
temporal, la pena aplicable tendrá como mí- trescientos rail (300.000) pesos'', por "con
nimo el máximo de la pena prevista para el prisión de seis (6) meses a dos (2) años".
delito y, como máximo la de reclusión o Sustituyese el artículo 275 por el si-
prisión perpetua. guiente:
En el caso de preparación o facilitamien- Artículo 275. — Será reprimido con pri-
to, se impondrá la misma pena que para el sión de uno (1) a cinco (5) años, el testi-
uso, siempre que el delito se hubiere ten- go, perito, intérprete o traductor que, bajo
tado o consumado. juramento o promesa de decir verdad afir-
Sustituyese en el artículo 249 la siguien- mare una falsedad o negare o callare la ver-
te frase: dad en todo o en parte en su deposición, in-
"con multa de diez mil (10.000) a ciento forme, interpretación o traducción, hecha
cincuenta mil (150.000) pesos" por "con snte autoridad competente.
multa de diez mil (10.000) a trescientos Si el falso testimonio fuere cometido en
mil (.300.000) pesos". un proceso penal en perjuicio del inculpa-
Sustituyese en el artículo 252 la siguien- do, la pena será de dos (2) a diez (10)
te frase; años de reclusión o prisión.
"con multa de cinco mil (5.000) a seten- Las penas precedentes se aumentarán en
ta y cinco mil (75.000) pesos" por multa un tercio cuando el falso testimonio sea co-
de diez mil (10.000) a trescientos .mil metido mediante soborno.
(800.000) pesos". En todos los casos se impondrá al reo,
Incluyese en el artículo 252, como segun- además, inhabilitación absoluta por doble
do párrafo, el siguiente: tiempo del de la condena.
Será reprimido con prisión de tres (3) Sustituyese el artículo 276 por el si-
meses a dos (2) años, el que incitare al guiente :
abandono colectivo del trabajo a funciona- Artículo 276. — Será reprimido con pri-
rios o empleados públicos. sión de seis (.6) meses a tres (3) años, el
Sustituyese en el artículo 253 la siguien- que ofreciere o prometiere una dádiva o
te frase: cualquier otra ventaja a alguna de las per-
"con multa de diez mil (10.000) a cien- sonas a que se refiere el artículo anterior,
to cincuenta mil (150.000) pesos" por "con para que cometa falso testimonio, siem-.
multa de diez mil (10.000) a trescientos pre que la oferta o la promesa no fueran
mil (300.000) pesos". aceptadas, o en caso de serlo, la falsedad
Sustituyese en el último párrafo del no fuere cometida. Si el falso testimonio se
artículo 254, la siguiente frase: comete, serán aplicables al sobornante las
"de cinco mil (5.000) a setenta y cinco penas correspondientes al testigo sobor-
mil (75.000) pesos" por "de diez mil nado.
(10.000) a trescientos mil (300,000) pe- Incorpórase como artículo 276 bis, el si-
sos". guiente:
Sustituyese en el primer párrafo del ar- Artículo 276 bis. — Será reprimido con
tículo 255, la siguiente frase: prisión de uno (1) a seis (6) años, el que
ante la autoridad denunciare o acusare Esta disposición no se aplicará al que
como autur o partícipe de un delito de ac- de alguna manera hubiera participado en
ción pública a una persona que sabe inocen- el delito o al que incurriere en el hecho
te, o simulare contra ella la existencia de mencionado en el artículo 278.
pruebas materiales. Incorpórase como artículo 278 quater el
Si resultare la condena de la persona ino- siguiente:
cente, la pena será de tres (3) a diez (10) Artículo 278 quater. — El que, sin pro-
años de reclusión o prisión. mesa anterior a los delitos previstos en los
Incorpórase como artículo 276 ter el si- artículos 141, 142, 142 bis, 142 ter, 210 bis,
guiente: 210 ter y 247 bis, tuviera noticia de su
Artículo 276 ter. — Será reprimido con ejecución y no lo denunciare de inmediato
prisión de un (1) mes a dos (2) años, el a la autoridad competente, tendrá las penas
que ante la autoridad afirmare falsamen- previstas en tales artículos reducidas de un
te que se ha. cometido un delito de acción tercio a la mitad. Si la pena fuere de muer-
pública, o simulare los rastros de éste con te se aplicará reclusión de quince (15) a
el fin de inducir a la instrucción de un pro- veinticinco (25) años, y si fuere de reclu-
ceso para investigarlo. sión o prisión perpetua se aplicará reclu-
Sustituyese el artículo 277 por el si- sión de quince (15) a veinte (20) años o
guiente: —- prisión de diez (10) a quince (15) años,
Artículo 277. — Será reprimido con pri- respectivamente. Las mismas escalas se
sión de seis (6) meses a tres (3) años, el aplicarán en los casos de los artículos 277
quo sin promesa anterior al delito, después y 278 ter.
de la ejecución de éste, ayudare a alguien Sustituyese el artículo 279 por el si-
a eludir las investigaciones de !a autoridad guiente:
o a sustraerse a la acción de la misma, u Artículo 279. — Estarán exentos de pe-
omitiere denunciar el hecho estando obli- na los que hubieren ejecutado un hecho de
gado a hacerlo. los previstos en los artículos 277 y 278 ter,
Sustituyese el artículo 278 por el si- a favor del cónyuge, de un pariente dentro
guiente: del cuarto grado de consanguinidad o el se-
Artículo 278. — El que, con fin de lucro, gundo de afinidad, de un amigo íntimo o de
adquiriere, recibiere u ocultare dinero, co- una persona a la que debieren especial
sas o bienes que sabe provenientes de un gratitud.
delito en el que no participó, o interviniere Esta exención no se aplicará al que hu-
en su adquisición, recepción u ocultación, biere ayudado a asegurar el producto o el
aera reprimido con prisión de seis (6) me- provecho del delito ni el que hubiere obrado
ses a tres ( ? > ) años y con multa de veinte por precio.
mil (20.000) a quinientos mil (500.000) Sustituyese el artículo 2.80 por el si-
pesos. guiente:
Las penas se elevarán en un tercio, si el Artículo 280. — Será reprimido con pri-
autor hiciere de ello una actividad habitual. sión de tres (3) meses a dos (2) años el
Incorpórase como artículo 278 bis el si- que hallándose legalmente privado de su li-
guiente: bertad se evadiere por medio de fuerza en
Artículo 278 bis. — El que, con fin de las cosas y con prisión de seis (6) meses
lucro, adquiriere o recibiere cosas o bienes, a tres (8) años, si lo hiciera con intimida-
que de acuerdo con las circunstancias debía ción o violencia en las personas.
presumir provenientes de un delito, será Sustituyese el artículo 281 por el si-
reprimido con prisión de seis (6) meses a guiente:
dos (2) años o multa de veinte mil (20.000) Artículo 281. — Será reprimido con pri-
a quinientos mil (500.000) pesos". sión de un í l ) mes a cuatro (4) años el
Las penas se elevarán en un tercio si el que favoreciere la evasión de alguna per-
autor hiciere de ello una actividad habi- sona legalmente privada de su libertad.
tual. Si el autor fuere un funcionario públi-
Incorpórase como artículo 278 ter el si- co, sufrirá, además, inhabilitación absolu-
guiente: ta por triple tiempo del de la condena.
Artículo 278 ter. — Será reprimido con Si la evasión se produjere por negligen-
prisión d-e seis ( 6 ) meses a tres (3) años cia de un funcionario público, éste será re-
el que, sin promesa anterior al delito, des- primido con multa de veinte mil (20.000)
pués de la ejecución de éste, procurare o a quinientos mil (500.000) pesos.
ayudare a alguien a procurar la desapari- Incorpórase como artículo 281 bis el si-
ción, ocultación o alteración de los rastros, guiente:
pruebas o instrumentos del delito o a ase- Artículo 281 bis. — El que quebrante una
gurar el producto o el provecho del mismo. inhabilitación judicialmente impuesta será
reprimido con prisión de dos (2) meses a
dos (2) años.
Incorpórase como artículo 281 ter el si-
guiente:
Artículo 281 ter. — El que fuere detenido
a disposición del Poder Ejecutivo y ejercie-
re el derecho de opción de salir del territorio
nacional en los términos del artículo 23 de
la Constitución Nacional y regresare ilegíti-
mamente, por cualquier medio, al país, será
reprimido con uno (1) a cuatro (4) años "con multa de diez mil (10.000) a trescien-
de prisión. No será punible el reingreso al tos mil (300.000) pesos".
territorio nacional si mediare alguna de las " Sustituyese en el artículo 297 la siguien-
circunstancias siguientes:
I9) Si hubiera cesado el estado de sitio,
durante el cual ejerció la opción.
2?) Si se dejare sin efecto el arresto.
39) Si se constituyere detenido ante au- 1e frase:
toridad inmigratoria o policial en el momen-
to del reingreso al territorio argentino.
Sustituyese en el artículo 284 la siguien-
te frase:
"de diez mil (10.000) a trescientos mil
(300.000) pesos de multa" por "de veinte
mil (20.000) a quinientos mil (500.000)
pesos de multa".
Sustituyese en el artículo 285 la siguien-
te frase:
"y los cheques" por "los cheques ofi-
ciales".
Sustituyese en el artículo 286 la si-
guiente frase:
"y de cinco mil (5.000) a setenta y cinco
mil (75.000) pesos de multa" por "de diez
mil nO.OOO) a trescientos mi! (300.000)
pesos de multa".
Sustituyese el artículo 289 por el si-
guiente :
Artículo 289. — Será reprimido con pri-
sión de seis (6) meses a tres (3) años:
1°) El que falsificare marcas, centrase
ñas, o firmas oficialmente usadas o legal-
mente requeridas para contrastar pesas o
medidas, identificar cualquier objeto o cer-
tificar su calidad, cantidad o contendo, y
el que las aplicare a objetos distintos de
aquellos a que debían ser aplicados.
2 9 ) El que falsificare billetes de empre-
sas públicas de transporte.
3°) El que falsificare, alterare o supri-
miere la numeración individualizadora de
un objeto, registrada de acuerdo con la ley.
Incorpórase como artículo 289 bis el si-
guiente :
Artículo 289 bis. — Será reprimido con
prisión de dos (2) a ocho (8) años, el que
falsificare, alterare o suprimiere la nume-
ración, marcas o contraseñas, colocadas por
la autoridad competente en las armas y
demás materiales ofensivos calificados por
ley y el que con conocimiento del hecho hi-
ciere uso o tuviere en su poder dichas armas
o materiales en tales condiciones.
Sustituyese en el primer párrafo del ar-
tículo 290 la siguiente frase:
"de quince (15) dias a un (1) año" por
"de un (1) mes a dos (2) años".
Sustituyese en el segundo párrafo del ar-
tículo 290 la siguiente frase:
"con multa de diez mil (10.000) a sete-
cientos cincuenta mil (750.000) pesos" por
te frase:
"Las letras de cambio" por "los cheques,
las letras de cambio".
Sustituyese en el artículo 299 la siguien-
"de un (1) mes a un (1) año" por "de
u n o ( l ) a seis (6) años".
Sustituyese el inciso 39 del artículo 300
por el siguiente:
3' — El fundador, director, administra-
dor, liquidador o síndico de una sociedad
anónima o cooperativa o de otra persona co-
lectiva, que a sabiendas publicare, certifi-
care o autorizare un inventario, un balan-
ce, una cuenta de ganancias y pérdidas
o los correspondientes informes, actas o
memorias, falsos o incompletos o informare
a la asamblea o reunión de socios, con
falsedad o reticencia, sobre hechos impor-
tantes para apreciar la situación económica
de la empresa, cualquiera que hubiere sido
el propósito perseguido al verificarlo.
Sustituyese el artículo 301 por el si-
guiente:
Artículo 303. — Será reprimido con pri-
sión de seis (6) meses a dos (2) años, el
director, gerente, administrador o liquida-
dor de una sociedad anónima, o cooperativa
o de otra persona colectiva que a sabiendas
prestare su concurso o consentimiento a ac-
tos contrarios a la ley o a los estatutos, de
los cuales pueda derivar algún perjuicio. Si
el acto importare emisión de acciones o de
cuotas de capital, el máximo de la pena se
elevará a tres (3) años de prisión, siempre
que e] hecho no importare un delito más
gravemente penado.
CAPÍTULO V DEL TÍTULO xn
Sustituyese en la disposición incorpora-
da a este capítulo por Decreto-Ley 6.601/63,
ratificado por Ley 16.478, la frase:
"en penas de multa de m$n. 1.000.000
hasta m$n. 75.000.000" por "en penas de
multa de veinte mil (20.000) hasta un mi-
llón (1.000.000) de pesos".
Artículo 2' — Sustitúyense las siguientes
rúbricas del Libro segundo del Código
Penal:
 19) Del título VII "Delitos contra la se-
guridad pública" por "Delitos contra la se-
guridad común";
29) Del título VIII "Delitos contra el
orden público", por "Delitos contra la tran-
quilidad pública";
3<?), Del Capítulo XII, del título XI, "Fal-
so testimonio" por "Denuncias y testimo-
nios falsos";
4') Del Capítulo XIV, título XI, "Eva-
sión" por "Evasión, quebrantamiento de
pena y derecho de opción".
Artículo 3 9 — Modifícase la ley 14.394
en la forma establecida a continuación:
Sustituyese la frase del artículo I9 por
la siguiente:
"cumplido dieciséis (16) años de edad"
por "cumplido catorce (14) años de edad".
Sustituyese la frase del artículo 3"? por
la siguiente:
"el menor de dieciséis (16) a dieciocho
(18) años de edad", por "el menor de ca-
torce (14) a dieciséis (16) años de edad".
Sustituyese la frase del artículo 49 por
la siguiente:
"cumplido dieciocho (18) años de edad"
por "cumplido dieciséis (16) años de edad".
Sustituyese la frase del artículo 5° por
la siguiente:
"alcanzare los veintidós (22) años de
edad" por "alcanzare los veintiún (21)
años de edad".
Sustitúyense las frases del artículo 89
por las siguientes:
"de dieciocho (18) a veintidós (22) años
de edad" por "de dieciséis (16) a veintiún
(21) años de edad;
"Si antes de cumplir los veintidós (22)
años" por "Si antes de cumplir los veintiún
(21) años".' .
"A partir de los veintidós (22) años"
por "A partir de los vintiún (21) años".
Sustítúyense las frases del artículo 99
por las siguientes;
"cometido por un menor de dieciséis
(16) a dieciocho (18) años" por "cometi-
do por un menor de catorce (14) a dieci-
séis (16) años".
"Mayor de veintidós (22) años" por "ma-
yor de veintiún (21) años".
Sustituyese la frase del artículo 10 por
la siguiente:
"antes de cumplir los dieciocho (18) años
de edad" por "antes de cumplir los dieci-
séis (16) años de edad".
Artículo 49 — Agrégase como artículo 74
bis de la Ley 11.723, el siguiente:
Artículo 74 bis. — El que, con fines de
lucro, atribuyere falsamente a .otro una
obra literaria, científica o artística, usan-
do el nombre, el seudónimo, la firma u otro
signo distintivo de autenticidad de aquél,
será reprimido con prisión de un (1) mes
a dos (2) años y multa de veinte mil
(20.000) a quinientos mil (500.000) pesos.
Artículo 5° — Deróganse las siguientes
disposiciones:
a) del Código Penal: los artículos 64,
196, 197 y 245;
b) de la Ley 9643: los artículos 34, 35,
36 y 37;
e) Artículo 17 de la Ley 12.331;
d) del Decreto-Ley 15.348/16: artículo
44 y los incisos al, b) v h) del artículo 45.
e) Artículo 98 de la Ley 13.893;
f ) Ley 13.985 y
g) del Decreto-Ley 6582/58 los artículos.
33 a 40.
Artículo 6° — La presente ley entrará en
vigencia a los quince días corridos de su
publicación en el Boletín Oficial.
Artículo 7 9 —Comuniqúese, publiques?,
dése a la Dirección Nacional del Registro
Oficial y archívese.
COMPATIBILIDAD ENTRE LOS ES-
TATUTOS Y REGÍMENES PROFESIO-
NALES Y LA LEY DE CONTRATOS DE
TRABAJO. CASO PARTICULAR DE LA
ACTIVIDAD GASTRONÓMICA.*
1. INTRODUCCIÓN Y PLANTEO DEL TEMA
Los estatutos y regímenes profesionales
son leyes laborales especiales, que se han
dictado para regular la relación de trabajo
o alguno de ellos para determinadas activi-
dades. Su campo de aplicación os general-
mente restringido por referirse a situacio-
nes particulares.
Conforma:) una etapa ya superada de la
mecánica de creación de la norma jurídica
laboral, ya que casi todas ellas fueron dic-
tadas en una época en que no existía aún
una eficiente organización gremial y la
convención colectiva de trabajo no era toda-
vía muy utilizada por los sindicatos, care-
ciendo de normativa legal. La mayoría de
ellas fueron sancionadas mediante decretos
leyes en el período 1943/46 y posteriormen-
te fueron ratificadas por la ley 12.921, li-
mitándose a reproducir convenios colectivos
hechos por reducidas representaciones pro-
fesionales, para transformarlos en norma-
tivas generales.
La L.C.T., por el contrario es una ley ge-
neral que prácticamente regula todas las
relaciones individuales de trabajo entre
trabajadores y empleadores, constituyén-
dose además, en texto principal con res-
pecto a otras normas de derecho del tra-
bajo, ya que estas últimas se aplican con-
Por el Dr. HORACIO C. MANZI.
forme a lo que la primera determina (ver
arts. 7, 9, 11 LCT).
El tema planteo del presente trabajo
asienta en los problemas que crea la coexis-
tencia de ambas normas, cuando ellas re-
gulan situaciones jurídicas comunes o co-
nexas, a las que dan distintas soluciones
normativas. Determinar en dichas situa-
ciones la aplicábilidad de una u otra ley,
engendra un problema interpretativo de no
siempre fácil solución, que dado la materia
específica y autónoma en que nos hallamos
—Derecho del Trabajo— debe ser resuelta
con sus propias pautas interpretativas, a
partir de sus propias fuentes de regulación.
Lo planteado es en sí, el conocido proble-
ma de "jerarquía de las fuentes" común a
todas las ramas del derecho, pero que como
dijimos, dentro del derecho del trabajo re-
cibe un trato especial, por !a vigencia del
famoso principio de la aplicación de la
norma más favorable al trabajador, que
produce la necesidad en muchos casos de
aplicar en forma simultánea normas de
distinto orden y jerarquía, de distinta ubi-
cación en la pirámide jurídica y originadas
er distintos tiempos, en atención a distin-
tas circunstancias.
En el caso particular que nos ocupa, la
confrontación es entre los estatutos profe-
sionales —en particular uno, como veremos
más adelante— y la ley de Contratos de
Trabajo. A ese. efecto, forzoso es comenzar
por el análisis de los distintos sistemas
creados para la interpretación y aplicación
de normas de distinto,alcance, ya que di-
chas consideraciones generales, serán pos-
teriormente quienes marcarán el camino a
través del cual se analizará el caso parti-
cular que nos ocupa.
2. CRITERIOS DE COMPATIBILIDAD
Pasando a considerar entonces los distin-
tos criterios existentes sobre la materia po-
demos delimitar: a) El de la acumulación:
consistente en aplicar frente a una misma
cuestión a decidir, parte de una legislación
y parte de otra, o un principio consagrado
en una norma general y otro proveniente
de un convenio, según resulte más favora-
ble al trabajado'r. No analiza la norma en
su conjunto, sino que la atomiza o divide y
en forma acumulativa aplica partes, las más
favorables al trabajador de cada una de
ellas. Es preciso distinguir bien la situa-
ción analizada de la proveniente de la acu-
mulación df, beneficios o de la acumulación
de regímenes, situaciones éstas que nada
tienen que ver con la aquí analizada. "No
se trata de otorgar dos beneficios como
consecuencia de un mismo hecho, ni de
integrar un régimen con las normas de
otro régimen, sino de dividir las normas
que regulan una misma situación y que es-
tán insertadas en regímenes distintos, apli-
cando parte de una y parte de otra, a pesar
del carácter unitario de cada norma o gru-
po de normas" (Deveali, "La pluralidad de
las fuentes y el principio del régimen más
favorable al trabajador", Der. Trab., 1962,
p. 65) ; b) d global: Consistente en confron-
tar en conjunto ambas normas o la norma
y la convención o la ley y el estatuto, tomán-
dolas como un todo unitario e inseparable
y compararlas para delimitar cuál es la más
favorable al trabajador. Elegida una, ésta
será de aplicación en un todo unitario, de-
jando sin efecto la menos favorable, aunque
en ella existan cláusulas que parcialmente
sean más favorables al trabajador que la
elegida; y c) el del con alabamiento por iiis-
t-itticione.K a orgánico: Que adoptando una
postura intermedia, confronta las normas
que resuelven la misma situación jurídica,
aceptando como unidad de comparación, el
conjunto de las cláusulas relacionada con
cada una de las instituciones del derecho
del trabajo. Por ejemplo, analiza una ins-
titución (vacaciones, horario de trabajo o
despido), desde la óptica de las dos norma-
tivas jurídicas encontradas que legislan so-
bre la misma. Valora cuál de las dos es más
favorable al trabajador y la aplica, pero en
un todo referido a la institución en análi-
sis y sin atomizar la norma.
El criterio analizado tiene la caracterís-
tica de ser un poco elástico, ya que el con-
cepto concretó de cada institución de dere-
cho es opinable, pero tiene a su vez la
ventaja, que permite a quien aplica la ley,
superar los inconvenientes derivados de la
rigidez del sistema legal.
La teoría en análisis, que ha sido larga-
mente detallada por Deveali, tiene también
apoyo en la más prestigiosa doctrina ex-
tranjera fBarassi, Greco, Faskel y Dersch,
Durand, Pérez Botija y Bayón Chacón; ver
Rev. Der. Trab., 1962, p. 65, trabajo cita-
do) y ha sido consagrada legislativamente
en el país. En principio lo f u e a través del
art. 6 de la ley 14.250 que permite la dero-
gación de las normas legales cuando "las
cláusulas de la convención relacionadas con
cada una de las Instituciones del derecho
del trabajo resultaran más favorables a los
trabajadores". Posteriormente a través de
los arts. 3 y 9 de la ley 20.744, que preveía
la aplicación de las disposiciones de la ley
"cuando contemplen situaciones no previs-
tas en aquellos o consagren beneficios su-
periores a los establecidos por los mismos,
considerándose en particular cada instituto
del derecho del trabajo" (art. 3) y "en
caso de duda sobre la aplicación de normas
legales o convencionales prevalecerá la más
favorable al trabajador, considerándose la
norma o conjunto de normas que rija a
cada una de las instituciones del derecho
del trabajo" (art. 9).
En síntesis, concluyendo con la parte más
general del presente trabajo, diremos que el
criterio analizado —del conglobamiento por
instituciones u orgánico— se ha demos-
trado como el más apto para resolver las
situaciones planteadas y su aplicación sirve
tanto para él análisis de la L.C.T. confron-
tada con un convenio, como con un estatuto
profesional o un contrato individual.
3. SISTEMA LEGAL, DE COMPATIBILIDAD
Determinado el criterio de interpreta-
ción a seguir en el análisis, pasamos a ana-
lizar la forma ya más concreta prevista
por la ley para resolver los conflictos entre
la LCT y los estatutos profesionales, cuan-
do norman la misma situación jurídica des-
de distintas ópticas. Transcribimos más
arriba parte de la normativa del texto ori-
ginal de la Ley de Contratos de Trabajo.
Dicha normativa ha sido modificada en par-
te por la ley 21.297, que si bien dejó sub-
sistente el principio del artículo 9, derogó
la primera parte del artículo 2° que condi-
cionaba la aplicación de la ley a que ella
contemplara situaciones no previstas o con-
sagrara beneficios superiores. Dejó subsis-
tente sólo la ex segunda parte del artículo
2°, o sea que "la vigencia de esta ley que-
dará condicionada a que la aplicación de
sus disposiciones resulte compatible con la
naturaleza y modalidades de la actividad de
que se trate y con el específico régimen
jurídico a que se halle sujeta."
Al decir de Deveali ("Los estatutos pro-
fesionales y la L.C.T." en Rev. Trab. y Seg.
Social, Dic. 1976, Año III, n1? 12, p. 776)
"la modificación es muy significativa". Com-
partimos su criterio. Con anterioridad a la
reforma la tarea interpretativa en relación
a la aplicación de la LCT frente a los esta-
tutos o regímenes particulares y/o especia-
les. . . pasaba por los siguientes pasos in-
telectuales: Determinar si la L.C.T. a) con-
templaba situaciones no previstas en la nor-
ma especial y b) consagraba beneficios
superiores a los establecidos en dicha nor-
ma. En cualquiera de dichos casos debía
aplicarse la L.C.T., salvo el caso de resul-
tar incompatible con la naturaleza y moda-
lidades de la actividad de que se trate. El
criterio general era de aplicar la ley con
excepción de que fuera incompatible.
Con la modificación la situación se in-
vierte. La regla interpretativa pasa por de-
terminar: I) La compatibilidad de ambas
normas; II) Determinada su existencia
aplicar la norma más favorable al trabaja-
dor, conforme lo ordenado por el art. 9
para el caso de duda sobre la aplicación de
leyes, teniendo en cuenta especialmente,
que el criterio de la más favorable debe
hacerse analizando cada institución de de-
recho del trabajo en un todo y sin atomizar.
No se me escapa lo elástico del planteo en
el análisis de la compatibilidad e inclusive
lo amplio que deviene el poder del juzgador
o del intérprete en la materia, pero así es
la solución legal.
4. CASO PARTICULAR DE LA ACTIVIDAD
GASTRONÓMICA
Refiriéndonos a lo particular del tema
elegido, o sea la actividad gastronómica y
su regulación legal a través del estatuto pro-
fesional, el convenio colectivo de trabajo y
la Ley de Contratos de Trabajo, debemos
comenzar por el análisis del laudo del
4/9/45, dictado por el Director de Trabajo
y Acción Social, que es el origen del trato
legal individual que se ha hecho a este tipo
de actividad. Los considerandos del citado
laudo, parten del principio de la necesidad
de suprimir la propina como medio remu-
nerativo del empleado gastronómico, ya que
al depender ésta exclusivamente del públi-
co, impide que el trabajador cuente con re-
cursos fijos y exigibles. Se habla por ello
de que el trabajador debe percibir una asig-
nación mensual fija y una comisión propor-
cional al valor del servicio que reemplace a
la propina y tenga como base el importe
preciso de las entradas.
Este laudo que originariamente tuvo ca-
rácter provisorio por un año, se realizó en
relación al diferendo planteado sobre la
abolición de la propina, entre las entonces
denominadas Federación Obrera Gastronó-
mica Regional Argentina y la Asociación
de Hoteles, Restaurantes, Confiterías y
Cafés. La inexistencia de normas que esta-
blecieran su imperatividad, determinó que
se dictara el decreto 4148/46 que lo declaró
de cumplimiento obligatorio en la Capital
Federal, y zonas colindantes hasta un radio
de 60 km.', para los empleadores y emplea-
dos de hoteles, restaurantes, bares, confite-
rías, dancings y boites, cafés, lecherías y
demás establecimientos que tuvieran por
principal objeto proporcionar al público alo-
jamiento, comidas o bebidas.
El citado decreto le dio entonces fuerza
obligatoria al laudo, siendo posteriormente
ratificado por la ley 12.921, que también
abolió la propina en todo el país.
Con el paso del año y las ratificaciones
emanadas del decreto y la ley, el laudo se
convirtió en definitivo y legal, siendo sus
disposiciones obligatorias y sólo revocables
por disposiciones de igual jerarquía. Pese a
no tener el laudo la categoría jurídica de
ley (SCJBA 14/7/70 en Ac. y Sent. 1970-
11-59) sus disposiciones no pueden ser
dejadas sin efecto por convenios colectivos,
ni privados y por lo tanto carecería de valor
toda disposición convencional que establecie-
ra que los empleadores "dejaran de deber
el porcentaje usualmente llamado laudo"
(C.N. Apel/Trab, Sala III, 31/7/73 en D.
Trab., 1974, p. 49).
Con el correr del tiempo, el fortalecimien-
to del movimiento sindical y la sanción de
la ley 14.250, van a aparecer las convencio-
nes colectivas de trabajo, que con la parti-
cipajción de trabajadores y empleadores
legítimamente representados, van a volver
a analizar las disposiciones del laudo, am-
pliándolo geográfica y personalmente y tra-
tando otras cuestiones de la actividad gas-
tronómica no consideradas por éste, con el
antecedente de varios que lo precedieron.
Rige en la actualdad el Convenio Colectivo
174/75, que trataremos de hacer formar
parte del presente trabajo en cuanto a la
meta orginariamente propuesta, o sea en
cuanto a la vinculación y prevalencia de las
distintas normas (L.C.T., laudo, convenio)
que regulan situaciones similares en la ac-
tividad gastronómica.
Dejando debidamente aclarado que tomo,
en lo que hace al análisis de las disposicio-
nes convencionales, el trabajo del Dr. Nor-
berto O. Centeno "Algunos aspectos del es-
tatuto-convención para la actividad gastro-
nómica" (.Rev. Trab. y Seg. Social, agosto
1976, año III. n<? 8, pp. 486 y sigts.), paso
a describir a grandes rasgos el convenio
colectivo 174/75.
Aparentemente los firmantes del conve-
nio, que luego individualizaremos, tuvieron
en mira elaborar un "estatuto" que rigiera
las diversas pautas de la actividad, en for-
ma similar a lo que la ley 17.258 es a la
construcción. Tan es así, que el instrumen-
to al que llegan las partes está compuesto
del llamado Estatuto gastronómico y del
Convenio gastronómico, que forman cuer-
pos separados, y la resolución administra-
tiva que los homologa del 22/8/75 "declara
homologada dicha convención" . .. "man-
dándose tomar razón y registrar el estatuto
profesional y la convención colectiva de,
trabajo".
El intento de crear un estatuto para la
actividad no se cristaliza, al no haberse
propiciado la reforma del régimen legal del
decreto 4148/46, inmodificable a través de
disposiciones convencionales y por lo tanto
las disposiciones del llamado Estatuto y
Convenio Gastronómico, quedan reducidas
a una convención colectiva de trabajo, la
174/75, que consideramos tiene vigencia en
esos términos.
5. COMPARACIÓN DE NORMAS DEL ESTATUTO,
CONVENIO COLECTIVO Y LCT
POR INSTITUCIONES
A efectos de una mejor comprensión,
paso a analizar los distintos temas en que se
plantea la convergencia de regulación por
!os instrumentos citados:
1. Ámbito de aplicación. -— El laudo gas-
tronómico habla como anteriormente se
mencionó de las "relaciones entre emplea-
dores y empleados de hoteles, restaurantes,
bares, confiterías, dancings, boites, cafés,
lecherías y dcmá:t estable cimientos que ten-
gan por principal objeto proporcionar al
público servicios de alojamiento o suminis-
tro de comidas o bebidas. ..". Es decir que
en principio parecería que su regulación es
amplia y no restringida, siendo la enume-
ración mencionada meramente enunciativa.
Tal ha sido la interpretación que al respec-
to ha tenido la Suprema Corte de Justicia
de Buenos Aires en algún fallo (fecha 9/
6/70 causa: "Tévez, Manuel D. y Otros c/
Pizzería y Restaurant los Inmortales y
otros, Ac. y Sent. 1970-1-443), que no ha
sido compartida por otros Tribunales, que
en general han restringido la aplicación del
estatuto (no están comprendidos "la socie-
dad que no persigue fines de lucro —C.
Trab. 2», L.L., 55-411— ni el "concesiona-
rio de una repartición del Estado" —C.
Trab. 5*, L.T.. 1964-90—, ni "al personal
que se desempeñe en los coches comedores
de los ferrocarriles" (Cám. Trab. 1*. Dcr.
Trab., 1971-243; "el concesionario de un
Club" C.N.A.T. Sala 3* J.A., 1966, V, 429).
El problema no llega a resolverse del todo
tampoco con el Convenio colectivo 174/75,
ya que si bien a su firma concurre por la
parte obrera una entidad de orden nacio-
nal —Unión Trabajadores Gastronómicos
de la República Argentina— y por la parte
empresarial lo hace la Federación Argen-
tina de Restaurantes, Confiterías, Bares y
Afines, entidad similar, también suscriben
la convención diversos empresarios de co-
medores de fábricas, comedores de colegios,
bufets y refrigerios, en cuanto a las condi-
ciones salariales, haciéndolo en cuanto a las
condiciones de trabajo y salarios los em-
presarios de los Hoteles Alojamiento me-
diante la entidad "Haloja", siendo que en-
tre todos ellos, no cubren íntegramente la
nómina de los comprendidos en la enuncia-
ción de actividades que realiza el convenio
(colonias de vacaciones, hoteles sindicales,
etc. ver arts. 12, 14 y 15 del convenio).
Pese a lo enunciado, entendemos que con-
forme a lo dispuesto en el art. 9 de la ley
14.250 y dado el hecho, la homologación de
la convención colectiva, se han tenido por
cumplidos los requisitos del artículo 2 de
dicha ley, dándose por adecuada la repre-
sentación de las partes que firmaron el
convenio y aplicable por lo tanto a todas
las actividades en él enumeradas o compren-
didas, ya que la enumeración no es taxa-
tiva (Ver: Vázquez Vialard, Antonio, "La
representación patronal en la concertación
de los convenios colectivos", J.A., serie
contemp., lt)69, 1. p. 23 y sigts.).
Un caso especial se plantea en cuanto a
los establecimientos denominados "pizze-
rías", cuyo personal ha creado un sindicato
de categoría laboral, que junto con la re-
presentación empresaria de dichos estable-
cimientos, han firmado un convenio colec-
tivo especial, que rige las actividades de
los mismos. Dicho convenio ha dejado de
lado el sueldo fijo y porcentaje creado por
el laudo gastronómico del 4/9/45, estable-
ciendo en cambio exclusivamente una remu-
neración fija. Frente a ello la jurispruden-
cia ha reaccionado con la idea de la "activi-
dad principal" f C . Trab 5^ 15/7/69 en
L.T., 1969-749; C. Trab 1* 24/10/67 en
J.A., 1968-11-405 e Ídem 13/5/67 en J.A.,
1967-V-62), criterio también seguido por
el Ministerio de Trabajo mediante la reso-
lución 86/71.
Creemos que ambas decisiones son equi-
vocadas. La Ministerial, porque resuelve
cuestiones para las que no está facultada
CC. N. Apel. Trab. en pleno 15-57] en Rer.
L.L., 143-374 y Vázquez Vialard, Antonio,
"Procedimientos citados y efectos de la re-
solución de encuadramiento sindical"). La
judicial porque olvida la existencia del cri-
terio interpretativo que hiciéramos mención
al comienzo de este trabajo, que es de apli-
cación también frente a la existencia de
una convención colectiva (la de los Obreros
y empleados Pasteleros, confiteros, pizzeros
y afines) y un estatuto profesional que
ci'ea un régimen de remuneraciones —dec.
4148/45 y ley 12.921— que analizando la
institución "remuneración" es mucho más
ventajosa al obrero (criterio art. 6 ley
14.250). Aparte de ello la convención colec-
tiva regula categorías y actividades profe-
sionales ya tratadas por el dec. 4148/45 y
el convenio colectivo de !a actividad gastro-
nómica, sin que pueda pretenderse que la
pixza (tipo o especialidad de comida), pue-
da excluirse del "suministro de comida" de
que habla el decreto citado y la convención
colectiva, ya que de lo contrario deberíamos
tener una convención o regulación estatuta-
ria distinta, para cada una de las comidas
o bebidas que pudiesen existir.
2. Remuneración. — El tema substancial
del laudo, es el aspecto remuneratorio. Di-
jimos al comienzo, que los considerandos del
laudo parten de la premisa de suprimir la
propina como medio remuneratorio exclu-
sivo del personal gastronómico. A tal efec-
to, se crea en el art. 69, remuneraciones
mínimas para todo el personal que trabaje
en forma estable y permanente y substituye
la propina (que la prohibe expresamente
considerándola falta grave y justificativa
de despido) por una comisión proporcional
individual de porcentaje. El art. 40 deter-
mina un porcentaje para cada uno de los
establecimientos que va de un 3 a un 20 %
sobre las entradas brutas del negocio. El
artículo 41 determina para cada categoría
de trabajo, un valor expresado en número
de puntos y el 42 especifica cómo se obtie-
ne el valor de cada punto, que está repre-
sentado por el cociente, que resulte de divi-
dir el porcentaje atribuido a cada estable-
cimiento, por la suma de puntos que corres-
ponde al total de personal beneficiado. Este
cociente multiplicado por el número de pun-
tos que corresponde a cada trabajador, dará
el porcentaje a atribuirle.
Este sistema donde la remuneración de
los trabajadores está constituida por una
parte fi/ja y otra variable, f u e el recomen-
dado por la reunión técnica tripartita para
hoteles, restaurantes y establecimientos si-
milares de la O.T.T. en Ginebra (1956),
donde se aconsejó "abolir todo sistema de
propinas consideradas como remuneración"
y crear un sistema de porcentajes o sueldos
fijos, debiendo crearse una remuneración
mínima garantizada.
El sistema de laudo del 4-9-45, fue man-
tenido por el convenio colectivo 174/75 y
como veremos más adelante es perfecta-
mente compatible con las disposiciones de
la Ley de Contratos de Trabajo. El conve-
nio colectivo lo establece en su art. 59, es-
tando fijado según la calificación profesio-
nal del trabajador. La categoría más baja
(4 puntos), percibe el salario vital mínimo
y moví!, con más un 8 ó 5 % según la. cate-
goría del establecimiento. Los sueldos mí-
nimos garantizados, se incrementan o actua-
lizan con los aumentos que se determinen
legalmente sobre el salario mínimo vital y
móvil (igual a lo que establecía el art. 131
de ley 20.744, hoy derogado por ley 21.2971.
Los trabajadores tienen entonces un sala-
rio mínimo garantizado (caso en que el suel-
do fijo más el salario a porcentaje no
cubren dicho mínimo) un salario fijo y otro
a porcentaje sobre las ventas, ^a distribu-
ción del porcentaje se hace al igual que en
el laudo por el sistema de puntos, salvo
que el convenio introduce el sistema del
"tronco único" mediante el cual la totalidad
del porcentaje, integra un fondo único que
se distribuye por el sistema de puntos. An-
teriormente en cambio, se organizaba el sis-
tema en distintos troncos por sección
—tronco plural—. La asignación de puntos
se hace previa evaluación de cada tarea,
contemplando la contribución que cada tra-
bajador realiza en relación al resultado
económico del establecimiento (igual art.
109 L.C.T.).
La Ley de Contrato de Trabajo trata el
tema remuneratorio en los arts. 103 y sigs.
del t.o. Entendemos que no existe incompa-
tibilidad alguna en lo que hace a la insti-
tución remurenación de ambos sistemas.
Iónicamente podría pensarse en una cierta
contradicción entre el porcentaje creado por
el laudo y ratificado por el convenio y la
LCT, en lo que hace al art. 110 de esta últi-
ma, que habla de participación en las uti-
lidades o habilitación, a calcularse sobre
las utilidades netas, pero dicha contradic-
ción no existe.
En efecto, el laudo no crea una participa-
ción en las ganancias o utilidades, sino que
es una forma remunerativa del personal
gastronómico, consistente en una "comisión
colectiva porcentual sobre los ingresos"
(Ver Centeno, Norberto, "La remuneración
a porcentaje o laudo de los trabajadores
gastronómicos", L.L., t. 123, p. 1055; Ló-
pez, Justo en Trat. de, Der. del Trabajo,
dirigido por Deveali, 2? ed., pp. 587 y sig-
tes). Dicha comisión la abona el empleador
—no el cliente o consumidor— y es un
porcentaje que se deduce de las entradas
y no un recargo de servicios como el utili-
zado en otros países —España, Francia—
(en contra: Traini, Alberto: "El laudo gas-
tronómico; ¿remuneración por cuenta del
empleador o recargo de servicios al públi-
co?", Der. Trab., 1969, p. 47).
Tampoco hay oposición entre el estatuto
y la LCT, en lo que se refiere al art. 108 de
esta última, que requiere que las comisio-
nes se liquiden sobre las operaciones con-
certadas, ya que el laudo siempre se liquida
sobre lo consumido por el cliente.
El art. 105 de la LCT —formas de pago
de la remuneración— no excluye el sistema
creado por el estatuto.
Creemos que el esquema remuneratorio
del laudo, seguido por la convención colec-
tiva 174/75, se adecúa perfectamente a lo
dispuesto por el art. 109 de la LCT, en el
sentido de fijar u n criterio justo de distri-
bución del porcentaje, entre las distintas
personas a las que les corresponde percibir
el mismo. Recordemos que el nuevo conve-
nio ha impuesto el sistema del "tronco ú n i -
co", asignando puntos a los trabajadores en
función de la tarea que cumplen y el por-
centaje de participación de la misma en el
resultado económico total de la empresa.
3. Sistema de control. — Los arts. 44, 45
y 46 del laudo, establecen un sistema de
control (fichas o adiciones por duplicado,
este último sólo en hoteles y restaurantes)
que puede ser modificado por acuerdo de
partes, exigiendo que los establecimientos
faciliten a su personal, los medios para el
control directo de la proporción de su por-
centaje por un miembro del personal.
El art. 120 de la ley 20.744 creaba un sis-
tema similar al del estatuto, mientras que
el art. 111 del t.o. de la L.C.T. crea un sis-
tema más restringido míe también faculta
a ejercer el control de las ventas o utilida-
des. Consideramos más beneficioso el sis-
tema de laudo y por ende de aplicación.
4. Propinas. — Dijimos que el laudo gas-
tronómico prohibió la propina como siste-
ma remuneratorio del personal, consideran-
do su percepción falta grave y justificativa
del despido. La desuetudo —que no es de
analizar aquí— hi/.o que la propina siga
existiendo, pero no ya como único medio
remunerativo del persona!, sino como un
aporte más —variable y no consignado en
ningún convenio— de la remuneración total
de los trabajadores gastronómicos. El art.
113 de la LCT la autoriza y la hace formar
parte del salario siempre que no estuviese
prohibida. Consideramos en el caso de apli-
cación el laudo, por lo específico del tema
tratado y los mayores beneficios que otorga
al trabajador el sistema remuneratorio por
él creado.
5. Vacaciones. — El art. 59 del laudo no
excluye al'personal del sistema de vacacio-
nes normal, pero sí establece que para oí
pago se computarán las retribuciones en
dinero y en especie percibidas. En princi-
pio, se discutió si el personal debía percibir
o no, la parte del porcentaje que cobraba el
personal en actividad (había fallos encon-
trados. Ver D. Trab.. 194(í, p.p. 429 y 558).
