I
INCOMPATIBILIDAD PARLAMEN-
TARIA*. Las incompatibilidades parla-
mentarias o legislativas son establecidas
por las normas constitucionales con el obje-
to de impedir el desempeño simultáneo de
lafunción legislativa y de ciertos cargos pú-
blicos o privados. Esas incompatibilidades,
que acarrean la consecuente obligación de
tener que optar entre el cargo legislativo y
la ocupación calificada como incompatible,
son de tres clases: jurídico-positivas, mate-
riales y éticas (J).
Las incompatibilidades jurídico-positi-
vas son las impuestas por una norma cons-
titucional y se basan, esencialmente, sobre
el principio o la técnica de la división de po-
deres. Entre ellas figuran las establecidas
por los artículos 64, 65 y 91 de la Constitu-
ción Nacional y, en forma implícita, la in-
compatibilidad ente el cargo legislativo y el
cargo judicial. También encuadran en esta
categoría, aunque con efectos diferentes,
las incompatibilidades dispuestas por le-
yes ordinarias (2) y por normas de carácter
(1)Scgundo V. Linares Quintana, Las incompatibilidades
parlamentarias en el Derecho Argentino y comparado, T. I,
pág. 27, Biblioteca del Congreso de la Nación, Buenos Aires,
1942. Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional, T.
VIH, pág. 272, Ed. Alfa, Buenos Aires 1962.
(2) Ley 23.187, art. 3°, inc. a), apartado 2. El art. 16, inc.
a), de la Ley 22.192 establecía la incompatibilidad con carác-
ter absoluto.
* GREGORIO BADENI
privado. Pero, en estos casos, las conse-
cuencias de la incompatibilidad no se pro-
yectan sobre el desempeño de la función le-
gislativa sino sobre el restante cargo públi-
co o privado.
Las incompatibilidades materiales son
determinadas, en cada caso concreto, por
las cámaras del Congreso ejerciendo la fa-
cultad que les confiere el artículo 58 de la
Constitución. Se trata de aquellas que, ca-
reciendo de una previsión normativa explí-
cita, no permiten prácticamente el desem-
peño simultáneo de la función legislativa y
de otros cargos públicos o privados como
consecuencia de una imposibilidad mate-
rial o física. La incompatibilidad no reside
en el hecho de la detentación simultánea de
los cargos, sino en el ejercicio de las funcio-
nes correspondientes que, en la práctica,
son excluyentes por una razón operativa.
Las incompatibilidades éticas son las
impuestas por las normas morales y por el
concepto de buenas costumbres que puede
determinar el contenido y la intensidad de
la idea política dominante en la sociedad.
Carecen de sustento positivo expreso —sin
perjuicio de la referencia contenida en el
artículo 58 de la Constitución— y su mar-
co varía según las épocas, las costumbres y
las personas.
El reconocimiento de esta última incom-
patibilidad es sumamente riesgoso para el
normal funcionamiento de las institucio-
 nes democráticas. No porque exista un re-
chazo entre esas instituciones y los valores
éticos, sino debido a que puede fomentar la
manifestación de prácticas abusivas por
cualquier mayoría parlamentaria.
Es interesante la experiencia recogida
en los Estados Unidos de América con mo-
tivo de la aplicación de este causal por su
Congreso que, en varias oportunidades,
desconoció los diplomas presentados por
individuos que habían sido debidamente
electos, por considerar que sus cualidades
morales eran objetables. Así, en 1900, la
Cámara de Representantes rechazó el di-
ploma de Brigham H. Roberts, elegido en el
estado de Utah, por practicar la poligamia.