Posteriormente en forma convencional, se
aclaró que las remuneraciones por tal con-
cepto, no podrían ser inferiores a las qup
percibe el obrero o empleado que se desem-
peña en la misma actividad durante el pe-
ríodo correspondiente.
Por ello y en confrontación con la L.C.T.
digamos que en principio se aplica para el
salario vacacional del personal gastronómi-
co, las remuneraciones que el personal en
actividad percibe durante dicho período, o
sea que le corresponde percibir el porcen-
taje de ley. Ella resulta la norma más favo-
rable al trabajador y por consiguiente de
aplicación conforme al criterio mencionado
al comienzo.
6. CONCLUSIONES
Hemos analizado los sistemas existentes
para pronunciarse acerca de la compatibili-
dad entre la LCT y los estatutos profesio-
nales, remitiéndonos posteriormente a algu-
nos aspectos de la actividad gastronómica,
lo que nos llevó a analizar el llamado laudo
el 4/9/45, e] convenio colectivo 174/75 y la
L.C.T. en relación a dichas regulaciones.
Tal como se ha visto en la práctica no
existe incompatibilidad alguna entre el lau-
do y la ley de Contratos de Trabajo, ya
que ambas funcionan armónicamente. Ello
se debe posiblemente a que la actividad gas-
tronómica es una actividad laboral normal,
que no requiere una regulación específica
a través de u n estatuto particular. La mate-
ria es perfectamente regulable por la ley ge-
neral (L.C.T.) con las especificaciones y
detalles q u e pudieran emerger del convenio
colectivo do trabajo.
Las disposiciones del laudo tuvieron im-
portancia y abrieron un camino a la regula-
ción de la actividad gastronómica, en el mo-
mento en q'.ie se hicieron, detentando u n a
justificación histórica que ha dejado de
existir. Esas disposiciones en lo que tuvie-
ron de particular, ya se han incorporado a
la mecánica de trabajo habitual dentro del
gremio y forman parte también de la Con-
vención Colectiva. Creemos por ello útil la
derogación del laudo, dejando a las partes
la libertad de convenir libremente sobre las
condiciones y características del trabajo
no regulados en la ley de fondo o ya regu-
ladas allí, pero sobre las cuales se puedan
ir incorporando mejoras.
. t u B i s r u r r i K N - f i A . — I.a citacln en < 1 texto.
COMUNIDADES INDUSTRIALES DEL
P E R Ú : SU NUEVA R E G L A M E N T A -
CIÓN.* (Apfndise II, pág. 148.)
1. EL PLURALISMO ECONÓMICO PERUANO
La estructura económica del Perú, actual-
mente, se caracteriza por su pluralismo eco-
nómico, que a su vez se refleja en gestión
empresarial pluralista. Se cuenta con los
siguientes sectores económicos:
a) El Sector de Propiedad Estatal, cir-
cunscrito a las industrias básicas y estra-
tégicas.
b) El Sector de Propiedad Social, inte-
grado por cuatro sub sectores: Sub-Sector
de Empresas de Propiedad Social; Sub-
Sector de Cooperativas, entre las cuales des-
tacan las CAPS o Cooperativas Agrarias
cíe Producción; Sub-Sector de Sociedades
* Por el Dr. JOSÉ MONTENEGRO BACA.
Agrícolas de Interés Social (SAIS); y,
Sub-Sector de Comunidades Campesinas.
Los cuatro Sub-Sectores del Sector de
Propiedad Social tiene por denominador co-
mún : ser autogestores y tener propiedad
asociativa; ciertas características diferen-
cian a dichos Sub-Sectores. que.no es opor-
tuno dilucidar en este artículo; sólo vamos
a ocuparnos de las Comunidades Industria-
les (CC. II.).
c) El Sector de Propiedad Privada Re-
formada, a través de las Comunidades La-
oorales. las cuales como dijimos en el ar-
tículo "Comunidades Laborales en el Perú"
—inserto en el Apñidicc II de esta Enciclo-
pedia., p. 148— son de cuatro clases: In-
dustriales, Mineras, Pesqueras y de Teleco-
municaciones. Se caracterizan porque ac-
túan dentro de la economía capitalista, pues
respetan la propiedad privada, pero refor-
mándola, otorgando al trabajador triple
participación en la empresa: en las utilida-
des, en la gestión y en la propiedad social,
en algunos casos, mientras q u e en otros,
SP reconoce al trabajador, únicamente, par-
ticipación en ¡as utilidades y en la gestión
empresarial.
De las cuatro clases de Comunidades La-
borales, las Industriales han sufrido con-
siderables cambios a raíz de la promulga-
ción del d.l. Np 21.789 de I 9 de febrero de
1977. Objeto principal de este artículo es
ocuparnos de tales cambios. Las Comunida-
des Mineras, Pesqueras y de Telecomuni-
caciones no han sufrido cambios en sus
regímenes legales.
d) El Sector de Propedad Prvada no Re-
formada, limitado a las peo urnas empresas,
regido por el d. 1. N<? 21.435 de 24-11-76. En
este Sector se reconoce al trabajador, úni-
camente, participación en las utilidades.
2. NURVA REGLAMENTACIÓN 0E LAS
COMUNIDADES INDUSTRIALES DEL PERÚ
La C. I. f u e creada por los arts. 22 y 23
del d. I. 18.350 de 30-VIII-70; las normas
Ipgales pormenorizadas estaban contenidas
en el d. 1. 18.384 de 1MX-70 y demás dis-
posiciones legales conexas. Actualmente es-
tá regida por el d. 1. 21.789 de I'?-!!-??, el
cual ha originado substanciales cambios en
los requisitos para organizar dichas CC.IL,
así como cambios en la participación en las
utilidades, en la participación en la propie-
dad de la empresa y en la participación en
la gestión. Veámoslo:
3. MODIFICACIONES EN LO QUE TOCA A LOS
REQUISITOS PAR\ ORGANIZAR CC. II.
3.1. Modificación referente a la calidad
y inúmcro de trabajadores pora tener afre-
cho a organizar C. I. El art. 29 del d. ].
18.384 derogado, disponía que la C.I. debía
existir en las EE. II. que tuviesen seis o
más trabajadores o en aquéllas que tenien-
do menos de seis trabajadores su ingreso
bruto anual fuese de más de un millón de
soles (8.333 dólares, al cambio de S./
120.00 por dólar), suma fija, la cual con el
andar del tiempo resultaba cada vez más
pequeña por la depreciación de la moneda,
dicho sea de paso. El art. 12 del citado d. 1.
agregaba que "son miembros de la C. I. de
una E. I., los trabajadores estables a tiem-
po completo que perciben sueldo o salario
y laboren real y efectivamente en la E."
Los arts. 1<? y 14 del d. 1. 21.789 en vi-
gencia, sobre los requisitos que deben reu-
nir las EE. II. y los trabajadores de éstas
para organizar CC. II., disponen:
La C. I. de una E. I. del Sector Privado
Reformado, está conformada por todos los
trabajadores estables que laboren en ella,
los que participan en su propiedad, gestión
y utilidades (art. 1"?). Son miembros de la
C. I. todos los trabajadores que laboren en
la E. en forma estable a tiempo completo
o parcial, percibiendo remuneración, cual-
quiera sea el cargo o función desempeñada
(art. 14).
El nuevo d. 1. es más generoso que el an-
terior en lo que atañe a los requisitos que
deben reunir los trabajadores para integrar
la C. I.; basta que sean estables; ya no es
necesario que laboren a tiempo completo;
pueden ser trabajadores a tiempo parcial.
La reglamentación exige permanencia abso-
luta pues no pueden integrar la C. I. los que
no concurran diariamente al centro de tra-
bajo (art. 2? del d. s. 002 77-IT/DS de
22-IV-77). También se excluye a los traba-
jadores con contrato de trabajo por plazo
determinado y a los trabajadores sn perío-
do de prueba, que en el Perú dura 90 días.
Parecería que ya no se exige un mínimo
de seis trabajadores para que se organice
la C. I.; en realidad no es así porque el
art. 31 del d. 1. 21.789 ordena que el núme-
ro de miembros del Consejo de la Comuni-
dad —que es el órgano ejecutivo de ésta—
no podrá ser menor de seis ni mayor de
doce. En nuestro entender, si en la E. I.
laboran sólo seis trabajadores, no puede
organizarse la C. I. porque todos tendrían
que integrar el Consejo, y a su vez todos los
seis trabajadores integrarían la Asamblea
Oeneral de la Comunidad, que es la autori-
dad suprema y que debe realizar entre
otras funciones la de controlar las funcio-
nes del Consejo; los mismos seis trabajado-
res constituidos en Aamblea General ten-
drían que controlar lo realizado" por esos
mismos seis trabajadores constituidos en
Consejo de la Comunidad (arts. 20 y 23, d.
1. 21.789). El Reglamento de este d. 1. con-
tenido en el D. S. 002-77-IT/DS de 22-TV-
77 nada dice al respecto. El sentido común
hace llegar a la conclusión de que el nuevo
d. 1. exige más de seis trabajadores, hábi-
les para ser comuneros, para que tengan
derecho a integrar la respectiva C. I. El
d. 1. 18.384 derogado no imponía un mínimo
de seis miembros al Consejo de Comunidad
como es de verse del texto de los arts. 32
y 37.
3.2. Modificación tocante al volumen de
ingresos de las EE. II. A simple vista pa-
recería que el nuevo régimen ha suprimido
la exigencia de que las EE. II. tengan in-
greso bruto anual mínimo mayor de un mi-
llón de soles para estar obligadas a organi-
zar CC. II., ya que el art. 2<? del d. 1. 21.789
referente a las EE. II. obligadas a contar
con aquéllas, nada dice al respecto; parece-
ría que cualquiera que fuera el ingreso
bruto anual impondría la obligación de con-
tar con C. I.; en realidad no es así; ahora,
no tienen tal obligación las EE. II. con in-
greso bruto anual menor de S/. 33.000.000
suma susceptible de aumento, como vere-
mos en seguida.
El art. 3<? del d. 1. 21.435 de 24-11-76 que
regula a la Pequeña Empresa del Sector
Privado no Reformado, dispone que se aco-
gerán a las normas de dicha Pequeña Em-
presa, las EE. II. cuyos ingresos bruto
anual sea menor de 590 salarios mínimos
vitales anuales de la Provincia de Lima;
éstos en 1977 ascienden a S/. 33.000.000.00
(275.000 dólares, al cambio de S/. 120.00
por dólar). Esta suma se acrecienta a me-
dida que aumente el monto del s.m.v. en
Lima. Acogerse a las normas que rigen a la
Pequeña Empresa no Reformada, quiere
decir, reconocer al trabajador derecho, úni-
camente, a participar en las utilidades,
pero no en la gestión ni en la propiedad;
por tanto, no se reconoce a los trabajadores
de tales EE. el derecho a organizar CC. II.
Pero las disposiciones del d. 1. 21.435
—sobre Pequeña Empresa— no derogaron
de inmediato el mínimo del millón de soles de
ingreso bruto anual para que .«e tuviese obli-
gación de organizar C. I.; al contrario dejó
subsistentes las CC. IT. en las EE. II. en las
que funcionaban aquéllas por tener ingreso
bruto anual mayor de un millón de soles, ya
que por aplicación del d. 1. 18.384 estaban
obligadas a organizar CC. En cambio, las
nuevas EE. II. se acogían al mínimo seña-
lado por el art. 3' del d, 1. 21.435 o sea
obligación de contar con CC. si el ingreso
bruto anual en 1977 era superior a 33 mi-
llones de soles. Surgió en el ordenamiento
jurídico peruano dualidad de trato a las
EE. II. en lo que atañe a ¡a oblig-ación de
organizar CC. II.; el problema ha sido re-
suelto por el d. 1. 21.789 que es el que ahora
rige a dichas CC.: el art. 100 de éste, al
respecto, dispone:
"Las EE. II. del Sector Privado Refor-
mado, cuyo promedio de ingresos en los úl-
timos tres años computados a la fecha ds
aprobación del último balance, sea inferior
a los límites señalados en el art. 3P del d. 1.
21.435: Ley de la Pequeña Empresa del
Sector Privado, podrán incorporarse a di-
cho. Sector, siempre que la C. I. haya sido
disuelta mediante acuerdo adoptado en
asamblea con el voto favorable de la mitad
más uno de sus miembros".
El Reglamento del d. 1. 21.789 señala e!
trámite para esa incorporación Carts. 54 y
55 del d. s. 002-77-IT/DS).
Numerosas CC. II. han sido disueltas, en-
tre otras razones porque a los trabajado-
res les ha interesado recibir de inmediato
y en efectivo la parte proporcional de las
sumas que se habían acumulado como capi-
tal social o colectivo de la C.I.
En pocas palabras: El nuevo d. 1. con-
cordarlo con e! d. 1. 21.435 exige mayor vo-
lumen de ingresos brutos anuales de la E. I.
para que los trabajadores tengan derecho
a conformar C.I.
4. MODIFICACIONES REFERENTES A LA
PARTICIPACIÓN EN LA PROPIEDAD
DE LA EMPRESA
4.1. La participación en la propiedad de.
la E. cnn arreglo a lo dispuesto en el d. 1.
18.384 derogado. El 15"vde la Renta Neta,
Ibre de impuestos', debía ser reinvertido en
la propia E. hasta alcanzar el 50 % del
capital social de ésta. No procedía la rein-
versión cuando se trataba de EE. de indus-
trias básicas y estratégicas para el desarro-
llo nacional; en este caso se entregaba
bonos de E., los cuales sólo generan derecho
a dividendos. Tampoco procedía la reinver-
sión cuando se había alcanzado el 50 c/( del
capital social pues entonces el 15 cí de la
Renta Neta debía invertirse en bonos de
COFIDE (Corporación Financiera de Desa-
rrollo). En los casos en que no procedía la
reinversión, los comuneros no tenían derecho
a la copropiedad en la E. sino sólo a bonos
de la propia E. o de COFIDE (arts. 70,
24 y 25 del d. 1. 18.350: arts. 16. 17 y 18 d. 1
18.384).
La participación patrimonial constituía
el capital social o asociativo o colectivo de
la C.I.; generaba también la participación
de los trabajadores-comuneros en la propie-
dad de la E., pues las acciones, b_onos y/o
participaciones, una vez que se alcanzaba el
50% del capital de la E., debía ser dividido
en acciones para ser asignadas individual-
mente a los comuneros. Pero este derecho
era limitado, pues los comuneros no podían
disponer libremente de las acciones; así por
ej. al morir no podían dejarlas como heren-
cia a sus deudos; no podían venderlas sino,
únicamente, a la C.I. la cual a su vez estaba
obligada a comprarlas; ni siquiera podían
servir de garantía, salvo que se tratase de
operaciones de crédito con la Banca Estatal.
El d. 1. 18.384 señalaba el modus operandi
para distribuir las acciones, el pago de éstas
al retiro o muerte del trabajador, etc. (art.
21, d. 1. 18.384).
4.2. La participación en la propiedad de
la E. con arreglo al d. 1. 21.789.
4.2.1. El porcentaje de la participación
patrimonial continúa siendo el mismo: el-
15 %. La E. I. deducirá anualmente el
15 % de su Renta Neta, libre de impues-
tos, para la formación del patrimonio de sus
trabajadores y para aportar recursos a la
C. L, en la siguiente forma:
a) 13.5 rv de la Renta Neta para la for- ,
mación e incremento de! patrimonio de los
trabajadores de acuerdo a las alternativas
de inversión señaladas en la ley, hasta al-
canzar una suma equivalente al 50 r,í del
capital social de la E.
b) 1.5 % de la Renta Neta para formar
y fortalecer el patrimonio de la C. I., el
cual será entregado a ésta en efectivo den-
tro de los 30 días de presentado el Balance
del Ejercicio a la autoridad fiscal.
4.2.2. Desaparece la propiedad social o
asociativa o colectiva de la C. I. Mientras
por mandado de la ley derogada, la C. I.
recibía acciones de la E., o bonos y/o par-
ticipaciones cuando no procedía la entrega
de acciones; mientras la ley derogada or-
denaba reinvertir el total del 15 f', en
acciones, bonos y/o participaciones de la
C. L, la nueva ley, adviértase que dispone
entregar a la C. I. sólo el 1.5 c/f. en dinero
en efectivo, para gastos administrativos y
otros dispendios a que se refiere el art. 77
del d. 1. 21.789. Desaparece pues, la propie-
dad colectiva de la C. I. Más bien surge la
participación en la propiedad de la E. pero
bajo la forma de acciones laborales indivi-
duales en favor de los trabajadores (art.
37, d. 1. 21.789) como veremos de inmediato.
4.2.3. Las acciones laborales individuales
de los trabajadores sólo pueden alcanzar el
,13.33 % del capital empresarial. El art.
39 dispone: Cuando el monto de la Cuenta
de la E., el total de las acciones laborales
Participación Patrimonial del Trabajo, al-
cance una cifra equivalente al 50 % del
monto del capital social de la E., se deducirá
únicamente el 1.5 % de la Renta Neta.
Repárese que el d. 1. habla del 50 % del
capital social de la E., que es diferente al
capital empresarial; éste resulta de la suma
del capital social de la E., más el monto de
la Cuenta Participación Patrimonial del
Trabajo (CPPT) ; como el monto de ésta
sólo puede llegar al 50 % del capital social
de los comuneros sólo puede alcanzar el
f
33.83 > o el tercio del capital empresarial.
"Expliquémosk; con un ejemplo: Si el ca-
pital social de la E. es ]00, la 'Cuenta Par-
ticipación Patrimonial Trabajo' deberá lle-
gar hasta 50. De esta forma el patrimonio
empresarial será 150, dfl cual la tercera
parte corresponderá a los trabajadores-co-
muneros" (Véase la aclaración sobre el d.
1. 21.789 publicada por "Variedades", su-
plemento dominical del diario La Crónica"
de Lima, diaro semi-ofieial, del G de febrero
de 1977; la aclaración está basada on la
exposición que sobre dicho d. 1. hizo el
Ministro de Industria y Turismo General
E.P. Gastón Ibáñez O'Brien).
La ley contempla cuando continuará de-
duciéndose el 13.5 cr de la Renta Neta no
obstante que la CPPT alcanzó el 50 '-.-,• del
capital empresarial, como por ej. cuando el
capital social aumente por mayor inversión
o por revalidación de éste, etc. (Véase se-
gundo y tercer párrafo del art. 39 y art.
53.)
César A. Rodríguez justifica la reducción
de la participación en la propiedad empre-
sarial con las siguientes palabras:
"Si bien es cierto que el 33.33 r;( es me-
nor que el 50 rí anterior, debemos consi-
derar que tal como estaba f u n c i o n a n d o la
C. I. y en razón de las reinversiones en bie-
nes de capital y otras formas amañadas de
reinversión hechas por los empresarios, esta
derecho a la propiedad de, la empresa hasta
el 50 c,'r era más espectaticio que real, ya
que comenzaba a resultar difícil que los
trabajadores lograran ese 50 r'r. La razón
estaba en que, fraudu'entamente (pero sin
salirse de la ley. ya que ésta no reglamen-
taba a ese nivel las reinversiones), los em-
presarios reinvertían sus utilidades en bie-
nes de capital que posteriormente no se
utilizaban creando de este modo una brecha
cada día más amplia entre la realidad y el
deseo y creando, a su ve/,, un exceso de
capacidad instalada, haciendo que las E!í.
EE. trabajaran a u n ritmo menor, produ-
jeran menos y a c e n t u a r a n , por ende. ]¡i,
crisis económica". (Véase: César A. Rodrí-
guez, "Los Trabajadores y las CC. II." en
diario Corre.» de Lima de 6-II-77).
4.2.4. Alternativa* 'Je inversión del
1-1.5 ('r. El art. 40 señala las siguientes
alternativas de inversión de! 13.5 '', de la
"Cuenta Participación Patrimonial del Tra-
bajo" de acuerdo a la libre decisión de los
trabajadores: a) En "Acciones Laborales"
que emitirá la E.; b) En "Bonos de Traba-
jo" que emitirá la E.; c) En "Bonos de
Reinversión de Trabajo" que emitirá el
Raneo Industrial del Perú; d) En "Títulos
de Interés Social" que emitirá la E.
Las acciones laborales, los bonos de tra-
bajo y los bonos de reinversión de trabajo,
son de propiedad individual de los trabaja-
dores a cuyos nombres se emitan. Los títu-
los de interés social son representativos de
un fondo destinado a programas de interés
social que desarrolla la C. I. y se emiten a
nombre de cada trabajador.
La asamblea de la C. I. decidirá anual-
mente, por mayoría de votos, el Plan de
Inversión del producto del 13.5 '•/'<- de la
Renta Neta que abone el empleador, apli-
cándolo a una o más alternativas señala-
das, debiendo dedicar por lo menos un ter-
cio (4.5 ( r ) de dicho producto a inversión
de acciones laborales (art. 40, d. 1. 21.789).
Si la Asamblea desea, puede invertir el
total del 13.5% en acciones laborales; así
ha sido ampliamente aclarado en exposicio-
nes televisadas realizadas por altos funcio-
narios del Gobierno; además, esto es lo que
fluye del art. 40 antes transcrito.
Pasemos n estudiar cada una de las cua-
tro alternativas de inversión:
4.2.5. La? acciones labo-rales. Las accio-
nes laborales tendrán valor nominal de 100
soles cada una. Cada miembro de la C. I.
recibirá individualmente en acciones labo-
rales extendidas a su nombre, la parte pro-
porcional que le corresponda del monto que
la C. 1. decidió invertir en dichas acciones.
El número de acciones que reciba cada tra-
bajador en cada ejercicio económico, será
el que resulte de dividir el monto a que
asciende la inversión en acciones laborales
dentro del Plan de Inversión Anual, entre
el número de díns efectivamente trabajados
por todos los miembros de la C., multipli-
cado por el número de días efectivamente
trabajados por cada uno de ellos. Las canti-
dades o saldos que correspondan a cada co-
m u n e r o y que no alcance el valor de una
acción laboral, se mantendrán en la C. en
una cuenta especial, para ser sumados a lo
que corresponda al mismo trabajador en el
ejercicio siguiente (art. 41 > .
Las acciones laborales confieren a sus ti-
tulares el derecho preferencia! a participar
"n ¡os dividendos a distribuir, de acuerdo
a su valor nominal y hasta el equivalente a)
interés legal del dinero, siempre que las
utilidades de la E. alcancen a cubrir el
monto resultante fart. 421.
En el Perú el interés lejra! del dinero as-
ciende al 14 (/, por disposición del art. 1325
del Código Civil; por tanto este porcentaje
os lo máximo que pueden percibir los comu-
 ñeros como dividendos por sus acciones.
Los trabajadores podrán transferir las
acciones laborales de su propiedad que ten-
gan seis años de emitidas. La E. podrá re-
dimir las accienes laborales o canjearlas
por acciones representativas del capital so-
cial de la E. o por bonos de trabajo emiti-
dos por ésta (arts. 43 y 44). En caso de
transferencia o redención el valor de dichas
acciones se determinará por una de las for-
mas siguientes: a) Por acuerdo de las
partes, bl Por su cotización media trimes-
tral en Bolsa y e) Por su valorización de
-acuerdo al procedimiento señalado por CO-
NASEV (Comisión Nacional Supervi.sora de
Empresas y Valores). La transferencia está
liberada de impuestos (arts. 46 y 4 7 ) .
Las acciones laborales podrán ser objeto
de prenda, usufructo, embarco y otras me-
didas judiciales. El embargo de la acción no
apareja la retención de los dividendos co-
rrespondientes, salvo orden judicial en con-
trario (art. 45).
Al liquidarse las E. las accione^ labora-
les tendrán, de acuerdo a su valor nominal,
iguales derechos que las acciones represen-
tativas del capital social en la división del
saldo del patrimonio de la E., pero se cu-
brirá preferencialmente el valor nominal de
aquéllas (art. 49).
4.2.6. Las accionen labórale* m.i constitu-
yen ti accionariadn difundido o "capitalis-
mo popula)'" a la norteamericana. Las acla-
raciones que hicieron altos funcionarios del
Gobierno por la prensa escrita y televisada,
sobre los alcances del d. 1. 21.789, remarca-
ron que las acciones laborales no constitu-
yen el "accionariado difundido" o "capita-
lismo popular" a la norteamericana, porque
éste es sistema ideado para captar ahorros
privados y canalizarlos a la empresa; en
cambio el sistema de las acciones laborales
creado por el d. 1. 21.789 —afírmase— es
diferente, pues el dinero no viene de fuera
sino tiene su origen en la Renta Neta, vale
decir, tiene su origen en el trabajo (Véase
declaraciones de don Hugo Gara vito, Jefe
de Difusión e Información de la Dirección
General de Participación del Ministerio de
Industria y Turismo, publicadas en el dia-
rio La Prensa de Lima de 25-2-77).
4.2.7. Los bonos de trabajo emitidos por
la E. Los bonos de trabajo emitidos por
la E. representan obligaciones de ésta para
con los trabajadores a cuyo nombre se emi-
ten y constituyen una cuenta especial del
pasivo que forma parte de la CPPT. Ten-
drán valor nominal de S/. 100.00 cada uno;
dan derecho a un rendimiento f i j o anual;
su vencimiento será a los cinco años de su
emisión; al vencimiento pueden ser redimi-
dos a su valor nominal, o canjeados por
nuevos bonos o por acciones laborales. La
determinación del número de bonos de tra-
bajo se ciñe a sistema similar a la determi-
nación del número de acciones laborales, que
hemos visto en el parágrafo 4.2.5. (art. 50).
4.2.8. Los bonos de reinversión de tra-
bajo. Son emitidos por el Banco Industrial
del Perú; representan obligaciones de di-
cho Banco para con los trabajadores. Al tér-
mino de cada ejercicio y una vez determi-
nado por la C. I. el monto de la inversión
en bonos de reinversión de trabajo, la E.
remitirá al BIP la suma correspondiente a
dicho monto con la nómina de los trabaja-
dores a cuyo nombre se extenderán los bo-
rius. El monto de cada emisión formará
parte de la CPPT. Esos bonos tendrán
valor nominal de S/. 100.00 cada uno; dan
derecho a un rendimiento fijo anual y su
vencimiento sera a los cinco años de su
emisión. Serán totalmente redimidos a su
vencimiento, a su valor nominal; pueden
ser canjeados a su vencimiento por bonos
de trabajo o por acciones laborales. La de-
terminación del número de bonos que co-
rresponde a cada trabajador se sujeta a
regla similar a la determinación del número
de acciones laborales (parágrafo 4.2.5.).
4.2.9. Ls título.* de interés social. Son
emitidos por la E. a nombre de cada traba-
jador; representan el fondo acumulado de
la E. y/o las inversiones realizadas de
acuerdo a la distribución do inversiones
acordadas por la C. I. dentro del Plan de
Inversión Anual y destinado al desarroilo
de programas de interés social. Los títulos
de interés social tendrán un valor nominal
de S/. 100.00 y devengarán interés anual
igual al de los depósitos de ahorros. La
aplicación de los fondos de estos títulos se-
rá conforme a los requerimientos de los
programas de interés social colectivos o in-
dividuales aprobados por los trabajadores.
La determinación del número de títulos de
cada trabajador se realiza siguiendo mo-
dus operandi similar a la determinación del
número de acciones laborales (Véase parág.
4.2.5.).
4.2.10. Participación en la propiedad de
la E., de los trabajadores que ingresen cuan-
do la CPPT haya alcanzado el límite del
50 % del capital social, que equivale al
S3.3S % del patrimonio empresarial. El
art. 53 del d. 1. 21.789 prevé la situación:
"Cuando la Cifenta Participación Patrimo-
nial del Trabajo haya alcanzado el 50 c(
del capital patrimonial de la E., los nuevos
trabajadores que ingresen a ésta, en cada
ejercicio que exista Renta Neta, la E. de-
ducirá de ésta e!-porcentaje necesario para
la emisión de Certificados Provisionales de
Participación Provisional que serán entre-
gados a dichos trabajadores en compensa- la C. I. entre los miembros de éste.
ción de los valores que hubiesen recibido 6.2. La participación en la gestión em-
de no haberse alcanzado el 50 % del capital presarial en la ley vigente. Los arts. 61 a
social. Cuando la E. aumente el capital o 75 del d. 1. 21.789 norman esta gestión:
redima acciones laborales, los Certificados Los Directores Comuneros son elegidos
serán canjeados en forma prioritaria. Di- directamente por los trabajadores; ya no
chos certificados tendrán valor de S/. 100.00 lo son por el Consejo de la C. L; por lo me-
cada uno, dando derecho a un rendimiento nos, un representante de los trabajadores
fijo anual igual al interés legal del dinero".debe integrar el Directorio de la E.; el nú-
En el parág. 4.2.3. hemos visto que la mero irá aumentando a medida que acrezca
participación de los trabajadores en el 50 % la participación de los trabajadores en el
del capital social, equivale al 33.33 % del patrimonio de la E., participación que pue-
patrimonio empresarial. de alcanzar hasta el 33.33 % como hemos
visto en el parág. 4.2.3.; por tanto los Di-
5. MODIFICACIONES REFERENTES A LA rectores Comuneros pueden alcanzar sólo
PARTICIPACIÓN EN LAS UTILIDADES el tercio del Directorio.
5.1. La participación en las utilidades en Las acciones laborales no generan dere-
el régimen derogado. El d. 1. 18.384 sobre • cho a representación en la Junta General de
Comunidades Industriales nada disponía so- Accionistas.
bre la participación individua] en las utili-
dades; éstas estaban normadas por el art. 7. ADECUACIÓN DE LAS CC. II. A LAS
21 del d. 1. 18,350 sobre Ley General de In- DISPOSICIONES DEL D. L. 21.789
dustrias : 7.1. Situación de las CC. II. con ingreso
Las E E. II. debían deducir anualmente el bruto anual inferior al mínimo establecido
10 % de su Renta Neta libre de impuestos por el nuevo régimen. En el parág. 3.1. he-
para ser distribuida entre todos los traba- mos visto que no están obligadas a organi-
jadores que a tiempo completo laborasen zar CC. II. las EE. que tienen ingreso bru-
efectivamente en ella: el 50 % debía ser to anual menor de 33 millones de soles;
distribuido a prorrata entre todos los tra- como la ley derogada imponía esa obliga-
bajadores y el otro 50 % en forma propor- ción a las EE. con ingreso bruto anual ma-
ciona] a las remuneraciones personales bá- yor de un millón de soles, numerosas em-
sicas. presas cuentan con CC. II. siendo que con
5.2. La -participación individual de utili- arreglo al nuevo d. 1. 21.789 no están obli-
dades en el régimen vigente. Los arts. 55 gadas a tenerlas.
a 60 del d. 1. 21.789 ordenan distribuir el El art. 100, d. 1. 21.789, prevé el caso: Las
mismo 10 'A de la Renta Neta libre de im- EE. II. del Sector Privado Reformado, cuyo
puestos entre todos los trabajadores de la promedio de ingresos en los últimos 3 años
E. sean o no miembros de la C. L; el repar- computados a la fecha de la aprobación del
to es en proporción a los días trabajados último balance, sea inferior a los límites
por cada uno de los beneficiarios. señalados en el art. 3<? del d. 1. 21.435 (33
El cobro de las utilidades prescribe a los millones de soles para el año 1977), podrán
dos años, contados desde el momento en que incorporarse al Sector de la Pequeña Em-
se efectuó la distribución; las utilidades no presa del Sector Privado, siempre que la
cobradas pasan al patrimonio de la C. I. C. I. haya sido disuelta por acuerdo adop-
tado en Asamblea con el voto favorable de
6. MODIFICACIONES REFERENTES la mitad más uno de sus miembros. El Sec-
A LA PARTICIPACIÓN EN LA GESTIÓN tor de la Pequeña Empresa del Sector Pri-
EMPRESARIAL vado reconoce a los trabajadores participa-
6.1. Participación en la gestión empresa- ción en las utilidades, pero no participa-
rial en el régimen derogado. El órgano ción en la gestión ni en el patrimonio de
Director de la E. I. debía incorporar un la E.
representante de la C. I. al momento de Las EE. II. con ingreso bruto anual in-
constituirse ésta; el número de represen- ferior a 33 millones de soles, cuyas CC. II.
tantes de la C. I. se incrementaba a medi- no hubiesen decidido disolverse ni ingresar
da que ésta aumentaba su participación pa- al Sector de la Pequeña Empresa del Sector
trimonial; como ésta podía llegar al 50 %, Privado, así como las EE. cuyo ingreso
los Directores Comuneros podían llegar al bruto anual supere la referida suma, tienen
50 % del órgano Director, el cual varía s»- que adecuarse a las nuevas disposiciones del
gún las clases de EE. dicho sea de paso d. 1. 21.789 en lo que respecta a sus CC.
fart. 28 d. !. 18.350; arts. 33, 41 a 44 y 51, II., como vamos a ver enseguida.
d. 1. 18..">84), los representantes de los tra- 7.2. Mod'tiK opciandi de ¡u adtrttacimt de
bajadores eran elegidos por "el Consejo de las EE. I I . y de las CC. I I . a las iiormai
del d. 1. 21.789. Las EE. procederán a
transferir el monto a que asciende el valor
de las acciones de la C. I. y las sumas por
capitalizar a favor de ésta, en la Cuenta
Participación Patrimonial del Trabajo (CP
PT), dejando sin efecto las acciones del
capital social de propiedad de la C., las
cuales quedan sin valor. O sea, desaparece
la propiedad social o asociativa de la C. Por
el monto a que asciende la CPPT, la E.
hará una emisión de acciones laborales que
serán entregadas en propiedad a los traba-
jadores de la E. en proporción a los días
trabajados. Del total de esta emisión de
acciones laborales, dos tercios podrán ser
canjeados a la E., a su valor nominal,
por bonos de trabajo, bonos de reinversión
de trabajo del Banco Industrial del Perú
y/o títulos de interés social, según lo deci-
da la mayoría de los titulares de dichas
acciones. En ca«o de que el monto resul-
tante de la CPPT superase el 50 % del nue-
vo capital social, las EE. podrán alterna-
tiva o conjuntamente: a) Aumentar su ca-
pital social mediante la suscripción de nue-
vos aportes de los accionistas o de terceros,
en la suma que sea necesaria para estable-
cer dicho equilibrio con la CPPT. b) Dis-
tribuir el monto del exceso, en efectivo o
mediante emisión de bonos de la misma E.,
en la proporción que les corresponda. Estos
bonos no integrarán la CPPT. (3ra. Dispo-
sición Transitoria).
Los actos, contratos y la transferencia de
acciones están exonerados de todo impues-
to (7ma. Disposición Transitoria).
Los arts. 64 a 80 del d. s. 002-77-IT/DS
de 22-1V-77 reglamenta pormenorizadamen-
te ¡a referida adecuación.
S. ASPECTOS NKGATIVOS DEL RÉGIMEN
DEROGADO DE CC. II.
El Ministro de Industria y Turismo,
General EP. Gastón Ibáñez O'Brien, en ex-
posición televisada para explicar los alcan-
ces del d. 1. 2L789, sostuvo que en los 6
años de aplicación de la ley anterior se de-
tectó ios siguientes aspectos negativos del
régimen anterior de la C. I.:
a) Desaliento en La inversión. El régi-
men derogado acarreó desaliento en la in-
versión, tanto nacional como extranjera, de-
bido principalmente a la incertidumbre so-
bre el futuro de la E. al alcanzar la
C. 1. el 50 % de la propiedad de aquélla,
lo cual causó serias distorsiones en la pla-
nificación a mediano y largo plazo, y la
significativa y progresiva disminución de
la rentabilidad de la inversión.
Los empresarios fundamentalmente, te-
nían dos temores cuando la C. I. alcanzara
el 50 % del capital: temían perder el con-
trol de la Administración; ésta se tornaría
un tanto caótica. De otro lado, temían que
se esfumasen por completo las utilidades o
se redujesen al mínimo, pues la C. I. presio-
naría para aplicar las utilidades en alzas
salariales. Cundió el desaliento en la inver-
sión en el sector industrial.
b) Reinversiones inconvenientes. Rein-
versiones en capitales activos fijos, en un
intento por demorar el acceso de la C. I. al
50 % de la propiedad, lo cual se tradujo en
las siguientes malas consecuencias: a) In-
conveniente sobre capitalización de las em-
presas, b) Disminución de la productivi-
dad, por el mantenimiento de una cada vez
mayor capacidad instalada ociosa, c) Pre-
sión sobre la balanza comercial por la im-
portación de bienes de capital no necesarios.
c) Disminución de la tasa de empleo en
el sector industrial.. .Corolario de las dos
consecuencias anteriores es la disminución
de la tasa de empleo en el sector industrial
por razones obvias.
d) Disminución del crecimiento indus-
trial. Decreciente crecimiento del sector
manufacturero, al desviarse la inversión
hacia actividades en las que no había co-
munidad laboral, afectando negativamente
el patrón de desarrollo nacional (Véase dia-
rio "Satélite" de Trujillo del 3-II-77).
e) Las CC. II. rechazaron la política de
Kfr instrumento de conciliación de clases.
En el t. II del Apéndice de esta Enciclope-
dia, p. 154, hicimos notar que los voceros
del gobierno peruano al inicio de la vida
de las CC. LL. pensaron que éstas servirían
de instrumentos de conciliación de clases,
para superar la división entre el capital y
el trabajo.
Voceros de la llamada Segunda Fase de
la Revolución Peruana han declarado que
algunos dirigentes de esas CC. quisieron
hacer de estas, sindicatos, llevándolas al
terreno de la lucha de clases (Véase por ej.
el discurso que pronunció el Ministro de
Industria y Turismo General EP. Gastón
Ibañes O'Brien al inaugurar la Reunión de
147 Delegados del Comité Directivo de
CONACI (Confederación de Comunidades
Industriales) realizada del 28 al 30 de ene-
ro de 1977, para elegir oí Comité Organi-
zador del II Congreso de dicha Confedera-
ción, publicado eji rev. Siete Días del 9/
1/77).
Giorgio Alberti, Jorge Santistevan y Puis
Pasara, coautores de enjuñdiosa obra es-
crita t n equipo titulada Estado y Clases:
La Comunidad Industrial en el Pe'rú, escla-
recen el rechazo del intento de conciliación
clasista; Santistevan, que es quien desa-
rrolla el estudio pertinente, expresa:
El ler. Congreso de CONACI, celebrado
en Lima del 23-11 al 2-III-73, en sus
Resoluciones declaró:
"La C. I. debe ser consolidada, d i f u n d i d a
y afirmada por toda la clase trabajadora
puesto que ha significado el otorgamiento
de mecanismos objetivos y democráticos de
participación en la propiedad, en la ges-
tión y- en las utilidades, mecanismos todos
mejorables como la experiencia lo exige
para el cumplimiento d? sus fines" (San-
tistevan, o. c., p. 139).
El Congreso expresó el propósito de uti-
lizar la C. I. como instrumento dp lucha
en favor de los intereses de !a clase traba-
jadora. La "Declaración de Principios"
adoptada por rl Certamen, niega a la C. I.
la posibilidad de constituir mecanismo para
provocar la armonía, ni siquiera cuando se
alcance el 50 ';•< de la propiedad empresa-
rial; aun en este momento no habrá desa-
parecido la explotación del hombre por el
hombre y subsistirán las clases sociales y
su pugna, afirma dicho Congreso, o. c.,
p. 138.
El Congreso discrepó de la pretensión de
eliminar las bases de la distinción entre
clase proletaria y clase trabajadora, o. c.,
p. 139.
El Congreso evidenció una profundiza-
ción de la presión reivindicativa y una ra-
dicalización en el enfrentamiento capital/
trabajo. La "Declaración de Principios" de-
muestra un reflejo de conciencia clasista
en su denuncia al reformismo y mediatiza-
ción de la C. I., ob. cit., p. 144.
El Congreso buscó en general, acelerar
los mecanismos de participación de los co-
muneros :
Así por ej. se ideó numerosas fórmulas
para alcanzar en el más corto plazo el 50 %
del capital social; se pidió que la mitad de
las nuevas inversiones fuesen inmediata-
mente capitalizadas a favor de la C.; se pi-
dió que los créditos que obtuviese una E.
de instituciones del Estado fuesen concedi-
dos a favor de la C. para que ésta aumen-
tara su participación en el capital, etc.
De otro lado, se propuso que de inmediato
se otorgara la representación paritaria, vale
decir que la mitad de los directorios de las
EE. estuviesen integrados por representan-
tes de la C. Se solicitó una especie de dere-
cho de veto al proponerse el "voto deciso-
rio" en las decisiones fundamentales que
afectasen a la vida de la K . ; se reclamó la
participación en las decisiones a nivel eje-
cutivo, ob. cit., p. 141.
En materia de utilidades, se exigió el
voto favorable de la C. para que fuese vá-
lida la presentación de la Declaración Jura-
da de Impuestos. Consideró que a pesar de
la Reforma de la Empresa subsistía la si-
tuación de injusticia, ya que los empresa-
rios se apropiaban de la mayor parte de los
beneficios, ob. cit., pp. 142 y 14-3.
Réstanos decir breves frases en torno a
C O N A C I ; es una Confederación surgida
por propia determinación de los comuneros
industriales del Perú; agrupa a unos
200.000 comuneros; lamentablemente está
desunida; se ha escindido en dos; en el di-
visionismo no ha sido ajena la burocracia
estatal —la pugna entre SIN AMOS y el
M'IT—; de allí que surgió la CR-CONACI
(Comisión Reformadora de CONACI) que
apareció en j u n i o de 1974, para dar paso
en enero de 1975 a la CU. o Comisión Uni-
ficadora, para dar paso en mayo de 1975 al
C E N - T (Comité Nacional Ejecutivo Tran-
sitorio). No se ha conseguido la unifica-
ción.
SIN AMOS (Sistema Nacional de Apoyo
a la Movilización Social), organismo crea-
do por el Gobierno, es responsable en no
poca medida de la radicalización de las CC.
II. Mientras los funcionarios del Ministe-
rio de I n d u s t r i a y Turismo (MIT) adoctri-
naban a las CC. para servir de instrumento
de conciliación entre el capital y el traba-
jo, SINAMOS apoyaba todos los enfrenta-
mientos a la empresa privada e, inclusive,
en voz baja, consideraba a la C. I. como
medida de transición, capaz de ser supera-
da por formas más avanzadas de organiza-
ción empresarial, como las empresas auto-
gestionarias o de propiedad social. Apoyó
la "Declaración de Principios" del ler. Con-
greso de CONACI, no obstante contener
términos radicalmente opuestos a la "Filo-
sofía de la Comunidad", al "Régimen de la
Ley"; dio rienda suelta a las mociones que
implicaban enfrentamiento a la empresa
privada (Santistevan, ob. cit., pp. 132, 13G
y 147).