En 1919 rechazó el diploma de Víctor Ber-
ger, del estado de Wisconsin, debido a que
había sido condenado por desarrollar acti-
vidades sediciosas durante la Primera
Guerra Mundial. En 1966 rechazó el diplo-
ma de Adam Clayton Powell, elegido en el
estado de Nueva York por entender que,
con anterioridad, había realizado actos que
encuadraban en la figura de la malversa-
ción de fondos públicos. Precisamente, po-
niendo freno a esta desnaturalización de
las incompatibilidades parlamentarias, la
Suprema Corte de ese país, en el caso "Po-
well vs. Me Cormack", estableció que la fa-
cultad del Congreso para juzgar a sus
miembros está limitada y condicionada a
las calificaciones previstas en la Constitu-
ción, sin perjuicio de reconocer la atribu-
ción de cada una de las cámaras del Con-
greso para determinar si una persona pre-
senta o no las incompatibilidades prescrip-
tas por la ley fundamental (3).
Las incompatibilidades pueden mani-
festarse tanto con anterioridad como con
posterioridad a la incorporación de la per-
sona elegida al Congreso. Si es anterior, la
incorporación queda condicionada a la de-
saparición de la incompatibilidad. Si es
posterior, se impone la suspensión o el ce-
se del mandato legislativo. En ambos su-
puestos, y considerando las particularida-
des del caso, cada Cámara decidirá sobre
las consecuencias que traerá aparejadas la
incompatibilidad sobre el mandato legisla-
tivo.
Las incompatibilidades parlamentarias
(3) Ernst B. Schulz, American Government, pág. 195, Ba-
rrons, Nueva York 1 972. Edward Corwin y Jack Peltason, La
Constitución, pág. 54, ed. Omcba, Buenos Aires 1968.
o legislativas difieren sustancialmente de
las condiciones que supeditan la elección de
los legisladores (4). Las incompatibilidades
afectan al individuo que fue elegido legisla-
dor y que ya está incorporado o en condicio-
nes de ser incorporado al cuerpo legislati-
vo. En cambio, las condiciones de elegibili-
dad se refieren a los requisitos objetivos
que debe cumplir una persona para ser ele-
gida válidamente. Una de las muestras
más importantes de esa diferencia se refle-
ja en las consecuencias que se derivan de
una y otra situación. Así, la inelegibilidad
es causal de nulidad de la elección viciada
e impide, en forma absoluta, el ingreso al
Congreso del individuo electo. Por su parte,
la incompatibilidad genera la obligación de
optar entre el cargo legislativo y la ocupa-
ción calificada como incompatible, sin des-
cartar la posible incorporación o perma-
nencia dentro del cuerpo legislativo.
En los artículos 40 y 47 de la Constitu-
ción se establecen, respectivamente, las
condiciones que es necesario reunir para
ser diputado y para ser elegido senador.
Cuando el artículo 40 determina los requi-
sitos que se deben cumplir para que una
persona pueda asumir una banca en la Cá-
mara de Diputados, establece que ellos se
deben agotar no en el acto de la elección, si-
no en el momento en que se pretende asu-
mir el rol de diputado nacional, es decir,
cuando se somete a la Cámara la aproba-
ción del diploma correspondiente. Por tal
razón, el artículo 39 del Reglamento de la
Cámara de Diputados de la Nación dispone
que, las impugnaciones a los diplomas, so-
lamente se pueden basar sobre la negación
de alguna de las calidades exigidas por el
artículo 40 de la Constitución, o en la afir-
mación de irregularidades en el proceso
electoral que facultan a ese cuerpo legisla-
tivo para declarar la nulidad de la elección
(art. 69).
En cambio, tratándose de senderes na-
cionales, las exigencias establecidas por el
artículo 47 de la Constitución son condicio-
nes de elegibilidad que se deben cumplir en
el acto de la elección, es decir, cuando la ha-
ce efectiva la legislatura provincial o, en el
caso de la Capital Federal, cuando se veri-
fica la elección por el colegio electoral. Así,
(4) Segundo V. Linares Quintana, Tratado de la Ciencia
del Derecho Constitucional, T. VIII, pág. 270, Ed. Alfa, Bue-
nos Aires 1962.