,".Cómo se explica que dos entidades del
mismo Gobierno se empeñaran en dar
orientaciones diferentes a las CC. II.? l'or
la diversa orientación ideológica de los f u n -
cionarios que laboraban en el MIT y en
SINAMOS.
f) Sólo en algunos aspectos avanzó la in-
tegración de Ja C. en /a E. Pero a pesar
de que las CC. han derivado en instrumen-
tos de reivindicaciones del trabajador, ha
avanzado la integración de aquéllas en las
KE. Santistevan, ob. cit., pp. 308 a 326 hace
notar que la participación en las utilidades,
la distribución de Ion dividendos de las ac-
ciones de la C., la "participación al cese", y lo cual —estima—, no es muestra de huma-
el cobro de indemnización por años de ser- nismo, de solidaridad, de unidad ni de fra-
vicios, obligó al comunero a preocuparse por ternidad. Cambia sustancialmente el régi-
la buena marcha de la E. y por la maxima- men de la participación patrimonial, susti-
lización de las utilidades. De otro lado la tuyendo la participación colectiva de la C.
participación en la gestión obligó a los di- en el capital social por la participación in-
rectores comuneros a enfrentarse a los dividual de los comuneros en el patrimonio
problemas gerenciales, obligándose a buscar de las EE. Establece el régimen de acciones
los puntos de contacto entre las preocupa- laborales que pueden ser transferidas a ter-
ciones de la C. y los beneficios de la E. La ceros después de 6 años de emitidas, lo cual
C. se ve precisada a preocuparse por la ma- constituye la implementación del "acciona-
yor producción y mayor productividad, riado difundido" (véase el pronunciamiento
siempre que no exija mayores esfuerzos a del P.C.P. del 12-11-77).
los trabajadores, por lo que procura se al- c) La llamada participación patrimonial
cancen esas mejoras con ¡a adquisición de es simple participación individual de utili-
moderna maquinaria, nuevos métodos de dades. El dispositivo que establece la po-
trabajo, etc. En algunos pocos casos la C., sibilidad de prendar o transferir las accio-
conocedora de la situación económica de la nes laborales y los bonos, en una situación
E. ha servido para moderar las peticiones en que la inmensa mayoría de trabajadores
sindicales, pero en otros casos ha hecho cuenta con ingresos menores que los sufi-
causa común con los sindicatos. cientes para vivir, subsistir, constituye una
De otro lado, ha tenido lugar lo que amenaza real de convertir la llamada parti-
Santistevan denomina integración de la C. cipación patrimonial en una simple partici-
I. hacia afuera de la E., esto es, apoyo a la pación en las utilidades de beneficio indi-
Administración de la E. en situaciones cu- vidual pero de escasa repercusión social. El
yas causas eran extrañas a ésta, como por mecanismo creado para tal apertura favo-
ej. reclamaciones al Estado sobre controles recerá —a no dudarlo— la proliferación de
de precios, evitar futuras competencias en operaciones especulativas de acciones labo-
el rubro industrial explotado por la E., etc. rales y de bonos en detrimento de los tra-
bajadores obligados por sus necesidades
9. OBJECIONES AL NUEVO RÉGIMEN elementales a prendar o transferir lega! o
DE LAS CC. II. ilegalmente bonos o acciones (Véase "Pro-
Las objeciones más graves han sido ex- nunciamiento", ob cit.).
presadas por el Partido Demócrata Cris- d) Alcanzado el S3.3S % del patrimonio
tiano y por los comunistas. Las principales empresarial, la C- I. no recibe el 13.5 de
objeciones son las siguientes: utilidades. Otra de las objeciones al nue-
a) El nuevo D. L. cambia la esencia soli- vo d. 1. radica en que alcanzado el 33.33 %
daria de la C. I. "Las modificaciones in- del capital empresarial la C. I. deja de per-
troducidas en la Comunidad Laboral son cibir utilidades, por lo que éstas aumentan
equivocadas, sobre todo en cuanto cambian las ganancias de los empresarios (art. 39,
la naturaleza de la participación del traba- d. 1. 21.789).
jo en el capital accionario trocándola en un e) El nuevo d. 1. minimiza la cogestión.
crédito patrimonial, reducen cuantitativa- Jorge Sotomayor Pérez, Presidente de P'E-
mente la presencia de la comunidad en la CIM'ENT (Federación de CC. II. de Metal-
E., e, individualizando los beneficios priva Mecánica) estima que "La C. I. no tiene
a la figura de su esencia comunitaria" derecho a la cogestión porque la real y ver-
(Véase "Exposición al País del Partido De- dadera gestión de una empresa se da en la
mócrata Cristiano", inserta en el diario Junta de Accionistas. Allí se elabora y
La Prensa de Lima del 10 de junio de 1977). acuerda toda la política empresarial. En la
Similar opinión han expresado algunos Junta de Accionistas se acuerda lo que debe
trabajadores, como por ej. Filomeno Pasa- hacer o no debe hacer una empresa. Si la C.
che de la Federación de CC. II. de Carame- no está representada en este organismo,
los y Chocolates y José Pasache de la Fede- ¿cómo podemos hablar de cogestión? Las
ración de CC. II. de Química Básica (Véase acciones de los trabajadores —agrega—
diario La Prensa de Lima del 4-II-77). son netamente diferenciadas de los títulos
b) Enfrenta el interés individual al co- otorgados a los socios de la E. y no forman
lectivo. El Partido Comunista Peruano en parte del capital social, con lo cual ya no
su órgano Unidad publicó en el mes de fe- hay cogestión" (Véase Unidad, Lima, 24-
brero de 1977 sendas opiniones adversas al 11-77).
d. 1. 21.789. También han expresado objeciones al
Así por ej. sostiene que la nueva ley en- nuevo d. 1. sobre CC. II. otros sectores de
frenta el interés individual con el colectivo, trabajadores.
 CONCENTRACIÓN PARCELARIA.*
SUMARIO: I. Concepto - II. Aspectos eco-
nómicos. - III. Derecho comparado.
I. CONCEPTO
La concentración parcelaria, también lla-
mada recomposición territorial o antirre-
forma agraria, como avanzada del fomento
rural aparece hoy en la mayoría de los pla-
nes de los países esforzados por mejorar sus
estructuras agrícolas. La institución con-
siste en evitar la excesiva fragmentación y
dispersión de la tierra a través de la agru-
pación de minifundios que reunidos terri-
torialmente constituyan al menos una uni-
dad económica de progreso. Aumentar has-
ta esa medida la extensión de las parcelas
de tamaño antieconómico, entonces, resulta
ser la noción básica en el tema; el sistema
"lleva a cabo una reordenación de la pro-
piedad rústica con el objeto de crear unida-
des de cultivo indivisibles, adecuadas a la
extensión mínima que debe tener una finca
para que su explotación resulte rentable" '.
El arribar a parcelas cuya dimensión
auspicie una explotación racional represen-
ta para los países con deficientes estructu-
ras agrarias un importante paso para ace-
lerar el desarrollo; este tipo de mejora te-
rritorial puede, desde luego, ser de preten
siones ya más integrales (flwrbereinin-
pung, en la terminología de la ley alemana
de 1953; o bien remembrement avec tra-
vaux conejees, en la del Código Agrario
Francés, art. 25), y así compuestas por
otras medidas de fomento agrícola, además
del referido logro de la superficie mínima.
En Francia, la ley del 5 de agosto de 1960
sobre orientación agrícola define a la "or-
denación territorial como aquella que tie-
ne por objeto lograr una estructura de las
propiedades y explotaciones agrícolas y fo-
restales conforme con una utilización ra-
cional de las tierras y de las edificaciones".
Esta ley de 1960, que reformaría al Código
Agrario, concreta así una anterior y fuerte
tendencia en favor del reagrupamiento de
los derechos llamados "de aprovechamien-
to" —régroupement cultural— como méto-
do de ordenación territorial.
En las economías en donde el problema de
la propiedad (o de la distribución, quizás
mejor) de la tierra es secundario por ejem-
plo respecto al riego, las definiciones insis-
tirán más en relación a ese aspecto, u otros
análogos. Así, verbigracia, la ley marroquí
(1) José Luis de los Mozos, Estudios df Derff-íit
agrario, Madrid, 1972, p. 61.
* Por el Dr. JULIO O. CHIAPPINI.
del 30 de junio de 1962, en su art. I 9 : "La,
concentración de las propiedades rurales
tiene por objeto esencial el de mejorar las
condiciones de explotación de las referidas
fincas, agrupando y dando una nueva dis-
tribución a las parcelas diseminadas o di-
vididas o de forma irregular para consti-
tuir fincas continuas o predios de grandes
parcelas agrupadas y de buena configura-
ción que permitan, especialmente, el esta-
blecimiento de accesos, el riego y la eva-
cuación de !as aguas, y en forma general,
apropiadas para disfrutar de las mejoras
territoriales de que sean objeto".
La etapa preventiva de la concentración
parcelaria consiste simplemente en evitar
la fragmentación de la unidad económica
o base de la empresa agrícola familiar; esta
etapa ya ha sido recepcionada en nuestro
país en varias leyes de colonización y ade-
más, por ejemplo, a través de los arts. 2326
y 3475 bis del Código Civil, según reformas
introducidas por la ley 17.711. La concen-
tración obligatoria, en cambio, entendemos
que por ahora conspiraría contra las direc-
ciones que en materia de propiedad privada
dispone la Constitución Nacional *'.
La concentración parcelaria ha sido tam-
bién llamada antirreforma agraria; ello,
claro, por seguir un proceso inverso al de
una clásica reforma, que sería el de des-
concentrar latifundios. La concentración, en
cambio, parte de la finca pulverizada
(Zwergbetriebe) o minifundio, hasta arri-
bar a la propiedad de dimensión racional.
El principio de la extensión mínima de la
empresa agraria, no ajeno al problema del
monocultivo y al de la agricultura de mera
supervivencia, se plasma en el hecho de que
la propiedad no puede reducirse o fraccio-
narse hasta sus últimas instancias. Dispo-
siciones muy antiguas ya se referían a la
cuestión, como ser las leyes Sila y Stral-
cio; el concepto se mantiene —aunque con
otras implicancias— en la noción medieval
de soberanía, que justamente implantaba la
institución del mayorazgo para evitar la
división de la tierra, pues la posesión de
ésta equivalía a la posesión del poder polí-
tico aunque más no sea local; la idea del
fundo agrícola hereditario también se en-
cuentra en el antiguo Derecho alemán
(Erbhof) y también en este tema resulta
interesante recordar como valiosos antece-
dentes históricos a las "estancias de la Pa-
(2) V. al respecto, de J. O. Chiappini, "A propó-
sito del anteproyecto de ley agraria", en Juris, t. 45,
pp. D 79 y ss.; abogando en cambio por ia posible cons-
titucionalidad de esa política agraria en la Argentina,
apud Julio C. Oyhanarte, "Temas de interés fundamen-
tal en el anteproyecto de ley agraria", eii <fus, Nv 24,
La Plata, I'i75, pp. 94 v ss.
tria", especies de unidades económicas ins-
taladas en el Paraguay por Gapar Rodrí-
guez de Francia y también propiciadas lue-
go por Carlos Antonio López; desde luego,
asimismo, a las estupendas —y malogra-
das— organizaciones de las misiones je-
suíticas.
II. ASPECTOS ECONÓMICOS
La concentración parcelaria tiende al
mejoramiento de la producción agrícola y,
por consiguiente, del standard de vida de la
población rural. Su fin reside, repetimos,
en evitar los parvifundios, en donde irra-
cionalmente se vuelcan inversiones y es-
fuerzos de una proletaria familia agrícola
en pos de resultados económicos no compen-
satorios ni para la explotación en sí ni para
el desarrollo nacional. Las causas de esas
fragmentaciones de la tierra, por lo demás,
universalmente suelen ser las mismas: los
sistemas sucesorios individualistas, la falta
de legislaciones que impusieran la unidad
mínima de cultivo, etc. La concentración
"representa un esfuerzo coordinado para de-
tener esa tendencia y hacer que la agricul-
tura participe en la expansión económica
del país, transformando las condiciones de
la producción y elevando el nivel de vida de
la población campesina. En los países más
desarrollados, constituye la condición nece-
saria y previa para situar el nivel de vida
de la población rural a la altura de los obre-
ros industriales" 3.
Este fenómeno de la fragmentación o di-
seminación, curiosamente, se observa tanto
en los países subdesarrollados como en aque-
llos otros ya desarrollados. En este último
caso, sin embargo, la cuestión suele compen-
sarse por tratarse, en general, de países
muy poblados, con densos centros indus-
triales, con economías al límite de expan-
sión y en donde, por ende, los productos
agrarios son de alto precio y creciente de-
manda cuantitativa y cualitativamente ha-
blando. En los países en vías de desarrollo,
en cambio, esa utilidad —que sigue siendo,
claro, más o menos irracional— ya no se
da en esa medida, provocando entonces el
cultivo anormal, el éxodo rural, el monocul-
tivo, y otros varios defectos concurrentes
en la estructura agraria. De allí que encon-
tremos sociológicamente feliz a la frase de
Megret: La pression de la propieté est tou-
jours forte mais les droits de l'exploitation
sont de plus en plus reconnues. En ce sens
l'exploitation limite la prop-rieté 4.
No debe confundirse, en este plano eco-
(3) Pedio Moral López, La concentración parcelaria.
Principio» de legislación, PAO, Boma, 1962, pp. 126-127.
(4) Jenn Megret, Lt droit rural, París, 1968, p. 59.
nómico, el rendimiento de la tierra (por
ejemplo cultivada intensamente) con los in-
gresos per cápita; la concentración parcela-
ria más bien se endereza al aumento de
éstos, a la racionalización de la producción
en ese orden distributivo. Puede conside-
rarse así, y en cierto modo, "el arranque de
un proceso de revalorización de la economía
agraria de las zonas de minifundio. La in-
suficiencia de la concentración parcelaria
no radica en la mejora en sí misma, sino en
la multitud de problemas existentes en el
campo, en su interdependencia y, por tanto,
en la necesidad de un planteamiento general
del problema agrario" 5.
Económica y jurídicamente, la concentra-
ción pone en crisis al viejo principio roma-
no de la libre divisibilidad —el usus y el
abusus— de los fundos, aunque ya en aque-
lla antigüedad encontramos instituciones
anáJogas —como ser la drizatia o el incre-
mentum— al de nuestra concentración 6.
Evidentemente, la finca reducida no ase-
gura la contextura de la empresa, ingresos
suficientes para la familia agricultura
—dedicada así a una mera "explotación" y
no a una actividad empresaria—, pleno
y estable empleo rural, etc. Una excepción
benigna a dicha deficiente estructura agra-
ria, sabido es, se encuentra en las quintas
y huertas que contiguas a las ciudades, y
sin llegar a ser verdaderas unidades econó-
micas, proveen —pasablemente, rentable-
mente— a las urbes de productos agrarios,
por lo general frutas y hortalizas.
La concentración forzada, ya como pro-
grama de ejecución, se encuentra en direc-
ta relación con el desarrollo social-econó-
mico, político y cultural de la población. Los
sociólogos y expertos agrícolas aconsejan
que el proceso en los países desarrollados
sea nacional; y que, en cambio, en los países
llamados del "tercer mundo" el trámite sea
más bien comunal y luego recién regional.
El asentamiento de las clases campesinas, a
su turno, se opera en ambos casos; verbi-
gracia, los casos de los Países Bajos y Fi-
lipinas.
El concepto de ordenación rural, por su
(5) Luií García de Oteyza, en su ensayo "La orde-
nación rural como instrumento de planificación y de-
sarrollo" en el volumen La agricultura española, el coope-
rativismo y otras formas de asociación agrarias, Centro
de Estudios Sociales de la Santa Cruz del Valle de los
Caídos, Madrid, 1965, p. 14. Sobre las relativamente
recientes leyes españolas sobre concentración parcelaria
y permutas forzadas, v. Alberto Bailarín Marcial, Dere-
cho agrario, Madrid, 1965, pp. 3]4-819; L. Ruiz Maya,
''Estudio de la concentración de la tierra en España",
en Anales de Economía, 8' época, N? 12, oct.-dic. 1971;
J. J. Sana Jarque, Régimen de concentración parcela-
ria, Madrid, 1961.
( 6 ) Sobre estos aspectos históricos de la ingrossa-
zione, y temas conexos, v. Emilio R'omaffnoüí, Aspetti
da.ll'unitii aziendale in agricultura, Milán, 1957, paisirn.
parte, nos resulta más lato o genérico que
el de concentración parcelaria; en la orde-
nación hallamos también la búsqueda de
un mayor número de explotaciones viables,
pero no ya limitada a una mera recomposi-
ción "territorial o catastral sino abocada con
Tina mayor participación comunitaria. En
todos los casos, ain embargo, coincidimos
en que "el hombre como persona es un ser
social y, por lo tanto, el dominio y soberanía
personal no pueden estar en contradicción
con el dominio de los demás hombres. Se
sigue, lógicamente, que el derecho de pro-
piedad está sujeto a ciertas limitaciones. Es
enteramente inconcebible una propiedad
que no esté en armonía con la realidad so-
cial concreta. Tal armonía justifica las limi-
taciones al derecho de propiedad" (").
En cuanto a la aplicación práctica de la
institución en nuestro país, la advertimos
como no viable, al menos por el momento.
Ello por dos razones de gravitante peso:
a) constitucionales, ya señaladas: el ins-
tituto no se adecúa —opinamos— a las lí-
neas directrices que en materia de propie-
dad privada determina nuestra Constitución
Nacional; y b) económicas: no se justifica
una política agraria casi de revolución co-
mo sería la concentradora, en países como
Argentina en donde el problema de la dis-
tribución de la tierra jamás puede llegar
a ser meta de una reforma agraria; punto
de partida quizás sí, aunque en toda reforma
—así como en toda nacionalización— debe-
mos siempre preguntarnos por qué, cómo
y para qué, y a qué precio, cuatro preguntas
claves que no siempre nos formulamos con
la necesaria antelación y prudencia; que
a veces no nos formulamos nunca, en rigor,
entonces tantos malos resultados o los que
simplemente quedaron librados al azar.
De allí que la concentración forzosa se-
ría para nosotros una novedad onerosa y
prescindible, dadas —desde ya— las fér-
tilísimas millones de hectáreas fiscales que
poseemos incultas. La concentración par-
celaria es típica de los países chicos, no
industrializados, agroeconómicos, demográ-
ficamente con bastante población por kiló-
metro cuadrado: caso de algunas naciones
de América, asiáticas, etc. Sucede que este
approach no podía marginar a las realidades
y perspectivas argentinas relacionadas con
oí tema; entre otras razones, porque el dere-
cho agrario, si bien es susceptible de reci-
bir una doctrina universal, más bien debe
( 7 ) Vicente Peliegrini, Teoría y realidad df la re-
forma agraria, Bs. As., 1963, p. 36. V. también, de
J. O. Chiappini, La empresa agraria. Aspectos jurídicos,
económicos y so ciólo (fieos, Rosario, 1973, pp. 195-206;
y de Fernando Pereira Sodero, O módulo rural e euoe
implicasoes jurídicas, San Pablo, 1975, passim.
responder a sociedades y culturas determi-
nadas, a ser la forma de economías parti-
culares. Por lo demás, y tal como ya hemos
acotado, la institución ha sido ventilada
entre nosotros.
Empero, por fin, si tuviéramos que su-
gerir dentro del plexo de las zonas agroeco-
nómicas nacionales, señalaríamos Tucumán
para la caña de azúcar y el noreste (For-
mosa, Misiones, Chaco) para la yerba mate;
en Tucumán, eso sí, hasta tanto continúe
el monopolio de la zafra en esa zona y no
se comparta con otras por ahora adventicias
aunque potencialmente tan ricas, como ser
el norte santafecino. Como sea, en ambos
casos se advierten tres de las característi-
cas típicas —explotaciones intensivas, mo-
nocultivo y parvifundios— que, aunadas,
solventarían una concentración como la que
nos ha ocupado.
III. DKRECHO COMPARADO
La institución ha sido encarada diríamos
que por la mayoría de las legislaciones mun-
diales. Como ordenación rural, auspicia
también al asociacionismo agrario y al de-
sarrollo regional, fundamental concepto geo-
económico presente, por de pronto, en todos
los planes europeos de desarrollo económico.
Esta configuración racional de la propie-
dad agraria o "redondeo de tierras agríco-
las", para utilizar una expresión de la ley
yugoeslava, ocupa asimismo un lugar pre-
eminente en los planes del Mercado Común
Europeo. Como programa, sería también
previsto en las prospectivas de la ley de
reforma agraria italiana de 1950; ya la
Constitución Italiana, en su art. 44, impone
la "reagrupación de las subunidades pro-
ductivas"; el art. 846 del Códice de 1942,
por su parte, habla de la extensión familiar
necesaria y suficiente para el trabajo de
una familia agrícola, estableciendo el art.
847 que "la extensión de la mínima unidad
de cultivo será determinada por zonas te-
niéndose en cuenta el ordenamiento pro-
ductivo y la situación demográfica local''.
En los Países Bajos, por su lado, la con-
centración (ruüverkeveling*) se halla pre-
vista como legal, o bien voluntaria o con-
tractual. En Pakistán Oriental aparece
como operación "redistribuidora de las su-
perficies comprendidas en las explotaciones
agrícolas, con el fin de hacer más compac-
ta cada explotación, reduciendo el número
total de las parcelas aisladas" (ley de 1950,
art. 2 9 ). Son escasas, eso sí, las legislacio-
nes que prevén las postulaciones de los de-
rechos de retracto y tanteo en los negocios
inmobiliarios agrarios, que por cierto pro-
piciarían una especie de concentración in-
directa.
 La concentración aparece en práctica-
mente todas las leyes de reforma agraria
latinoamericanas: Bolivia en 1953; Colom-
bia en 1944; Cuba en 1959; Chile en 1962
y 1967; Honduras en 1951; México, en el
Código Agrario de 1942; Nicaragua en
1963 ; Ecuador en 1964; Guatemala, en su
ley de Transformación Agraria de 1962;
Costa Rica en su Ley de Tierras y Co'o'ii-
zación de 1961; Uruguay en su Ley de Co
Ionización de 1948; Venezuela en 19PO;
Perú en 1962; etc. Las otras legislaciones
—crecientemente en los países dal tercer
mundo—, por su parte, también la han
contemplado: la República Federal de Ale-
mania en su Ley de Reordenación Agraria
de 1953; Austria en 1937; Bélgica en 1900;
Ceilán (hoy Sri Lanka) en 195¿; Dina-
marca en 1919; España en 1955; India en
1948; Japón en 1949; Polonia en 1923; Suc-
cia en 1926, etc. Ha sido un largo camino
legislativo, en fin, que espera aún, y como
suele suceder, una larga práctica para la
vida agraria de los pueblos.
CONCILIARISMO.* Doctrina originaria-
mente religiosa, pero pronto cargada de
consecuencias políticas, que colocaba la au-
toridad del concilio por encima de la del
Papa. Floreció entre los siglos XIII y XV. Un
Concilio es un congreso de obispos y otras
autoridades eclesiásticas o inclusive teólo-
gos, que analizan puntos referidos al dog-
ma, doctrina, disciplina, etc. La tesis orto-
doxa y ultramontana considera al Papa ca-
beza visible y absoluta de la Iglesia, insti-
tuido por Cristo, representante suyo y
sucesor de Pedro. Esta concepción tiene
evidentes similitudes monárquicas. La tesis
"democrática", en cambio, asimila el Con-
cilio a una asamblea popular, representati-
va de toda la Iglesia.
Por lo común, quienes postularon los
principios del "conciliarismo", como Mar-
siglio de Padova, también auspiciaron la
sumisión de la Iglesia al Estado. La polé-
mica se encendió, por otra parte, en el mo-
mento en que ya se insinuaban los estados
nacionales modernos, y la Iglesia y el im-
perio cedían en sus pretensiones ecuméni-
cas de dominio temporal. Es lógico que un
debilitamiento "interno" del poder papal,
redundase en el deterioro de su autoridad
también frente a sus rivales civiles.
Además de Marsiglio, habría que citar
entre los principales conciliaristas a Wy-
cliff, Jandum Gerson y Huss, quien desde
Praga propuso una actitud "nacionalista",
pero fue condenado y murió en la hoguera.
* Por el Dr. HORACIO SANGUINBTTI.
Los concilios de Pisa (1409), Constanza
(1414) y Basilea (1431), significaron la
cúspide del movimiento conciliarista, y es-
tuvieron a punto de crear una especie de
"Parlamento cristiano".
Okham, franciscano inglés, escribió Ocho
cuestiones sobre la potestad del Papa, don-
de aparte de reiterar viejos argumentos
contra la autoridad papal, expone otros de
insólita audacia: así, sólo debe obedecerse
al papa en cuestiones referentes a la salud
espiritual. El buen sentido dirá cuáles son
esas cuestiones. Si el papa yerra, es deber
combatirlo. Si es herético, debe apelarse de
él ante los obispos, y en última instancia,
ante el emperador. Si ha cometido crimen
notorio, cualquier fiel puede juzgarlo, aun
mediando oposición del gobernante tempo-
ral. Los vientos reformistas pronto recorre-
rían Europa. Hasta el papa Pío II —Eneas
Silvio—, estaba próximo a esta teoría. Por
otra parte, a partir de 1309 los pontífices
se trasladaron a Avignon, donde residie-
ron. En ]377 se provocó un cisma, producto
de la querella entre cardenales franceses e
italianos, cuyos efectos duraron casi hasta
mediados del siguiente siglo, todo lo que
trajo a la Iglesia horas de prueba.
CONCURSO CIVIL.*
NATURALEZA JURÍDICA. — 1. De acuerdo
con la doctrina dominante, el concurso civil
adopta diversas naturalezas, según cual es
la especie que consideremos.
Los concursos voluntarios que tienen por
finalidad inmediata la obtención de quitas
y esperas serían procedimientos de juris-
dicción voluntaria.
El concurso necesario y el voluntario por
entrega de bienes, serían procedimientos
contenciosos de ejecución.
2. — A nuestro juicio, tales concepciones
son erróneas; todos los concursos, incluida
la quiebra, son procesos contenciosos, ya de
conocimiento, ya de ejecución.
Y en todo caso constituyen la forma más
completa de proceso cautelar.
1. PLANTEAMIENTO. — El fenómeno pro-
cesal y sustancial que se denomina concurso
se configura mediante un conjunto de ele-
mentos constantes, a saber:
1) el requerimiento de la intervención de
todos los acreedores posibles de un solo deu-
dor, con exclusión, en principio, de los acree-
dores con derecho real (hipotecarios y pren-
darios) ;
2) objeto constituido por el patrimonio
del, deudor único; excluidos, en principio,
* Por el Dr. DANTE BARRIOS DE ANGELIS.
los créditos hipotecarios y prendarios, así
como los que sirven al beneficio de inven-
tario ;
3) objeto afectado, real o afirmadamen-
te, por !a insolvencia;
4) sustitución de las voluntades indivi-
duales de cada uno de sus acreedores por la
del acuerdo entre ellos, en sus relaciones
con el deudor;
5) sustitución del principio de prevención
—en la satisfacción— (co'bra primero quien
antes obtiene la correspondiente decisión
judicial) por el de la par condicw credito-
rum (existe jerarquía entre las distintas
clases de acreedores, manteniéndose un
principio de igualdad distributiva, según el
criterio de cada legislador—i los quirogra-
farios, en cuanto no preferentes, se distri-
buyen el saldo que queda luego de satisfe-
chos los preferidos).
Alguno de estos datos faltará en las for-
mas más simples —quitas o esperas—; pero
a ellos se conecta una serie de consecuen-
cias jurídicas derivadas, que varían de gra-
do de concurso en concurso.
Tales consecuencias son más rigurosas,
acusadas y detalladas en los procesos de
concuro comercial (quiebra, por ejemplo),
menores en los civiles, en general; dentro
de estos últimos, el rigor, el detalle y la
definición priman en los necesarios, frente
a los voluntarios.
En cuanto la insolvencia comercial puede
constituir un delito, es posible la prisión
preventiva del deudor; las medidas de ga-
rantía son más o menos severas, los créditos
y las acciones pueden ser afectados desde
el principio del procedimiento o mantener-
se su gestión a, la espera de la decisión del
concurso, etc.
En términos generales, el factor domi-
nante de toda la organización normativa,
procesal y sustancial, parece ser la efectiva
o afirmada insolvencia del deudor común.
Su gestión desacertada —justificada, cul-
posa o dolosa—, al tiempo que lo sindica
«orno un posible incapaz en la conducción
de sus negocios, crea un peligro objetivo de
injusticia en la satisfacción de sus acree-
dores, con ¡a posibilidad de la frustración
total para aquellos créditos que tengan un
vencimiento posterior.
El criterio de la prevención (cobra pri-
mero quien primero llega) tiene como su-
puesto la solvencia del deudor; sólo consti-
tuye un premio a la diligencia del acreedor.
Puesto en acción en los casos de deudores
insolventes, conduce a la quiebra del prin-
cipio de que todos los bienes del deudor son
garantía de todos sus acreedores no prefe-
rentes. El concurso trata de restablecer el
principio mediante un cierto precio: la re-
ducción del cobro o la adjudicación inme-
diatos, la dilación en el cobro.
El legislador trata de que esta forma crí-
tica de insatisfacción, la insolvencia, no
provoque más daño que el que resulte ine-
vitable; de ser posible, intenta restaurar la
solvencia, como en los concursos civiles de
espera o quita.
Como hemos indicado ya, la doctrina se-
para de modo tajante los concursos volun-
tarios (el deudor los solicita) de los nece-
sarios (los acreedores ¡os demandan). Qui-
zás se deja impresionar por las apariencias;
un futuro demandado, el deudor, sale al
cruce de sus acreedores, convertido, él mis-
mo, en actor. Y, por otra parte, la jurisdic-
ción parece dormir: el juez no parece deci-
dir sino aceptar, pasivamente, lo que de-
cide un acuerdo de interesados,
Detrás de las apariencias, sin embargo,
se halla la realidad de un fenómeno unita-
rio. El cual, a nuestro juicio, toma las for-
mas del proceso de conocimiento, o de la
ejecución; pero que, en todos los casos, tie-
ne naturaleza cautelar.
Cómo ha sido posible una conclusión
opuesta o diversa, por lo menos, de la doc-
trina dominante, es muy fácil de demostrar.
La naturaleza de la jurisdicción volunta-
ria es polémica y, en general, erróneamen-
te configurada. El proceso cautelar, por su
parte, todavía no se distingue con claridad
de los de conocimiento y de ejecución. Qui-
zás por la razón más obvia y menos desta-
cada: porque es inseparable, inconcebible,
sin ellos.
Veamos primero por qué los concursos
voluntarios por quitas o esperas no consti-
tuyen formas de aplicación de la jurisdic-
ción voluntaria. Luego, y aceptada la nota
ejecutiva de los concursos necesarios y de
la quiebra, cómo es que tales procesos de-
ben considerarse, por encima de su ejecu-
tividad. la forma más completa de proceso
cautelar.
2. NINGÚN CONCURSO PERTENECE A LA JU-
RISDICCIÓN VOLUNTARIA. — La jurisdicción
voluntaria se caracteriza, desde el punto de
vista de sus manifestaciones externas, por
no contemplar una oposición entre partes,
no dirimirse mediante un procedimiento
contradictorio, no concretarse en un pro-
nunciamiento judicial que zanje una cues-
tión, no causar cosa juzgada.
Desde el punto de vista de su naturaleza,
consiste en una forma de administración
pública, de intereses privados (posición do-
minante) o en una auténtica forma de la
jurisdicción (posición minoritaria).
No parece que los concursos voluntarios
se conformen de acuerdo con los caracteres
externos antes mencionados.
 Existe oposición de intereses (si toma-
mos este concepto en sus términos mera-
mente económicos, y no jurídicos), entre
acreedores y deudor; existe procedimiento
contradictorio (a pesar de que, en princi-
pio, se propone el acuerdo entre partes, des-
de el punto de vista sustancial), existe
pronunciamiento jurisdiccional sobre la
existencia de créditos, su privilegio, la re-
gularidad de los procedimientos y, en todo
caso, en que tal jurisdicción se manifiesta,
lo hace con los caracteres de la cosa juz-
gada.
¿Cómo es posible, entonces, el surgimien-
to y la expansión de la opinión mayori-
taria?
Quizás los autores ven en estos concursos
que la posición del juez es relativamente
menguada; que no puede pronunciarse, ante
la demanda del deudor, concediendo o de-
negando la quita o la espera. Y que sólo
cuando los acreedores la hayan concedido
puede homologar su autoridad la regulari-
dad genérica de la solución (no contrarie-
dad del orden público y las buenas costum-
bres) y la específica de los procedimientos.
Si el juez no puede pronunciarse sobre el
fondo sino, solamente, sobre el proceso y
sobre la calidad del acuerdo logrado, su
jurisdicción es menor que la normalmente
tenida por tal. Y en esta tesitura —en la
que la jurisdicción aparece como un dere-
cho debilitado— no se halla mejor remedio
que trasladar el fardo al montón de los
asuntos de la forma de actuación judicial
que se considera menor: la jurisdicción vo-
¡untaria.
Se comprende que la jurisdicción volun-
taria aparece aquí atribuida también como
consecuencia de un arrastre semántico;
aunque los caracteres advertidos pertene-
cen más a la jurisdicción contenciosa que a
la voluntaria, como esta última no sólo es
menos rica que la primera sino también de-
nominada en función de la idea de volunta-
riedad, si hallamos un modo de la* jurisdic-
ción que sólo pueda ejercitarse a partir del
acuerdo de voluntades (de una mayoría de
acreedores, o de su totalidad, y de un deu-
dor) nada parecerá mejor que asignarla a
la órbita de la jurisdicción voluntaria.
Un análisis más detenido tiene que con-
ducir a una conclusión opuesta a la de la
doctrina dominante.
La jurisdicción contenciosa se caracteri-
za por los elementos contrarios a los que he-
mos mencionado para la voluntaria: dos
partes, contradictorio, decisión de cuestio-
nes, cosa juzgada.
La soberanía sobre el objeto, sin embar-
go, parece constituir uno de los elementos
indispensables de la jurisdicción, en gene-
ral; por donde, nuevamente, surgiría la
dificultad para atribuirle un asunto en el
que tal soberanía parece estar vedada.
A nuestro juicio, se llega a la conclusión
criticada, en mérito a dos errores: 1) con-
fundir jurisdicción plena con jurisdicción
contenciosa;
2) desconocer el sentido fundamental de
la jurisdicción contenciosa.
El primer error consiste en identificar
jurisdicción contenciosa y perfección o má-
xima eficacia de la situación jurídica ju-
risdicción. En la realidad legislativa, la ju-
risdicción contenciosa se muestra como tal
perfección pero también como causa de
efectos atenuados y menores.
Sin incursionar por el terreno, más dis-
cutido, del arbitraje (cuya jurisdicción ca-
rece de imperio formal, aunque se imponga
a la voluntad de Jos jueces), tomemos ejem^.
pío de la jurisdicción de los tribunales de
apelaciones y de los juzgados penales de
instrucción, y de los tribunales administra-
tivos, ante los actos —discrecionales y de
gobierno, según algunas legislaciones—
que,la ley o la doctrina excluye como juz-
gables.
El tribunal de apelaciones, por lo gene-
ral, no tiene facultad de ejecución ni, en
muchos procesos —en la legislación uni-
versal— para decretar la producción de
prueba. Los juzgados penales de instrucción
carecen, en múltiples ejemplos legales, de
la potestad de decisión sobre el asunto y
sólo mantienen una jurisdicción instruc-
toria.
Pero, se dirá, tanto en uno u otro caso
existe otro tribunal —el de primera instan-
cio o el de plenario, respectivamente— que
puede decidir la cuestión, que dispone de
la facultad de que aquéllos carecen.
No es así. en cambio, frente a la anula-
ción de actos de gobierno o discrecionales;
y no por eso, no por la circunstancia de que
un objeto se halle excluido del orden juris-
diccional entero, el tribunal que puede en-
tender de otros aspectos (formales o de
fondo), deja de ejercer algún modo de la
jurisdicción, ni ésta deja de ser tal.
Para rematar el punto, digamos que ni
la jurisdicción limitada deja de ser tal ju-
risdicción, ni la jurisdicción voluntaria es
limitada, en el sentido de no poder pronun-
ciarse —en todos los casos— sobre el fon-
do del asunto.
Es evidente que la jurisdicción volunta-
ria, aunque se limita al conocimiento, es
plena, en cuanto abarca el conocimiento de
la forma y del fondo del objeto que se le
propone. Y esta última carencia (el pro-
nunciamiento sobre el fondo) es la que se
puede imputar —sólo en parte, como veré-
mos— al concurso voluntario de quitas y
esperas.
El segundo error consiste en mantener
ideas relativamente ingenuas respecto de la
contenciosidad, sin captar su contenido
esencial.
Como se puede apreciar examinando el
concepto de litigio, la contenciosidad se ha
atribuido al proceso, a través de su historia
legal y conceptual, en función de factores
relativamente externos.
Habrá que admitir la contenciosidad. ini-
cialmente, cuando haya partes en disputa,
o controversia. Pero cuando una parte no
comparece, se admitirá, igualmente, que no
sólo vale la disputa actual sino también la
potencial (configurada no ya por la oposi-
ción de personas o de actos sino por la opo-
sición en potencia) garantizada por la pro-
babilidad de la oposición y la oportunidad
concedida (al contradictor probable).
Pero también la oposición potencial (ca-
racterizada en doctrina por la teoría del
conflicto —Carnelutti— y de la pretensión
—Guasp—) debe ceder el paso ante el he-
cho de que existe un idéntico fenómeno pro-
cesal en juicios iniciados y continuados de
oficio, sin pretensión.
La contenciosidad es configurada enton-
ces, por nosotros, como una posibilidad de
doble perjuicio, asentada en la naturaleza
del objeto.
Doble perjuicio: el del legitimado en la
causa como titular de la insatisfacción que
el proceso-tiene la finalidad de excluir (ac-
tor o no, cuando el proceso se inicia de ofi-
cio) ; y también el perjuicio que puede
provocar la satisfacción, cuando la misma
es injusta.
Asentado en el objeto: porque a diferen-
cia del que corresponde a la jurisdicción
voluntaria (que sólo muestra contigüidad
con los bienes de distintos sujetos, o sea,
indiferencia) el objeto del proceso conten-
cioso presenta interpenetración con uno o
más plexos subjetivos —es decir, con los
conjuntos de bienes o bienes particulares de
otros sujetos—.
La interpenetración significa que, nece-
sariamente, la variación de los bienes de
uno de los sujetos implicados por los inte-
reses específicos del objeto produce una
concomitante variación en los intereses es-
pecíficos de otro de los sujetos involucra-
dos o implicados por tales intereses.
Esta última es la situación de los con-
cursos de quita y esperas; aunque no sea
necesaria su producción, entra en su campo
de probabilidad la espera, la quita, o am-
bas. Producida, tanto la espera como la
quita afectan el patrimonio del deudor y
simultáneamente, otros patrimonios, los de
todos sus acreedores.
3. TODOS LOS CONCURSOS SON PROCESOS DE
CONOCIMIENTO o DE EJECUCIÓN. — Admiti-
da la jurisdiccionalidad de los concursos de
quitas y esperas, la de los demás puede
quedar en entredicho, toda vez que se nie-
gue a la ejecución naturaleza jurisdiccional.
En general, aún los que niegan la ju-
risdiccionalidad de los concursos volun-
tarios ya examinados, la admiten respecto
de lo voluntario por entrega de bienes, del
necesario y de la quiebra.
Los primeros son, evidentemente, de co-
nocimiento; los demás, de ejecución.
Claro está, la ejecución es cuestionada
por numerosos autores, en cuanto a su ju-
risdiccionalidad. Sin ánimo ni posibilidad
de enfrentar esta nueva polémica, diremos
que no compartimos la crítica; la ejecución
es un modo de satisfacción jurídica reali-
zado por órganos imparciales, estructural
y funcionalmente, por lo que, ya con ello se
configura la jurisdicción, a nuestro juicio.
Por otra parte, no aceptamos la división
conocimiento-ejecución como si ella consti-
tuyera un abismo ontológico entre ambas
especies de proceso.
La ejecución, entendemos, no es más que
una forma de conocimiento que, además,
comporta ejecución. Los controles de admi-
sibilidad y de fundabilidad integran nece-
sariamente todo proceso de ejecución. Aun-
que sea posible advertir una reducción de
algunas formas de instrucción y de control
de la fundabilidad. Ya que, por definición,
la ejecución presupone el título de ejecu-
ción.
En puridad, es posible que un concurso
tenga incluidos a múltiples procesos de co-
nocimiento; en nuestra teoría, ello no im-
pide que se les considere de ejecución. Pero
no ocurre lo mismo con las tesis corrientes,
en las que las dificultades para separar el
conocimiento y la ejecución son notorias y,
prácticamente, imposibles de salvar; aten-
to a la variedad de las legislaciones, que
confunden uno y otro modo, desde los orí-
genes.
Con la calificación de los concursos como
procesos de conocimiento y de ejecución no
queda elucidada la naturaleza jurídica de
aquéllos.
Es pacíficamente admitido que todos es-
tos procesos contienen una etapa cautelar,
en la que se aseguran los bienes que son
objeto de] concurso y, eventualmente, el
deudor mismo, mediante la prisión preven-
tiva.
La novedad que vamos a introducir en
ese planteo, por lo menos, novedad parcial,
es la de que el concurso todo, no solamente
una etapa asegurativa, es un fenómeno
esencialmente cautelar.
Para establecerlo con alguna -firmeza de-
beremos aclarar las relaciones de lo caute-
lar con el conocimiento y la ejecución. Lo
que supone una profundización, concomi-
tante, de las relaciones entre el conocimien-
to y la ejecución.
4. EL PROCESO CAUTELAR Y SU ESPECIE
CONCURSA!,. — Cuando en 1936 Calamandrei
inició la mayor generalización sobre el pun-
to, el proceso cautelar no tenía una doctri-
na afirmada.
Y no ha mostrado signos de progreso
efectivo desde entonces, más allá del muy
importante de un amplio reconocimiento
legislativo de sus mecanismos.
a) Calamandrei fijó los caracteres de di-
cho progreso, de modo generalmente acer-
tado; aunque sostuvo la provisoriedad de
la providencia cautelar, dato que puede fal-
tar en algunos casos. Tales como el de la
instrucción anticiparla; cuya única diferen-
cia con la instrucción producida en el tiem-
po regular asignado es, precisamente, su
distinta ubicación temporal. O el caso del
embargo preventivo civil que, despojado de
sus peculiaridades en cuanto a la ulterior
promoción del proceso principal ('diferen-
cia extrínseca, propia de la estructura en
nue se produce) no tiene función distinta
del embargo que se traba en un juicio eje-
cutivo.
Por lo que respecta a las relaciones con
la cognición y la ejecución, Calamandrei
tomó el criterio seguro, ya iniciado por
Rocco (Alfredo) en 1917: lo cautelar e.s
una cualidad lógicamente no equiparable a
las otras do'S. O, lo que es lo mismo, que la
atribución de naturaleza cautelar a una
providencia no obsta a que la califinuemos,
simultáneamente, como ejecutiva o de cog-
nición.