del artículo 4a del Reglamento de la Cáma- su validez aunque no es decisiva. Con mo-
ra de Senadores de la Nación, se infiere que tivo del monopolio asignado a los partidos
las impugnaciones a los diplomas se deben políticos en el proceso electoral, y el creci-
basar sobre la afirmación de que la persona miento de los partidos nacionales dirigidos
elegida no reunía los requisitos impuestos desde la Capital Federal con su consecuen-
por el artículo 47 de la Constitución en el te concentración de poder, muchas veces el
momento de producirse esa elección. control de tipo personal ha sido sustituido
En síntesis, los diputados son elegidos por el control ejercido desde el partido ma-
por el pueblo de cada di strito electoral y, los yoritario en cada distrito cuyo contenido lo
requisitos o condiciones de elegibilidad que determina su cúpula dirigente. En estos ca-
impone la Constitución, deben estar cum- sos se advierte que el prestigio y la gravita-
plidos en el momento que la Cámara proce- ción personal no son suficientes si carecen
da a aprobar el diploma. Los senadores, por del aval emanado de la estructura burocrá-
su parte, son elegidos por las legislaturas tica partidaria.
locales y, los requisitos o condiciones de ele- Sin perjuicio de ello, se observa que la
gibilidad, deben estar cumplidos en el mo- práctica citada subsiste. Ella ha mereci-
mento de la elección (5). Se ha destacado, do reparos de carácter ético y algunos auto-
con acierto, que esta distinción no es sim- res la han tachado de inconstitucional por
plemente gramatical ni responde a una in- entender que vioJa la incompatibilidad es-
terpretación literal de la Ley Fundamen- tablecida por el artículo 65 de la Ley fun-
tal, sino que es consecuencia del mayor ri- damental, cuyo objetivo sería garantizar la
gor impuesto por la Constitución para la in- libertad de elección evitando las presio-
tegración del Senado (6) debido a la forma nes políticas que podrían ejercer los gober-
indirecta que se aplica para la elección de nadores provinciales para concretar su
sus miembros. designaciones en los cuerpos legislativos
Un caso particular, que con motivo de su (8).
frecuente reiteración ha generado agudas El artículo 65 de la Constitución dispone
controversias doctrinarias, es el referente que los gobernadores no pueden ser miem-
a la aptitud que tienen los gobernadores y bros del Congreso por las provincias que es-
ex gobernadores provinciales para ser ele- tán a su mando. A través de la interpreta-
gidos miembros del Congreso. ción constitucional, esa prohibición se ex-
En el curso de la historia política argen- tiende al resto de las provincias. Si se en-
tina son numerosos los casos de ex goberna- tiende que la cláusula constitucional esta-
dores provinciales que, durante la vigencia blece una condición de elegibilidad, los go-
de sus mandatos o poco después de haber bernadores no podrán ser electos diputa-
cesado en sus cargos, fueron elegidos legis- dos nacionales si no han cesado en sus car-
ladores nacionales, en particular para ocu- gos al momento de la aprobación de su di-
par bancas en el Senado. Así, en un análi- plomas, y tampoco senadores nacionales si,
sis que se limita al lapso transcurrido entre al momento de la elección por la legislatu-
los años 1880 y 1916, Botana destaca que ra local, continuaban en el ejercicio de la
sobre 143 senadores elegidos, 62 fueron ex función ejecutiva provincial. Además, y por
gobernadores, circunstancia esta última una razón de orden ético, la aplicación de la
que gravitó para que el Senado fuera "una condición se extiende a los ex gobernadores
institución que agrupaba a quienes ha- cuando no ha transcurrido un lapso razo-
biendo concentrado poder y prestigio en nable desde que cesaron en sus funciones.
una circunstancia provincial, volcaban esa Sin embargo, estas conclusiones no se-
experiencia y capacidad de control en el rán válidas si aceptamos, como lo hemos
ámbito nacional" (7). sostenido, que el artículo 65 de la Constitu-
Actualmente, esta tipificación conserva ción no establece una condición de elegibi-

(5) Juan A. González Calderón, Derecho Constitucio-
nal Argentino, T. II, pág. 440, Ed. Lajouane, Buenos Aires
1930. Segundo V. Linares Quintana, Tratadode la Ciencia del
Derecho Constitucional, T. VIII, pág. 233, Ed. Alfa, Buenos
Aires 1962. Germán Bidart Campos, Manual de Derecho
Constitucional Argentino, pág. 528, Ediar, Buenos Aires,
1980.
(6) Juan A. González Calderón, Curso de Derecho Consti-
tucional, pág. 336, Ed. Kraft, Buenos Aires 1960.
(7) Natalio Botana, El orden conservador, pág. 114,
Hyspamérica Ed., Buenos Aires, 1985.
(8) Joaquín V. González, Manual de la Constitución Ar-
gentina, pág. 394, Ed. Estrada, Buenos Aires 1983.
lidad sino una incompatibilidad. El desem-
peño del cargo de gobernador constituye
una incompatibilidad para ejercer el man-
dato legislativo, pero no una condición de
elegibilidad de los legisladores. La exigen-
cia del artículo 65 de la Constitución se im-
pone como recaudo para ser incorporado o
para continuar siendo miembro de algunas
de las cámaras del Congreso, pero no para
ser elegido legislador nacional.
Esta interpretación es generalmente
compartida por la doctrina constitucional,
e inclusive por autores que, sin perjuicio de
aceptar las consideraciones éticas expues-
tas por Joaquín V. González, han sostenido
que, ante el texto de la Constitución, es via-
ble que un gobernador resulte elegido
miembro del Congreso, aunque no es posi-
ble que sea miembro del cuerpo legislativo
sin cesar, previamente, en el cargo ejecuti-
vo provincial (9).
Esta última interpretación es la que
también ha prevalecido en los Estados Uni-
dos, donde inclusive las cámaras legislati-
vas procedieron a aprobar los diplomas de
personas que se desempeñaban como ma-
gistrados judiciales cuando fueron elegidas
para integrar el Congreso (10). Reforzando
este punto de vista, está el hecho represen-
tado por la enmienda constitucional pro-
puesta, en enero de 1964, por iniciativa del
presidente Lyndon B. Johnson que amplia-
ba el mandato de los miembros de la Cáma-
ra de Representantes, a cuatro años y dis-
ponía que ninguno de ellos podía ser candi-
dato para cargos electivos mientras retu-
viera su banca. La propuesta fue rechaza-
da.
Entre los antecedentes locales, merece
ser destacada la doctrina establecida por el
órgano legislativo. En 1916 fue elegido Án-
gel D. Rojas, senador nacional para la pro-
vincia de San Juan. Rojas había renuncia-
do al cargo de gobernador y su renuncia fue
aceptada por la Legislatura provincial a las
11 horas que, a las 16 horas, procedió a ele-
girlo senador por la Provincia. Al ser anali-
zado su diploma, el senador Soto se opuso a
la aprobación entendiendo que la elección
había sido "el resultado de un acomodo que
(9) Juan A. González Calderón, Derecho Constitucional
Argentino, T. I I , pág. 283/285, Ed. Lajouane, Buenos Aires
1930.
(1 0) Edward Corwin y Jack Peltason, La Constitución,
pág. 47, Ed. Omeba, Buenos Aires, 1968.
se presenta con todos los visos de la más an-
téntica inmoralidad política". Compartien-
do este punto de vista, el senador Echagüe
destacó que la prohibición del artículo 65 de
la Constitución tendía a evitar la presión
que puede ejercer el gobernador sobre los
legisladores locales y que, en el caso concre-
to, si bien se había presentado la renuncia,
la proximidad de la elección desvirtuaba el
espíritu de la cláusula constitucional. En
esa oportunidad, la Cámara no aceptó las
impugnaciones y aprobó el diploma (n).
En 1925, el diputado Héctor S. López
presentó su renuncia al cargo a raíz de ha-
ber sido designado ministro de Gobierno,
Justicia y Culto en la provincia de Santa
Fe. En esa oportunidad, la Cámara aprobó
el despacho de la Comisión de Negocios
Constitucionales que declaraba la existen-
cia de incompatibilidad entre el cargo de
ministro del poder ejecutivo provincial y de
diputado nacional (12).