El mismo autor revivió la tesis de Can-
dían, formulada en 1931 y reducida luego
("en mérito a la crítica que provocó, espe-
cialmente de Carnelutti) respecto a la sen-
tencia declarativa de quiebra: ésta sería la
naturaleza cautelar, además de ser "de cog-
nición constitutiva", agregaría Calaman-
drei.
Hasta aquí la única aproximación histó-
rica entre lo cautelar y la quiebra. Su sen-
tencia sería cautelar (aseguraría el mante-
nimiento) de la par c.ondicio creditorum (y
lo mismo puede decirse de las decisiones
judiciales de los concursos ejecutivos, aña-
diremos) .
Pero refiriéndose al proceso de quiebra,
Galaníandrei pudo acotar que "cuando se
dice que la quiebra es un proceso ejecutivo
(en esto creo que podemos estar todos de
acuerdo)".
En ese punto es que vamos, precisamen-
te, a discrepar, desarrollando los argumen-
tos generales del mismo maestro.
b) Nuestro punto de vista consiste en
aplicar el aserto de que lo cautelar, por un
extremo, y cognición y ejecución, por el
otro, son cualidades de distinto rango, e
intercambiables. En cuanto un proceso cau-
telar puede ser ya de cognición, ya ejecu-
tivo, o ambas cosas, a la vez, sin que su
originaria condición (cautelar) se afecte.
De modo que un proceso de cognición o
de ejecución puede ser, también, cautelar,
sin que ello altere su ubicación en una de
las primeras clases.
De ahí a sostener que los concursos son
procesos cautelares sólo media el estableci-
miento de un concepto bien definido de
proceso cautelar.
A nuestro juicio, lo cautelar, como todo
fenómeno del proceso, se determina por los
caracteres del objeto del mismo proceso
—fenómeno que denominamos ley genética.
En esta tesitura, advertimos que lo cau-
telar se gesta en la posible existencia de
un peligro actual de que el objeto del pro-
ceso se modifique antes de que el proceso
se halle en condiciones de transformarlo, o
en que el peligro actual vierta sobre la alte-
ración de los medios de instrucción, antes
de aquel momento. Dicho en términos más
corrientes, lo cautelar se determina porque
el objeto (su determinación por el proceso)
enfrenta al periciilutn in mora.
Desde el punto de vista funcional, el peli-
gro en la demora requiere una anticipación,
la producción de un efecto destinado a eli-
minar el peligro o sus efectos.
De modo que la idea cautelar común debe
consistir en la anticipación sustitiitiva de
un momento procesal hipotético, en razón
del pelif/ro en la demora.
El ejemplo del embargo preventivo será
suficiente para ¡lustrar el concepto. Se an-
ticipa al proceso principal, o a su etapa eje-
cutiva; es sustitutivo, pornue lo que antici-
pa es un momento que debió ocurrir en el
futuro (la aprehensión de un bien para su
transformación, a los efectos ejecutivos) ;
sustituye un momento procesal hipotético
porque, en cuanto futuro, no existe seguri-
dad de que tal momento se hubiera produ-
cido —con frustrada o nula eficacia, en vir-
tud del elemento que seguidamente se des-
cribe—: su razón de ser es el peligro en la
demora, el momento hipotético es sustitui-
do ñor un acto que anticipa los efectos que
debió producir, porque un hecho determi-
nado —la venta de los bienes del deudor,
 por ejemplo— hace posible su inexistencia
o su frustración.
Con tales premisas no parece difícil esta-
blecer que el proceso concursal es caute-
lar. Independientemente de que en unos ca-
sos (quitas y esperas) sea también de co-
nocimiento y en otros (concurso por entre-
ga de bienes, concurso necesario y quie-
bra) de ejecución.
No sólo la sentencia declarativa e inicial
de los concursos considerados ejecutivos,
sino también todas las etapas, ¡a totalidad
estructural de- los concursos, ejecutivos o
no, tiene naturaleza cautelar.
Con esto nos oponemos a la opinión domi-
nante y, en particular, al conformismo o
apaciguamiento de Calamandrei.
Es cierto que la sentencia inicial es cau-
telar, porque las medidas asegurativas que
ordena lo son. Pero es también cautelar
todo acto subsiguiente del proceso, y el
proceso en su integridad es cautelar. Por
la simple y sencilla razón de que todos
y cada uno de sus momentos no tienen otra
causa de existir que no sea el periculum in
mora.
Las medidas asegurativas iniciales no
son otra cosa que la cautela de la cautela.
Un embargo en la quiebra, se traba para evi-
tar la venta del bien en el momento futuro
de su liquidación; pero también, y en esto
es peculiar, para cautelar una venta que es,
ella también, cautelar: que se produce para
evitar que, efectuada en un proceso ejecuti-
vo regular, rompiera el principio de la par
condicio creditorum.
Porque el conocimiento (en todos los pro-
cesos de concurso, Voluntario o no) tiene
determinado su momento y su modo por el
peligro en la demora. No se demanda por-
que el acreedor lo haya determinado prescin-
diendo de la insolvencia, sino por su proba-
bilidad o certeza.
Y porque la ejecución no determina su
tiempo y su modalidad sino en función de
que, hacerlo más tarde, constituye un pe-
ligro.
La verificación de créditos anticipa y
sustituye un conjunto de procesos de cono-
cimiento, que debieron ulteriormente ocu-
rrir; la liquidación y la adjudicación de bie-
nes anticipa y sustituye un conjunto de
ejecuciones que se hubieran dado en otro
tiempo y de otra manera, de no existir el
peligro que representa la real o afirmada
insolvencia.
Por lo que, en conclusión, en los concur-
sos, en todos ellos, no se adelanta un mo-
mento de un proceso, para asegurar su ins-
trucción o su resultado, sino que se pro-
mueven procesos colectivos enteros, que se
adelantan a la ineficacia de conjuntos de
futuros procesos individuales enteros (').
CONDICIÓN MÁS BENEFICIOSA EN
DERECHO LABORAL.* I. NOCIÓN. — Es
la regla que, en virtud del principio protec-
tor, propio del derecho del trabajo, estable-
ce que la aplicación de una nueva norma
laboral nunca debe servir para disminuir
las condiciones más favorables en que pu-
diera encontrarse un trabajador.
Supone la existencia de una situación
concreta anteriormente reconocida y deter-
mina que ella debe ser respetada en la me-
dida en que sea más favorable al trabaja-
dor que la lueva norma míe ha de aplicarse.
II. ALCANCE. — Según Pérez Leñero (Teo-
ría general del Derecho español de! Traba-
jo, Madrid, 1948, p. 160), para comprender
el alcance de esta regla, deben profundizar-
se los dos conceptos que la integran en su
formulación: condición y beneficio.
La condición puede entenderse como:
a) norma aplicable a una situación concre-
ta entre varias de posible aplicación; b) si-
tuación general de hecho o de derecho para
todos los trabajadores o para los de una
misma profesión; c) situación particular
de hecho, voluntariamente otorgada por la
empresa o de derecho concedido por la ley
anterior. Lfl primera de las acepciones es
la hipótesis en la que actúa la regla de la
aplicación de la norma más favorable. La
segunda es una consecuencia de la eficacia
de los usos y costumbres que, como fuentes
del derecho, vienen, en definitiva, a inte-
grarse al mismo problema anterior. Sola-
mente queda coVio específica la tercera si-
tuación.
En cuanto al concepto de más beneficio-
sa, como concepto relativo y comparativo, es
susceptible también de varias acepciones,
según sea el término de la comparación:
tiempo, contenido, otras industrias, profe-
siones, individuos, etc. El derecho no puede
atender sino a los contenidos ya que los
otros criterios individuales y personales
pueden solamente influir si, a su vez, reper-
cuten también en el contenido. Ahora bien.
dentro de este contenido cabe distinguir si
el punto de referencia es el contenido global
o el parcial, lo que nos enfrasca de nuevo
en un problema similar al planteado respec-
to de la regla de la norma más favorable
(1) [tí. dr, la B.l V. E-nficloptd'd, t. XXHI. p.
425, MEDIDAS CAUTELARES. PROCESO DK COONICIÓK. En-
ciclopedia, t. XXIII, p. 389; JvicIO K.iKCCTIvo, Enci-
clopedia, t. XVII. p. 355.
* Por el Dr. AMÉRICO PLÁ RODRÍGUEZ.
por las teorías de la acumulación y de la
inescindibilidad.
Esto nos muestra lo difícil que puede re-
sultar en la práctica distinguir estas dos
reglas: la de la norma más favorable y la
de la condición más beneficiosa. Un ejem-
plo lo suministra el apartado 8 del art. 19
de la Constitución de la O.T.T.: "En nin-
gún caso podrá considerarse que la adopción
de un convenio o de una recomendación por
la Conferencia, o la ratificación de un con-
venio por cualquier Miembro menoscabará
cualquier ley, sentencia, costumbre o acuer-
do que garantice a los trabajadores condi-
ciones más favorables' que las que figuran
en el convenio o en la recomendación". Es-
ta norma ¿es la consagración de la, regla
de la norma más favorable o de la regla de
la condición más beneficiosa? Aparente-
mente de ambas, por cuanto si bien cuando
se refiere a la ley, costumbre o acuerdo
(en el supuesto que sea colectivo) parece
referirse a la primera, cuando se alude a
sentencia o a acuerdo (en el sentido de con-
trato individual de trabajo) se está refi-
riendo a la segunda, o sea a la que estamos
estudiando. Vemos, entonces, lo estrecha-
mente que están vinculadas ambas reglas
y lo difícil que es distinguirlas muchas ve-
ces en la práctica.
Este ejemplo extraído del derecho positi-
vo nos obliga a precisar que no es necesa-
rio que esta regla sea recogida en una nor-
ma expresa del derecho positivo.
III. JUSTIFICACIÓN. — Debe tenerse pre-
sente que cada norma establece un nivel
mínimo de protección. En consecuencia,
cada norma sirve para mejorar pero no
para empeorar la situación del trabajador
ya que si el trabajador en algún aspecto
disfruta de un nivel de protección superior
al que quiere brindarle la norma, ésta re-
sulta inoperante. No roza la situación del
trabajador.
De esto se deduce también que puede ha-
ber excepciones; pero ellas deben ser a
texto expreso. Siempre que se quiera esta-
blecer una situación distinta de la general,
será necesario una aclaración expresa e ine-
quívoca. Por otra parte, esa aclaración de-
be provenir de una norma de superior
jerarquía que sea apta para suprimir un
beneficio otorgado por alguna otra norma.
Esa norma aclaratoria puede ser concreta,
referida a una disposición o un beneficio
determinado o puede ser general abarcan-
do todas las situaciones descritas o atribu-
yéndole al nivel de beneficio establecido por
la nueva norma, carácter de máximo.
Un caso de aplicación, que- presenta par-
ticular interés, es el relacionado con la si-
tuación que se produce por la denuncia de
un convenio colectivo o la sustitución de un
convenio por otro que suprime alguno de
los beneficios contenidos por el primero.
En tal caso, las condiciones más favora-
bles que haya podido alcanzar el trabaja-
dor, deben ser respetadas. Por el efecto au-
tomático del convenio colectivo, las normas
del mismo se incorporaron al contrato indi-
vidual de trabajo de cada trabajador, por
lo que las mayores ventajas otorgadas por
el convenio colectivo pueden ser invocadas
individualmente por cada trabajador.
El nuevo convenio colectivo, o en el caso
de la simple denuncia, el régimen general
resultante de las otras normas, regirán para
los nuevos trabajadores que se incorporen
al establecimiento pero no podrán justificar
el deterioro o desmejoramiento de las condi-
ciones de trabajo de quienes venían bene-
ficiándose con un régimen más favorable.
IV. CONSECUENCIAS \>E su APLICACIÓN. —
Según Alonso García (Derecho del Traba-
jo, Barcelona, 1960, T. 1, p. 256), la aplica-
ción práctica de esta regla de la condición
más beneficiosa supone estas dos conse-
cuencias:
1) Cuando se dicte una reglamentación o
disposición de carácter general, aplicable a
todo un conjunto de situaciones laborales,
éstas quedarán modificadas en sus condicio-
nes anteriores en cuanto no sean para el
trabajador más beneficiosas que las nueva-
mente establecidas.
2) La nueva reglamentación habrá de res-
petar —salvo que contuviera afirmación ex-
presa en contrario— como situaciones con-
cretas reconocidas en favor del trabajador
o trabajadores interesados, aquellas condi-
ciones que resulten más beneficiosas para
éstos que las establecidas para la materia
o materias de que se trate —o en su con-
junto— por la nueva reglamentación.
El mismo autor señala que si se analizan
los distintos texto's relativos a esta regla
pueden distinguirse dos problemas diferen-
tes. Uno de ellos es el de fijación de condi-
ciones de trabajo más beneficiosas que las
anteriormente disfrutadas, lo cual puede
hacerse por ley, por acuerdo de las partes,
por uso o costumbre, por convenio colecti-
vo o, incluso, por simple decisión unila-
teral.
El otro es de respeto a esas condiciones
más beneficiosas, lo cual sólo puede llevarse
a cabo por norma legal, uso o costumbre
y convenio colectivo sin que ni la voluntad
unilateral ni la concorde de ambas partes
puedan, directamente, establecer la vigen-
cia del principio para determinadas situa-
ciones. En otras palabras: sin que las dos
partes —y mucho menos, una sola— puedan
 impedir que se establezcan excepciones a la
aplicación de esta regla.
El sentido de preferencia que, en defini-
tiva, esta norma implica, opera en dos di-
recciones: restrictiva, la una; extensiva, en
cambio, la otra. Opera restrictivamente ya
que por aplicación de dichos principios, las
partes se ven forzadas (el empresario, es-
pecialmente) a mantener aquellas condicio-
ne;; que dan lugar a situaciones más venta-
josas para el trabajador que la que éste
disfrutará al aplicarle la nueva regulación.
Opera extensivamente en la medida en que,
si bien indirectamente, por aplicación del
mismo principio, les es posible a las partes
.establecer condiciones superiores, más be-
neficiosas que la? mínimas legalmente fija-
das.
V. LÍMITE. — Se ha planteado el proble-
ma de saber si el empleador puede conceder
condiciones más beneficiosas que, por ser
de carácter revocables, quedasen al margen
de esta regla.
En ese sentido, un autor español. Luis
Joaquín de la Lala Rivera ("Valor de las
condiciones más beneficiosas otorgadas por
el empleador en relación con el principio
tuitivo Pro asalariado", en Boletín de Di-
vulgación SoríaJ, 1954, p. 483), sostiene que
sólo diben ser respetadas aquéllas que ha-
yan sido establecidas en tal carácter, en
forma definitiva. Por consiguiente, aquéllas
oue hayan sido otorgadas tácita o expresa-
mente con carácter provisorio, es decir, con
vit'a limitada en el tiempo, no pueden ser
invocadas.
Arguye q u e además de respetar mejor la
intencionalidad de las partes, la aplicación
dp un criterio riguroso en esta materia pue-
de ocasionar dos tipos de inconvenientes:
a) económicos, ya que pueden representar
una carga muy pesada para la empresa que
pvcntualmente la lleve a la r u i n a ; b) psico-
lógicos, ya que pueden constituir un factor
de retracción saber que cualquier beneficio
que se conceda se convierte en inmodifica-
ble.
Por eso. cree que existen dos clases de
condiciones favorables: 1) Aquellas que
surten efectos legales siendo jurídicamente
exigible su cumplimiento por ser fuente de
derechos subjetivos; 2) las de cumplimiento
inexigible por estar basadas meramente en
la liberalidad del empresario, sin crear de-
recho subjetivo alguno por no ser tal la
voluntad del mismo. También suelen ha-
lla ^se ligados a hechos o acaecimientos de-
terminados. Son anulables en cualquier mo-
mento.
Este planteamiento tiene la virtud de lla-
m;:r la atención sobre el hecho de que mu-
chas veces, las condiciones más favorables
son meramente provisorias y fugaces, como
consecuencia del ejercicio de una breve su-
plencia o del desempeño interino de un car-
go o de algún acontecimiento extraordina-
rio que origina un circunstancial recargo de
trabajo. Pero no puede llevar a la conclu-
sión de admitir la posibilidad de la existen-
cia de condiciones más favorables que no
tengan que ser respetadas porque no fue
esa la voluntad del empleador. No se trata
de un problema de voluntad unilateral sino
de ajuste a los hechos, que deberá resolver-
se con ayuda del criterio de razonabilidad
imprescindible en todo el derecho del tra-
bajo. Si, en la práctica, los hechos demues-
tran que se trataba de un beneficio mera-
mente transitorio, una vez que termine la
situación que lo originó, puede ser dejado
sin efecto. Pero si es un beneficio que se ha
prolongado más allá de la circunstancia que
le dio origen o que no se halla ligado con
ninguna situación transitoria especial, debe
concluirse que es una condición más bene-
ficiosa que debe ser respetada. No se tra-
ta, pues, de denominaciones ni intenciones,
sino de interpretación racional de las reali-
dades.
CONMINACIÓN JUDICIAL. (V. SAN-
CIONES PROCESALES.)
CONTABILIDAD. Los problemas relati-
vos al tema del epígrafe fueron tratados
ampliamente en la voz PRESUPUESTOS inser-
ta en la página 47 del tomo XXIII de la En-
ciclopedia. Con respecto a la legislación
argentina el comentario se encontraba re-
ferido a la ley 13.653.
Pero con posterioridad esa ley fue modi-
ficada por el decreto ley 23.354 de 31 de
diciembde de 1956 al cual se puede decir
que, en términos generales, son aplicables
las apreciaciones antes mencionadas.
El decreto ley f u e reglamentado por el
decreto 13.100/57 modificado en sus montos
por los decretos 5143/61, 519/63, 5138/66,
2570/71 y 693/77. Mas esa reglamentación
ha sido reformada en el inciso 2? del art.
22, mediante el decreto 2647 de 2 de sep-
tiembre de 1977 a efectos de determinar que
no se iniciarán tramitaciones de cobro de
deudas cuvo monto sea inferior a 300 pe-
sos; y en las deudas cuyo monto esté com-
prendido entre 300 pesos y 1.500 pesos in-
tentarán el cobro en el domicilio constituido
por el deudor o en el que surja de diligen-
cias practicadas a! efecto. Mas si esta ges-
tión fracasara, se declarará a sus titulares
deudores del fisco sin más trámite y si la
deuda excediera de 1.500 pesos deberá re-
clamarse su pago con fijación de plazo y
por medios que aseguren su notificación al
deudor. Para el caso de que el importe exce-
diere de 8.000 pesos tal notificación se hará
con carácter de único aviso y bajo aperci-
bimiento de iniciar las acciones judiciales
pertinentes. En las deudas superiores a
1.600 pesos estas gestiones se harán previa
determinación de la identidad y situación
económica del deudor.
Finalmente, con fecha 3 de octubre de
1977 se ha dictado el decreto 3000 encami-
nado a modificar los montos contenidos en
el punto 14, inciso c) del decreto 13.100/57
que reglamenta el art. 48 de la ley de con-
tabilidad, manifestando la necesidad de ha-
cerlo así por cuanto los importes de los suel-
dos y salarios han variado en forma cons-
tantes. Al mismo tiempo se hace notar la
conveniencia de dejar sentado que el hecho
referido ocasionaba demoras administrati-
vas que es preciso evitar.
La ley 21.666 de 13 de octubre de 1977
modifica el art. 143 de la ley de contabili-
dad en el sentido de que el Poder Ejecutivo
podrá modificar con carácter general los
límites que determinan los arts. 53, 56 inc.
1' y 2? a)—, 57, 58 y 62 de la presente ley,
cuando razones fundadas así lo aconsejen.
CONTRADICTORIO.* 1. — Carácter de
lo que se opone a otro en el modo de la con-
tradicción.
2. — Procedimiento judicial con dos par-
tes.
3. — Estructura procesal destinada a la
manifestación y el desarrollo de una contra-
dicción.
De las tres acepciones dadas, la última
se revela como más fructífera en el estudio
de los procesos.
La segunda es la acepción más conocida
en la doctrina procesal; "contradictorio"
resulta ser una abreviación, y una sustanti-
vación, del concepto más extenso, "procedi-
miento judicial contradictorio", para lo que
basta la existencia de dos partes.
En todo caso, las acepciones procesales,
que llamaremos clásica. —la segunda— y
científica —la tercera— derivan del senti-
do vulgar y lógico del adjetivo, que expresa
la primera acepción.
Puesto que la última acepción, la terce-
ra, sólo ha aparecido en época reciente, cabe
señalarle su razón de ser y sus diferencias
más notables, conceptuales y prácticas, con
el concepto clásico.
1. CONTRADICTORIO CLÁSICO Y REGLA o
PRINCIPIO DEL CONTRADICTORIO. — Aunque
hemos dado como acepción de contradicto-
rio la de "procedimiento"' con dos partes,
* Por el Dr. DANTE BARRIOS DE ANGELIS.
o procedimiento contradictorio, la doctrina
ha manejado intuitivamente el concepto de
contradictorio, incluido en la expresión
"principio del contradictorio" o en su simi-
lar "regla del contradictorio".
Cuando el contradictorio se extrae de ta-
les expresiones, comparece como "el con-
tradictorio", sin que se den definiciones o
conceptos que lo individualicen.
La regla o principio del contradictorio se
expresa en la frase latina andiatur et alte-
ra pars: el demandado civil, el imputado pe-
nal, debe ser también oído antes de ser
condenado, se sobreentiende; o, en una ex-
presión más depurada: las razones de am-
bas partes deben poder manifestarse artes
de la decisión.
Este principio es de importancia funda-
mental, e integra la garantía del debido
proceso. Pero cuando intentamos saber qué
significa "el contradictorio", nos encontra-
mos poco menos que un "término primitivo"
o indefinible.
Se puede establecer, sin embargo, que el
uso clásico tiene dos posibles significacio-
nes: a) procedimiento contradictorio, y b)
lo que hace contradictorio a un proceso.
Bastarán dos ejemplos, tomados de dos
autores de la doctrina italiana que estima-
mos clásicos, a estos efectos.
M'anzini, Derecho Procesal Penal, Bue-
nos Aires, 1951, t. I, pág. 281, distingue
proceso y contradictorio, en cuanto puede
haber momentos procesales en que "el con-
tradictorio" pueda considerarse, "si no del
todo excluido, sí al menos reducido a su mí-
nima expresión".
Carnelutti, Sistema de. Derecho p, C.,
B.A., 1944, t. IV, p. 64 y ss. contempla pro-
cedimientos sin contradictorio; pero tam-
bién, p. 65, puede identificar contradictorio
y procedimiento contradictorio.
De donde puede concluirse que la doctri-
na distinguía entre proceso y contradicto-
rio, en el sentido de que este último signi-
ficaba lo que podía hacer contradictorio a
un proceso.
De donde, en esa doctrina, podían distin-
guirse dos acepciones, no suficientemente
aclaradas. Según una, contradictorio es el
procedimiento en el que se manifiesta el
principio del contradictorio, la posibilidad
de que las tesis contradictorias del objeto
se manifiesten. Según otra, contradictorio
es lo que, el mecanismo que, posibilita esa
manifestación, o sea, la expresión de la con-
tradicción entre partes.
También distinguía, por lo menos teórica-
mente, entre contradictorio y contradicción;
esta última era la efectiva manifestación
en actos, de la oposición contradictoria
ideal.
 Si se hubiera elaborado esta noción, po-
dría haberse establecido que el contradicto-
rio es la posibilidad práctica de que se ponga
de manifiesto y se defiendan los puntos de
vista contradictorios.
De haberse insistido en ese punto de vista,
se habría advertido que la contradicción no
sólo es posible entre partes, sino también
entre cada una de las partes y el oficio.
Esta simple observación tiene, a nuestro
juicio, una enorme trascendencia doctrina-
ria. Porque permite descifrar la esencia
del proceso, de un modo hasta entonces encu-
bierto y. con ello abrir una nueva perspec-
tiva para la comprensión de la enigmática
jurisdicción voluntaria.
2. CONTRADICTORIO CIENTÍFICO. — El nue-
vo punto de vista, que hemos desarrollado
desde 1967, consiste en denominar explíci-
tamente contradictorio a lo que estaba
implícito en la doctrina clásica: a la estruc-
tura preordenada a manifestar y desarro-
llar una posible contradicción.
Llevado a su explícita naturaleza de es-
tructura, el contradictorio puede ser opues-
to al proceso sin dificultades; pero, por lo
que diremos de inmediato, ya no será posi-
ble decir que hay procesos sin contradicto-
rio. Porque no se trata de una estructura
adventicia sino de una estructura esencial,
sin la que no es posible concebir proceso
jurisdiccional alguno.
En efecto, nadie podrá discutir que la
primera e inexcusable forma de estructura
contradictoria se da en la iniciación de todo
proceso: el Juez o el Tribunal, al asumir la
pretensión (o la realidad inmediata some-
tida a su juzgamiento en los procesos que
se inicien de oficio) se enfrentan a una se-
rie de tesis, frente a las que se elevan las
correspondientes antítesis. Es capaz, está
legitimado el actor; el escrito se presenta
en la vía que corresponde; tiene las cons-
tancias debidas; solicita lo que se requiere
por derecho. O alguna o ninguna de esas
circunstancias se da en el caso, y la de-
manda no debe ser atendida.
El control primario de la demanda se
efectúa merced a. una oportunidad que, en
cuanto permite manifestar y desarrollar una
contradicción, debe entenderse que es un
"contradictorio".
Este contradictorio, que se hará evidente
en cada intervención posterior del tribunal,
tiene naturaleza semejante a otra serie de
oportunidades, que el proceso no da ya al
tribunal sino a las partes, para que mani-
fiesten y desarrollen una contradicción: nos
referimos a los recursos.
Así como las distintas intervenciones del
oficio dan a éste la oportunidad de someter
a crítica la conducta de las partes, los re-
cursos, y otros medios procesales, dan opor-
tunidad a las partes de someter a crítica las
actitudes del tribunal.
El contradictorio, en consecuencia, com-
parece como una estructura fundamental
del proceso, que llena cada uno de sus dis-
tintos momentos.
Pero como ya se habrá advertido, el cam-
po de acción, que la doctrina clásica redu-
cía a la oportunidad dada a una parte para
contradecir a su contraria —en general, al
demandado y a] reo penal para oponerse a
la acción— se ha expandido de modo tal que
llena al proceso entero y requiere una cla-
sificación o división del contradictorio.
3. CONTRADICTORIO DE COORDINACIÓN Y
CONTRADICTORIO DE SUBORDINACIÓN. — La
distinción --entre la forma clásica y Ja nueva
del contradictorio parece afincarse en los
distintos poderes de que disponen los suje-
tos involucrados.
El contradictorio entre partes implica po-
deres semejantes, en un plano de similar
importancia; de ahí que lo denominemos
de coordinación.
El contradictorio entre parte y tribunal
implica poderes desiguales, en cuanto a uno
corresponde la decisión y a otro la petición.
Por ello es que lo denominamos de subordi-
•nación. Y comporta dos especies, según que
el sometido a crítica sea un acto de parte
o de oficio; en el primer caso, contradicto-
rio de subordinación descendente (caso tí-
pico de los controles de admisibilidad y de
fundabilidad); en el segundo, contradicto-
rio de subordinación ascendente (caso tí-
pico de los recursos).
El contradictorio de subordinación, pues-
to de relieve por el nuevo punto de vista,
coparticipa en él con el de coordinación en
los procesos contenciosos y es el único vi-
gente en los procesos de jurisdicción volun-
taria.
Su trascendencia es fundamental en la
explicación de la esencia del proceso.
Si consideramos la razón de ser de la ins-
titución proceso, se hace evidente que lo
determinan la necesidad humana de certe-
za y de realización de las situaciones jurí-
dicas sustanciales y, en último término, las
carencias de la naturaleza humana para
enfrentar tales necesidades.
En ese plan, la jurisdicción comparece
como el mecanismo de control de la falacia
o el error humanos, en la búsqueda de una
solución objetiva de certeza y realización.
Tanto el actor como el peticionante del
proceso contencioso, en cuanto falibles, re-
quieren un tipo de control sumo, que ejer-
ce el órgano jurisdiccional. Y ese control se
efectúa por la vía del contradictorio de su-
bordinación, en todo caso, y por su única
vía, en la jurisdicción voluntaria. El Juez
se justifica institucionalmente por su capa-
cidad de contradecir la gestión errónea, de
evitar el resultado indebido.
En cuya consecuencia, el contradictorio
de coordinación comparece como un mecanis-
mo más, pero no el único ni el decisivo
(como lo comprueba el juicio en rebeldía).
Y como un nuevo fundamento para desta-
car la esencial jurisdiccionalidad de la ju-
risdicción voluntaria ( J ).
CONTRATO COLECTIVO DE TRABA-
JO.* (T. IV, pág. 194.) Regido por la ley
14.250 del año 1953, ha sido modificada por
ley 21.476 promulgada el 16 de diciembre de
1976. En su art. I9 declara que se mantiene
la vigencia de las condiciones de trabajo
establecidas en convenciones colectivas y
laudos con fuerza de tales, con las limita-
ciones que esta ley establece.
En el art. 29 deroga y deja sin efecto to-
das las normas legales, reglamentarias, es-
tatutarias y convencionales siguientes: las
que establezcan, a cargo du organismos o
empresas del Estado, empresas de economía
mixta o de propiedad del Estado o en las
que éste tenga mayoría accionaria, cuando
le sea aplicable el régimen de contrato de
trabajo aprobado por la ley 20.744, modifi-
cada por la 21.297, mayores beneficios que
los consagrados por dicho régimen en mate-
ria de vacaciones, licencias por enfermedad
y otras licencias especiales, jornada de tra-
bajo, horas extraordinarias y francos com-
pensatorios, intervención de juntas de dis-
ciplina u organismos similares integrados
total o parcialmente por trabajadores o de-
legados de asociaciones profesionales para
la aplicación de sanciones disciplinarias o
la determinación de causales y procedimien-
tos de cesantía, montos indemnízatenos o
indemnizaciones por despido, falta de prea-
viso, fallecimiento y cese por jubilación
o por cualquier otra causa; las vigentes en
organismos o empresas del Estado, empre-
sas de economía mixta o de propiedad del
Estado o en las que éste tenga mayoría
accionaria que hubieran instituido sistemas
de autogestión o cogestión, sea cual fuese
el nivel en que se haya previsto la interven-
ción del personal, sus representantes o la
entidad gremial y el objeto o materia a
que se refiera su ejercicio, sin perjuicio de
otras formas de colaboración en la direc-
ción empresaria; las vigentes en empresas
de la índole citada, que instituyan dotacio-
(1) [.V. de la R.] V. en la Enciclopedia, t. XV1T.
p. 147, JVICIO CONTRADICTOKIO.
* Por el Dr. MANUEL OSSORIO v FLORIT.
nes determinadas o mínimas de personal o
categoría de personal para secciones o sec-
tores o funciones específicas; las que se
refieran al régimen de remuneraciones u
otros ingresos de cualquier índole, del per-
sonal de reparticiones descentralizadas o,
autárquicas del Estado nacional, provincial
o municipal, así como de las empresas pú-
blicas o de la actividad privada, por las que
se fijen tales remuneraciones en función de
coeficientes, porcentajes, índices o cualquier
otro método de cálculo que tome como base
el salario mínimo vital, el costo de vida
o retribuciones distintas a la del propio car-
go o categoría, o que establezcan la trasla-
ción automática de mejores beneficios otor-
gados a otros sectores, pero sin que en nin-
gún caso pueda importar disminución de los
ingresos actuales de los trabajadores ni
significar la caducidad de las retribuciones
existentes; las vigentes en organismos o
empresas públicas o en la actividad privada
cuando hubiesen incorporado en estatutos,
convenciones O reglamentos, normas de la
ley 20.744 que hubieren sido derogadas o
modificadas por la ley 21.297; los vigentes
en organismos o empresas públicas o en la
actividad privada que obliguen al emplea-
dor a recurrir a bolsas de trabajo o a la
intervención de asociaciones profesionales
de trabajadores para la designación o pro-
moción del personal; las que establezcan a
cargo de los organismos y empresas del
Estado o de economía mixta o de propiedad
del Estado o en las que éste tenga mayoría
accionaria, aportes o contribuciones en fa-
vor de las asociaciones profesionales de
trabajadores de cualquier grado y con cual-
quier destino o afectación, incluyendo los
instrumentos bajo forma de incrementos sa-
lariales al personal para ser objeto de re-
tención con aquel destino o que de cualquier
forma encubran verdaderas contribuciones
de las empresas, y en caso de haberse he-
cho así, el importe de los incrementos en
pesos, equivalente, en la fecha de vigencia
de la presente ley, al porcentaje en cues-
tión, será adicionado efectivamente a la re-
muneración de los trabajadores.
En caso de existir fondos compensadores
en materia de regímenes jubilatorios que
se financien total o parcialmente con los
aportes y contribuciones que se dejan sin
efecto, subsistirán reestructurados de la
siguiente forma: se mantendrán los apor-
tes de los trabajadores actualmente existen-
tes; las empresas que tengan contribucio-
nes directas a su cargo las continuarán has-
ta un máximo equivalente al 6 % de las re-
muneraciones del personal comprendido,
siempre que no se dé la situación contem-
plada que se prevé a continuación o que el
aumento de las prestaciones previsionales
permita el financiamiento con una contribu-
ción menor; si las contribuciones de las em-
presas estuvieran instrumentadas bajo for-
ma de incrementos salariales a! personal
para ser objeto de retención con destino a
la financiación de dichos fondos, las mis-
mas, en concepto de aportes al personal y
en sustitución de los precedentes previstos,
continuarán efectuándose hasta un máximo
del 6 % de las remuneraciones, reteniendo
las empresas de las retribuciones del perso-
nal tal porcentaje a ese efecto, pudiendo
disminuirlas en la medida que el aumento
de las prestaciones previsionales permita el
financiamiento de un aporte menor; las
prestaciones de esos fondos compensadores
se adecuarán a los recursos que surgen de
las normas precedentes, hasta tanto se pro-
duzca la revisión de los convenios colecti-
vos respectivos y se disponga lo que corres-
ponda con tales fondos compensadores, pero
estas últimas disposiciones no se aplicarán
respecto de los fondos compensadores en
materia de regímenes jubilatorios aproba-
dos por ley u organizados con autorización
expresa del Ministerio de Bienestar Social,
y en cuanto a las contribuciones destinadas
a las obras sociales, déjanse sin efecto las
establecidas en las convenciones colectivas
de trabajo o convenios de empresa, a cargo
de los organismos y empresas del Estado,
de economía mixta o de propiedad del Es-
tado, o en las que éste tenga mayoría accio-
naria, efectuando dichos organismos y em-
presas sólo las contribuciones previstas en
la ley 18.610 y sus modificatorias o en otras
normas legales vigentes, aun cuando en
aquellos casos en que los mencionados orga-
nismos otorguen a su personal las presta-
ciones asistenciales y otros servicios socia-
les referidos en esa ley 18.610, el Instituto
Nacional de Obras Sociales dispondrá la
transferencia a favor de esos organismos
y empresas de la totalidad o una parte de
los aportes y contribuciones destinados a la
obra social respectiva según corresponda
por la índole y extensión de los servicios
prestados, mas cuando el producido de los
aportes y contribuciones que se suprimen se
encuentran afectados a planes de vivienda
u otras obras de bien común ya iniciados,
los organismos y empresas referidos afron-
tarán la financiación de los mismos hasta
su total terminación, quedando facultados
los ministros de Trabajo, de Bienestar So-
cial y de Economía para dictar en forma
conjunta las normas complementarias nece-
sarias para la correcta aplicación de lo dis-
puesto en este inciso, así como para resol-
ver los casos especiales que pudieran pre-
sentarse.
En el art. 3° se derogan y dejan sin efec-
to todas las normas legales, reglamentarias,
estatutarias o convencionales vigentes en
empresas de la índola varias veces citadas
en el párrafo precedente que sustituyan
ventaja o franquicias especiales por cual-
quier concepto en favor de sus trabajadores
dependientes o su grupo familiar, tales co-
mo exención o disminución de derechos, pa-
tentes, tasas o tarifas, provisión sin cargo
o a precio diferencial de materiales o ser-
vicios, o que les concedan cualquier otro
tipo de privilegios, beneficios adicionales o
diferencias con relación al usuario común
respecto de los servicios prestados y los
elementos producidos o suministrados por
sus dadores de trabajo. Para la correcta
aplicación de esta norma, la autoridad su-
perior a cuya jurisdicción corresponda el
organismo o la empresa remitirá al Minis-
terio de Trabajo de la Nación los antece-
dentes del caso, pudiendo el Ministerio so-
licitar toda la información complementa-
ria para ponderar adecuadamente las situa-
ciones que se planteen. Evaluados los ele-
mentos de juicio reunidos así, por resolu-
ción conjunta de los ministros de Trabajo
y de Economía de la Nación se determinará
la efectiva caducidad de las normas cuestio-
nadas y si de la evaluación efectuada en
cada caso particular surgiera que la elimi-
nación de determinados beneficios, fran-
quicias o ventajas se traduce en una dismi-
nución del nivel de ingresos, la resolución
pertinente, simultáneamente con la caduci-
dad de la norma, ordenará la adecuada com-
pensación de las remuneraciones de los
trabajadores alcanzados, a fin de evitar el
deterioro de sus salarios, como consecuen-
cia de la desaparición de prestaciones com-
plementarias.
Por el art. 4<? se faculta al ministro de
Trabajo para revisar las calificaciones de
insalubridad insertas en las convenciones
colectivas de trabajo de las empresas del
Estado, de economía mixta o de propiedad
del Estado o en las que éste tenga mayoría
accionaria.
De acuerdo con el art. 5°, sin perjuicio
de la inmediata aplicación de los artículos
anteriores, se faculta al Poder Ejecutivo
Nacional para que, con intervención del
Ministerio de Trabajo en todos los casos,
juntamente con el Ministerio a cuya juris-
dicción corresponda al organismo o la em-
presa, proceda a revisar aquellas convencio-
nes colectivas y laudos vigentes de los or-
ganismos o empresas vinculadas al Estado
y a los que esta ley hace constante referen-
cia, sin perjuicio de la intervención que
pueda competer al Ministerio de Bienestar
Social. También se faculta al Poder Ejecu-
tivo Nacional para que, con intervención del
Ministerio de Trabajo, proceda a revisar las
convenciones colectivas y laudos vigentes
para el sector privado, pudiendo eliminar
o reformar las cláusulas que hubiesen in-
corporado reglas generadoras de excesos o
distorsiones lesivos para el equilibrio de las
partes, contribuyan al deterioro de las re-
laciones empresarias laborales o se opongan
a los principios que informan la presente
ley, formulando además el nuevo texto or-
denado de tales convenciones, y las modifi-
caciones tendrían el valor y alcance que la
ley 14.250 otorga a los acuerdos de partes
homologadas por la autoridad de aplicación.
Establece el art. 69 que las condiciones
de trabajo emergentes de las cláusulas con-
vencionales que caducaren por lo dispuesto
en esta ley, no podrán ser ulteriormente
invocadas como efecto jurídico subsistente
en la relación individual de trabajo ni ale-
garse como9 derechos adquiridos.
El art. 7 declara que las normas de esta
ley serán extensivas a las empresas priva-
das prestatarias de servicios públicos simi-
lares, siempre que se rijan por las mismas
leyes, reglamentaciones o convenciones de-
rogadas o modificadas por la presente.
Y, finalmente el art. 8? expresa que esta
ley es de orden público y empezará a regir
en el día de su fecha, no obstante que sus
términos se aplicarán aun a las consecuen-
cias de las relaciones y situaciones jurídi-
cas existentes.
El acierto o el error de las normas conte-
nidas en esta ley serán juzgados de acuerdo
al criterio que cada cual tenga en materia
sindical, especialmente en lo que se refiere
a los regímenes de asociaciones profesiona-
les y, naturalmente, de convenciones colec-
tivas. Como se aprecia en forma evidente
todo el sentido de la ley 21.476 se orienta
hacia la disminución de las facultades que
se habían otorgado en la legislación ante-
rior a las organizaciones de trabajadores,
incluso en el aspecto de la codirección de las
empresas. El objeto perseguido ha de ser
desdeñable para los partidarios del sindicato
único y del que sin declararse como tal, lo
viene a ser en virtud de los privilegios que
le son reconocidos. Por lo contrario, la ten-
dencia es plausible para quienes somos par-
tidarios ó!el sindicalismo auténticamente
libre. En la ley de asociaciones profesiona-
les de trabajadores, cuya promulgación es-
tá anunciada por los organismos competen-
tes del Poder Ejecutivo, es donde se podrá
advertir el camino que éste quiere seguir en
materia sindical, y de su contenido depende-
rá el mayor o menor valor que se pueda
atribuir a la ley 21.476, objeto de este
comentario.
CONTRATO DE TRABAJO.* (Encielo-'
pedia, T. IV, pág. 397; Apéndice II, pág.
209.) En el precitado tomo de la Enciclo-
pedia se insertaba un muy extenso y sólido
estudio relativo a esta importante manifes-
tación de la vida social en lo que a la activi-
dad laboral se refiere. Pero esa colaboración
no se encuentra únicamente vinculada a la
legislación argentina sobre la materia sino
que contiene un sentido mucho más amplio
ya que el tema se halla considerado desde
el punto de vista de la doctrina universal
y del derecho comparado en los diversos as-
pectos que, mutatis muntandis, constituyen
las normas reguladoras de esa clase de con-
tratos.
De ahí que en el también precitado Apén-
dice se consignase una breve nota recorda-
toria de que en la Argentina la legislación
de esa índole se inició en el Código de Co-
mercio con las modificaciones efectuadas
por la importante ley 11.729 y sus comple-
mentarias, si bien cuando apareció el Apén-
dice II de nuestra obra —que lo fue en la
segunda quincena del mes de agosto de
197&— ya se encontraba en vigencia una
nueva ley N? 20.744 sancionada el 11 de
septiembre de 1974 de la que se hacía una
breve reseña y un no menos breve comen-
tario. La parquedad de ambas estaba jus-
tificada en el hecho de que (no obstante la
pretensión, evidentemente caprichosa, de
querer presentarla como la mejor y más
avanzada de cuantas existían en el mun-
do) no pudo por menos de reconocer el
propio gobierno que su aplicación originaba
problemas que obligaban a revisar algunos
de sus preceptos. Y conste que no se tra-
taba de intenciones para desarrollar en un
plazo indefinido, puesto que el 22 de octubre
de 1975 quedó aprobado por el Poder Eje-
cutivo un proyecto de ley para su envío al
Congreso Nacional; y ya en él se inserta-
ban principios tan trascendentales como lo»
afectados a la suspensión de los trabajado-
res, a la ilegalidad de las huelgas en deter-
minados casos, a las sanciones contra los
empleadores que utilizasen el procedimien-
to de lock-out o cualquiera otro de acción
directa y otras igualmente importantes. Por
eso pareció inútil el comentario de una ley
—la 20.744— que iba a ser substancialmen-
te modificada al parecer dentro de un lapso
previsiblemente rápido. Como así sucedió
en efecto, ya que con fecha 20 de abril de
1976 se promulgó la ley 21.297, cuyo texto
ordenado se publicó ese mismo año con el
N1? 390.