Aunque presentan una relación indirec-
ta con el tema, son antecedentes de interés
los registrados con motivo de las conductas
seguidas por el diputado Manuel A. Montes
de Oca y el senador Carlos Serrey. En 1912,
Montes de Oca renunció a su cargo de dipu-
tado debido a que, en el ejercicio de su pro-
fesión de abogado, iba a patrocinar a cier-
tas empresas que, por la naturaleza de sus
operaciones, probablemente tendrían que
acudir ante el Poder Ejecutivo y ante el
Congreso Nacional. A su vez, en 1939, el se-
nador Serrey se excusó de intervenir en el
estudio referente al régimen de los emple-
ados bancarios debido a que, con anteriori-
dad, había desempeñado el cargo de direc-
tor de un banco particular y a que, esas ins-
tituciones, eran las que mayores objeciones
habían formulado al proyecto sometido a
estudio. Las actitudes de los legisladores,
fundadas en ambos casos sobre razones de
carácter ético, merecieron la aprobación de
las cámaras (13).
El 31 de mayo de 1890 la Comisión de Ne-
gocios Constitucionales de la Cámara de
Diputados rechazó un proyecto de ley del
diputado Cortés Funes por el que se propi-
(11) Diario de Sesiones de la Cámara de Senadores, 8 de
agosto de 1916, pág. 170.
(12) Diario de Sesiones déla Cámara de Diputados, mayo
de 1925, T. I, págs. 85/90 y 774.
(13) Diario de Sesiones déla Cámara de Diputados, agos-
to de 1912, T. II, págs. 600/605. Diario de Sesiones de la Cá-
mara de Senadores, junio de 1939, T. I., pág. 212.
ciaba declarar nula toda elección de diputa- evitar que el Congreso Nacional quede su-
do o senador nacional que recayera sobre jeto a las presiones resultantes de la in-
personas que desempeñaban o hubieran fluencia que puedan tener los ex goberna-
desempeñado el gobierno de alguna pro- dores; 3) asegurarla libertad de elección de
vincia hasta un año después de haber cesa- los legisladores.
do en sus funciones. En esa oportunidad el Entendemos que estos argumentos no
diputado Olmedo, al fundar el despacho de son decisivos y que tampoco justifican una
la Comisión —que fue aprobado— destacó eventual reforma del texto constitucional.
que "En este caso la razón del rech azo acon- Es una hipótesis no verificable considerar
sejado por la Comisión obedece a un funda- que los gobernadores provinciales desem-
mento más serio. Se trata por este proyec- peñarán mejor sus funciones por el hecho
to, de establecer nuevas condiciones, ade- de no poder destinar, parte de su tiempo, a
más de aquellas que la Constitución ha es- la instrumentación de la ^campaña electo-
tablecido, para tener derecho a ser elegido ral que les permita acceder a una banca del
senador o diputado al Congreso de la Na- Congreso. La práctica política revela que
ción; y la Comisión de Negocios Constitu- los gobernadores no pueden permanecer al
cionales ha entendido que, respecto de las margen de las campañas electorales, con
condiciones que deben tener los electos pa- prescindencia de sus postulados persona-
ra estos cargos, nada se puede disponer en les. En realidad, esa participación se ex-
sentido restrictivo, sobre lo ya prescripto tiende, en mayor o menor grado, desde el
por la Constitución. De manera que entien- presidente de la República hasta todos los
de que sería una violación de nuestra carta legisladores. Además, para brindar cierta
fundamental, exigir otras condiciones que coherencia a este argumento, corresponde-
las que ella requiere como indispensables ría aplicar la cláusula de inelegibilidad
para ser miembro del Congreso. Es por es- propuesta a todos los funcionarios que ocu-
tas razones que la Comisión aconseja el re- pan cargos públicos, tengan o no carácter
chazo del proyecto" (14). electivo. Esta solución, que podría resultar
Tal punto de vista fue compartido por atractiva a la luz de un enfoque rigurosa-
González Calderón, con respecto a cuál era mente ético, presenta el serio inconvenien-
la interpretación correcta de las cláusulas te de privar al país de la colaboración que
constitucionales, aunque este autor discre- pueden brindar aquellos ciudadanos que,
paba en un marco ético con esa conclusión por la experiencia recogida recientemente,
normativa. Era partidario de introducir en están altamente capacitados para la con-
la Constitución una cláusula que estable- ducción política de los negocios públicos.