Dentro del texto ordenado, el art. 1°,
* Por el Dr. MANUEL OSSORIO Y FLOBIT.
coincidente con el de la ley 20.744, como no
podía ser de otra manera, se determinan
las fuentes de regulación del contrato de
trabajo, regido por esta ley; por la;- leyes
y estatutos profesionales; por las conven-
ciones colectivas o laudos con fuerza de ta-
les; por la voluntad de las partes; y por
los usos y costumbres.
Por cierto que en lo que se refiere a la
voluntad de las partes debió aclararse que
ella no era válida en cuanto disminuyese
los derechos legales establecidos a favor de
los trabajadores; concepto también exten-
sivo a los usos y costumbres.
El art. 29 se refiere al ámbito de aplica-
ción y exceptúa de su aplicación a los de-
pendientes de la Administración Pública
Nacional, provincial o municipal, salvo que
por acto expreso se los incluya en la misma
o en el régimen de las convenciones colec-
tivas de trabajo; a los trabajadores del ser-
vicio doméstico.
Por el art. 17 se prohibe realizar cual-
quier tipo de discriminación entre los tra-
bajadores por motivos de raza, sexo, nacio-
nalidad, religiosos, políticos, gremiales o
de edad.
El art. 21 define el contrato de trabajo;
y el art. 22 la relación de trabajo. Se trata
de un tema muy discutido en el sentido de
que algunos autores niegan toda diferen-
cia entre contrato y relación de trabajo;
mientras que otros aceptan esa diferencia.
Si se comparan ambos artículos y la doctri-
na que a los mismos se refiere, se advertirá
la dificultad de establecer esa diferencia
y si alguna duda cupiese, bastaría compa-
rar los dos artículos citados.
El art. 31, hablando de empresas subor-
dinadas o relacionadas y de la solidaridad
aclara que siempre que una o más empresas,
aun teniendo personalidad jurídica propia
estuviesen bajo la dirección, control o ad-
ministración de otras o constituyesen un
conjunto económico de carácter permanen-
te, serán a los fines de las obligaciones con-
traídas por cada una de ellas con sus tra-
bajadores y con los organismos de seguridad
social solidariamente responsables, cuando
hayan mediado maniobras fraudulentas o
conducción temeraria.
El art. 32 advierte la capacidad de los
menores desde los 18 años y la mujer casa-
da, sin autorización del marido, para cele-
brar contrato de trabajo y añade que los
mayores de 14 años y menores de 18 que
con conocimiento de sus padres o tutores
vivan independientemente de ellos, gozarán
de la misma capacidad. Como complemento
del precepto comentado el art. 33 señala la
capacidad de los menores desde los 14 años
para estar en juicio laboral en acciones
vinculadas al contrato o relación de trabajo,
así como para hacerse representar por man-
datarios mediante el instrumento otorgado
en la forma prevista por las leyes locales,
con la intervención promiscua del ministe-
rio publico.
El art. 42 establece que el contrato de
objeto prohibido no afectará al derecho del
trabajador a percibir las remuneraciones e
indemnizaciones que se deriven de su extin-
ción por tal causa.
De acuerdo con el art. 70 los sistemas de
controles personales del trabajador destina-
dos a la protección de los bienes del emplea-
dor deberán salvaguardar la dignidad del
trabajador y practicarse con discreción, ha-
ciéndose por medio de selección automá-
tica destinados a la totalidad del personal.
Se aclara que los controles del personal fe-
menino deberán estar reservados exclusiva-
mente a personas de su mismo sexo.
El art. 78 plantea un tema muy intere-
sante, porque está referido a la obligación
del empleador de garantizar al trabajador
ocupación efectiva, de acuerdo a su califi-
cación o categoría profesional, salvo que el
incumplimiento se encuentre justificado por
motivos que impidan la satisfacción de tal
deber. Afirmo que esta norma es importan-
te porque se ha debatido judicialmente si
el empleador tenía el derecho de mantener
inactivo al trabajador, sin perjuicio de se-
guir abonándole su retribución. Aun cuando
esto parecería una situación privilegiada
para el trabajador por el hecho de cobrar
sin trabajar, no han faltado quienes, a mi
modo de ver, con toda razón han sosteni-
do que tal situación representaba una inju-
ria para el trabajador, cuando éste no la
aceptaba, por lo cual estaba en situación
de considerarse despedido y de obtener las
indemnizaciones correspondientes. Cuando
el empleador adopta esa determinación sin
que ella se encuentre apoyada en una razón
estimable, parece evidente que sitúa a su
dependiente en una condición despectiva.
Este art. 78 se encuentra relacionado y, en
cierto modo en contraposición con el 103
determinante de que a los fines de esta ley
se entiende por remuneración la contrapres-
tación que debe percibir el trabajador como
consecuencia del contrato de trabajo; y aña-
de que el empleador debe al trabajador la
remuneración aunque éste no preste servi-
cios, por la mera circunstancia de haber
puesto su fuerza de trabajo a disposición de
aquél. El sentido de esta norma es muy du-
bitativo porque si no hay efectividad en, el
trabajo, el pago de la remuneración elimina
el concepto de la contraprestación; y por-
que si el empleador está obligado a garan-
tizar al trabajador una ocupación efectiva,
no se advierte que se conceda al empleador
el derecho de no dar trabajo a su dependien-
te ni aun abonándole el sueldo.
Norma tradicional en materia de pago de
sueldos y salarios, era la obligación patro-
nal de abonarlos en dinero efectivo, lo cual
era explicable por el hecho de que los tra-
bajadores, especialmente los obreros, no te-
nían cuentas corrientes en los bancos y por
las molestias que el cobro de cheques podía
ocasionar. Pero de unos años a esta parte
se ha presentado una modalidad delictiva
consistente en el asalto a las empresas im-
portantes en el día destinado al pago de los
trabajadores y robar todo el dinero prepa-
rado para efectuar la retribución, con el
consiguiente perjuicio para las empresas y
para los propios interesados que, por lo me-
nos, veían retrasada la percepción de sus
haberes. Y como ese tipo de delincuencia
era frecuentísimo se pensó en cambiar el
sistema ampliando el medio de pago. El art.
124 de la ley 21.297 (t.o. 1976) establece
que las remuneraciones en dinero debidas
al trabajador, deben hacerse, bajo pena de
nulidad, en efectivo, cheque a la orden del
trabajador para ser cobrado por éste per-
sonalmente o por quien él indique o me-
diante acreditación en cuenta abierta a su
nombre en entidad bancaria o en institu-
ción de ahorro oficial. La medida es acer-
tada y parece haber dado resultado. Sin
embargo, como muchos trabajadores por su
incultura o por la imposibilidad de hora-
rios no pueden aceptar la nueva norma, la
ley les autoriza para exigir que su remu-
neración les sea hecha en efectivo.
De acuerdo con lo dispuesto en el art. 130
el empleador podrá hacer adelantos al tra-
bajador hasta un 50 % de las remunera-
ciones correspondientes a no más de un pe-
ríodo de pago, límite que podrá ser supera-
do en caso de especial gravedad y urgencia;
pero si se acreditare un abuso de esta fa-
cultad, el trabajador podrá exigir el pago
total, sin perjuicio de las acciones a que
hubiere lugar. En el artículo siguiente se
prohibe retener o compensar suma alguna
que rebaje el monto de las remuneraciones;
prohibición (art. 132) que no regirá cuan-
do la retención o compensación responda a
alguno de los siguientes motivos: adelanto
de remuneraciones hechas con las forma-
lidades del art. 130; retención de aportes
jubilatorios y obligaciones fiscales a cargo
del trabajador; pago de cuotas, aportes pe-
riódicos o contribuciones a que estuviesen
obligados los trabajadores en virtud de nor-
mas legales o provenientes de las conven-
ciones colectivas de trabajo, o que resulten
de su carácter de afiliados a asociaciones
profesionales con personería gremial, o de
miembros de sociedades mutuales o coope-
rativas, así como por servicios sociales y
demás prestaciones que otorguen dichas en-
tidades; reintegro de precios por la adqui-
sición de viviendas o arrendamientos de las
mismas, o por compra de mercaderías de
que sean acreedores entidades sindicales,
mutualistas o cooperativas; pago de cuotas
de primas de seguros de vida colectivos del
trabajador o su familia, o planes de retiro
y subsidios aprobados por la autoridad de
aplicación; depósitos en caja de ahorro de
instituciones del Estado nacional, de las
provincias, de los municipios, sindicales o
de propiedad de asociaciones profesionales
de trabajadores, y pago de cuotas por prés-
tamos acordados por esas instituciones al
trabajador; reintegro del precio de compra
de acciones de capital, o de goce adquirido
por el trabajador a su empleador, y que
corresponda a la empresa en que presta sus
servicios; reintegro del precio de compra
de mercaderías adquiridas en el estable-
cimiento de propiedad del empleador, cuan-
do fueran exclusivamente de los que se fa-
brican o producen en él o de las propias del
género que constituye el giro de su comer-
cio y que se expenden en el mismo; y rein-
tegro del precio de compra de vivienda del
que sea acreedor el empleador, según planes
aprobados por la autoridad competente.
El art. 133 determina que salvo lo dis-
puesto en el art. 130, en el caso de adelanto
de remuneraciones, la retención, deducción
o compensación no podrá insumir en con-
junto más del 20 % del monto total de la
remuneración en dinero que tenga que per-
cibir el trabajador en el momento que se
practique. Dentro de dicha proporción, po-
drán consistir en sumas fijas y previamen-
te determinadas, pero en ningún caso se
efectuarán las deducciones a que hace refe-
rencia el art. 132 sin el consentimiento ex-
preso del trabajador, excepto aquellos que
se prologan del cumplimiento de las leyes,
estatutos profesionales o convenciones co-
lectivas de trabajo. En los demás casos re-
querirán, además, la autorización previa del
organismo competente, exigencias ambas
que deberán reunirse en cada caso particu-
lar, pudiendo la autorización conferirse con
carácter general a un empleador o grupo de
empleadores para su utilización respecto de
la totalidad de su personal y mientras no
le fuese revocada por la misma autoridad
que la concediera. La autoridad de aplica-
ción se encuentra facultada para establecer
fundadamente un límite porcentual distin-
to para las deducciones, retenciones no com-
pensaciones cuando la situación particular
lo requiera.
Determina el art. 134 que sobre los re-
caudos previstos en el precedente, para que
proceda la deducción, retención o compen-
sación en los casos especificados del art.
132, se requieren estas condiciones: que el
precio de la mercadería no sea superior al
corriente en plaza; que el empleador o ven-
dedor haya acordado sobre los precios una
bonificación razonable al trabajador; que la
venta haya sido real y no encubra una ma-
niobra encaminada a disminuir el monto de
la remuneración del trabajador; y que no
haya mediado exigencia de parte del em-
pleador para la adquisición de tales merca-
derías.
De lo dispuesto en el art. 131 se exceptúa
el caso en que el trabajador hubiera cau-
sado daños graves e intencionales en los ta-
ll«res, instrumentos o materiales de traba-
jo, supuesto en el cual el empleador deberá
consignar judicialmente el porcentaje de la
remuneración prevista en el art. 133, a las
resultas de las acciones que sean pertinen-
tes y que caducarán a los noventa días.
El art. 140 determina el contenido nece-
sario de los recibos de pago; pudiendo ha-
cerse por separado (art. 141) los recibos
por vacaciones o licencias pagadas, asigna-
ciones familiares y los que correspondan a
indemnizaciones debidas al trabajador con
motivo de la relación de trabajo o de su ex-
tinción. Los jueces (art. 142) apreciarán
la eficacia probatoria de los recibos. El re-
cibo (art. 145) no debe contener renuncias
de ninguna clase, ni puede ser utilizado pa-
ra, instrumentar la extinción de la relación
laboral o la alteración de la calidad profe-
sional en perjuicio del trabajador.
Las remuneraciones debidas a los traba-
jadores serán inembargables en la propor-
ción resultante de la aplicación del art. 120,
salvo por deudas alimentarias; y en lo que
exceda de ese monto quedarán afectadas a
embargo en la proporción que fije la regla-
mentación, excepto en lo referente a las
cuotas por alimentos o litis expensas (art.
147).
Con respecto a las vacaciones y otras li-
cencias, el art. 150 establece que en Con-
cepto de licencias ordinarias, el trabajador
tiene derecho a un descanso anual mínimo
y continuado: de 14 días corridos cuando
su antigüedad en el empleo no exceda de
cinco años; de 21 cuando exceda de cinco
años y no de diez; y de 28 cuando siendo
mayor de diez no sobrepase de veinte; y de
35 cuando exceda de veinte. El cómputo de
la extensión de las vacaciones, se hará te-
niendo en cuenta la antigüedad, o sea la que
tendría el trabajador al 31 de diciembre del
año a que correspondan las mismas (art.
150).
El artículo siguiente, además de repro-
ducir la norma de que para tener derecho
cada año a la licencia, deberá haber pres-
tado servicios durante la mitad como míni-
mo de los días hábiles comprendidos en el
año calendario o aniversario respectivo,
añade que la licencia comenzará el día lunes
o el siguiente hábil si aquél fuera feriado;
y si se tratase de trabajadores que presten
servicios en días inhábiles, las vacaciones
deberán comenzar al día siguiente a aquél
en que el trabajador gozare del descanso
semanal o el subsiguiente hábil si aquél
fuese feriado, sin que se requiera antigüe-
dad mínima en el empleo.
El 152 preceptúa que se computarán como
trabajados los días en que el trabajador no
preste servicios por gozar de una licencia
legal o convencional, o por estar afectado
por una enfermedad inculpable o por infor-
tunio en el trabajo, o por otras causas no
imputables al mismo.
El empleador deberá conceder el goce de
vacaciones de cada año dentro del período
comprendido entre el 1"? de octubre y el 30
de abril del año siguiente, comunicando
por escrito la fecha de iniciación con una
anticipación de 45 días; sin perjuicio de que
las convenciones colectivas puedan instituir
sistemas distintos de acuerdo con las moda-
lidades de cada actividad. Por otra parte la
autoridad de aplicación podrá autorizar fun-
dadamente la concesión de vacaciones en pe-
ríodos distintos, cuando así lo requiera la ca-
racterística especial de la actividad de que
se trate. Para la hipótesis de que las vaca-
ciones no se otorguen simultáneamente a to-
dos los trabajadores del establecimiento, lu-
gar de trabajo, sección o sector donde se
desempeñe, acordándose las mismas indi-
vidualmente o por grupo, el empleador de-
berá proceder en forma tal que para que a
cada trabajador le corresponda el goce de
éstas por lo menos en una temporada de
verano cada tres períodos.
Según ordena el art. 155, el trabajador
percibirá la retribución por vacaciones de
la siguiente manera: si es remunerado con
sueldo mensual, dividiendo por 25 el im-
porte del sueldo que perciba en el momento
de su otorgamiento; si la remuneración es-
tuviese fijada por día o por hora, se abona-
rá por cada día de vacaciones el importe
que le hubiere correspondido percibir en la
jornada anterior a la fecha en que comien-
ce el goce de las mismas, tomando a tal
efecto la remuneración que deba abonarse
conforme a las normas legales o convencio-
nales o a lo pactado, si fuere mayor. En el
supuesto de que la jornada habitual fuere
superior a 8 horas, se tomará como jornada
real, en tanto no exceda de 9 horas. Y si la
jornada tomada en consideración fuese, por
razones circunstanciales, inferior a la habi-
tual del trabajador, se calculará como si la
misma coincidiera con la legal. En el caso
de que el trabajador remunerado por día o
por hora hubiese recibido otras accesorias,
se procederá del siguiente modo: si el sa-
lario fuese a destajo, comisión individual o
colectiva, porcentajes u otras formas varia-
bles de acuerdo al promedio de los sueldos
devengados durante el año a que correspon-
dan las vacaciones o a opción del trabaja-
dor durante los últimos 6 meses de presta-
ción de servicios. Se entiende que la remu-
neración está integrada por todo lo que el
trabajador perciba por trabajos ordinarios
o extraordinarios, bonificación por antigüe-
dad u otras remuneraciones accesorias. La
cantidad que corresponda al período de va-
caciones deberá ser satisfecha a la inicia-
ción del mismo.
Cuando por cualquier causa (art. 156)
se produjera la extinción del contrato, el
trabajador tendrá derecho a percibir una
indemnización equivalente al salario corres-
pondiente al período de descanso proporcio-
nal a la fracción de año trabajado. Ese de-
recho pasará a los causahabientes del tra-
bajador en el caso de que la terminación
del contrato se produjere por muerte del
trabajador.
Regula también la nueva ley el régimen
de licencias especiales, fijándolas en: 2 días
corridos por nacimiento de hijo; 10 días
por matrimonio; 3 días por fallecimiento
del cónyuge o de la persona con la cual es-
tuviese unido en aparente matrimonio, de
hijos o de padres, 1 día por fallecimiento
de hermano; y para rendir examen en la
enseñanza media o universitaria, 2 días por
examen con un máximo de 10 por año ca-
lendario (art. 158).
Los arts. 165 a 171 establecen las condi-
ciones aplicables a los días feriados obliga-
torios y a lo no laborables.
Normas interesantes de la ley, son las que
se refieren al trabajo de las mujeres (arts.
172 a 176). Pueden celebrar contrato labo-
ral de todas clases, por lo cual no está per-
mitido que las convenciones colectivas o re-
glamentaciones autorizadas determinen nin-
gún tipo de discriminación en su empleo
fundada en el sexo o estado civil de la mis-
ma, aunque este último se altere en el curso
de la relación de trabajo, quedando garan-
tizado el principio de igualdad de retribu-
ción por trabajo de igual valor.
Sin embargo se impide el trabajo noctur-
no de las mujeres, salvo en aquellos de na-
turaleza no industrial que deban ser desem-
peñados preferentemente por mujeres; y si
se tratase de espectáculos públicos noctur-
nos no podrán actuar mujeres menores de
18 años. Cuando el trabajo se desarrolle en
horas de !a mañana y de la tarde, las per-
sonas del sexo femenino, dispondrán de un
descanso de 2 horas al mediodía, salvo que
por la extensión de la jornada a que estu-
viese sometida la trabajadora, las caracte-
rísticas de las tareas que realice, los per-
juicios que la interrupción del trabajo pu-
diera ocasionar a las propias beneficiarías
o al interés general, se autorizare la adop-
ción de horarios continuos, con supresión o
reducción de ese período de descanso. Tam-
bién se prohibe encargar la ejecución de
trabajos a domicilio a mujeres ocupadas en
algún local u otra dependencia de la empre-
sa, así como en labores penosas, peligrosas
o insalubres.
Los arts. 177 a 179 se ocupan de la pro-
tección a la maternidad. La norma viene
a ser igual a las de las legislaciones ante-
riores; prohibición de trabajo antes de los
45 días del parto y hasta 45 días después
del mismo. No obstante se concede a la in-
teresada el derecho de optar por la reduc-
ción del período anterior, nunca en lapso
inferior a 30 días, acumulando la diferencia
al período posterior.
La trabajadora conservará el empleo du-
rante los plazos indicados y gozará de las
asignaciones que le confieren los sistemas
de seguridad social, que garantizarán a la
trabajadora la percepción de una suma igual
a la retribución que corresponda al período
en que resulte prohibida su ocupación. Se
garantiza a toda mujer durante la gestación
la estabilidad en el empleo. Y si estuviese
ausente un tiempo mayor a consecuencia de
enfermedad originada por el embarazo o
parto, será acreedora a los beneficios que
la ley otorga para los casos de accidentes
y enfermedades inculpables.*
Salvo prueba en contrario, se presume
que el despido de la mujer trabajadora obe-
dece a razones de maternidad o de embara-
zo cuando fuese dispuesto dentro del plazo
de Siete y medio mes anterior o posterior a
la fecha del parto, siempre que la mujer haya
cumplido con su obligación de notificar en
debida forma el hecho del embarazo o, en
su caso, el del nacimiento. En tales condi-
ciones percibirá una indemnización igual a
* Después de hecha la composición en la imprenta
se ha dictado una ley qne modifica la parte fiel con-
trato de trabajo relativa a 1» licencia por maternidad.
Sin perjuicio de ocuparnos de es» ley en el próximo
Apéndice —fu ello fuese necesario— deberon* anticipar
que la reforma esencial consiste en la determinación d»
que "en caso de nacimiento pre-término se acumulará
al descanso posterior todo el lapso de licencia que no
se hubiese gozado antes del parto, de modo de comple-
tar los 90 días" por lo cual "la trabajadora deberá co-
municar fehacientemente su embarazo al empleador, con
presentación del certificado médico en el que consta la
fecha presunta del parto, o requerir su comprobación
al empleador".
la prevista en el art. 182, o sea equivalente
a un año de remuneraciones que se acumu-
lará a la prevista en el art. 245 (indemniza-
ción por antigüedad).
No han faltado autores que han estima-
do que esta norma última puede ser peli-
grosa —por su gravosidad para el emplea-
dor— a efectos de la admisión al trabajo de
las mujeres. Sin embargo no podría afir-
marse que en la práctica así haya sucedido.
Finalmente dentro de la protección a la
maternidad figura un artículo que autoriza
a la madre lactante a diaponer de dos des-
cansos de media hora para amamantar a su
hijo en el transcurso de la jornada de tra-
bajo y por un período no superior a un año
posterior a la fecha del nacimiento salvo
que por razones médicas sea necesario que
la madre amamante a su hijo por un lapso
más prolongado (también este precepto po-
dría ser atentatorio a la aceptación de mu-
jeres para el trabajo, sobre todo si se tiene
en cuenta que en la propia disposición se
determina que en los establecimientos don-
de preste servicios el número mínimo de
trabajadoras que fije la reglamentación, el
empleador deberá habilitar salas maternales
y guarderías para niños hasta la edad y en
las condiciones que oportunamente se se-
ñalen 1 ).
Los arts. 180 a 182 declaran la nulidad
de los actos o contratos de cualquier natu-
raleza que se celebren entre las partes o las
reglamentaciones internas que establezcan
para su personal el despido por causa matri-
monial, presumiéndose que el mismo respon-
de a esa causa cuando fuese dispuesto sin
invocación de causa por el empleador, o no
fuese probada la invocada, así como si el
despido se produjere dentro de los tres me-
ses anteriores o de seis posteriores al ma-
trimonio, a condición de que haya mediado
notificación al empleador, la que no puede
ser hecha ni con anterioridad ni con poste-
rioridad a los plazos señalados. Para el caso
de incumplimiento de esta prohibición el
empleador abonará la indemnización espe-
cial del art. 245, antes mencionada.
El capítulo IV, que en sus arts. 183 a
"¡86, trata de la situación de excedencia en
favor de la mujer, constituye, probablemen-
te, una de las cuestiones más sujetas a dis-
cusión en la nueva ley. Permite a la mujer
que tuviere un hijo, vigente la relación la-
boral, y continuará residiendo en el país,
optar entre las siguientes situaciones: con-
tinuar trabajando en la empresa en las
mismas condiciones en que venía haciéndo-
lo; rescindir su contrato de trabajo, perci-
biendo la compensación por tiempo que se
le asigna en este inciso, o los mayores be-
neficios que surjan de los estatutos profe-
sionales o convenciones colectivas, en cuyo
caso la compensación será equivalente al
25 % de la remuneración de las trabajado-
ras, calculada en base al promedio fijado
en el art. 245 (despido por el empleador sin
justa causa) por cada año de servicio, al
que no podrá exceder de un salario mínimo
vital por un año de servicio o fracción ma-
yor de tres meses; o quedar en situación de
excedencia por un período no inferior a tres
meses ni superior a seis. Situación de exce-
dencia se considera la que asuma volunta-
riamente la mujer trabajadora que le per-
mite reintegrarse a sus tareas en la em-
presa desempeñadas en la época del alum-
bramiento dentro de los plazos fijados; pero
quedará privada de la facultad de reinte-
gro si formalizara nuevo contrato con otro
empleador.
No acaba de entenderse bien el sentido
del último caso de opción ni cuál sea su
fundamento, porque no se dice en qué casos
o por qué motivos puede ejercitarse ese
derecho. La protección a la maternidad
(preñez, parto, puerperio y nutrición del
hijo) ya está ampliamente prevista en otras
normas de esta ley sin que se advierta la
razón de un nuevo privilegio cuando la mu-
jer deja temporalmente el trabajo sin razón
ninguna válida. Esto aparte de que puede
causar un perjuicio inmotivado a otra mu-
jer. Debe suponerse que durante ese perio-
do de ausencia —que puede llegar hasta los
seis meses— el empresario se habrá visto
precisado a tomar otra trabajadora suplen-
te, la que cesará en su trabajo tan pronto
como la primera se restituya a su empleo.
El art. 215 sienta la norma de que los
trabajadores que por razón de ocupar cargos
electivos en el orden nacional, procincial o
municipal, dejaren de prestar servicios,
tendrán derecho a la reserva del empleo y
a su reincorporación hasta 30 días después
de concluido el ejercicio de sus funciones.
Un poco excesivo parece este privilegio, por-
que actuar o no en política constituye un
acto voluntario del trabajador, que nada
tiene que ver con los asuntos laborales, que
pueden durar muchos años (caso de los di-
putados, de los senadores y de los conceja-
les) y que, además, perciben altas retribu-
ciones por el desempeño de tales cargos.
Además el mismo precepto citado les reco-
noce el derecho de que se les abonen los
beneficios de antigüedad frente a los be-
neficios de esta ley. Mas todavía: produci-
do el despido o no reincorporación de uno
de esos trabajadores, éstos pueden reclamar
el pago de las indemnizaciones por despido
injustificado y por falta de preaviso, inclu-
yéndose como tiempo de antigüedad el pe-
ríodo de reserva del empleo. Fácilmente se
advierte lo que este precepto supone como
carga para las empresas laborales. El caso
resulta muy distinto del previsto para los
cargos representativos de índole laboral a
que se refiere el art. 217.
Es importante el art. 218, según el cual
toda suspensión dispuesta por el empleador
para ser considerada válida, deberá fundar-
se en justa causa, tener plazo fijo y ser no-
tificada por escrito al trabajador. Con esta
medida se pone fin a la discusión no sólo
doctrinal sino también jurisprudencial re-
lativa a si el empleador podía suspender en
el trabajo a los trabajadores, durante un
cierto tiempo. Recuérdese a este efecto la
diferencia de criterio entre los fallos de los
tribunales laborales de la Capital Federal
y de los pronunciados por los tribunales de
la Provincia de Buenos Aires, añadiéndose
en el art. 220 que las suspensiones funda-
das en razones disciplinarias o debidas a
falta o disminución de trabajo no imputa-
ble al empleador, no podrá exceder de 30
días en un año contados a partir de la pri-
mera suspensión; salvo que estas suspensio-
nes obedecieren a causas de fuerza mayor
debidamente comprobadas, en cuyo supues-
to podrán extenderse hasta un plazo máxi-
mo de 75 días en un año, debiendo siempre
comenzarse por el personal menos antiguo
dentro de cada especialidad. Si la antigüe-
dad fuese la misma deberá comenzarse por
el que tuviere menos cargas de familia. Si
la suspensión (art. 222) excediese de esos
términos, el trabajador tendrá derecho a
considerarse despedido.
Como sanción contra el empleador que
no observe las prescripciones que acaban de
ser expuestas, el trabajador tendrá derecho
a percibir la remuneración por todo el tiem-
po que estuviere suspendido, a condición de
que hubiere impugnado la suspensión, hu-
biere o no ejercido el derecho que le conce-
de la norma precedente (art. 22.3).
Puede darse el caso (art. 224) de que la
suspensión se origine en denuncia criminal
efectuada por el empleador. Si fuese deses-
timada o sobreseída la causa provisional o
definitivamente, el trabajador deberá rein-
corporarse al trabajo y al empleador corres-
ponde pagarle los salarios perdidos durante
el tiempo de la suspensión preventiva, salvo
que el trabajador optase por considerarse
en situación de despido. En la hipótesis de
negativa del empleador a la reincorporación,
pagará la indemnización por despido y ade-
más los salarios perdidos. Ahora bien si la
suspensión se originara en denuncia crimi-
nal efectuada por terceros o promovida de
oficio, con privación de la libertad del tra-
bajador, el empleador no estará obligado a
pagar la remuneración por el tiempo que
hubiese durado la suspensión, a menos de
tratarse de un hecho relativo o producido
en ocasión del trabajo.
En materia de preaviso la nueva ley si-
gue en el fondo el criterio de la anterior
(arts. 231 a 240).
La extinción del contrato por voluntad
concurrente de ambas partes, habrá de for-
malizarse mediante escritura pública o ante
!a autoridad judicial o administrativa del
trabajo. Tampoco esta norma contenida en
e! art. 241 viene a constituir ninguna re-
forma esencial con respecto a las normas
anteriores.
Tampoco cabe señalar ninguna novedad
fundamental cuando la extinción del con-
trato se ha hecho por justa causa (arts.
242 a 246).
Se puede decir que las normas relativas
a la extinción por fuerza mayor o por falta
o disminución de trabajo (art. 247) merece
ningún comentario especial. Como tampoco
(art. 248) cuando la causa se derive de la
muerte del trabajador. Si es por muerte
de! empleador (art. 249) el contrato se ex- ;
tingue cuando sus condiciones personales o
legales, actividad profesional u otras cir-
cunstancias hayan sido la causa determi-
nante de la relación laboral y sin las cuales
ésta no podría proseguir.
El art. 252 de la ley 21.297 ha sido modi-
ficado por la ley 21.659 de 6 de octubre de
1977, que ahora ha quedado redactado de
la siguiente forma:
"Cuando el trabajador reuniere los requi-
sitos exigidos para obtener el porcentaje
máximo del haber de jubilación ordinaria,
el empleador podrá intimarlo a que inicie
los trámites pertinentes, extendiéndole los
certificados de servicio y demás documenta-
ción necesaria a esos fines. A partir de ese
momento el trabajador deberá mantener la
relación de trabajo hasta que la caja res-
pectiva otorgue el beneficio y por un plazo
máximo de un año.
"Concedido el beneficio, o vencido dicho
plazo, el contrato de trabajo quedará extin-
guido sin obligación para el empleador del
pago de la indemnización por antigüedad
que prevean las leyes o estatutos profesio-
nales.
"La intimación a que se refiere el primer
párrafo de este artículo implicará la noti-
ficación del preaviso establecido por la pre-
sente ley o disposiciones similares conte-
nidas en otros estatutos, cuyo plazo se con-
siderará comprendido dentro^ del término
durante el cual el empleador beberá mante-
ner la relación de trabajo".
Por el art. 253 se establece que en el caso
de que el trabajador titular de un beneficio
previsional de cualquier régimen volviera a
prestar servicios en relación de dependen-
cia, sin que ello implique violación a la le-
gislación vigente, el empleador podrá dis-
poner la extinción del contrato invocando
esa situación, con la obligación de preavi-
sarlo y de abonar la indemnización en ra-
zón de la antigüedad prevista en el art. 245
o, en su caso, lo dispuesto en el 247.
Bien se comprende que al hacer el exa-
men y comentario de la ley 21.297 (t.o.
1976) no se ha recogido la totalidad de su
texto, por cuanto en muchos de sus arts.
contenía normas provenientes o similares
a las de la ley 11.729 y a sus complementa-
rias o sustitutivas. Pero entendemos que lo
dicho en este examen, resulta suficiente
para que el lector se dé cuenta de la orienta-
ción impresa al contrato de trabajo.
CONTRATO PESQUERO A LA PAR-
TE.* El pescador subordinado, es decir la
persona física que captura, recolecta o ex-
trae los recursos vivos de carácter acuático
por cuenta de otro (armador o patrón),
puede ser retribuido por una suma fija por
fracciones de tiempo trabajado, por una
suma global correspondiente a la duración
de un viaje, o por una participación en el
producto de la expedición. Esta última for-
ma —que podríamos considerar la más co-
mún y típica en la actividad pesquera— es
la que se conoce tradicionalmente como
"contrato a la parte".
Puede definirse como aquella convención
por la cual el trabajador (pescador) perci-
be como contraprestación de su actividad,
una cuota parte del producto de la pesca,
luego de haberse descontado del mismo el
importe necesario para cubrir algunos gas-
tos de la expedición.
El origen cíe esta particular forma de
contratación se remonta prácticamente a
los albores de la navegación comercial. Ya
en tablas fenicias y en las Leyes Rhodias
encontramos previsiones sobre los contratos
de pesca a la parte. Malvagni recuerda que
los siete primeros capítulos de la segunda
parte de la compilación rhodiana determi-
naban las porciones de los diversos intere-
sados. Y cita a Pardessus, quien en su obra
"Usos y Costumbres del Mar" indica que
el derecho marítimo de los Rhodios estable-
cía la posibilidad del salario a la parte: se
dividía el producido de la expedición en
cierto número de partes, de las cuales dos
eran atribuidas al patrón, una y media al
piloto, al timonel y al carpintero, una a cada
tripulante y media al cocinero. (A. Malvag-
* Por el Dr. JUAN RASO DELGUE.
ni, Derecho Labvral de la Navegación, p.
62).
El contrato a la parte fue también la for-
ma más difundida en la época romana y en
el derecho bizantino para la actividad pes-
quera. Gran desarrollo tuvo también en la
Edad Media (la commenda, la colonna, la
societas maris, etc.): el tripulante apare-
cía como un participante de la expedición,
que confiaba la retribución de su trabajo, al
éxito de la misma. Verneaux señala que en
el siglo xix, los buques de mediano calado
dividían el producido de la explotación en
70 partes que eran así repartidas: 10 par-
tes destinadas al pago de los salarios de los
obreros de la construcción y reparación del
buque, 3 al capitán, 2 al escribano, 4 divi-
didas entre los dos contramaestres, 6 entre
los cuatro mejores marinos, 30 para los
treinta tripulantes, 2 entre los 4 grumetes,
1 para el fondo de reserva para viudas y
huérfanos (Verneaux, L'industrie des trans-
Tports maritimes, T. II, p. 101).
Se citan estos ejemplos no sólo como cu-
riosidad histórica, sino también para recor-
dar el arraigo que tiene en la tradición ma-
rítima y, en particular, en la actividad pes-
quera, el contrato a la parte.
En la actualidad el contrato a la parte
sigue siendo la forma típica sobre la que se
asienta la relación entre pescadores y ar-
madores. El armador está obligado a con-
currir a la expedición con un buque en
perfectas condiciones de navegabilidad: es
una condición implícita en todo contrato de
pesca y además el armador en su calidad
de empleador es un deudor de seguridad
para con sus trabajadores. Son por lo tanto
de cuenta del armador los gastos de mante-
nimiento del barco, conservación y repara-
ción de las máquinas, casco, artes de pesca
y aceite.
Del producido total de la pesca —llamado
también "monto mayor"— se descuentan,
antes de efectuar el reparto de las partes,
los gastos que fueron originados por con-
cepto de gasoil, comida de los pescadores,
cargas sociales, aguinaldo, seguro de acci-
dentes. Del "monto neto" así obtenido co-
rresponde mitad al armador y la otra mitad
se reparte en porcentajes tales que permitan
obtener al Patrón (Capitán) 2 partes, al
maquinista 11/2, al patrón de tierra 11/2
y al pescador una parte (estos porcentajes
se dan a título ilustrativo, pues pueden va-
riar por acuerdo de las partes y extenderse
a otras categorías de personal en función
del tipo de embarcación, método de pesca
y necesidades de tripulación). Si un pesca-
dor no ha embarcado y no ha podido ser
suplido, su parte se repartirá en forma igual
entre toda la tripulación. Cabe acotar que
las partes se liquidan al final de cada expe-
dición o semanalmente: su monto se paga
en dinero, según lo percibido por la venta
de la producción.
La principal cuestión que plantea el es-
tudio de este contrato es la relativa a su
naturaleza jurídica. En efecto, la doctrina
y los textos normativos oscilan entre adju-
dicar al contrato a la parte la naturaleza de
un contrato de trabajo o la de una relación
societaria. En otras palabras, ¿es un víncu-
lo societario o laboral el que se establece
entre el armador y los pescadores que tra-
bajan a la parte? La contestación a esta
interrogante tiene particular importancia,
pues de ella dependerá la legislación a apli-
car —laboral o comercial— tanto en el cam-
po del derecho formal (competencia, pro-
cedimiento) como en el derecho material
(normas sustantivas, derechos y obligacio-
nes, principios).
La doctrina tradicional, luego de reco-
nocer en forma unánime que la cuestión es
particularmente opinable, no adopta posi-
ciones radicales y algunos autores —en ba-
se a las reservas que plantea su inclusión en
una u otra categoría— hablan de "contrato
mixto".
Danyon, después de señalar que los enro-
lamientos a beneficio eventual, se subdivi-
den en dos especies, enrolamiento a la par-
te, practicado generalmente en la actividad
pesquera, y enrolamiento al flete, se pre-
gunta si el enrolamiento a la parte no será
una asociación entre el armador y su tri-
pulación. Su contestación es afirmativa en
tal sentido: señala que "si se ve un poco
más de cerca esta forma de enrolamiento,
encontramos inmediatamente todos los ele-
mentos del contrato de sociedad definido
por el art. 1832 del Código Civil (fran-
cés)". En efecto —dice— "cada parte hace
un aporte, el armador aporta el goce del
barco y los marinos su trabajo; hay entre
las partes una colaboración tan activa como
la que se da en una empresa común, porque
precisamente la remuneración de los mari-
nos consiste en una parte de los beneficios
de la expedición; finalmente hay contribu-
ción de todos a las pérdidas y a las cargas
de la expedición, porque si los gastos ab-
sorben los beneficios, los marinos habrán
perdido su trabajo y sus esfuerzos, lo que
significa que ellos participan a las pérdidas
hasta la concurrencia de su cuota de ganan-
cia, un poco como en las sociedades en co-
mandita (Danyon, Traite de Droit Mariti-
me,?. 423, N<? 290).
En una posición intermedia se coloca
Brunetti, quien afirma que a su entender
"se trata de una forma de asociación en
participación, pero que la cuota de partici-
pación es considerada, para todos los efec-
tos de la ley como salario". Y más adelante
señala el ilustre profesor italiano de dere-
cho marítimo: "No existiría motivo para
negar que, sobre el fondo de un contrato de
trabajo, la retribución no puede ser deter-
minada en base a un contrato asociativo y
estar subordinada a la realización de even-
tuales beneficios. Sin entrar a la tan cono-
cida teoría de los contratos mixtos, el con-
trato jurídico parcial, que se desprende de
la asociación en participación, consiente que
la retribución asuma el aspecto de salario,
cuando el derecho al mismo deriva esencial-
mente de una relación de trabajo" (A. Bru-
netti, Derecho marítimo 'privado italiano,
T. II, p. 406).
Finalmente Malvagni, después de haber
afirmado que el contrato de ajuste es un
contrato de trabajo, señala que "la circuns-
tancia de que el tripulante pueda ser ajus-
tado a la parte, es decir, retribuido por un
porcentaje del flete, no quita a este contra-
to el carácter que le atribuimos para darle
el de sociedad, como podría pretenderse;
pues aparte de que faltaría siempre el ele-
mento fundamental de este último contrato,
cual es la "afectio societatis", estaría siem-
pre de por medio el elemento característico
del contrato de trabajo que falta en el de
sociedad y que es la subordinación jurídi-
ca". Agrega el eminente profesor que el
significado que tiene la retribución a la
parte no es otro que "una simple manera de
calcular el salario, que es elemento inte-
grante y esencial del contrato de trabajo"
(A. Malvagni, ob. cit., p. 62).
Las diversas opiniones doctrinarias se ven
reflejadas en el derecho comparado, aun-
que es necesario señalar que son pocas las
legislaciones que, al reglamentar el contra-
to a la parte, se pronuncian sobre su natu-
raleza jurídica.
En la posición que ve en este contrato la
naturaleza societaria, se encuentra el Códi-
go de Comercio chileno, que en su art. 936
establece: "El ajuste de los hombres de mar
en una cantidad alzada por el viaje o a un
tanto por mes es un arrendamiento de ser-
vicios. El ajuste al flete o a la parte en los
beneficios eventuales de la expedición es
una sociedad".
Por su parte el Código de Navegación
italiano, después de diferenciar los varios
tipos de remuneración, establece en su art.
325, inc. C, "que cuando la remuneración es
en forma de participación sobre los produc-
tos del viaje, es necesario fijar un mínimo
garantizado". Será pues este mínimo ga-
rantizado lo que dará a la relación un ca-
rácter laboral.
El decreto-ley N? 18.810 del 21-111-71 de
 Perú, uno de los más prolijos textos norma- ya no participa en las pérdidas de la acti
tivos en materia pesquera, en su Parte Sex- vidad.
ta (Definiciones), dice que por trabajado- Excluida la naturaleza societaria, la doc-
res se entienden "los servidores de una trina entra a examinar los elementos que
empresa sujetos a contrato de trabajo". Y, son la esencia del contrato de trabajo y con-
en base a la clase de contrato a que están sidera tales 'a actividad personal, la profe-
sujetos, distingue entre Pescadores ("tra- sionalidad, la permanencia y la subordina-
bajadores embarcados vinculados por con- ción. El intérprete debe establecer si en
trato de trabajo pesquero, cuya jornada de el contrato a la parte se dan estos cuatro
trabajo y remuneraciones son variables e requisitos, estas condiciones necesarias y
indeterminadas por las características pro- suficientes para conformar la relación la-
pias de la actividad pesquera") y Obreros boral. Y entre ellos, en la especie a conside-
y Empleados ("vinculados a la empresa por rar, reviste importancia fundamental el
contrato de trabajo"). El citado Decreto- elemento subordinación: en efecto será éste
Ley considera, por lo tanto, el contrato a la el que nos permitirá dilucidar si nos en-
parte como un contrato de trabajo, al cual contramos frente a una sociedad (en la que
le añade el adjetivo "pesquero" porque evi- puede haber también, actividad personal,
dentemente sus características —sin salir profesionalidad y permanencia) o a un con-
del ámbito laboral— imponen un régimen trato de trabajo a la parte. Es por lo tanto
especial, distinto del contrato de trabajo ge-la subordinación la piedra de toque que de
neral (aplicable este último a los obreros be buscar el intérprete en la realidad de la
y empleador que trabajan en tierra al ser- relación para establecer la existencia o me-
vicio de la empresa pesquera). Por su par- nos de un contrato de trabajo. Allí donde
te el Decreto 009/71/Tr Peruano del 28-X- un pescador desarrollará sus tareas bajo
71 relativo a la pesca de anchoveta insiste las órdenes de otra persona, existirá un tra-
sobre el concepto de contrato de trabajo bajador y no un socio, sea cual fuere la for-
pesquero, definiéndolo como aquel acuerdo ma de remuneración.
de voluntades por el cual "un pescador pro- Los detractores de esta teoría centran
fesional presta servicios en una embarca- su crítica en la afirmación de que es de la
ción, interviniendo en la faena pesquera esencia del contrato de trabajo la ausencia
para la extracción de anchoveta, a cambio del riesgo de los resultados de la actividad,
de una remuneración variable e indetermi- riesgo que existiría en el contrato en exa-
nada". men. Agregan que, "siendo el contrato de
Finalmente recordemos el Código de Tra- trabajo, por su naturaleza, conmutativo, crea
bajo francés del 13-XII-26, que, sin pro- un relación de cambio que excluye toda parti-
nunciarse específicamente sobre la natura- cipación del trabajador en el riesgo".
leza de este contrato, establece sin embargo A esta posición, se replica sosteniendo
en su art. 32 que "las partes de producto que es cierto que el contrato de trabajo, de-
de pesca o de flete y las primas de toda finido en base a los cuatro elementos típicos
naturaleza estipuladas en el contrato son por arriba señalados, tiene entre sus caracte-
aplicación de esta ley, consideradas sala- res el de la conmutatividad. Pero hay que
rio". señalar que este carácter, que está supo-
Luego de este breve panorama, debemos niendo la equivalencia de prestaciones, no
señalar que en los últimos años la doctrina debe ser considerado aisladamente. No puede
y la jurisprudencia de los distintos países afirmarse que no hay contrato de traba-
se inclinan por considerar que el contrato jo pesquero, porque en esta o aquella opor-
pesquero a la parte es un contrato de natu- tunidad el resultado de la pesca no fue
raleza laboral. En efecto se sostiene que no bueno. La conmutatividad debe ser con-
hay que confundir la naturaleza jurídica de siderada globalmente, no en un momento
un contrato, que se establece en base a los ocasional. Y si estamos suponiendo entre
elementos esenciales que conforman una de- los elementos típicos del contrato de traba-
terminada relación, con aspectos accesorios jo la permanencia, es decir una cierta con-
cual puede ser la forma de la remuneración. tinuidad en el tiempo de la relación laboral,
Si en algunas épocas el contrato a la parte . mal podría concebirse un pescador que per-
fue la expresión de una relación societaria maneciese atado a una determinada presta-
(recordemos la famosa "societas maris" en ción de servicios de la que no recibe nin-
la que los marinos no sólo repartían las gún beneficio. La realidad nos muestra que
ganancias, sino también las pérdidas), hoy para que la relación pueda tener permanen-
la realidad no demuestra lo contrario: en cia, existirá siempre un beneficio para el
primer lugar —aún en explotaciones de tipo trabajador y por lo tanto una remunera-
semi-artesanal— la "affectio societatis" no ción ; ésta podrá variar en las distintas opor-
existe; en segundo término, el trabajador tunidades y también desaparecer en algunas,
pero no dejará de existir mientras la em-
presa continúe operando. En el caso que el
beneficio desapareciese totalmente durante
determinado lapso, habría simplemente una
suspensión o extinción (según los casos)
de la relación contractual por motivos su-
pervinientes, que deberán examinarse opor-
tunamente para establecer eventuales res-
ponsabilidades.
El contrato —sostiene la doctrina— no
pierde su carácter conmutativo por el hecho
de que exista una variabilidad debida a las
contingencias de la industria. El trabaja-
dor, al entrar en la relación en examen, ha
aceptado las fluctuaciones que necesaria-
mente ha de sufrir su remuneración en ra-
zón de la mayor o menor producción, así
como sucede en el caso de los trabajadores
a destajo, sin que por esto sean ni jurídica-
mente ni socialmente menos trabajadores.
Y dicha conmutatividad se traduce en la
expectativa normal y razonable de obtener
ganancias a cambio de un trabajo reali-
zado.
Por último cabe recordar que los má.s
prestigiosos autores han expresado su preo-
cupación que el contrato pesquero a la par-
te, como la generalidad de la actividad de
la pesca en su aspecto laboral, repose —en
la mayoría de los países— casi exclusiva-
mente sobre tradiciones de larga vigencia
y gran arraigo en el espíritu de las partes.
Dejar librado el trabajo del pescador a los
usos y costumbres puede significar en mu-
chos casos un tratamiento inicuo o por lo
menos escasamente tuitivo con respecto al
de todos los demás trabajadores. Pero por
otro lado, desconocer esas costumbres y
aplicar sin más, normas concebidas para el
trabajo en tierra, podría implicar no sólo
perjuicios relevantes para la empresa, sino
a la postre para el mismo trabajador que
podría ver peligrar su fuente de trabajo,
aquella para la cual su capacidad y espí-
ritu lo hacen sentir apto. De aquí —sostie-
nen estos autores— la necesidad imperiosa
de una legislación especial que reúna en un
cuerpo normativo autónomo la raba laboral
de la pesca. Quizás en poca actividad, como
en la pesca, urja la existencia de un esta.-
tuto que sepa aquilatar la fuerza de la cos-
tumbre del mar y los principios tuitivos del
derecho laboral, para dosificarlos en un todo
armónico que beneficie a las partes invo-
lucradas en este sector productivo de es-
tratégica importancia en numerosos países.
CONTRATOS DE LICENCIA Y TRANS-
FERENCIA DE TECNOLOGÍA.* La trans-
ferencia de tecnología es quizás el proble-
* Por el Dr. JORGE MARCELO BEKERMAN.
ma más grave que se plantea hoy a la huma-
nidad. Está estrechamente relacionado con
el subdesarrollo, el hambre y el imperialis-
mo económico y político (').
Los contratos de licencia (-) constituyen
uno de los medios de instrumentación de
las formas de comunicación de la tecnolo-
gía. El análisis de los diversos objetos que
son contenido de estos contratos, la termi-
nología a ellos referida, su naturaleza jurí-
dica, su caracterización, evolución y regu-
lación, es el objeto de este trabajo.
La ley de 1844 de patentes de invención
de Francia da una definición del contrato
de licencia sin darle tal nombre ( :! ). Esta
referencia histórica demuestra la necesidad
de efectuar una breve alusión a las circuns-
tancias económicas que dan origen a los
contratos de licencia a cuyo estudio desea-
mos avocarnos, pues son un emergente de
la posguerra. El contrato de licencia que
pudo definir la ley francesa citada no es el
mismo que aquel que hoy en día, en el len-
guaje empresario, es también llamado con-
trato de transferencia de tecnología o con-
trato de know-how, sin rigor científico.
La evolución industrial y el proceso de
concentración de capitales dan lugar al de-
sarrollo de estructuras económicas de gran
tamaño. Durante las décadas del cincuenta
y el sesenta se produce el restablecimiento
de la capacidad expansiva del capitalismo
mundial y coincidentemente con este hecho
se registra la aparición de la multinational
Corporation ( 4 ) y el refuerzo de "ordena-
miento permisivo a nivel de inversiones di-
rectas y de importación de insumes de
capital y tecnológicos, a los que se asegura,
por el proteccionismo y la libre remisión
de divisas, la obtención y transferencia al
exterior de las ganancias realizadas" ( 5 ).
La "multinacionalidad" de una sociedad
consiste en que ciertos elementos que se
estiman relevantes se encuentran o provie-
nen de más de un país ( 6 ).
Se han intentado diversas clasificaciones
y definiciones de las sociedades o empresas
multinacionales. Richard D. Robinson dis-
tingue entre las empresas Internacionales,
Multinacionales, Transnacionales y Supra-
( 1 ) Ohulia. Francisco Virent., "Régimen Jurídico de
la Transferencia de Tecnología Extranjera", Rerixta Ju-
rídica df fíataluñn, N'.' 4, 1975.
(2) Usamos este término en forma genérica para
definirlo más adelante.
( 3 ) Morel, Jean, De la, licence d'exploitaHon rn
matiürf df Brevets D'invention, Université de Lyon,
Faculté de Droit, año 1928. p. 17.
( 4 ) Le Pera, Sergio, Cuestiones df derecho comer-
cial modfrno, edit. Astrea, 1974, p. 262.
(5) Vacchino, Juan M. y Pérez Pesado. César E.,
"Reflexiones sobre Derecho Económico y dependencia
tecnológica en América Latina", Comercio E.etrrivr, vol.
24, N? 5, mayo 1974, México.
(6) Le Pera, op. cit. p. 264.
nacionales. H. V. Perlmutter habla de la
Empresa Internacional Etnocéntrica, Poli-
céntrica y Geocéntrica, apuntando a la acti-
tud psicológica de la dirección de las mis-
mas ( 7 ). Le Pera señala la existencia de
un número de "expresiones en circulación
cuyo respectivo ámbito de referencia no
está claramente delimitado en el uso, y cuya
atribución estipulativa de sentido varía se-
gún los autores". Para este autor el examen
de la estructura jurídica real de las socie-
dades multinacionales nos mostrará que en
realidad se trata de grupos multinaciona-
les de sociedades ( s ). En el presente traba-
jo, para referirnos a la gran empresa de
enorme poderío económico, con actuación
internacional y que busca su expansión a
nivel mundial por medio de operaciones de
consolidación horizontal y vertical en fun-
ción de leyes económicas y de mercado, uti-
lizaremos la expresión Empresa Multina-
cional.
Mientras en Europa y los Estados Unidos
de Norteamérica, o los países centrales, co-
mo a estos fines los denominan algunos
autores, "los grados crecientes de asocia-
ción entre ciencia y técnica y sus aplicacio-
nes económicas se constituyeron en un mo-
tor de desarrollo y capacidad expansiva, en
América Latina (y otros países que dichos
mismos autores denominan periféricos) la
cadena de desencuentros entre ellos anula-
ron sistemáticamente las posibilidades de
avanzar por un camino de afirmación, auto-
nomía y desarrollo" ( 9 ).
Se produce así la brecha tecnológica inter-
nacional (technological gap), que podemos
definir como el monopolio de los conoci-
mientos científicos y técnicos por un redu-
cido número de países altamente desarro-
llados. Esta technological gap y la función
de portadoras y transmisoras internaciona-
les de tecnología que desempeñan las Em-
presas Multinacionales definen las caracte-
rísticas del mercado tecnológico internacio-
nal (i").
Estos hechos económicos así planteados
van acompañados en el terreno jurídico por
una similar transferencia de normas de De-
recho y criterios de interpretación y apli-
cación, que son adaptados por los países
receptores de tecnología. En una primera
etapa las Empresas Multinacionales se limi-
tan a exportar sus manufacturas intentan-
do ganar nuevos mercados. La segunda eta-
pa, intentando un análisis sumamente es-
quemático de la cuestión, consiste en la
(7) Conf. Christensen, Roberto, "La empresa mul-
tinacional y loe Estados nacionales", E.D., 44 pp, 1266-
1267.
(8) Le Pera, op. cit., p. 265.
(9) Vacchino y Pérez Pesado, op. eit.
(10) Vacchino y Píreí Pesado, op. cit.
exportación de capitales bajo diversas for-
mas: de equipamiento modernizador de la
infraestructura productiva de las naciones
dependientes y de empréstitos a sus gobier-
nos. Estas fases de la multinacionalización
de la empresa se superponen, principalmen-
te entre las últimas, cuando culminan con
la instalación de subsidiarias en el extran-
jero, cooperación con empresas extranjeras,
participación en éstas, etc. ( n ) (12).
La comercialización de la tecnología sir-
ve al propósito de las grandes corporacio-
nes de explotar los diversos mercados na-
cionales o regionales con el mayor poder
monopólico posible ( 13 ), produciendo una
industrialización recolonizadora que da lu-
gar a una creciente dependencia que defor-
ma a las naciones de menor desarrollo y las
condena al atraso ( 14 ). Como más adelante
veremos, los proyectos de regulación inter-
nacional de la transferencia de tecnología
apuntan, entre otros fines perseguidos, a
que la tecnología que se transfiere sea la
más moderna y la totalidad de la que dispo-
ne la empresa transmisora. Pretende así
evitar la transferencia de tecnología obso-
leta, reconociendo que más alarmante qu«
el precio que se pague por ella, es la tecno-
logía que se adquiere ( 1 B ). Pero si esto es
así, como afirman los autores citados, por
nuestra parte creemos que la falta de ade-
cuados sistemas de información para tomar
conocimiento de la tecnología disponible (14),
la tendencia a aguardar la oferta del posee-
dor de tecnología en lugar de salir a bus-
carla en los diversos países, y la falta de
una política definida y coherente en la ma-
teria por parte de los gobiernos de los paí-
ses receptores, contribuyen en gran medi-
da a esta situación (17). Cuando los países
periféricos actúen eficientemente en la in-
vestigación y evaluación de la tecnología,
investigando más allá de la que les es ofre-
cida por el proveedor en forma directa, de-
finiendo su política en la materia, recién
entonces podremos juzgar objetivamente los
resultados.
Mientras tanto, la tecnología elegida re-
duce la posibilidad de empleo de mano de
(11) Masnatta, Héctor, "Know-how y asistencia tic-
nica 1.2.". Rrvitta del Derecho Conureitt y ít lu
Obligaciones, Año 4, Nt 19 a 24, Depalma, 1971.
(12) Christensen, Roberto, op. cit., p. 1266.
(13) Vacchino y Pére» Pesado, op. cit.
(14) Masnatta, H., op. cit., 1.2.
(15) Uzcategui Urdaneta. Mario, "La normatiTidai'
jurídica de los aportes tecnológicos para el desarrollo",
A ctat ProretaU» drl Derecha Vivó, YO!. XVI, N» 4Í-4I,
Caracas, Venezuela.
(16) Gonod, Rene y Martínez Vidal, Carlos, 'In-
formación para la transferencia de tecnología como pro-
ceso que estimula el desarrollo tecnológico", Comerá»
Exterior, vol. 27, N« 10, octubre 1976, p. 1199, México.
(17) Aracama Zorraqntn, E., "Algunos aspectos de
la comercialización (1« tecnelogía en América Latina",
L.L., 155-91T
obra, incurriendo de este y otros modos en ternacional de tecnología que, en condicio-
el empleo desacertado de los recursos del nes justas 2y2 razonables, facilite y aumente
país receptor ( 1S ). la misma ( ), un equipo de expertos de los
Dentro del marco expuesto, los autores países del Grupo de los 77, presidido por el
coinciden en que los contratos de transfe- mexicano Miguel S. Wionczek, redactó un
rencia de tecnología sirven para que el apa- Anteproyecto de Código Internacional de
rato productivo nacional de los países re- Conducta para la Transferencia de Tecno-
ceptores satisfaga18 sus necesidades tecnoló- logía. Dicho trabajo les fue recomendado
gicas completas ( ). Más aún, creemos que por una reunión intergubernamental de ex-
el costo de desarrollar por cuenta propia pertos convocada en mayo de 1975 por la
dicha tecnología sería excesivo en divisas, Comisión de Transferencia de Tecnología
tiempo y eficiencia, por lo que no nos cabe de la UNCTAD en Ginebra. Reconoce como
duda alguna acerca de la utilidad de dichos antecedente el Anteproyecto de Código de
contratos desde el punto de vista económi- Conducta sobre Transferencia de Tecnolo-
co y social. gía, preparado por un grupo de expertos
Partiendo del presupuesto de que los con- presidido también por Wionczek, y en el
tratos de transferencia de tecnología son cual intervino Jorge Sábato de Argentina,
la instrumentación de una realidad econó- en cumplimiento de la decisión de la XXIII
mica que se afirma cada vez más y que, por Conferencia Pugwash sobre Ciencia y Asun-
otra parte, no es deseable que se extinga, tos internacionales, reunido del 1 al 5 de
pasaremos a considerar su aspecto normati- abril de 1974 en Ginebra.
vo. Así, desde el punto de vista jurídico, En la UNCTAD los países socialistas
creemos en la necesidad de su regulación también presentaron un anteproyecto 23
de
24
nacional e internacional. En este tema una código de carácter técnico-jurídico ( ) ( ).
vez más el jurista debe receptar una reali- El Anteproyecto de 1975, al enumerar sus
dad de la práctica comercial que nace y se Objetivos pone especial énfasis en las nece-
desarrolla sin atenerse a formas jurídicas sidades de los países en desarrollo y deter-
conocidas y reguladas, y dirigir su esfuer- mina un amplio ámbito de aplicación, que
zo a este objetivo. más abajo detallamos, de cuya lectura podrá
Desde el punto de vista de la práctica co- inferirse la difícil tarea que aún aguarda al
mercial, los países exportadores de tecno- jurista para clasificar los contratos de
logía han elaborado un "contrato tipo" que transferencia de tecnología, uniformar la
constituye un estatuto autosuficiente (self terminología aplicable y finalmente dictar
regidatory agreement) que contemple y re- normas internacionales aceptables para to-
suelva la mayoría de las situaciones y con- dos los intereses en juego.
troversias que pueden suscitarse, con el El capítulo de ÁMBITO DE APLICACIÓN del
propósito de idependizar el acuerdo de las Anteproyecto establece que éste abarca
variaciones de los distintos sistemas nacio- cualquier tipo de contrato de transferencia
nales y de llenar los vacíos de éstas ( 2 0 ). de tecnología patentada o no patentada, in-
Cuando estos contratos son celebrados en- dependientemente de su forma jurídica, en
tre transmisores de tecnología "fuertes" particular las transacciones de tecnología
por razones políticas o económicas, o ambas relacionadas con el establecimiento y fun-
a la vez, y receptores "débiles", la desigual- cionamiento de empresas subsidiarias y fi-
dad entre las partes pued& reflejarse en liales de propiedad exclusiva de compañías
contratos desequilibrados y lesivos respecto transnacionales u otras empresas extranje-
del receptor. "El contrato no es sólo un tes- ras, o de empresas mixtas con diversos gra-
timonio de la libertad humana, manifesta- dos de participación extranjera en el capi-
da en el cambio de voluntades. Es también tal. Comprende entre otros:
una técnica. Es necesario que esta volun- a) acuerdos de cesión, venta y licencia
tad, esa libertad, tome forma en una con- referentes a todas formas de propiedad in-
vención a la cual la ley determine aspectos dustrial, en particular, las patentes, certi-
y efectos" (^). ficados de invención, modelos de utilidad,
Con el objetivo de establecer normas ge- diseños industriales, marcas de fábrica, los
nerales equitativas para la transferencia in-
(22) "Código Internacional de Conducta para la
transferencia de tecnología. Anteproyecto", Cemwcitf
(18) Ohiaromonte, José P., "Las empresas multi- Exterior, vol. 25, Ni 8, agMto 1976, Mélico, p. 851.
nacionales y la ley de radicación de capitales extranje- (23) Editorial: "Peligros par» el Tercer Mundo en
ro» 30.657", £.£/., 156-1878, y 'Régimen legal de in- las negociaciones de transferencia de tecnología", Co-
Tentones extranjera»", L.L., 156-1398, rer pp. 1284 mefdo Exterior, vol. 27, N» 6, junio 1977, México,
y 1396-1397. p. 631. •
(19) Vacchino y Perú Pesado, oj. eit. (24) Álvarcz Soberanis, Jaime, "Necesidad de for-
(20) Le Pera, op. cit., p. 360. mular un Código Internacional de Conducta en materia
(SI) Masnatta, Heetor, L<u nueva» frontera* tlel de Transferencia de Tecnología", Comercio Exterior,
emirato, Abeledo Ptrrot, 1965, p. 32. vol. 26, N» 6, junio 1976, p. 632.
nombres de servicio y los nombres comer-
ciales.
b) acuerdos referentes al suministro de
procedimientos técnicos y de experiencia
técnica en forma de estudios de viabilidad,
planos, diagramas, modelos, instrucciones,
guías, fórmulas, contratos de servicio y es-
pecificaciones y que requieran la aporta-
ción de personal técnico, consultivo y di-
rectivo, la formación de personal y el su-
ministro de personal de capacitación.
c) Acuerdos que abarquen el suministro
de diseños técnicos, básicos o detallados, la
instalación y la utilización de plantas in-
dustriales y equipo.
d) Compra, arrendamiento u otras for-
mas de obtención de maquinaria, equipo,
productos intermedios y materias primas,
siempre que formen parte de transacciones
que impliquen la transferencia de tecno-
logía.
e) Acuerdos de cooperación industrial y
técnica de todas clases, incluidos contratos
de entrega llave en mano, la subcontratación
internacional y la prestación de servicios
de gestión y comercialización ( 25 ).
A nuestro entender, el Anteproyecto de
1974 era más explícito al utilizar los térmi-
nos de "tecnología patentada y de libre dis-
ponibilidad", en lugar de "patentada y no
patentada", y de "mercadotecnia" en lugar
de "comercialización".
"Libre disponibilidad" incluye aquella
tecnología patentada que ha perdido su ca-
rácter monopolice a favor del titular de la
patente por caducidad de ésta por cualquier
causa. Si bien creemos que la expresión
"no patentada" se refiere también a casos
como éste, la primera expresión elimina toda
duda en la interpretación.
La expresión "mercadotecnia", por otra
parte, es omnicomprensiva respecto del tér-
mino "comercialización".
Una vez más seremos predeterminada-
mente imprecisos en la terminología em-
pleada y a fin de tratar el aspecto "históri-
co" de la transferencia de tecnología en su
aspecto jurídico-económico, denominaremos
contratos de licencia a los que la documen-
tan. Con esto no queremos dar lugar a la
idea de que a posteriori definiremos con
precisión la terminología empleada: autores
y estudiosos de gran capacidad, discerni-
miento y nombre, aún no han logrado po-
nerse de acuerdo a este respecto.
Durante el siglo XIX y principios del
actual se contempló al contrato de licencia
teniendo en miras la protección del inven-
tor titular de la patente que, careciendo de
recursos económicos suficientes, se veía
(26) "Código Internacional... Anteproyecto".
constreñido a acudir a un empresario con
capitales para su explotación industrial ( 2 B ).
Si bien este hecho conserva vigencia, los
datos estadísticos revelan una concentra-
ción de patentes en manos de Empresas
Multinacionales, la consecuente detentación
de la titularidad de la mayoría de ellas por
dichas empresas en los países en desarrollo,
y la no explotación de importante porcenta-
je del total de patentes otorgadas en esos
mismos países.
Miguel S. Wionczek dice que hoy día ya
no cabe duda de que el sistema internacio-
nal de patentes representa uno de los medios
más sutiles y eficaces para fomentar el sub-
desarrollo tecnológico de nuestros paí-
ses ( 27 ). Las leyes de patentes constituyen
uno de los dominios de importancia capital
para la Empresa Multinacional ( 28 ). El pa-
tentamiento sirve para cautivar mercados
(patentes de bloqueo) y maximizar benefi-
cios, lo que se logra por tres vías principa-
les: a) importación de bienes protegidos por
la patente desde la casa matriz a la filial
ubicada en el país en el que se ha logrado
una patente de bloqueo; b) explotación di-
recta de la patente por medio de la radica-
ción de una planta; c) explotación indirecta
por medio del licénciamiento de los derechos
de la patente ( 29 ).
Las patentes de bloqueo pueden neutrali-
zarse por diversos medios, tales como: a) ca-
ducidad automática por falta o interrup-
ción del uso; b) comienzo del privilegio de
uso exclusivo una vez iniciada la explota-
ción del invento en el país; c) licénciamien-
to obligatorio (compulsory licensing); d)
regulación de las regalías y eliminación del
derecho de importación exclusiva del pro-
ducto patentado o del que se obtiene por
medio de su empleo ( 30 ).
El sistema del compulsory licensing fue
adoptado por la Asociación Internacional
para la protección de la propiedad indus-
trial a partir del Congreso de Berlín (año
1904) (.").
Es debido a estos métodos de neutraliza-
ción de las patentes de bloqueo que la im-
portancia de las mismas ha disminuido.
Desde el decenio del '60 los métodos de
transferencia han sufrido cambios impor-
tantes ( 32 ). El poseedor de tecnología no-
vedosa prefiere guardarla en secreto, sin
( 2 6 ) Fariña, Juan M. ? "Contratos de lir-íneia y
transferencia de tecnología", /.A., Doctrina, 1973, p. 21.
(27) Ver nota (8), y Martínez de Sucre, V. J. L. y
Corti, A. H. M., Parke Davis Caso rector, E.D., 49-485.
(28) Christensen, op. cit., p. 1276.
(29) Vacchino y Pérez Pesado, op. cit.
(30) Vacchino y Pérez Pesado, op. cit.
(31) Morel, ,T., op. cit.
(32) Michalet, Charles A., "La transferencia inter-
nacional de tecnología y la empresa trananacional", Co-
mercio Exterior, vol. 27, Ni 6, junio 1977, MSxico,
p. 634.
patentar, y transmitirla como tal por medio
de diversas figuras contractuales. De este
modo evita la publicidad de las innovacio-
nes desarrolladas y que éstas, a través de
los diversos remedios de las legislaciones
nacionales, patentadas pero no explotadas,
pasen al dominio público.
Intentaremos ahora definir la materia
objeto de los contratos en estudio. 33
P. Ducassé, citado por Masnatta ( ), de-
fine ciencia como el conjunto de conocimien-
tos obtenidos por un método particular —el
científico— y ordenados consecuentemente.
La tecnología, conforme Zaffore también
citado por Masnatta ( :!4 ), arranca de cono-
cimientos científicos pero está orientada a
resultados prácticos como "la modificación
de los materiales, equipos y procesos en mi-
ras a conseguir la mejora de un producto
conocido, la obtención de un producto nuevo
o la disminución del costo" ( 3S ).
Definido el vocablo "tecnología", la trans-
ferencia de ésta se define, etimológicamen-
te, como la renuncia del derecho que se tie-
ne sobre un conocimiento tecnológico, o más
refinadamente, según Bar-Zakay, la genera-
ción y el empleo de información científica
o tecnológica en un concepto y su revalua-
ción y aplicación en otro ( 3 t l ).
El contenido de la transferencia de tecno-
logía es todo lo relativo a las ciencias y a
las artes ( 3 7 ), la aptitud industrial o comer-
cial en sentido amplio ( 3 f i ). Este contenido,
así definido, asume formas diversas, expre-
sándose en general como patentes de in-
vención, patentes de modelos y diseños, mar-
cas de producción y servicios, know-how,
asistencia técnica, información secreta o
confidencial, etc. ( 39 ). Modernamente se se-
ñala que es necesaria una distinción entre
el conocimiento o experiencia en que él con-
siste, y los vehículos o instrumentos en los
cuales se hallan incorporados ( 40 ).
La IV Reunión de Coordinadores de los
Puntos Focales Nacionales del Proyecto Pi-
loto de Transferencia de Tecnología, en su
Evaluación e Informe Final (México, 16 al
20 de junio de 1975) estableció que la trans-
ferencia de tecnología difiere de la trans-
ferencia de información científica en el he-
cho de que aquella, para ser realmente
transferida, debe ser incorporada en una
operación real de producción ( 41 ).
(33) Masnatta, Héctor, "Know-how...", 1.1.
(34) Masnatta, Héctor, "Know-how...", 1.1.
(35) Masnatt», Héctor, "Know-how...", 1.1.
(36) Cikato, Manfredo A., "Aspectos jurídico» d p
la transferencia de tecnología en América Latina", C'o-
Mfirio Exterior, vol. 24, N9 5, mayo 1974, p. 487.
( 3 7 ) Cikato, M., op. cit.
(38) Le Pera, op. cit., D. 285 in íiue.
(39) Cik*to, M., op. cit.
( 4 0 ) Le Pera. op. cit., p. 309.
(41) Gonod y Martínez Vidal, op. cit.
La tecnología, como "producto-mercancía"
tiene valor de uso y valor de cambio, y este
último permite a Rene Gonod y Carlos Mar-
tínez Vidal ( 4 -) identificar las formas so-
ciales que adopta la incorporación y el gra-
do de accesibilidad de la tecnología: a) in-
corporada (o capitalizada), b) personifica-
da, c) enajenada, d) socializada.
La primera es la incorporada a los bienes
de capital, los intermedios y los productos, y
puede adquirirse por intercambio o compra
directa.
La segunda son los conocimientos de base,
la experiencia práctica, el know-how, acumu-
lados e incorporados en personas físicas.
La tercera es la tecnología "retenida" y
"cedida" en virtud de un derecho d.e pro-
piedad o de un acuerdo particular. Involu-
cra la información no libre, el know-how se-
creto y las tácnicas de administración y
gestión tecnológica y la asistencia técnica
condicionada.
Finalmente, la última es la socialmente
disponible y accesible sin restricciones, y
consiste en la información libre, el conoci-
miento de los procesos técnicos que caen
bajo el dominio público.
No obstante, ambos autores, citando a
Oettinger y Zappol, concuerdan en que por
más diversas que sean las técnicas de trans-
misión, pueden agruparse en dos géneros
que denominan información "real" y "regis-
trada".
En cuanto a las formas jurídicas que pue-
de adoptar la transferencia de tecnología,
éstas son diversas. Cesión parcial o total a
título oneroso o gratuito, licencia o autori-
zación para permitir el uso, permuta o in-
tercambio de información ( 43 ).
Chulia, quien define el contrato de trans-
ferencia de tecnología como el vehículo a
través del cual se adquiere tecnología del
exterior a cambio de una contraprestación,
enumera otras diversas formas jurídicas
enumeradas por la legislación española (de-
creto 2343/1973, del 21-9-73) : Contratos
de hacer o de resultado, que son contratos
locativos de obra; contratos de actividad
(contratos de locación de servicios) ; con-
tratos de tradición de bienes materiales o
inmateriales ( 44 ).
Hasta aquí, hemos intentado dar una idea
de los antecedentes "históricos", tanto eco-
nómicos como jurídicos, del contrato de
transferencia de tecnología. Hemos anali-
zado lo realizado hasta ahora en pos de ob-
tener una legislación internacional de estos
contratos, lo hemos definido, analizado su
contenido y esquematizado las formas de
(42) Gonod y Martínez Vidal, op. eit.
(43) Cikato, M., op. cit.
(44) Chulia, F., op. cit.
transmisión de la tecnología y de su instru-
mentación jurídica. Reiteradamente hemos
mencionado el problema terminológico plan-
teado por la falta de uniformidad en la
misma, que nos hace añorar a Kelsen. De
esta indefinición e incertidumbre termino-
lógica se deduce nuestra necesidad de ana-
lizar a continuación los diversos contratos
cuya existencia rastreamos en la doctrina
y la práctica, dejando para un futuro tra-
bajo el intentar la definición de tipos de
contratos, a los que una vez definidos, da-
remos un nombre, estableciendo su concor-
dancia con los diversos contratos —al me-
nos en cuanto a su denominación— de- cuya
existencia tomamos nota.
CONTRATO DE LICENCIA. — En 1926 Morel
definía el contrato de licencia con relación
a las patentes: contrato por el cual el pa-
tentado acuerda a un tercero el permiso, la
facultad en una palabra, a cambio de una
suma global o más a menudo una retribu-
ción periódica, de explotar su patente en
concurrencia con él, sin caer bajo una acción
por falsificación. Así, la licencia, como con-
cesión de un derecho de explotación, es una
simple derogación del monopolio de la pa-
tente («).
Coincidentemente, Breuer Moreno lo de-
fine como la autorización a un tercero para
que explote un invento contra el pago de una
compensación y por un tiempo determina-
do (««).
Siempre con referencia a una patente,
Messineo dice que la licencia o cesión de la
misma es la concesión por el propietario,
a favor de un tercero, de derechos reales o
personales respecto de ella ( 47 ).
Con un criterio sustentado en el quehacer
empresario, Zavala Rodríguez entiende que
el contrato de licencia es aquel por el cual
una empresa concede a otra menor la facul-
tad de explotar esos inventos, pagando,
como norma, el precio o remuneración que
se establece (48).
No aceptamos que en una definición se
incluya el elemento de "empresa mayor" y
"Empresa menor", que no ayuda a la clari-
dad de la misma, es un elemento imponde-
rable y además de una vaguedad asombrosa
por cuanto no se sabe desde qué punto de
vista el autor citado estima que una empre-
sa es menor que otra.
Como definición del contrato que nos ocu-
(45) Morel, J., op. eit., pp. 11, 37 y 41.
(46) Breuer Moreno, P. O., Traína» de patente» de
invención, Abeledo-Perrot, 1967.
(47) Messineo, Francisco, Manual de Derecho CivU
V Comercial, E.J.B.A., t. VI, p. 83.
(46) Zavala Rodríguez, Carlos J., Código de Co-
mtreio y Leyet eompleme-ntariat comentado» v concor-
rfodo», t. III, Depalma, 1972, p. 711.
pa como contrato de empresa, nos parece
admirable la que enseña Le Pera, como
aquella relación por la cual el titular de un
derecho de exclusividad, mediante la per-
cepción de un precio, libera a otro de la
general obligación de abstinencia qu« cons-
tituye la contrapartida de su derecho de ex-
clusividad o monopolio (*•).
NATURALEZA JURÍDICA. — Se trata de un
contrato de50 derecho común y de carácter
comercial ( ). Así lo ha considerado nues-
tra Justicia (CNCom., Sala A, noviembre
9-965 - Herlein C9 Argentina c. Galfione
y Cía S.R.L., ED, 13-359).
No obstante se discute el carácter comer-
cial, considerándoselo en principio un con-
trato civil (51), porque quien compra no lo
hace para revender ( 5 -). Ramseyer señala
el carácter mixto del derecho de licencia en
cuanto da nacimiento a la vez a un derecho
absoluto a favor del licenciado, limitado re-
lativamente a la invención por un lado, y a
derechos relativos y a obligaciones persona-
les a favor y a cargo de cada una de las
partes.
FORMAS DIVERSAS DEL CONTRATO. — Estas
formas diversas responden a las "cuatro li-
mitaciones" que podemos enumerar como
la territorial, la temporal, la de un modo
dado de explotación y la referida a la li-
cencia técnica ( 53 ).
Otros autores hacen hincapié en el carác-
ter oneroso o gratuito del contrato y su re-
lación con otros contratos. Así encontramos
la siguiente clasificación: a) onerosos y
gratuitos, b) de duración menor o igual que
la de la patente, c) totales o parciales, con
referencia al derecho de explotación del in-
vento y el ámbito territorial, d) exclusivas
y no exclusivas o Msimples, e) independien-
tes y accesorias ( ).
El carácter de total o parcial, como así
también el de exclusiva o no exclusiva lo
refieren los autores también a la posibilidad
de explotación personal por parte del licen-
ciante (» B ) ( 5fl ) ( B7 ).
DIFERENCIAS CON OTROS CONTRATOS.—
Con la cesión de derechos. La'cesión implica
el abandono en todo o en parte del derecho
de monopolio en sí mismo mientras que en
la licencia el titular conserva todo el de-
recho, concediendo sólo un goce del mis-
(49) Le Pera, op. cit., p. 317.
(50) Zavala Rodríguez, C., Código de..., j>. 714.
(51) Morel, J., op. cit., p. 38.
(52) Chulia, F., op. cit.
(53) Ramseyer, Roger, Le control de líteme drt
Brevete d'Invention, üniversité ie G«n*T«, Faculté d«
Droit. 1948, pp. 69-72.
(54) Breuer Moreno, op. cit.
(55) Morel, J., op. cit., pp. 33 y 36.
(56) Zavala Rodríguez, Código de...
(57) Breuer Moreno, op. eit.
mo (ss) ( M) ) (so). Si existiera un pago en
cuotas proporcionales a los beneficios ob-
tenidos de la explotación de la patente sería
dudoso el carácter de cesión o de concesión
del derecho que se instrumenta, pues dichos
pagos serían el precio del derecho trans-
ferido («i).
Con la locación. Descartando ab initio la
de obras y servicios, Fariña señala que
tampoco es de cosas, por cuanto el contrato
de licencia tiene por objeto derechos inte-
lectuales (•-). Otra diferencia notoria es
que el goce del licenciado no es excluyente
del que conserva el licenciante ( 63 ).
Demin, no obstante, equipara la licencia,
que él también llama concesión, a la loca-
ción (* 4 ), al igual que Mbrel que señala que
es una locación aplicada sobre un objeto
particular (66).
Otros contratos. El mismo Morel compa-
ra el contrato de licencia con el usufructo,
la cesión, la posesión de hecho, la venta de
un fondo de comercio, emitiendo opinión en
el sentido anotado precedentemente (*').
EL CARÁCTER PERSONAL DEL CONTRATO DE
LICENCIA. — El carácter intuitu personae
del contrato no es discutido por los autores,
por entender que, al celebrarlo, el licen-
ciante tiene en cuenta como factores deter-
minantes la capacidad técnica, potencialidad
económica, responsabilidad comercial, etc.,
del licenciatario ( 6 7 ). En igual sentido Mes-
sineo (* 8 ), Breuer Moreno ( 69 ) y Morel ( 70 ),
quien señala que si bien no puede ser cedi-
do es transmisible, como en el caso de los
causahabientes del licenciatario.
Derechos y obligaciones del licenciante.
El licenciante tiene el derecho de exigir el
pago de la retribución pactada, en virtud
de la norma contractual.
Tiene otros derechos que surgen de la
causa del contrato y de su naturaleza.
Así, tiene el derecho a exigir la explota-
ción del conocimiento licenciado, pues lo ha
hecho con fines de lucro, en el caso de
haberse establecido el pago de una regalía
proporcional a la producción o el importe
de las ventas del licenciatario. También
puede conceder otras licencias en tanto y en
(58) Satanowsky, Isidro, DererJio Intelectual, T.E.
A., 1964, t. I. p. 456.
(59) Fariña, Juan, op. cit., p. 20.
(60) Demin, P. J., "Régimen Fiscal de la trans-
ferencia de tecnología", Bolrtín Biblioffr&jico D.6.I.,
N5 24, 1977, p. 3.
(61) Breuer Moreno, op. cit.
(62) Fariña, op. cit., pp. 20-21.
(63) Breuer Moreno, op. cit.
(64) Demin, op. cit.
(65) Morel, J., op. cit., p. 93.
(66) Morel, J.. op. cit., pp. 30, 78-93.
(67) Fariña, op. cit., p. 22.
(68) Zavala Rodríguez, Código dt. ..
(69) Breutr Moreno, op. cit.
(70) Morel, op. cit., p. 48.
cuanto respete la exclusividad concedida al
licenciatario.
En consecuencia, puede también explotar
personalmente el invento ( 71 ).
Las obligaciones son de dos tipos, unas
emergentes del contrato de licencia y otras
de su carácter de patentado (ej. pago d«
anualidades para mantener vigente la pa-
tente) («!) .
Debe asimismo tolerar la explotación de
la patente, consentir la inscripción del con-
trato de licencia y suministrar las instruc-
ciones e información necesaria para que el
licenciatario explote la patente en las me-
jores condiciones posibles (73). Dentro de
sus obligaciones, el licenciante debe otorgar
ciertas garantías al licenciatario, que tra-
tamos por separado.
GARANTÍAS. — Legitimidad de la paten-
te. Implícita en todo contrato se encuentra
la garantía de la existencia de la paten-
te ( 74 ) y de que el titular de la misma es
quien válidamente otorga la licencia res-
pecto de ella.
Factibilidad y actitud para producir los
resultados prometidos. La invención debe
ser ejecutable y producir los efectos des-
criptos en la patente ( 73 ), y la tecnología
adquirida es apropiada para fabricar los
productos objeto del contrato ( 76 ). Es decir
que el objeto del contrato de licencia, ya
sea patente o tecnología, debe ser apto para
dar resultados que permitan al licenciata-
rio su explotación, de tal modo, que le pro-
duzcan las ganancias que las declaraciones
del licenciante le hicieron imaginar ( 7 7 ).
Vicios de la patente. El licenciante ga-
rantiza al licenciatario por dichos vicios
puesto que es responsable por la realidad
de la invención ( 78 ).
Dentro de esta garantía cabe incluir,
como lo hace Breuer Moreno la del uso pa-
cífico de la invención.
Plenitud de la transmisión. El contenido
de la tecnología transmitida debe ser pleno
y completo para los fines del contrato, de-
biendo garantizarse al receptor el acceso a
toda mejora de la tecnología durante el pla-
zo de vigencia del contrato, la que debe ser
suficiente para que el licenciatario la asi-
mile y domine su utilización ( 79 ).
Precios de mercado. Los precios de venta
de bienes de capitales, insumes intermedios
y materias primas no deben ser superiores
(71) Breuer Moreno, op. cit.
(72) Breuer Moreno, op. cit.
(73) Ramseyer, op. cit., p. 35.
(74) Ramseyer, op. cit., pp. 97-38.
(75) Ramseyer, op. cit., p. 38.
(76) "Código Internacional...".
(77) Morel, op. cll., p. 62.
(78) Breuer Moreno, op. cit.
(79) "Código Internacional...".
a los niveles internacionales corrientes ( 80 ).
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL LICENCIA-
TARIO. — Pago del precio. Esta es una obli-
gación contractual sobre la cual no vale la
pena abundar.
EXPLOTACIÓN DE LA PATENTE. — Debemos
entender esta obligación como contraparti-
da del derecho del licenciatario más arriba
expuesto, como así también como una condi-
ción, que difiere de acuerdo a la legislación
de cada país, para que no se produzca la
pérdida de la patente ( 81 ).
Utilización adecuada. La tecnología reci-
bida debe ser utilizada en la forma especi-
ficada por el licenciante ( 82 ).
Calidad requerida. El licenciatario debe
alcanzar y mantener las normas de calidad
de los productos especificados en el contra-
to cuando éste influya el empleo de la mar-
ca de fábrica, el nombre comercial u otra
identificación similar del buen nombre del
proveedor ( 83 ). El licenciado puede exigir
al licenciatario que accione contra los ter-
ceros que infringen el derecho que les fue
concedido por el contrato, puesto que tiene
el derecho a gozar la invención dentro de
los límites del contrato, siendo este derecho
igual al derecho de explotación del paten-
tado («•»).
DERECHO A SOLICITAR LA NULIDAD DE LA
PATENTE. —- Un fallo de la Cour de Limo-
ges del 28 de julio de 1902 estimó que reco-
nocer al licenciatario el derecho de deman-
dar la nulidad de la patente era permitirle
abusar de las facilidades que, para descu-
brir los vicios de la misma, le otorgaba el
contrato de licencia ( S5 ).
No obstante, en la actualidad, la doctrina
es unánime en el sentido de reconocer este
derecho al licenciatario en tanto tenga un
interés legítimo para así hacerlo. Este inte-
rés legítimo estaría configurado por el de
explotar la patente sin tener que pagar re-
galías por tal concepto.
FINALIZACIÓN DEL CONTRATO. — Ésta pue-
de ocurrir por expiración del plazo conve-
nido o por producirse algunas de las condi-
ciones resolutorias previstas. Ramseyer
enumera como causa de finalización del
contrato: a) Fin del término; b) Renuncia
escrita; c) Declaración de nulidad de la pa-
tente licenciada; d) Expropiación por cau-
sa de interés general; e) Rescisión por cau-
sa justificada; f) Denuncia según los tér-
minos del contrato ( 86 ).