ciera la inelegibilidad, como senadores o di- Especialmente, cuando se trata del desem-
putados nacionales, de los gobernadores o peño de cargos diferentes a los que se ejer-
ex gobernadores hasta dos años después de cieron hasta el momento de la elección.
haber cesado en sus cargos. Citaba como Las presiones que pueden ejercer los ex
precedente la disposición contenida en el gobernadores provinciales en su condición
artículo 78 de la Constitución de la provin- de senadores, no constituye un defecto sino
cia de Jujuy de 1935 aunque, acertadamen- una virtud en el marco de un sistema fede-
te, entendía que esa cláusula constitucio- ral de estado. Representando y defendien-
nal local violaba las normas de la Constitu- do los intereses provinciales, contribuyen a
ción Nacional ya que, las provincias, no evitar la concentración del poder y ponen
pueden establecer las condiciones de elegi- en funcionamiento un control de poder ver-
bilidad de los poderes públicos de la Nación tical que es fundamental en el federalismo.
("0. Por otra parte, considerando la influen-
Los argumentos expuestos para funda- cia que ejercen los partidos políticos en el
mentar esa modificación de la Constitu- proceso de la selección de candidaturas, las
ción, son los siguientes: 1) garantizar el me- restricciones a la libertad de elección de los
jor desempeño del cargo de gobernador; 2) legisladores nacionales se podrán producir
en el curso de la lucha interna en lo parti-
(14) Diario de Sesiones de la Cámara de Diputados, año
dos, pero no en el acto electoral propiamen-
1890, pág. 167. te dicho. Los gobernadores provinciales po-
(15) Juan A. González Calderón, Curso de Derecho Cons- drán presionar a los integrantes de sus par-
titucional, pág. 357, Kd. Kraft, Buenos Aires 1960. tidos políticos para que los postulen como
 candidatos a ocupar los cargos legislati- do (Art. 1012 C.C.).
vos, pero esa presión se reduce sensible- Este distingo tan generalizado no se ade-
mente frente al cuerpo electoral. cúa a lo dispuesto en el art. 978 del C.C. Re-
Los abusos, defectos y vicios de carácter sulta, por otra parte estrecho puesto que no
ético que, a veces, se advierten en las prác- permite incluir en él a muchos de los diver-
ticas políticas y que desnaturalizan par- sos documentos que a diario se emplean pa-
cialmente los objetivos constitucionales, ra acreditar los contratos que se celebran
difícilmente se pueden evitar a través de con mayor frecuencia. El ticket para poder
normas jurídicas que se aparten de uno de acceder al espectáculo que se ofrezca en un
los principios rectores para la formulación cine, teatro o campo deportivo; el boleto ne-
de las disposiciones constitucionales: la ge- cesario para ser transportado en un colec-
neralidad y flexibilidad de los preceptos. Sí, tivo; elpasaje imprescindible para el trans-
en cambio, a través del enriquecimiento porte aéreo; la boleta o lafacti^ra para acre-
de la cultura cívica de los ciudadanos gene- ditar la compra diaria en los diferentes ne-
radora de conductas espontáneas y libres gocios abiertos al público, etc., etc.
que reduce los riesgos de la insensibilidad Todos esos elementos son indiscutida-
política. mente, instrumentos particulares, pero no
podemos llamarlos instrumentos privados
INSTRUMENTOS PARTICULARES*. porque no están firmados. No satisfacen el
La forma mediante la cual se produce y se recaudo del Art. 1012 que dispone que la
exterioriza la declaración de voluntad pue- firma de las partes es una condición esen-
de ser verbal u oral, escrita o documentada cial para su existencia.