Breuer Moreno diferencia, siguiendo a
(80) 'Código Internacional...".
(81) Morel, J., op. cit., p. 62.
(82) "Código Internacional...".
(83) "Código Internacional...".
(84) Ramseyer, op. cit., p. 35.
(85) Morel, op. cit., p. 58.
(86) Ranueyer, op. cit., p. 144.
Pouillet entre resolución y rescisión del
contrato, estableciendo que la primera pro-
duce efectos para el futuro, mientras que
la segunda aniquila al contrato como si no
hubiera existido ( 8 7 ). Malagarriga utiliza
ambos términos como equivalentes y en for-
ma indistinta ( 88 ).
REGALÍAS. — El art. 44 de la ley 11.682
la define como toda contraprestación que
se reciba en dinero o en especie, por la
transferencia de dominio, uso o goce de
cosas, o por la cesión de derechos, cuyo
monto se determina en relación a la unidad
de producción, de venta, de explotación,
etc., cualquiera sea la denominación asig-
nada.
La Corte Suprema de la Nación en el caso
"Le Petit S.A." (J.A., 11-1971-488) la de-
finió como la retribución calculada y de
acuerdo con una unidad de referencia por
la transferencia de dominio, uso o goce de
cosas o cesión de derechos.
El término lleva una connotación implí-
cita de que el pago es proporcional al uso
que puede hacerse del derecho concedido, no
obstante lo cual en el lenguaje comercial
se extiende su aplicación a toda contrapres-
tación con el otorgamiento del derecho de
uso, aunque consista en una suma fija y
global, no proporcional a la utilización de
los derechos licenciados o a la producción
obtenida (8!)).
Le Pera detalla la gran variedad de for-
ma que puede asumir la regalía ( 9 Ü ), siendo
la forma más frecuente del pago que se
abonen periódicamente en forma proporcio-
nal al número de piezas fabricadas por el
volumen del producto. A fin de que el li-
cenciatario se interese en la explotación
intensiva de la tecnología recibida, se suele
establecer una escala decreciente inversa-
mente proporcional al aumento de la pro-
ducción (91).
CONTRATO DE "KNOW-HOW". — Para Za-
vala Rodríguez la expresión nace en 1916 en
U.S.A. (*2), mientras que Masnatta ense-
ña que circula en el lenguaje corriente, co-
mo elipsis de know how to do it desde
1943 ( 93 ) y Le Pera la considera incorpo-
rada al vocabulario mercantil desde la pos-
guerra (* 4 ).
DEFINICIÓN. — Existe una variedad de
definiciones tal que difícilmente podemos
(87) Breuer Moreno, op. cit.
(88) Malagarriga, Carlos A., Tratado Elemental de
D. Comercial, T.B.A., 25 edición, 1958, t. II, pp.
45-50.
(89) Le Pera, op. cit., p. 329.
(90) Le Pera, op. cit., p. 329.
(91) R'amseyer, op. cit., p. 54.
(92) Zavala Rodríguez, Carlos J.. Dertcho dt la.
Em,¡>re»a, Depalma, 1971, p. 826.
(93) Manuatta, H., "Know-haw. . .", pp. 11, 5.
(84) Le Per», op. cit., p. 291.
 llegar a encontrar mas de dos autores que
coincidan en una. M'asnatta, quien personal-
mente considera que se trata de un conoci-
miento técnico, procedimientos, conjunto de
informaciones necesarias para la reproduc-
ción industrial, que procede de la experien-
cia, en el proceso de producción y que su
autor desea guardar en secreto, sea para su
uso personal, sea para transferirlos confi-
dencialmente a un tercero, cita una amplia
gama de definiciones ( 9S ). El fallo del Tri-
bunal Fiscal de la Nación (febrero 9-972)
in re "Productos químicos GIBA S.A.I.C."
(ED, 44-659-663) identifica el know-how
con los procedimientos secretos de fabrica-
ción.
Por nuestra parte nos inclinamos a reco-
ger la doctrina sentada por Le Pera en el
sentido de que el elemento "secreto" no es
distintivo del know-how, por cuanto en la
práctica empresaria, lo que se compromete
y se adquiere como know-how es, no sólo co-
nocimiento secreto, sino también el aporte
de un caudal de información, experiencia y
consejo que sólo con gran esfuerzo puede
ser aprendido por los iniciados.
Le Pera inclusive diferencia entre el
know-how técnico y el know-how comercial,
y ha propuesto como definición del know-
how en sentido estricto, la siguiente: aquel
conjunto de información, instrucciones, con-
sejo y asesoramiento que sólo puede ser
proporcionado persona a persona, frente a
situaciones concretas y con el objeto de
asegurar la correcta ejecución de una técni-
ca o proceso (96).
En nuestra opinión esta definición tiende
a confundir el know-how con la asistencia
técnica, pudiendo el mismo ser precisamen-
te una técnica o proceso.
Por otra parte, son numerosos los autores
que consideran al know-how como un bien
inmaterial (.Masnatta, Le Pera, Chulia, fa-
llos judiciales.). La existencia de una cate-
goría de bienes inmateriales es discutida,
llamándola Franceschelli una seudo catego-
ría (»T).
EL CONTRATO. — Es el que tiene por obje-
to facilitar fórmulas y procedimientos de
carácter desconocido en el sector. El conce-
dente se obliga a dar pero no interviene en
la aplicación de las fórmulas ni garantiza
el resultado, debiendo el concesionario guar-
.dar el secreto y no usarlo producida la rup-
tura o término del contrato (e8).
Para Fariña el contrato de know-how es
(96) Masnatta, "Know-how...", II, 7 y 8.
(96) Le Per», op. cit.
(97) Franceschelli, Remo, Tratatto di Dirítto In-
dtutriale, Dott. A. Giuffré, 1961, Parte genéralo, Vo-
lame secando, p. 613.
(98) Demin, op. cit.
aquel por el cual una parte se obliga a ha-
cer gozar a ¡a otra mediante una corriente
continua de información, los conocimien-
tos, fórmulas, pericia, especial habilidad
técnica necesarios para obtener un produc-
to logrado como fruto de un proceso de
estudio, investigación y experiencia y que
constituyen un secreto (").
Sin desmedro de nuestra opinión acerca
del carácter secreto del know-how antes es-
tablecida, coincidimos con Fariña en que el
contrato implica una corriente continua de
información.
Diferencia con otros contratos. Se dife-
rencia del contrato de cesión de tecnología
por cuanto en éste la cesión es total y defi-
nitiva, no pudiendo prohibirse su uso.
Respecto del contrato de asistencia técni-
ca Masnatta entiende que la diferencia re-
side en que este contrato encara esencial-
mente prestaciones futuras, mientras que el
de know-how involucra prestaciones inme-
diatas 0°<>).
Como vemos, todo depende de la defini-
ción que aceptemos del contrato de know-
how.
Contrata de asistencia técnica. Tiene por
objeto la experiencia técnica acumulada que
no puede transmitirse por un acto único de
entrega de información y medios técnicos
de alta especialización y supone una co-
rriente o flujo continuo de instrucciones,
directivas, o consejos, suministrados en la
medida en que son requeridos para la con-
ducción u operación de un proceso determi-
nado ( 1 C I ). Para Demin es una empresa de
obra o trabajo y tiene a ejecutar una pres-
tación por una persona en beneficio de
otra ( 102 ).
Fariña apunta que el asistente se com-
promete a suministrar la colaboración de
personal altamente especializado (asumien-
do una obligación de hacer y una de resul-
tado (103). Masnatta entiende que se en-
cuentra caracterizado por ser intuitu per-
sonae y comprender obligaciones de dar
(información, herramientas, máquinas, nor-
mas de calidad, etc.) y de hacer (servicios
de asesoramiento, mantenimiento, ensayos,
entrenamiento de personal) ( 104 ).
Contrato de asesoramiento técnico. Para
Zavala Rodríguez (10B) es el referido a la
formación de técnicos y también el que se
presta para la dirección y producción de la
empresa, estudio de mercados, publicidad,
(99) Fariña, op. cit., p. 23.
(100) Masnatta, "Know-how. . .".
(101) Le Pera, op. cit., pp. 312-313.
(102) Demin, op. cit.
(103) Fariña, op. cit., p. 23.
(104) Masnatta, "Know-how...".
(105) Zavala Rodríguez, Código de..., pp.' 458-
457 y 450.
materias primas, etc. No obstante, utiliza
esta denominación como equivalente de la
de contrato de montaje o instalación de
plantas, introduciendo confusión acerca de
la determinación del objeto del contrato.
El Tribunal Fiscal de la Nación, en «1
caso Fader S.A., fallo del 28-8-69 (JA, 9-
1971, síntesis 594, N<? 120 a 122) como
aquel que contempla permisos de fabrica-
ción con uso de marca, cesión de planos
y procedimientos, obligación de notificar
todo cambio en los diseños por la empresa
extranjera, envío de técnicos para asesora-
miento en forma recíproca, etc.
Contrato de información técnica. Le Pera
considera que información técnica es el con-
junto de planos, diseños, especificaciones,
manuales y, en general, todo aquel material
en que se contenga datos y reglas para la
obtención de un resultado y el resumen d«
experimentaciones ( 10 °).
La diferencia de la información técnica
con la asistencia técnica consistiría en que
en la primera el conocimiento aparece in-
corporado a ciertos medios físicos, de modo
tal que la posesión de estos últimos equivale
a la apropiación del "objeto ideal" en ellos
contenido, mientras que la asistencia técni-
ca implica una prestación continuada ( 10T ).
Fariña entiende difícil diferenciar esta fi-
gura como contrato autúnomo (108), enten-
diendo nosotros que atenta la definición
dada de información técnica, es asimilable
al contrato de montaje o instalación de
plantas que hemos mencionado. También lo
asimilamos al contrato de cooperación téc-
nica, que Zavala Rodríguez diferencia del
de montaje y del de asesoramiento técni-
co (i» 9 ).
CONTRATO DE FRANQUICIA COMERCIAL
(FRANCHISING) . — La figura implica una
persona titular de un modelo o patrón de
organización, esquema de instalación y mo-
dalidades de prestación de servicios, y de
ciertos elementos distintivos frente al pú-
blico (marca, nombre, insignia, emblema),
que aplica a una "línea" o "cadena de esta-
blecimientos" sobre un amplio territorio.
Pero los distintos establecimientos pertene-
cen a distintos titulares a los que el titular
otorga por un precio la franquicia del uso
de los elementos indicados ( no ).
Hay distintos tipos en que el franchising,
sea en su modalidad americana o europea,
puede ser realizado, ya como a) técnica
contractual original de integración de em-
presas o como b) una forma específica de
(106) Le Per», op. cit., pp. 310-311.
( 1 0 7 ) Le Pera, op. cit., p. 314.
( 1 0 8 ) Fariña, op. cit., p. 24.
(109) Zavato Rodríguez, Código tt..., y. 464.
(110) L» Per», op. cit., p. 321.
acuerdos de cooperación ínter empresa-
rial ( m ).
CORPORACIÓN PARA EL DESARRO-
LLO DE LA PEQUEÑA Y MEDIANA
EMPRESA. (Apéndice II, pág, 213.) Este
tema fue desarrollado en el lugar indicado.
Mas con fecha 1? de marzo de 1977 s« pu-
blicó la ley 21.542 cuyo primer artículo de-
pone la liquidación de la precitada Corpo-
ración a que se refería la ley 20.568, auto-
rizándose al Poder Ejecutivo Nacional a
designar, a propuesta del Ministerio de Eco-
nomía el liquidador y a establecer por con-
ducto de la Secretaría de Estado de Pro-
gramación y Coordinación Económica, las
condiciones y plazo para efectuar tal li-
quidación, indicándose que el liquidador
tendrá todas las facultades y deberes que
el Estatuto del Ente aprobado por decreto
N? 318/74, confiere a sus órganos de direc-
ción y administración, así como la de dar
de baja a su personal en los términos de los
arts. 4? y 5? de la ley 21.274.
Por otra parte los compromisos pendien-
tes de ejecución se cancelarán con fondos
propios y el producto neto de la liquidación
será transferido al Banco Nacional de De-
sarrollo, el cual deberá mantener esos fon-
dos contabilizados separadamente de sus
demás recursos, aplicándolos exclusivamen-
te a los fines mencionados por la ley 20.568
y decretos 318 y 67 del 24 de julio de 1974
y 10 de enero de 1976, respectivamente. Al
mismo tiempo deberá informar anualmente
sobre la utilización y cumplimiento del car-
go que se le impone en relación con los
mencionados fondos.
La precitada Secretaría desarrollará una
eficaz acción tendiente a lograr un creci-
miento armónico y sostenido de la pequeña
y mediana empresa, coordinando el come-
tido de los distintos Entes que en área del
Ministerio de Economía brindan apoyo y
asistencia a dichas empresas y, en particu-
lar, la del Banco Nacional de Desarrollo,
la del Instituto Nacional de Tecnología
Industrial y la del Instituto Nacional de
Tecnología Agropecuaria.
Finalmente se deroga la ley 20.568 y sus
normas complementarias, o dictadas en su
consecuencia, dejándose sin efecto la con-
tribución impuesta por el decreto N9 67/76
sobre los créditos bancarios que se otorguen
a las pequeñas y medianas empresas a par-
tir de la fecha, sin perjuicio del depósito
y transferencia a las cuentas de la Corpo-
ración de la Pequeña y Mediana Empresa
de las contribuciones ya devengadas. (M.
O. y F.)
(111) O.V.R., comenturio de Éi franchwing, d«
Guyénot), L.L., 156-1534/5.
 CRISIS DEL RÉGIMEN JUBILATO-
RIO.*
SUMARIO: I. Antecedentes históricos e ins-
titucionales. - II. Origen gremial del régi-
men jubilatorio argentino. - III. Unifi-
cación del régimen previsional. - IV. La
seguridad social, el seguro social, la pre-
visión social y la asistencia social. - V. El
Derecho del Trabajo y el Derecho de la
Seguridad Social. - VI. Las últimas re-
formas en materia previsional. - VII. Con-
clusiones.
I. ANTECEDENTES HISTÓRICOS E INSTITU-
CIONALES. — El régimen jubilatorio actual
como sistema previsional, podemos decir
que se remonta en sus antecedentes a las
viejas Cofradías medievales. Ya que, si ras-
treamos su carácter previsional a través del
tiempo, podremos encontrarlo, en un co-
mienzo, en las Cofradías, luego en las Her-
mandades de socorro y finalmente en el
Montepío, como una de las manifestaciones
más típicas en la práctica de su aplicación
del seguro social en España. La Cofradía
de acentuado sentido caritativo y cristiano
en su origen, se fue transformando en la
Hermandad de Socorro, para derivar ésta
en el Montepío al convertirse en laica; pro-
ceso que se opera en España, principalmen-
te, bajo la égida de los ministros de Carlos.
III, cuyo acentuado regalismo no podía ver,
sin hostilidad, que a la sombra de la Iglesia
y sin la aprobación real, los obreros se con-
gregasen en las parroquias y conventos
para rendir culto a sus Patronos, estable-
ciendo, de paso, cuotas y contribuciones con
qué atender a sus necesidades. (Romeu de
Armas, A.: Historia dr, la Previsión Social
en Expaña, Madrid, 1942, p. 306).
De tal suerte las instituciones fundamen-
tales de previsión en España, eran tres:
a) la Cofradía, b) la Hermandad de Soco-
rro y c) el Montepío. La primera es una
sociedad de socorros mutuos embrionaria,
para la práctica de los seguros sociales, cu-
ya esfera de acción temporal se extiende
principalmente entre los siglos Xii y XVI.
La segunda es la Hermandad de socorro,
que, sin excluir a la Cofradía benéfico-reli-
giosa, pues en algunos aspectos subsiste
en ella, aparece ya, en el siglo XVI, organi-
zada como una auténtica y perfecta sociedad
de socorros mutuos, con cotización fija, y
prestación determinada para los variados
fines de previsión. La tercera es el Monte-
pío, institución que refleja las ideas filan-
trópicas, realistas y laicas del siglo XVIII,
con una variedad de matices que en su mo-
* Por el Dr. BENITO PÉREZ.
mentó contribuirán a engendrar el sistema
jubilatorio, motivo del presente trabajo.
Pero lo que es curioso e importante ob-
servar, cómo la idea de necesidad de presta-
ción y asistencia a la persona humana, en
su enfermedad, invalidez y muerte, ha es-
tado siempre presente en el pensamiento
del pueblo español. Y cómo la revalorización
práctica d€ esta idea, a lo largo del tiempo,
se ha visto influenciada y, a veces condi-
cionada, por las peculiares características
de la organización social, política y religio-
sa de cada época, y, por la primacía de lo
religioso, ¡o puramente humano o lo polí-
tico en cada período.
Así vemos, cómo aparecen las Cofradías
con un sentido hondamente cristiano, orga-
nizada sobre un espíritu fraterno, porque
a la Iglesia primitiva le interesaba desde
un comienzo fomentar entre los laicos el
espíritu de hermandad y de unión, en aque-
lla sociedad ruda, siempre en acecho del
peligro y con la amenaza frente a los ries-
gos de la vida del más desconsolador de los
desamparos.
La Cofradía cuyas prestaciones consis-
tían generalmente, en acordar al cofrade el
seguro o auxilio de enfermedad y el de
muerte o gastos de entierro. Beneficios es-
tos, más bien de carácter caritativos que
previsionales. Pues estas prestaciones, en
realidad, más que un seguro de enferme-
dad, constituían un auxilio social mutuo,
porque su otorgamiento no estaba regulado
por la cotización, sino que quedaba librado
al arbitrio del espíritu fraterno de los aso-
ciados o pendiente de la existencia de fon-
dos en Caja en el momento de prestar el
auxilio.
La Cofradía durante el reinado de los
Reyes Católicos se transforma en una so-
ciedad de socorros mutuos, debidamente
organizada, entonces sí, ya se trata en sen-
tido legal, de un verdadero régimen de pre-
visión social.
La Cofradía benéfica en su evolución se
transforma en esta época en Hermandad
de socorro profesional o gremial, agrupan-
do en su seno a aquéllos que pertenecían al
mismo gremio, en razón de ?u oficio o arte-
sanía. Esta institución constituía una ver-
dadera mutualidad, comparable a la de los
tiempos modernos.
La admisión a su régimen estaba supe-
ditada a pertenecer al oficio o gremio y su
afiliación sometida a justificar el "buen
estado de salud" del solicitante, una conduc-
ta intachable y las disponibilidades econó-
micas para hacer efectivas las cotizaciones
establecidas para los socios.
Las cuotas o contribuciones se dividían
en dos clases: cuotas o contribuciones de
ingreso y las usuales que eran: semanales,
mensuales o anuales.
Las prestaciones o beneficios consistían
en el seguro de muerte o gastos de entie-
rro y en el de enfermedad.
Durante el siglo xvm las Hermandades
de socorro se convirtieron en Montepíos
bajo la influencia de una política regalista
y de las ideas liberales y masónicas. (Ro-
meu de Armas A.: Op. cit., p. 387).
Así vemos, cómo las Hermandades de so-
corro gremiales, institución benéfica en to-
dos sus aspectos, se ti^ansforman en Mon-
tepíos laicos como simples sociedades de
socorros mutuos. Este cambio se opera bajo
la influencia de los ministros de Carlos III,
durante la segunda mitad del siglo xvm.
Se puede considerar al ministro Campo-
manes como el más entusiasta defensor de
los Montepíos laicos, para reemplazar a las
Cofradías gremiales.
Cabe recordar con Romeu de Armas, que
los Montepíos laicos en el transcurso de su
evolución fueron desentendiéndose del se-
guro de enfermedad y muerte para hacer
objeto exclusivo de sus estatutos,1 los de su-
pervivencia, vejez o invalidez C ).
Tenían también el propósito de asegurar
un modesto bienestar a viudas y huérfanos,
preocupación más bien de las clases aco-
modadas que de los humildes trabajadores.
Estas instituciones en poco tiempo ad-
quieren un desarrollo extraordinario a im-
pulsos de la acción oficial. Así, se crea el
Montepío Militar, el de ministerios, reales
oficinas y otros como los de correos y ca-
minos.
El Montepío militar se funda en el año
1761 y otorgaba pensiones de viudedad y
orfandad, mediante descuentos a que eran
sometidos los sueldos de los individuos per-
tenecientes al Ejército y la Armada.
La mayor parte de las pensiones benefi-
ciaban a humildes familias dependientes de
la profesión militar, con subsidios muy in-
feriores al jornal medio diario de un arte-
sano en aquel siglo.
fíl Montepío de correos o caminos fue
creado en 1785 y comprendía a todos los
empleados de las oficinas de caminos y a
los correos éa gabinete. Establecía un sis-
tema de descuentos sobre los sueldos desti-
nados a constituir los fondos provisionales.
Las pensiones se otorgaban en función del
(1) El seguro o prestación por muerte otorgado por
las viejas Cofradías medievales consistía, si la muerte
había ocurrido en forma repentina, en un turno com-
pleto de auxilio como si el difunto hubiese estado enfer-
mo treinta y tres días y. además, el importe del ataúd,
cirios, conducción del cadáver, gastos de Iglesia, acom-
pañamiento de pobres del Hospital con velas encendidas
y cien o doscientos reales para luto.
sueldo devengado por el titular del derecho
previsional, a semejanza del régimen jubi-
la torio argentino.
Algunas de estas instituciones de carác-
ter previsional pasaron a América con mo
fcivo de la colonización española.
II. ORIGEN GREMIAL DEL RÉGIMEN JUBI-
LATORIO ARGENTINO. — La primera ley ar-
gentina de carácter previsional se inspira
en el Montepío español. Así la ley 4349 cu-
bre los riesgos de supervivencia, vejez, in-
validez y muerte o sea de pensión a los fa-
miliares del titular de la jubilación (-').
La ley 4349 comprendía en su régimen a
todos los funcionarios y empleados de la
administración pública. Se concedía el be-
neficio jubilatorio después de un período
de prestación de servicios, durante el cual
se deducía un porcentaje de la remunera-
ción percibida, destinada a constituir el pa-
trimonio de la Caja con el objeto de satis-
facer las prestaciones y cubrir los gastos
de administración.
El Estado empleador también venía obli-
gado a contribuir con un porcentaje de los
sueldos pagados, con los mismos fines.
Las prestaciones son otorgadas en rela-
ción con los sueldos devengados en los últi-
mos años de prestación de servicios. De tal
suerte, se establece una desproporción irri-
tante en el otorgamiento de los beneficios,
entre aquellos funcionarios que ocupan las
escalas más elevadas del presupuesto y los
modestos servidores que perciben escasas
remuneraciones, contrariando en su verda-
dera esencia, el sentido previsional. Porque
el régimen jubilatorio argentino se inspira
en los viejos Montepíos militares españoles
del siglo XVIII, en que los oficiales de mayor
jerarquía, quienes por llegar a una edad
provecta debían pedir el retiro o abandonar
el cargo, continuaban en la pasividad per-
cibiendo el mismo emolumento como estando
en actividad, porque debían de mantener la
misma condición social. Para darse una
idea aproximada de la desproporción en el
otorgamiento dsl beneficio previsional los
quince mil reales de pensión asignados a las
viudas y huérfanos de los Capitanes Gene-
rales se reducían a la ínfima suma de tres-
cientos sesenta reales para los beneficia-
rios de las más bajas categorías. Esto es,
aquéllos percibían un monto cuarenta veces
mayor al asignado a las categorías más mo-
destas, a pesar de tratarse de una presta-
ción destinada a satisfacer una misma fina-
( 2 ) La denominación de jubilar, era adoplada por
los reglamentos de algunas Hermandades, consistente en
dar de baja en la sociedad al individuo por vejez o por
carecer de recursos en la imposibilidad de cotizar. Si
bien el jubilado continuaba conservando parte de B U S
derechos, aunque supeditados a determinada antigüedad
de diez a quince años.
lidad, cual es, la de solventar las exigencias
vitales de la persona humana.
La primera Caja de jubilaciones y pen-
siones instituida por la ley 4349 compren-
día, en un principio, a los funcionarios em-
pleados y agentes civiles que desempeñen
cargos en la administración pública, pero
con el transcurso del tiempo fue incorpo-
rando a su ámbito de aplicación personal,
mediante leyes y decretos, a otras categorías
de funcionarios y empleados comprendidos
en el presupuesto de la Nación, como s«r
v. gr.: los empleados de los bancos nacio-
nales, los empleados dependientes del Con-
sejo Nacional de Educación, los profesores
y empleados de las Universidades, profeso-
res de enseñanza secundaria, etc., etc. Su
régimen financiero se organizó en base a
un sistema de capitalización fundado en la
presunción de una economía estabilizada,
cuyo patrimonio se formaba con los aportes
de los afiliados y una contribución por par-
te del Estado. La ley establecía expresa-
mente "que los fondos y rentas de la Caja
son de propiedad de las personas compren-
didas en las disposiciones de la presente
ley". Consecuentemente, los fondos de la
Caja deben estar destinados única y exclu-
sivamente a satisfacer las prestaciones de
los afiliados y de su grupo familiar y, el
excedente a ser invertido en instituciones
de crédito que ofrezcan el máximo de ga-
rantía y reditúen el máximum de rédito,
con el mismo fin y no ser tomados por el
Estado, como ha ocurrido frecuentemente
en la práctica para ser distraídos en acti-
vidades completamente ajenas a los fines
previsionales.
Este régimen previsional, al poco tiempo
de su funcionamiento, puso de manifiesto
sus grandes falencias, provocadas por el
criterio arbitrario adoptado en el cumpli-
miento del cometido para el cual había sido
creado, esto es, cubrir las necesidades vita-
les de sus afiliados en los casos de vejez,
invalidez y muerte.
La arbitrariedad consistía, por una parte,
en que el Estado, en vez de consignar la
contribución que estaba a su cargo, dispo-
nía de los fondos de los aportantes en otros
menesteres extraños a la función específica
de la Caja y, por la otra, se comenzaron a
crear prestaciones privilegiadas, como son
las del personal del servicio exterior, las
de los magistrados judiciales que perciben
el 82 por ciento del sueldo, sin escala de
reducción, mientras que los modestos servi-
dores, constituida por la mayoría de los
aportantes, se les aplica una escala de re-
ducción desactualizada.
A la ley 4349, en el orden cronológico, le
siguió la ley de jubilaciones y pensiones de
empleados ferroviarios, también de carác-
ter gremial, puesto que comprendía en sus
beneficios a todos los empleados y obreros
permanentes de los ferrocarriles de empre-
sas particulares de jurisdicción nacional.
Esta !ey 9653 del año 1915 se transforma
en la ley orgánica de la Caja ferroviaria
10.650 de 1919, ampliando su ámbito de
aplicación personal, al extenderlo al perso-
nal de los ferrocarriles del Estado, Merca-
do Central de Frutos y profesionales al ser-
vicio de las sociedades de socorros mutuos
dependientes de las empresas o a cuyo sos
tenimiento éstas contribuían.
El gremio del personal ferroviario era
en ese entonces, por su organización y gra-
vitación en el ambiente sindical del país, el
más importante. Pero con todo, y a pesar de
participar en el directorio de administra-
ción de la Caja los representantes del per-
sonal, designados en una asamblea de dele-
gados elegidos por el voto secreto de los
afiliados de cada distrito electoral, las em-
presas comenzaron a eludir efectuar los
aportes que estaban a su cargo y, por eso,
la Caja no demoró en caer en un estado de
crisis económica. Esta situación generó,
muchas veces conflictos violentos por par-
te del personal, en defensa de sus legítimos
derechos. Y como estos conflictos gravita-
ban en perjuicio de los usuarios de ese ser-
vicio público, el Estado se veía obligado a
intervenir en la solución del problema. A
los ferroviarios siguieron en el orden cro-
nológico, el personal de las empresas de
servicios públicos, comprendidos en la ley
11.110 sancionada en 1920.
La Caja de la ley 11.110 también se or-
ganiza sobre una base gremial.
Más tarde se crea la Caja nacional de
Jubilaciones y Pensiones de empresas ban-
cadas, en cuyo régimen legal está compren-
dido todo el personal de bancos particula-
res que figure en la planilla mensual de
sueldos.
La ley 11.232 de 1923 se transforma en
la ley orgánica 11.575 de 1929, también de
carácter gremial. La asociación bancaria,
ya era una entidad sindical de cierta gra-
vitación en el marco de su actuación que
venía bregando por obtener mejoras en las
condiciones de trabajo de sus afiliados. A
propósito, recuerdo al pasar, que durante
los años 1937, 38 y 39 contribuyó eficaz-
mente en la elaboración del proyecto de ley
sobre estabilidad y escalafón de los em-
pleados de bancos particulares que prepa-
ramos con el Profesor Leónidas Anastasi
en el Instituto de Derecho del Trabajo y de
la Seguridad Social de la Universidad Na-
cional de La Plata, que más tarde fue san-
clonado por el Congreso y promulgado como
ley 12.637.
Con el andar del tiempo se crea la Caja
de jubilaciones y pensiones de periodistas
(ley 12.581), y en el mismo año de 19.39 la
de jubilaciones, pensiones y retiros de Ja ma-
rina mercante nacional (ley básica 12,612)
y sucesivamente el régimen de previsión
para el personal del comercio (decreto-ley
31.665/44); el del personal de la industria
(decreto-ley 13.937/46); trabajadores ru-
rales (ley 14,399) y finalmente para los
trabajadores del servicio doméstico (decre-
to 11.911/56) dependiente de la Caja del
personal de comercio, según lo prescribe su
art. 37.
También se instituyó un sistema previ-
sional para los trabajadores denominados
autónomos por una ley 14.397 que compren-
día en su ámbito de aplicación personal a
los trabajadores independientes, empresa-
rios y profesionales. Este sistema en su or-
ganización y funcionamiento, también tenía
carácter gremial, pero fracasó en Ja prác-
tica de su aplicación al equiparar a los pro-
fesionales con los trabajadores independien-
tes y los empresarios. Se trataba de un
régimen legal inadecuado para satisfacer
los fines para los cuales había sido creado.
Por eso al poco tiempo de su vigencia se
hacía impracticable su aplicación. La eva-
sión de los aportes, junto a las deficiencias
de su administración, produjo una situa-
ción financiera desastrosa de la Caja que
le impidió dar cumplimiento a sus obliga-
ciones, privando a sus beneficiarios del am-
paro previsional. Su fracaso dio lugar a un
nuevo régimen de previsión para profesio-
nales, instituido por el decreto 7825/63, el
que si bien en su estructuración legislativa
intentó corregir algunos defectos de la ley
14.397, en la práctica de su aplicación tam-
poco cumplió con su cometido. A igual que
$1 sistema previsional para los trabajadores
rbrales a quienes se pretendió extender un
régimen previsional creado para amparar
ai otras categorías de trabajadores, dedica-
dos a actividades completamente diferen-
tes por las condiciones en que se desarro-
llan, como son las del comercio y la indus-
tria. La falta de contralor de los aportes,
agregado al desconocimiento del derecho de
los propios beneficiarios, a causa de la ca-
rencia de una organización gremial en el
ambiente de sus actividades rurales, de-
muestran el desacierto del régimen previ-
sional adoptado.
Con esta política social, observada por el
Estado, desolé un comienzo del régimen pre-
visional, se ha llegado a crear una serie de
Cajas para los trabajadores que prestan su
actividad profesional en relación de depen-
dencia y otra para los trabajadores autó-
nomos.
Nosotros al ocuparnos de la organización
y funcionamiento de las Cajas de Previsión
Social para profesionales, en un principio,
defendimos la autarquía financiera y la
autonomía funcional de las Cajas de carác-
ter gremial, porque comprendíamos que es-
tando sus órganos directivos integrados por
los propios afiliados, se acentuaría en éstos
el sentido de responsabilidad en la adminis-
tración y destino de los fondos previsiona-
les, por tratarse de un patrimonio propio.
Pero este sistema previsional que, en un
principio parecía defendible, con el trans-
curso del tiempo, puso de manifiesto sus
notables deficiencias.
La diferencia en el monto de los aportes,
como el distinto límite de edad para obtener
el beneficio, en los diferentes regímenes,
contribuyó a minar su prestigio. Y si a ello
se agrega, la jubilación por retiro volunta-
rio o anticipada, obtenida en muchos casos
a los cuarenta años de edad del beneficiario;
el reconocimiento de servicios prestados ad
honorem y aquellos reconocidos sin haber
efectuado aportes jubilatorios y las jubila-
ciones otorgadas "de oficio" y tantas otras
corruptelas por el estilo concedidas por inte-
reses políticos y no provisionales, contri-
buyeron a desprestigiar el sistema previ-
sional.
La bancarrota de algunas Cajas provo-
cada a causa de la evasión de los aportes
y de los abusos cometidos en el otorgamien-
to de beneficios, en detrimento de la ley,
provocó el quebranto del sistema previsio-
nal, al dejar a algunas Cajas exhaustas de
recursos para satisfacer sus obligaciones.
Esta situación induce al gobierno a cam-
biar su política social, en materia previsio-
nal con la sanción de la ley 14.499 que crea
el Fondo Compensador de Inversiones y
Acumulación, con lo cual se transforma el
carácter gremial de las Cajas, instituido
desde su origen, en un régimen estatal, al
asumir el Estado una decisiva ingerencia
en su administración y, al crear un fondo
común para compensar el déficit de una
Caja con el superávit de otra, permuta en
esta forma, el sistema de capitalización que
las regía por uno de reparto, sin uniformar
los aportes y beneficios subsistentes en los
distintos regímenes previsionales. Esto cons-
tituye una injusticia, porque al desaparecer
la autarquía financiera de la Caja por obra
del fondo compensador, los aportantes de una
Caja van a satisfacer las prestaciones de
otra en estado deficitario, en la cual, sus afi-
liados en muchos casos obtienen el beneficio
en condiciones más ventajosas.
Al establecer un fondo compensador era
lógico exigir para todos los afiliados com-
prendidos en el régimen previsional, la
igualdad de aportes y las mismas condicio-
nes para obtener el beneficio. Esto conduce
lógicamente a la uniformidad del régimen,
porque no se justificaría mantener la plu-
ralidad de cajas, siendo igual los aportes
a cargo de los afiliados, las condiciones
exigidas para el otorgamiento de las presta-
ciones y cubriendo los mismos riesgos de
vejez, invalidez y muerte. Por el contrario,
bien organizado el nuevo régimen, podría
contribuir a mejorar notablemente el sis-
tema previsional argentino, al reducir a sus
justos límites la monstruosa burocracia
ocupada en tantas cajas. Además, con la
unificación, los fondos economizados en
los gastos de administración podrían des-
tinarse a' cubrir los riesgos de enfermedad
y accidentes, ampliando notablemente los
beneficios y aproximándose más a un sis-
tema de previsión social integral o de se-
guridad social, a lo cual debe aspirar una
auténtica política social.
III. UNIFICACIÓN DEL RÉGIMEN PREVISIO-
NAL. — Con el propósito de unificar el ré-
gimen jubilatorio se crea en el año 1944
el Instituto Nacional de Previsión Social
por decreto-ley 29.176/44, ya que por su ar-
tículo 42 se refunden en él todas las cajas
de jubilaciones vigentes en ese entonces y
todos sus afiliados pasan automáticamente
a depender del mismo.
La finalidad primordial del Instituto Na-
cional de Previsión Social era realizar en
todo el territorio de la Nación, los objetivos
del Estado en materia de seguridad social,
consistentes en la protección biológica y
económica de las personas, frente a los
riesgos sociales y profesionales, en función
de una solidaridad organizada y, por lo tan-
to, se proponía: a) Organizar la prevención
de los riesgos cuya realización priva al tra-
bajador de su capacidad de ganancia y de
gus medios de subsistencia; b) Restablecer
lo más rápido y completamente posible, la
capacidad de ganancia perdida o reducida,
como consecuencia de enfermedad o acci-
dente; c) Proporcionar los medios de exis-
tencia necesarios en caso de cesación o
interrupción de la actividad profesional,
como consecuencia de enfermedad o acci-
dente, de invalidez, parcial o total, transi-
toria o permanente, de origen natural o pro-
fesional, de cesantía o paro forzoso, de
vejez o muerte; d) Velar por el bienestar so-
cial y económico de la familia y en particu-
lar de la madre y el niño; e) Atender todo
otro riesgo social o profesional que ocasione
pérdida o insuficiencia de la capacidad de
ganancia.
En su esencia este organismo tendía a la
institución de un sistema de seguridad so-
cial.
En el año 1945 su presidente el Dr. Ra-
món J. Cárcamo persiguiendo ese propósito
preparó un proyecto de unificación de las
cajas nacionales y provinciales y, entre
otras consideraciones en su exposición de
motivos, expresaba: "Es necesario recordar
que la alta misión del Instituto no debe li-
mitarse preferentemente, como ha sido has-
ta ahora a prever las contingencias de una
vejez prematuramente estimada; debe ex-
tender su acción a cubrir los diversos y gra-
ves riesgos que amenazan la existencia del
ser humano; la enfermedad, la invalidez
racionalmente determinada y la desocupa-
ción; debe propender, finalmente, a ia orga-
nización de los servicios sociales tendientes
al mejoramiento físico y cultural de la po-
blación amparada".
El Estado confirmando el sentido de su
política social hacia la unificación y tenien-
do en cuenta todas las dificultades que
ofrece en la práctica de su aplicación un
régimen previsional de carácter gremial que
se organiza en base a la profesionalidad del
postulante al beneficio, sin contar con la
debida garantía de estabilidad en el empleo,
cuya situación se veía agravada por el he-
cho de que los servicios prestados, bajo el
régimen de una caja jubilatoria, no eran
computables a los fines de obtener los be-
neficios con los prestados al servicio de
otras cajas, esto es, no eran acumulables
hasta el año de 1946 que se instituye el
sistema de reciprocidad jubilatoria, median-
te el decreto-ley 9316/46. Este sistema de
reciprocidad se sanciona con el loable pro-
pósito de unificar el régimen jubilatorio,
para cuyos fines se había creado el Institu-
to Nacional de Previsión Social por decre-
to-ley 29.176/44, pues este organismo se
proponía realizar en todo el territorio de
la Nación, los objetivos del Estado en ma-
teria de Seguridad Social.
IV. — LA SEGURIDAD SOCIAL, EL SEGURO
SOCIAL, LA PREVISIÓN SOCIAL Y LA ASIS-
TENCIA SOCIAL. — En procura de una mayor
precisión conceptual, sobre qué entendemos
por seguridad social, haremos una breve
referencia a los seguros, a la previsión y a
la asistencia social.
El seguro social como basado en un con-
trato, es estrictamente individual en su mis-
ma esencia y por lo tanto no puede funda-
mentar por sí solo, la situación del benefi-
ciario dentro de un sistema de seguridad
social. Porque, si bien el individuo continúa
siendo el beneficiario de la seguridad so-
cial como lo era del seguro social y de la
previsión social, pero de una manera y
fundamento diferente, ya que su derecho a
la protección o asistencia no se basa en un
contrato, sino en una razón de convivencia
nacional o profesional, según los sistemas,
aún cuando esa convivencia ha de estar
institucionalizada por normas y exigencias
formales de afiliación, cotización, períodos
de carencia, etc., etc.
La seguridad social tiene un sistema ju-
rídico propio y distinto, por cierto, al me-
nos en orientación del de la previsión y se-
guros sociales.
Ahora bien, debemos señalar, a grandes
rasgos, que el régimen jubilatorio argen-
tino difiere en mucho de un verdadero sis-
tema de seguros sociales.
Podríamos definir la jubilación como el
derecho que tiene una persona a percibir
una pensión del Estado después de haber
cumplido un determinado tiempo de servi-
cios y haber efectuado los aportes corres-
pondientes al fondo de previsión, en procu-
ra de un merecido descanso.
En esta definición se comprenden los ele-
mentos que configuran el derecho al bene-
ficio jubilatorio. En primer lugar, haber
prestado una cantidad de años de servicio
que, ordinariamente, oscila entre veinticinco
y treinta años en nuestro régimen jubila-
torio. En segundo lugar, haber efectuado
los aportes a la Caja respectiva para poder
tener derecho a gozar del beneficio. En
cambio, el concepto de seguros sociales es
más amplio, según García Oviedo, es el que
garantiza contra las consecuencias econó-
micas de los riegos que puedan disminuir o
extinguir la capacidad del hombre para el
trabajo (García Oviedo C.: "Tratado Ele-
mental de Derecho Social", Madrid, 1934).
Como se aprecia, sin mayor examen, de
acuerdo con esta definición, el concepto de
seguro social presume la existencia de al-
gunos riesgos a los que están expuestos los
trabajadores. Lo que se propone, por lo
tanto, el seguro social es tratar de cubrir
esos riesgos. Aunque cabe recordar que la
institución del seguro social, como toda
institución que nace de la realidad histó-
rica para satisfacer una necesidad humana,
ha ido evolucionando con el correr del tiem-
po, en el sentido de perfeccionar sus insti-
tutos e ir ampliando su campo de aplicación
en cuanto a beneficios.
Así vemos que surge para cubrir deter-
minados riesgos, como el de enfermedad,
accidentes y vejez y termina, en la práctica,
por amparar íntegramente a la persona del
trabajador y a su grupo familiar.
Como dijimos antes, cabe anotar que
nuestro régimen jubilatorio difiere de los
seguros sociales. La jubilación, pues, más
que cubrir un riesgo, constituye una pensión
de retiro para aquel trabajador que ha
prestado una cantidad determinada de años
de servicios a las órdenes del Estado o de
un empresario particular.
La ley jubilatoria para otorgar el bene-
ficio exige que el postulante haya prestado
determinado tiempo de servicios y haya
efectuado los aportes a la caja respectiva.
Por tanto, viene a constituir un derecho al
descanso, puesto que, cumplidos tales re-
quisitos, el titular puede exigir el beneficio
auque se encuentre en condiciones óptimas
de trabajar. Lo único que tiene que acredi-
tar el beneficiario, es haber trabajado el
tiempo exigido por la ley para tener dere-
cho al beneficio. Viene a hacer un recono-
cimiento, por parte del Estado, a la persona
que ha trabajado un determinado número
de años.
La jubilación no cubre normalmente, nin-
gún riesgo, salvo casos de invalidez o muer-
te, en que los beneficiarios instituidos por
la ley tienen derecho a pensión. En cambio,
los seguros sociales cubren la existencia de
ciertos riesgos sociales que el Estado satis-
face mediante una renta, un impuesto u otra
forma de previsión.
En el sistema jubilatorio, el titular ejer-
ce el derecho a gozar del beneficio, sin estar
en situación de necesidad, ni haber sufrido
riesgo alguno, pues, está en condiciones de
exigir el beneficio con solo acreditar haber
trabajado y efectuado los aportes. En el se-
guro social, en cambio, el derecho nace a
favor del afiliado por la sola circunstancia
de acreditar haber sufrido un riesgo que lo
priva del salario, como única fuente de re-
cursos para hacer frente a las necesidades
de su subsistencia, sin la obligación de
acreditar haber prestado determinados años
de servicios, ni haber efectuado aportes al
fondo de previsión.
Los se.guros sociales no son toda la segu-
ridad social. Los seguros sociales pueden
ser, y son, en realidad, una de sus partes
más importantes, el instrumento más eficaz
para su realización, al menos en los actua-
les planes de seguridad social, pero no ago-
tan todo su contenido.
Los seguros sociales son parciales, pues
cubren ciertos riesgos, en cambio, la segu-
ridad social es integral y unitaria (Pérez
Leñero, J.: Fundamentos de la Seguridad
Soñal, Madrid, 1956, p. 14).
La previsión social entendida como téc-
nica destinada a precaver el futuro de la
persona comprendida dentro del régimen le-
gal que la instrumenta, como acontece con
la jubilación, puede formar parte también
de la seguridad social. Si bien en la seguri-
dad social la atención de sus servicios está
preferentemente dirigida a la Sociedad, más
que al individuo. En cambio, la previsión lo
hizo, a pesar de su calificativo de social,
atendiendo directamente al individuo e in-
directamente a la Sociedad, no creyendo
nunca que la seguridad social estuviese
vinculada tan estrechamente a la seguridad
individual, tal cual lo proclama como uno
de sus fundamentos básicos la seguridad
social.
La previsión social se basa sustancialmen-
te en ¡os seguros sociales, ya que el con-
cepto de éstos presupone la de aquélla, La
seguridad social puede tener otros instru-
mentos distintos del seguro, como son efec-
tivamente la asistencia y los servicios so-
ciales en muchas de las legislaciones. Su
concepto abarca la amplitud de un fin, sin
la limitación estrecha de los medios, como
sucede a la previsión (Pérez Leñero, J.:
Op. cit., p. 16).
La asistencia social consiste en un siste-
ma de amparo a personas indeterminadas,
que carecen de medios de subsistencia y cu-
yas prestaciones son solventadas por el era-
rio público.
Un instituto típico de carácter asisten-
cial lo constituye la denominada pensión a
la vejez, cuyas características fundamenta-
les son la indeterminación previa del suje-
to beneficiario y su carácter no contribu-
tivo de la prestación. Reviste todas las
características de un derecho típicamente
asistencial, por los siguientes fundamentos
de orden jurídico: a) Se concede únicamen-
te a personas que justifiquen su estado de
necesidad y carezcan de parientes en condi-
ciones de pasarle alimentos; b) se otorga
indistintamente a personas indeterminadas,
con relación al régimen legal concedente, a
condición que el presunto beneficiario haya
cumplido el límite de edad en el momento
de solicitar el beneficio y, además, acredite
una residencia determinada dentro de la
jurisdicción territorial del organismo otor-
gante, para tener derecho al beneficio. La
residencia puede ser más o menos prolon-
gada, según se trate de argentino o extran-
jero; c) el carácter no contributivo de la
prestación por parte del beneficiario, ya
que las pensiones son costeadas con recur-
sos del erario público sobre la base de im-
puestos creados para tales fines; d) se otor-
ga a título personal (Benito Pérez: "Natu-
raleza jurídica de la pensión a la vejez", en
revista J.A., 1960, V, pp. 132 y sigts.).
Actualmente los institutos de los seguros
sociales, previsión y asistencia sociales y
algunos otros, como los que cubren los ries-
gos de accidentes, desempleo y otras con-
tingencias de la vida humana, están com-
prendidas en el ámbito personal y espacial
de la seguridad social. Y así podemos defi-
nirla con Pérez Leñero, diciendo: "la Segu-
ridad Social es la parte de la Ciencia Polí-
tica que, mediante adecuadas instituciones
técnicas de ayuda, previsión o asistencia,
tiene por fin defender y propulsar la paz
y prosperidad general de la Sociedad a tra-
vés del bienestar individual de todos sus
miembros" (Pérez Leñero, J.: Op. cu.,
p. 35).
V. EL DERECHO DEL TRABAJO Y EL DERE-
CHO PE LA SEGURIDAD SOCIAL. — Como no
han faltado tratadistas y algunas legisla-
ciones que confunden el derecho del trabajo
con el de la seguridad social, nos permitire-
mos hacer una relación sobre las diferencias
existentes entre ambas disciplinas jurídi
cas. Porque, si bien desde el punto de vista
histórico podría justificarse, en cierto mo-
do, esa confusión a causa de que algunos de
los institutos importantes, comprendidos en
la seguridad social, como ser los primeros
seguros sociales, salario familiar o asigna
ciones familiares, seguro de maternidad y
de desempleo, aparecen protegiendo exclu-
sivamente a los trabajadores asalariados,
pero en la actualidad, examinadas ambas
disciplinas con rigor científico, en su as-
pecto institucional y jurídico, dicha confu-
sión es inadmisible.
Nosotros hemos demostrado hace tiem-
po que el derecho del trabajo y el de la
seguridad social, se trata de dos discipli-
nas jurídicas diferentes, por la sustantivi-
dad científica de su objeto, como ciencia
independiente, por la unidad de los princi-
pios generales que informan los institutos
de cada una de ambas disciplinas y por
contar con métodos propios en el desarro-
llo de la investigación de sus instituciones
(Benito Pérez: "El derecho del trabajo y el
de la seguridad social", en revista Trabajo
y Seguridad Social, año 1976, p. 417).
El objeto y finalidad del derecho del tra-
bajo es la protección del trabajador que
presta su actividad profesional en relación
de dependencia a las órdenes de un emplea-
dor. En cambio, el objeto y la finalidad de
la seguridad social es la cobertura de los
infortunios sociales a que está expuesta
la vida humana, realizada esa protección en
una forma integral y unitaria.
Los principios generales que informan los
institutos que constituyen ambas ramas del
derecho son diferentes. Así, en el derecho
del trabajo tienden a establecer el alcance
de sus normas y a asegurar su contenido,
como ser la pronunciada intervención del
Estado en la regulación del contrato de
trabajo para garantizar el justo consenti-
miento de las partes en su celebración; el
principio de orden público que informa sus
normas que impide al trabajador la renun-
cia al beneficio reconocido por la ley y a
modificar el contenido de la relación de
trabajo en su perjuicio, bajo sanción de nu-
lidad ; el principio de la aplicación de la ley
más favorable al trabajador para el supues-
to que una actividad estuviese regida por
dos o más normas, como así también el
principio del in dubio pro operario (Benito
Pérez: "El principio in dubio pro operario
es inaplicable en materia de prueba", en
revista Trabajo y Seguridad Social, año
1973/74, p. 56).
Los principios generales que informan
los institutos del derecho de la seguridad
social, difieren fundamentalmente de los del
derecho del trabajo, pues, han sido estruc-
turados para cumplir una finalidad dife-
rente, cual es, proteger a la persona hu-
mana contra todos los riesgos sociales y
profesionales, en función de una solidari-
dad social organizada.
Los principales principios que informan
a una política de seguridad social son los
de universalidad, integridad, solidaridad y
unidad.
El principio de universalidad propende a
reconocer a todos los miembros de la socie-
dad los beneficios otorgados por el sistema,
cualquiera fuere su condición social.
El principio de integridad es aquel por el
cual las personas protegidas por el sistema,
reciben todo lo necesario para lograr la co-
bertura de los infortunios comprendidos
en las medidas preventivas, curativas y ree-
ducativas de la salud, medios económicos
que satisfagan necesidades familiares y me-
didas de reeducación profesional y coloca-
ción de incapacitados. Este principio impli-
ca dos consecuencias: una que todas las
prestaciones obedezcan a una consideración
global por estimar que las medidas contra
los infortunios constituyen un todo orgáni-
co al proteger íntegramente la salud y las
eventualidades de la familia y, la otra, esa
protección ha de ser también integral, o sea,
suficiente para asegurar el mínimo vital
para la subsistencia, porque de no satisfa-
cer estos dos requisitos, el principio de
universalidad quedaría desvirtuado. Por eso
ha dicho Pérez Leñero: la seguridad social
es integral y unitaria o no es nada (Pérez
Leñero, J.: Op. cit., p. 14).
La seguridad social abarca la amplitud
de un fin, sin la limitación estrecha de los
medios, como le sucede a la previsión social.
El principio de solidaridad es, en nuestra
modesta opinión, el pilar fundamental de
todo sistema de seguridad social, pues, como
hemos visto, er. virtud del principio de in-
tegridad toda la población tiene derecho al
amparo, cuyo costo debe ser satisfecho, se-
gún las posibilidades económicas de loe
miembros activos y el reparto de ese costo
ee lo que constituy» el principio de solida-
ridad, en virtud del cual cada uno debe de
contribuir en la proporción de sus recursos.
En el régimen de los primeros seguros so-
ciales, el reparto estaba fundado en la téc-
nica del seguro privado, donde la prima se
calcula siempre en función de la indemniza-
ción o beneficio, pero como en la seguridad
social la protección está en función de la
necesidad, en su consecuencia, el costo de
esta protección debe constituir un fondo so-
cial que se sustente con el aporte proporcio-
nal de cada uno de los miembros de la so-
ciedad, en la medida de sus posibilidades
económicas.
Este principio de carácter social se va
imponiendo frente a la concepción indivi-
dualista del seguro privado. Es el principio
de redistribución de la riqueza, en virtud
del cual todos deben dar en la medida de
sus recursos y deben, por el contrario, reci-
bir en la medida prudente de sus necesi-
dades.
El principio de unidad, superada la di-
vergencia de que distintos riesgos originan
distintos derechos, se abandona la tesis que
cada uno de ellos creaba un seguro indepen-
diente, para concebir la acción protectora
cubriendo todos los riesgos, de acuerdo con
el principio de integridad.
Por lo tanto, de los principios de univer-
salidad e integridad deriva el principio de
unidad jurídica como factor preponderante
de la acción política de la seguridad social.
El derecho del trabajo constituye actual-
mente una disciplina jurídica autónoma, aun
cuando veamos a algunos de sus institutos
desplazarse hacia el campo de la seguridad
social, como acontece con la responsabilidad
por accidentes del trabajo y enfermedades
profesionales y accidentes y enfermedades
inculpables, la indemnización por muerte
del trabajador, las asignaciones familiares,
el fondo de desempleo, etc., etc.
En el derecho del trabajo, como su insti-
tución fundamental es el contrato de tra-
bajo (Benito Pérez: El contrato de trabajo,
Buenos Aires, 1941), se integra predomi-
nantemente con normas de derecho priva-
do, aun cuando se interfieran en su campo
de aplicación, normas de derecho público
como son aquéllas referidas a la policía del
trabajo, contralor administrativo, aplicación
de sanciones y las comprendidas en el de-
recho colectivo del trabajo. Por lo demás, el
derecho del trabajo es un derecho de clase,
pues comprende en su ámbito de aplicación
solamente a aquellas personas que prestan
una actividad laboral en relación de depen-
dencia. En cambio la seguridad social no
requiere esa condición, puesto que- su obje-
to esencial es amparar a la persona huma-
na contra todas las contingencias que pue-
dan crearle un estado real o potencial de
necesidad, cualesquiera fuere su condición
social (Benito Pérez: "El derecho del tra-
bajo y el de la seguridad social", en revista
Trabajo y Seguridad Social, año 1976, pp.
417 y sigts.).
En la seguridad social el sujeto obligado
es el Estado y por lo tanto, configura una
relación de derecho público con el benefi-
ciario. En el derecho del trabajo, el obliga-
do es el empleador y, por consiguiente, la
relación será de derecho privado.
VI. LAS ÚLTIMAS REFORMAS EN MATERIA
PREVisiONAL. — El Estado orientado por una
política social tendiente a la unificación del
régimen jubilatorio, con el ánimo de au-
mentar las prestaciones y reducir los gastos
de administración, en el año 1967, se pro-
puso reestructurar el sistema jubilatorio
con la sanción de la ley 17.575.
. En base a esta ley se crea la Secretaría
de Estado de Seguridad Social, el Consejo
Nacional de Previsión Social y se agrupan
los distintos regímenes nacionales de pre-
visión en tres cajas nacionales: a) De la
industria, comercio y actividades civiles;
b) Para el personal del Estado y Servicios
Públicos; c) Para trabajadores autónomos.
Pero la misma ley prescribe que las Cajas
nacionales de previsión son organismos eje-
cutivos de aplicación del régimen nacional
de previsión social y éstas funcionarán
como organismos descentralizados con per-
sonalidad jurídica y autarquía financiera
(art. 12, ley 17.575). Vale decir, que no se
refunde el régimen previsional en un sis-
tema único,, en el que se unifiquen los apor-
tes, los beneficios y su administración, per-
siguiendo una mayor justicia y una econo-
mía de gastos.
Como hemos visto, con anterioridad el
Dr. Ramón J. Cárcamo ya se había propuesto
con su proyecto la unificación del régimen
previsional, al cual se opusieron denodada-
mente algunos gremios aduciendo pretextos
baladíes, como ser que unas cajas se encon-
traban en estado de déficit financiero y
otras de superávit, a pesar de que el pro-
yecto propiciaba la adopción de un sistema
uniforme de recursos y prestaciones, como
lo aconseja un verdadero régimen sobre se-
guridad social.
El Estado entonces, desoyendo la opinión
de los técnicos en esta materia» prefirió
continuar con la pluralidad de las cajas y
satisfacer un interés político con sentido
demagógico, a la de una auténtica política
social con sentido comunitario.
Por último, siguiendo una política social
tendiente a unificar los aportes y las con-
diciones legales para el otorgamiento de las
prestaciones y terminar con el favoritismo
establecido por algunos regímenes jubilato-
rios, se sancionan dos leyes: la 18.037 y
18.038. Una comprende en su ámbito de
aplicación personal a todos los trabajadores
que presten servicios en relación de depen-
dencia y, la otra, a los trabajadores autóno-
mos.
Podemos decir que, con la sanción de es-
tas dos leyes, habíamos progresado bastante
en esta materia, en busca del perfecciona-
miento del sistema previsional.
Pero no había transcurrido mucho tiem-
po de entrar en vigencia, cuando comienza
a alterarse su régimen legal mediante la
sanción de leyes, las que constituyen en
unos casos, verdaderos privilegios, como el
instituido con la bonificación del art. 11 de
la ley 18.464 y la situación prevista en la
ley 20.550, y en otras situaciones previsio-
nales injustificadas como las instituidas
por la ley 21.118, sobre jubilación antici-
pada, jubilación ordinaria reducida y la
automática, las cuales significaban vitupe-
rables sinecuras previsionales y contraria-
ban el criterio que inspiró al legislador al
sancionar la ley 18.0,37.
Como es fácil comprobar, nuestro régi-
men jubilatorio adolece, evidentemente, de
graves deficiencias desde su origen. Fue
creado progresivamente sin obedecer a un
plan técnicamente estructurado, por ser en
muchos casos obra de la improvisación. Se
han sancionado leyes, sin atender a su as-
pecto técnico y régimen financiero y esto
ha provocado, lógicamente, la crisis del sis-
tema.
En presencia de esta crisis, han surgido
dos corrientes de opinión. Una que aconseja
reformas parciales al régimen jubilatorio
vigente en busca de adaptarlo a la nueva
realidad socio-económica, tratar de aumen-
tar las recaudaciones y mejorar las presta-
ciones. La otra propicia una reforma radi-
cal, instituyendo un verdadero sistema de
Seguridad social integral, fundado en el tra-
bajo fecundo como una consecuencia nece-
saria para satisfacer las prestaciones desti-
nadas a lograr la cobertura de los riesgos
y contingencias a que está expuesta la per-
sona humana en su vida de relación.
Se funda para ello en que la seguridad
social no es un simple servicio de recauda-
ctón de aportes y contribuciones y de pago
de*prestaciones, ni un problema de actuali-
zar periódicamente los saldos deudores o
acreedores.
Se debe terminar, de una vez, con un sis-
tema de privilegios inadmisibles en un ré-
gimen de previsión social, donde algunos
afortunados reciben beneficios exhorbitan-
tes, sin escalas de reducción, mientras que
la mayoría de los aportantes perciben pres-
taciones ínfimas con escala reducida.
Asimismo, debe terminarse definitiva-
mente con la corruptela de las leyes de mo-
ratoria, las que en la práctica de su ejecu-
ción han demostrado favorecer la obra de
los defraudadores de los fondos previsiona-
les. Para corregir este vicio inveterado, el
nuevo régimen debe establecer un rígido
sistema de autocontrol, siendo esta una de
las formas de evitar las evasiones.
Debemos convencernos que el régimen ju-
bilatorio, es una organización anacrónica
instituida sobre la base de la responsabili-
dad individual, en la que el aporte del afi-
liado determina una distribución de carác-
ter conmutativo de un fondo previsional,
constituido conforme a métodos inadecua-
dos para satisfacer las necesidades de bie-
nestar en la era tecnológica, mientras que
la seguridad social constituye un conjunto
de instituciones técnicas que tienen por ob-
jeto satisfacer todas las necesidades de los
seres humanos, con el fin de propulsar la
paz y la prosperidad general de la Sociedad,
en base al trabajo fecundo de todos sus
miembros, para que éstos tengan derecho
a participar, de una parte cada vez mayor,
en la distribución del ingreso bruto nacio-
nal, en proporción al aumento de la produc-
tividad de bienes, logrado con el esfuerzo
mancomunado y solidario de sus destina-
tarios.
VII. CONCLUSIONES. — Finalmente, para
concluir, diremos en una apretada síntesis,
que la profusión de leyes y decretos sancio-
nados últimamente, en materia de previsión
social, no hacen más que complicar el múl-
tiple y desordenado régimen jubilatorio.
Las continuas reformas parciales que viene
soportando, desde hace años, en cuanto a
beneficios, condiciones para otorgarlos, las
distintas edades para concederlos, mezclado
con el régimen de las denominadas pensio-
nes graciables, límites en los aportes y por
último la inclusión de las amas de casa en
un sistema previsional, no hacen más que
mantener un régimen anacrónico, con todos
los errores y contradicciones, propios de las
causas que le dieron origen. Pues, como di-
jimos supra, el régimen jubilatorio argen-
tino, comenzó a organizarse por gremios
hace más de setenta años y, en sucesivas
incorporaciones, se fueron adosando secto-
res de beneficiarios, en base a leyes que
comprendían en su régimen a determinada
categoría de trabajadores, con un sentido
excluyente, al extremo que durante muchos
años, cada régimen jubilatorio se consideró
autónomo y completamente separado de los
demás. Esta anormalidad, apreciada desde
el punto de vista de la solidaridad que debe
informar, todo régimen previsional, se vino
prolongando hasta 1946, en que •? implanta
el sistema de reciprocidad entre las distin-
tas cajas. Hasta ese entonces, no obstante,
Ja evolución operada en el movimiento obre-
ro organizado, hacia una tendencia marca-
damente unificadora, con un sentido de so-
lidaridad de ciaste, en un afán de vigorizar
la acción gremial en procura de mejores
condiciones de vida y de trabajo, se daba la
desconcertante paradoja que, mientras los
mismos trabajadores, por una parte, busca-
ban organizarse en una C.G.T. única, en
defensa de sus reivindicaciones sociales, por
la otra, se oponían a la unificación del sis-
tema previsional, aduciendo como funda-
mento, el estado deficitario de algunas ca-
jas a causa del incumplimiento de los em-
pleadores en efectivizar los aportes corres-
pondientes y el de la prosperidad de otras,
en vez de bregar en una acción conjunta
para hacer cumplir la ley y propender a la
implantación de un sistema que contempla-
ra todas las necesidades vitales de la clase
trabajadora.
En base a la incomprensible autonomía
invocada por algunos gremios, nos fue da-
ble comprobar, desde la función pública,
casos realmente inicuos de personas que ha-
bían cumplido setenta años de edad, con cin-
cuenta años de servicio y no estar en condi-
ciones de poder obtener ningún beneficio
jubilatorio a causa de haber cambiado in-
voluntariamente, varias veces de tareas, du-
rante su vida laboral y no alcanzar a reunir
los años de servicios, en niguno de los regí-
menes jubilatorios. Por eso, nosotros pro-
piciamos, en su momento, la computabilidad
de los servicios prestados en las distintas
cajas, a los efectos del beneficio previsional,
al mismo tiempo que abogábamos por la
unificación del sistema, proponiendo la su-
presión de las numerosas cajas para unifi-
carlas, bajo la dirección de un organismo
único, en cuyo funcionamiento estuvieran
representados los aportantes, la clase pasiva
y el Estado.
Con ello, también perseguíamos suprimir
la frondosa burocracia insumida innecesa-
riamente en doce cajas de jubilaciones, con
las consiguientes erogaciones para el era-
rio público, en sueldos, locales, amuebla-
miento, etc., etc. cuyos gastos, en vez de
contribuir a agilizar el trámite de loa expe-
dientes en favor de los beneficiarios, con-
tribuye a entorpecerlo de un modo inconce-
bible, con pases de una caja a otra, muchas
veces por cuestiones nimias, como ser, las
llamadas "consultas" a fin de establecer si
los servicios prestados por el presunto be-
neficiario corresponden a la caja de la in-
dustria o del comercio, como si eso revistie-
ra alguna importancia en el aspecto previ-
sional para otorgar el beneficio, en un ver-
dadero sistema de seguridad social. Pero
lo cierto es, de que en la práctica, esa ni-
miedad demora el trámite del expediente
durante meses, cuando no años, pasando de
una oficina a otra, por cuyo motivo un
trámite que normalmente no debe exceder
de dos meses, se prolonga en muchos casos
cuatro o cinco años, con el agravante que se
trata, generalmente, de personas de edad
provecta, quienes después de haber cumpli-
do una vida de trabajo, se ven obligados a
andar mendigando detrás de burócratas dis-
plicentes un derecho incuestionable, cuando
no quieren caer en la trampa de gestores
inescrupulosos.
A fin de evitar todos las inconvenientes,
de un sistema arcaico e inadecuado para la
realidad socio-económica de nuestro país,
nosotros venimos propiciando, desde hace
años, la implantación de un régimen de se-
guridad social, que rechace toda forma de
discriminación por tareas o servicios, supri-
miendo todos los conceptos vulgares y ana-
crónicos, como son los que fijan el monto
mínimo de toda pensión graciable, como si
actualmente se pudiera resolver el problema
de la vejez sin atender el de la salud e hi-
giene; el de la niñez en su fase formativa
y educativa; el monto de las pensiones gra-
ciables, sin tener en cuenta la condición de
vida de sus destinatarios. Los distintos as-
pectos de este trascendental problema se so-
lucionan por medio de procedimientos asis-
tenciales y previsionales comprendidos en
un sistema de seguridad social. A igual que
el problema del desempleo, al cual no se le
presta la debida atención en una época a
que sus funestas consecuencias ya debían
haber desaparecido, si se procediera con cri-
terio técnico a la planificación, reclasifica-
ción y distribución de la mano de obra, co-
ordinada con un sistema de seguridad social.
Porque la seguridad social no consiste,
como la conciben algunos tratadistas y fun-
cionarios, en un simple medio de recauda-
ción de aportes, ni en el otorgamiento dis-
crecional de beneficios para unos sectores
de población y de restricción injustificada
para otros; en la fijación de topes mínimos
y máximos, en la creación de organismos
burocráticos para ocomodar a familiares y
allegados, sino en la estructuración de un
sistema, dotado de todos los organismos ne-
cesarios para asegurar a la persona huma-
na contra los riesgos a que lo expone su
desarrollo vital, en su sentido integral y
comunitario.
Los autores de los remiendos aplicados
por los reformadores de! sistema jubilato-
rio argentino demuestran ignorar el senti-
do socializado!-, ínsito en la esencia de la
Seguridad Social, como que es su nota es-
pecífica y diferenciadora del de la vieja pre-
visión social, basada en un orden contrac-
tual que no pierde su carácter individual,
por considerable que sea el número de con-
tratantes comprendidos dentro de la cate-
goría profesional que abarca el respectivo
régimen jubilatorio. La Seguridad Social no
puede confundirse con la previsión social,
porque es una prospectiva nueva, con prin-
cipios propios y caracteres específicos, que
la posibilitan para alcanzar plenamente los
objetivos que se propuso y no pudo alcanzar
la previsión social, a causa de su individua-
lismo.
Podemos decir, que la era de la previsión
es una etapa actualmente superada por el
proceso de socialización, magistralmente
expuesto en sus fundamentos filosófico-ju-
rídicos por Juan XXIII y Pablo VI. Este
fenómeno general en el plano de la sociali-
zación jurídica, viene confirmado por la ex-
periencia histórica al desmembrarse el de-
recho de la Seguridad Social del Derecho
del Trabajo, para aquéllos que admitimos
su autonomía científica y por eso propusi-
mos ya en el año 1952 se enseñara por sepa-
rado en los nuevos planes de estudios uni-
versitarios. El individualismo del contrato
de trabajo, no debe tener ninguna inciden-
cia actualmente en los beneficios de carácter
previsional, comprendidos en la Seguridad
Social.
La Seguridad Social es una disciplina in-
formada en principios de justicia distribu-
tiva y, por eso, sus institutos no pueden
estar ausentes de la realidad social a que
está destinada su aplicación. El derecho del
trabajo es aplicado a la relación obrero-pa-
tronal. Se habla también de crisis del dere-
cho, lo que no significa, desde luego, crisis
de la Justicia, sino tan sólo el modo de reali-
zarla, como función propia del derecho.
Al derecho del trabajo se le ha dado en
llamar, por antonomasia, derecho social y,
aunque esto parezca paradójico, es el dere-
cho que menos se socializa.
Como lo venimos repitiendo desde la Cá-
tedra y en trabajos científicos, el desarrollo
del progreso técnico crea nuevas realidades
que suscitan problemas sociales y, entonces,
el jurista no puede, en muchos casos, ate-
nerse exclusivamente al formalismo de la
ley en la solución de los mismos, si no quie-
re lesionar la Justicia. No olvidemos que el
prestigio del derecho está en ser eminente-
mente creador ex-novo y, no tanto en ser
creador ex-lege, buscando de construir teo-
rías sobre normas establecidas, las que no
logran muchas veces, la realización de la
Justicia.
 La fuerza creadora del derecho romano,
no proviene de la obra de recopiladores y
glosadores, sino de la obra fecunda del
Pretor, creador de la norma aplicable a
cada caso concreto.
Sólo el derecho surgido y adecuado a una
necesidad sentida por la sociedad donde
debe ser aplicado, es viable y eficaz, y no
el derecho que responde a esquemas tradi-
cionales o a intereses de grupos o de par-
tidos.
Pero a pesar de esta realidad, los autores
argentinos que hasta ahora se han ocupado
de la elaboración de planes sobre Seguridad
Social, no han alcanzado a comprender su
esencia y por eso, continúan navegando, sin
rumbo, en un mar oscuro y agitado, sin
darse cuenta que con enmiendas parciales
al régimen jubilatorio vigente, no arribarán
nunca a la solución integral y comunitaria
del problema que proporciona la Seguridad
Social.
CULPABILIDAD EN EL DIVORCIO.*
1. — El derecho positivo argentino ha es-
tructurado las normas vinculadas con el di-
vorcio sobre la base de una trilogía de prin-
cipios que en su conjunto le han dado una
fisonomía bien definida.
Esos principios rectores son: a) la in-
disolubilidad del vínculo matrimonial; b)
la necesidad de sentencia judicial; c) la cul-
pabilidad de los cónyuges.
Es así como la ley de matrimonio civil en
su artículo 64 dispone: "El divorcio que
este código autoriza consiste únicamente
en la separación personal de los esposos,
sin que se disuelva el vínculo matrimo-
nial"; y en su artículo 66 antes de la refor-
ma de 1968 expresaba: "No hay divorcio
por mutuo consentimiento de los esposos.
Ellos no serán tenidos por divorciados sin
sentencia de juez competente". A su turno,
el artículo siguiente, en enunciación que
casi uniformemente se ha considerado taxa-
tiva O ) , establece al correr de sus siete
( 1 ) Drrimos en el texto que casi uniformemente la
enunciación ha sido considerada taxativa. Así se ha
expedido la inmensa mayoría de los autores. En especial
puede verse Spota, Alberto G., Tratado de Derecho fí-i
r-íl, t. II, "Familia", volumen 12, n? 221, quien desa
ri'olla extensamente el principio de taxatividad eximes
to. Sin embargo, existieron pronunciamientos judiciale
que al a d m i t i r el divorcio por "desquiciamiento del ma
triraonio 1 ' o por "quiebra de la relación matrimonial
a d m i t í a n una extensión de la,s causales de divorcio ex
presamente previstas en la ley. (Véase sobre este parti-
cular: Goldstein, M. y Morduchowicz, F., El divorcio
rn el derecho argentina, Bs. As., 1955, n» 176 a 178
de la Segunda Sección, p. 319 a 322. Señálase que estos
autores llegan a admitir que la existencia de un estado
de desquicio en el hogar, que aparezca de modo i n d u -
bitado con caracteres de perdurabilidad que lo indiquen
como irremediable es motivo para declarar el divorcio,
en principio, por culpa de ambos cónyuges.)
* Por e! Dr. CAKLOS A. R. LAGOMARSINO.
incisos, cuáles son las causales de divorcio.
Nos apresuramos a señalar que a nuestro
juicio, y tal como hemos tenido oportunidad
de señalarlo ( 2 ), la reforma introducida a
nuestro derecho positivo por la ley 17.711
en 1968, no ha alterado esa trilogía de prin-
cipios a que nos hemos referido al comien-
zo, pues si bien ha sido dada una nueva
redacción al artículo 66 antes transcripto,,
el que actualmente se limita a decir que "no
hay divorcio sin sentencia judicial que lo
decrete", continúa proscripto el mutuo con-
sentimiento, toda vez que e¡ artículo, 70 que
veda la prueba de confesión en el juicio de
divorcio, mantiene su vigencia y que el
nuevo modo de plantear el divorcio que
autoriza ahora el artículo 67 bis, no im-
plica, pese a la opinión de muchos presti-
giosos autores, admitir en nuestro derecho
el divorcio por mutuo acuerdo.
No omitimos tener presente que la opi-
nión contraria a la que dejamos expuesta,
ha venido a contar con el apoyo que signi-
ficó, que la ley 19.134 al referirse a ese
nuevo modo de plantear la acción de di-
vorcio, lo denominara expresamente "divor-
cio por mutuo consentimiento" (art. 8, inci-
so b) (»).
Sin pretender desarrollar exhaustivamen-
te el tema, cabe señalar que a nuestro en-
tender no hay divorcio por mutuo consenti-
miento en el derecho argentino por cuanto
el artículo 67 bis exige la existencia de
causas graves que hagan moralmente impo-
sible la vida en común y que el juez sólo
decretará la separación cuando, según su
ciencia y conciencia, los motivos aducidos
por las partes fueran suficientemente gra-
ves.
Por lo demás, la terminología utilizada
por la ley 19.134 no resulta suficiente a
nuestro juicio para alterar los lincamientos
y la esencia conceptual de un instituto al
que se refiere sólo incidentalmente, en su
recordado artículo 8, inciso b.
2. — De los tres principios rectores a que
hemos aludido en el parágrafo anterior, uno
de ellos, el de la culpabilidad, es el que
hemos elegido para el desarrollo de este
trabajo por considerar que es el que más
ha resultado debilitado en los últimos tiem-
pos con grave perjuicio para la institución
matrimonial.
Según hemos dejado expresado, no hay
divorcio en nuestro país, sin culpa de los
(2) Lagomarsino, Carlos A. B., ""El divorcio por
presentación conjunta", Ed. La, Lry, Bs. As., 1970,
n' 1, pp. 9 y 10.
( 3 Í Así lo señaló poco tiempo después de promul-
gada la ley 19.134 Roberto Goyena Copcllo en su tn-
bajo: "Meditaciones sobre la nueva ley de adopción",
publicado en La Lea, i. 148, p. 981. (Véase nota i
incluida en la página 933 del citado trabajo.)
cónyuges. El culpable será el marido, será
la esposa, o en su caso ambos.
Precisamente el artículo 67 bis de la ley
de matrimonio civil dispuso que la senten-
cia en los divorcios por presentación con-
junta, tendrá los mismos efectos del divor-
cio por culpa de ambos cónyuges.
Si bien se discutió en doctrina si resul-
taba o no posible la atribución unilateral
de culpa en el divorcio del art. 67 bis ( 4 ),
y esa discusión se reflejó en dispares pro-
nunciamientos de los tribunales del país,
habiendo incluso el tema merecido un ple-
nario de la Cámara Nacional en lo Civil ( 5 ),
lo cierto es que no se han registrado opinio-
nes al menos conocidas por el autor de este
trabajo, en el sentido de admitirse de Icge
lata la posibilidad de un divorcio con decla-
ración de inocencia de ambos cónyuges.
De lege ferenda por el contrario, el Dr.
Díaz de Guijarro expresó su opinión a poco
de sancionada la ley 17.711 en el sentido de
que hubiera sido preferible que el artículo
67 bis en vez de atribuir culpabilidad a
ambos cónyuges, hubiera dispuesto que los
efectos de la sentencia fueran los de la ino-
cencia para ambos cónyuges ( 8 ).
La culpabilidad, que fue y es tal como se
ha explicado precedentemente, el funda-
mento imprescindible para hacer viable una
sentencia de divorcio, ha venido a sufrir
importantes alteraciones, en cuanto a sus
consecuencias jurídicas, al punto, que esti-
mamos útil analizar el tema con referencia
a dos momentos claramente definidos: a)
antes de la vigencia de la ley 17.711 y b)
después de iniciada la vigencia de dicha ley.
3. — Antes de 1968, las leyes asignaban
a la culpabilidad las siguientes consecuen-
cias: a) emplazaba definitivamente al cón-
yuge que se hacía acreedor a esa valoración
judicial de su conducta en el estado de cón-
yuge culpable de la separación; b) operaba
como causal de resolución de la vocación
sucesoria entre esposos; c) generaba impo-
sibilidad de peticionar la separación de bie-
nes, salvo el supuesto en que ambos cónyu-
ges fuesen culpables; d) imposibilitaba la
revocación de las donaciones hechas en las
convenciones prenupciales, que sí podía re-
vocar el cónyuge inocente; e) limitaba el
derecho alimentario entre cónyuges divor-
(4) Lagomarsino, Carlos A. K1,, "La culpa exclu-
siva en el divorcio por presentación conjunta", en J.A.,
serie Contemporánea, Doctrina, 1974, p. 820.
( 5 ) Puede verse este fallo plenario en La L f y ,
\. 1977-B, p. 433. Un muy interesante comentario apro-
batorio de la solución dada en dicho pronunciamiento
plenario puede loerse en Molinario, Alberto D., "El
fallo plenario sobre ln atribución de culpa en el juicio
establecido por el art. 67 bis de la ley 2393", en Diario
La Lry del 1-9 77.
(6) Díaz de Guijarro, Enrique: "La familia en la
reforma de la ley 17.711", en Rev. Colegio de Aboga-
do» de Lu Plata, nv 20, p. 393.
ciados solamente al supuesto en que al cón-
yuge culpable le fuesen los alimentos de
toda necesidad; f) generaba preferencia
para la designación de curador al ausente;
g) era susceptible de integrar la tipifica-
ción del delito de incumplimiento de los de-
beres familiares entre cónyuges, ya que so-
lamente el cónyuge inocente podía acusar
criminalmente al culpable y no a la inversa.
Desarrollando la enunciación de las con-
secuencias jurídicas efectuada en el párra-
fo precedente cabe decir cuanto sigue.
Hemos dicho que la sentencia de divor-
cio emplazaba al cónyuge culpable en ese
estado y que ese emplazamiento era defi-
nitivo. En efecto, si bien se admitió en al-
guna oportunidad una reiteración del juz-
gamiento en materia de divorcio, concluyó
por prevalecer la tesis de que solamente re-
sultaba posible juzgar la culpabilidad en
ocasión de sustanciarse el juicio de divor-
cio, sin perjuicio de que la conducta del
cónyuge inocente posterior a la sentencia
le produjere algunas consecuencias, recha-
zándose así la reiteración de juzgamien-
to ( 7 ).
En segundo término hemos dicho que la
culpabilidad operaba como causal de reso-
lución ( 8 ) de la vocación sucesoria entre
cónyuges. Ello era así, por cuanto el art.
3574 del C. Civil expresamente suprimía la
vocación hereditaria del cónyuge si éste ha-
bía dado causa al divorcio.
Afirmamos luego que la culpabilidad ge-
neraba la imposibilidad de peticionar la se-
paración de bienes, solución que expresa-
mente consagraba el art. 1306 del C. Civil
cuando decía: "En el caso de divorcio, el
cónyuge inocente tendrá derecho para pedir
la separación judicial de bienes...". Doc-
trina y jurisprudencia concordaron en que
en el supuesto de que ambos cónyuges fue-
sen culpables, cualquiera de ellos podía pe-
ticionar la separación de los bienes, solu-
ción que se consideró preferible a la con-
traria, vale decir la que hubiera significado
que ninguno de ellos podía hacerlo.
Continuamos diciendo que la culpabilidad
imposibilitaba la revocación de las donacio-
nes hechas en las convenciones prenupcia-
(7) La Cámara Nacional en lo Civil, con fecha 29
de abril de 1965 (ver La Ley, t. 118. p. 312 a 318)
en acuerdo plenario tenía resuelto que no resultaba ad-
misible "la acción tendiente a alterar la calificación
de inocencia de uno de los cónyuges, con respecto al
divorcio ya decretado, en razón de hechos sobrevinien-
tes, o no contemplados en el pronunciamiento, sin per-
juicio de la alegación de tales hechos, a los efectos de
privar al cónyuge inocente del divorcio, de los derechos
que todavía pudieren corresponderle".
(8) Utilizamos la expresión "resolución" de la vo-
cación sucesoria en vez de "exiin*.r .i o "caducidad"
por las convincentes razones expuestas por el Dr. E.
Zanoni en su reciente trabajo publicado en la Rev. La
Ley^ diario del día 22-7-77 titulado "Resolución de la
vocación íeredi.-ria entre cónyuges separados de hecho".
les y ello era así, por imperio del artículo pabilidad en el divorcio decretado judicial-
75 de la ley de matrimonio civil que tex- mente.
tualmente decía: "El cónyuge inocente que Asimismo, en materia previsional, las
no hubiese dado causa al divorcio, podrá normas que regulan el derecho a pensión
revocar las donaciones o ventajas que por hacen perder ese derecho en caso de culpa-
el contrato del matrimonio hubiere hecho o bilidad en el divorcio.
prometido al otro cónyuge, sea que hubie^ Sin embargo, a partir de 1968, tal como
sen de tener vigencia en vida o después de ha sido anticipado, han variado las conse-
su fallecimiento". cuencias de la culpabilidad decretada en lo
En lo referente al derecho alimentario en- que hace al emplazamiento del cónyuge en-
tre cónyuges, la culpabilidad lo limitaba al contrado culpable y al derecho a regular
supuesto en que al cónyuge culpable le fue- el régimen patrimonial del matrimonio, se-
sen de toda necesidad. El artículo 80 de la gún se demandare o no por parte del ino-
ley 2393 expresaba: "Cualquiera de los es- cente la disolución de la sociedad conyugal.
posos que hubiere dado causa al divorcio, En efecto, como consecuencia de la nueva
tendrá derecho a que el otro, si tiene me- redacción dada al art. 1306 del Código Ci-
dios, le provea de lo preciso para su subsis- vil, la sentencia de divorcio en el juicio
tencia, si le fuese de toda necesidad". contradictorio, produce ipso jure la disolu-
Con relación a la preferencia para la de- ción de la sociedad conyugal con efecto al
signación de curador del ausente, cabe te- momento de la notificación de la demanda
ner presente que el art. 19 de la ley 14.394 y en el divorcio por presentación conjunta,
fija un orden para la designación de cura- a partir de la fecha de la presentación ju-
dor, colocando en primer término al cón- dicial conjunta, tal como lo ha entendido la
yuge, a condición de que conservase la vo- doctrina y una pacífica jurisprudencia.
cación hereditaria, para lo cual, entre otros Además, el nuevo artículo 71 bis de la ley
requisitos, debe haber sido declarado ino- de matrimonio civil, faculta al cónyuge cul-
cente de un eventual divorcio sustanciado. pable a requerir judicialmente que se de-
Hemos señalado por último que la culpa- crete la culpabilidad del inocente por hechos
bilidad era susceptible de integrar la tipi- o conductas de éste posteriores a la senten-
ficación del delito de incumplimiento de los cia de divorcio. Dice el artículo recordado:
deberes familiares entre cónyuges, ya que "Decretado el divorcio por culpa de uno de
solamente el cónyuge inocente podía acusar los cónyuges, puede éste pedir la declara-
criminalmente al culpable y no a la inversa ción de culpabilidad del otro en juicio ulte-
y ello es así, por cuanto la ley 13.944 dispo- rior cuando hubiere incurrido en adulterio,
nía en su artículo 29 que el cónyuge, con infidelidad o en grave inconducta moral
respecto al otro cónyuge no separado legal- posterior a la sentencia".
mente por su culpa incurría en el delito del Como se aprecia, resulta después de 1968
que venimos ocupándonos, si se sustrajere indiferente ser culpable o inocente del di-
a prestar los medios indispensables para la vorcio a los fines de la vigencia del régi-
subsistencia, aún sin mediar sentencia civil. men matrimonial y de la obtención defini-
4. — Después de 1968, algunas de las con- tiva de un emplazamiento en el estado civil
secuencias señaladas en el parágrafo ante- de cónyuge inocente.
rior, no han variado, en cambio otras sí. Creemos que en este sentido, se ha dado
Concretamente, la culpabilidad en el di- un importante paso atrás en nuestra legis-
vorcio sigue produciendo los efectos que lación civil. Al restar consecuencias a la
hemos señalado en los acápites b), d), e), responsabilidad de la quiebra de la estabi-
f) y K) del parágrafo anterior. Por el con- lidad nupcial, se ha contribuido a debilitar
trario se han producido significativas alte- la institución matrimonial y con ello a de-
raciones en lo referente a los efectos con- bilitar también a la familia legítima (»).
signados en los acápites a) y e ) , vale decir
en cuanto al emplazamiento definitivo en el
estado de cónyuge culpable y a la exclusi-
vidad del derecho del cónyuge inocente a
peticionar la separación de bienes.
Continúan pues inalteradas la pérdida de
la vocación sucesoria, la imposibilidad de
revocar las donaciones hechas en las con-
venciones matrimoniales, la limitación del
derecho alimentario, la preferencia para la
designación de curador al ausente, y la tipi-
ficación delictiva de la ley 19.344, como
(9) Cf. Vid»! T»<ju¡ni. Carlos H.: El régimen de
consecuencias imputadas por la ley a la cul- bienes en el motrímcnio, Bs. As., 1971, p. 278.