y puede también resultar, va de suyo, de un En el art. 978, adviértase, la diferencia
comportamiento (palabra, escritura, con- se establece entre instrumentos públicos e
ducta). instrumentos particulares y no entre pú-
En punto a la forma escrita, que es la blicos y privados como lo hace generalmen-
considerada en el tema que comentamos, el te la doctrina influida por el método del Có-
Cód. Civil, en el art. 978 dispone que: "La digo que en sendos títulos se ocupa exclusi-
expresión por escrito puede tener lugar, o vamente de: a) De los instrumentos públi-
por instrumento público o por instrumento cos (título 3), b) De las escrituras públicas
particular, salvo los casos en que la forma (Título 4) y c) De los instrumentos priva-
de instrumentos públicos fuere exclusiva- dos.
mente dispuesta". Nuestro codificador no proyectó normas
Queda así en claro que la forma escrita especiales para el instrumento particular
puede ser privada cuando su emisión sea la mentado en el art. 978 no siguió este res-
obra exclusiva del autor o autores de la de- pecto a Freitas quien con toda claridad tra-
claración de voluntad, o pública cuando se tó por separado, a) De los instrumentos pú-
exige la intervención de un notario o auto- blicos, b) De las escrituras públicas, c) De
ridad pública, con el empleo de determina- los instrumentos privados, d) De los instru-
das formalidades. mentos privados firmados, e) De los instru-
Sobre la base de lo dicho, constituye un mentos privados no firmados.
hecho común que al clasificar los documen- Freitas, cuando se refiere en general a
tos considerando su autor, la doctrina los los instrumentos privados, considera lo
distinga en públicos y privados. que nosotros llamamos instrumentos par-
Públicos: los que emanan de un oficial ticulares puesto que enuncia como tales a:
público actuando como tal en el ámbito de a) "los que fueren tan sólo escritos por las
su competencia y en los límites de sus atri- partes pero no firmados por ellas, ya sean
buciones (Art. 900 del Código Civil). La es- fojas sueltas o estén incorporadas a libros,
critura pública es una especie de esta cate- cuadernos, libretas o registros, o anotacio-
goría (Art. 997 y siguientes del C.C.). nes escritas al dorso, al margen o a conti-
Privados: los emanados de cualquier nuación de instrumentos públicos o priva-
persona siempre que se presenten firma- dos firmados".
dos. La firma constituye un elemento esen- b) "Los que no son escritos ni firmados
cial para la existencia del documento priva- por las partes, como los libros de los comer-
ciantes, que fueren escritos por sus conta-
..* FRANCISCO A. DE LA VEGA dores o dependientes".
 Para Freitas los instrumentos privados en común ese interés.
pueden ser firmados o no firmados. En el El adjetivo "difuso" apunta precisamen-
Código Civil argentino los que pueden ser te al hecho de que el interés está como des-
firmados o no firmados son los instrumen- parramado, distribuido, o compartido en-
tos particulares y de allí que cuando un ins- tre varias personas en cuanto integran el
trumento particular está firmado lo llama- grupo al que el mismo interés pertenece e
mos instrumento privado, sujeto a las dis- incumbe. El adjetivo "colectivo" tiene el
posiciones del Título 5, de la sección segun- mismo sentido, porque atiende a la circun s-
da, del libro segundo del C.C., art. 1012y si- tancia de que el interés se halla difundido
guientes. en una colectividad que abarca un número
En el proyecto preparado por la Comi- indeterminado de personas, sin individua-
sión Especial de Unificación Legislativa lizarse en ninguna de ellas y sin circunscri-
Civil y Comercial, que cuenta con inedia birse particularizadamente en cada una.
sanción del Congreso de la Nación, se pro- El adjetivo "supraindividúal" señala que
pone modificar el art. 978 del Código Civil en esa pluralidad de personas que forman
de la siguiente forma: "La expresión escri- el grupo o la colectividad, el interés se ele-
ta puede tener lugar por instrumento pú- va por el de cada una en particular.
blico o por instrumentos particulares fir- Podría quedar, a través de esos califica-
mados o no, salvo en los casos en que deter- tivos, la impresión de que entonces el inte-
minada forma de instrumento fuese exclu- rés difuso no configura una situación jurí-
sivamente dispuesta". dica subjetiva, salvo que lo de subjetivo se
"Son instrumentos particulares los es- entendiera como describiendo al "sujeto" /
critos pero no firmados. Son también ins- plural que es el grupo titular del citado in-
trumentos particulares los impresos, los terés. Pero no es así. Personalmente habla-
registros visuales o auditivos de cosas o he- mos de situación jurídica subjetiva en el
chosy, cualquier a fuese el medio empleado, sentido de que el interés difuso, sin dejar de
los registros de pensamientos e informa- poseer las características especiales que
ción". connotan los tres adjetivos habitualmente
"Son instrumentos privados los instru- empleados (difuso, colectivo, supraindivi-
mentos particulares escritos y firmados". dúal), y sin dejar de ser común a un conjun-
Como se advierte queda bien diferencia- to de personas, convierte a cada una y a to-
do el campo de los instrumentos públicos y das en sujeto de una situación subjetiva (o
el de los instrumentos particulares. Estos suya), bien que tal situación no es indepen-
últimos pueden estar o no firmados. En el diente de la similar de cada una de las de-
caso que fueran firmados continuarán de- más. Subjetiva, pues, viene a significar que
nominándose instrumentos privados. cada sujeto del grupo que comparte el mis-
Además se precisó el alcance de los ins- mo interés difuso en ese grupo, es parte o
trumentos particulares de modo que com- tiene parte en él. Y ese "tener parte" en un
prendan los escrito-3 no firmados, amén de interés colectivo y supraindividúal es lo
los medios de expresión modernos: télex, que constituye la faz subjetiva que rescata-
telecopia, correo electrónico, libros de con- mos con la expresión "situación jurídica
tabilidad; los registros visuales o auditivos subjetiva".
de cosas o hechos; y los registros de pensa- Coparticipación en intereses de esta cla-
mientos o información, cualquiera fuera el se encontramos cuando se habla del interés
medio empleado. difuso de que no se contamine un curso de
agua; o de que se preserve la pureza del me-
INTERESES DIFUSOS*. Con el nom- dio ambiente; o de que no se haga depre-
bre de intereses difusos, colectivos o su- dación de la fauna, la flora o el patrimo-
praindividuales se alude a una situación nio cultural; o de que se resguarde la sani-
jurídica subjetiva que no es titularizada in- dad de los alimentos, etc. Todos estos ejem-
dividual o singularmente por una sola per- plos aclaran bien las explicaciones prece-
sona, o por cada una dt las que forman la dentes.
sociedad en forma privativa y separada de Pero queda alguna curiosidad a propo-
las demás, sino por muchas que comparten ner, y es la siguiente: a veces hay algún ti-
po de interés difuso en el que, sin desapare-
• G E R M Á N J. RIDART CAMPOS cer dicha categoría, es fácil admitir que se
 alberga o acumula un derecho subjetivo o
personal de cada miembro del grupo. Así
nos parece que ocurre en el interés difu-
so de que no se contamine con efluentes
un curso de agua potable que utilizan los
vecinos de la zona por donde corre; el gru-
po formado por los vecinos comparte ese in-
terés difuso, y cada uno de ellos tiene su
parte en el mismo interés; pero, además,
bien cabe reconocer que cada uno es tam-
bién titular de un derecho a la salud, que
queda comprometido por el daño que le ori-
gina la contaminación del agua. Algo simi-
lar podría afirmarse acerca de la contami-
nación del aire, o de la desforestación a
gran escala que reduce el oxígeno de la at-
mósfera.
Pero más que el diseño situacional de los
intereses difusos, interesa —entre otras co-
sas— que la ciencia del derecho haga algu-
nas proposiciones, y que el sistema jurídico
las encare rápida y progresivamente para
solucionar el problema que los referidos in-
tereses suscitan. Así podemos decir que: a)
el derecho constitucional debe ocuparse de
esta nueva figura a los siguientes efectos:
a') buscarles encuadre dentro de su campo;
a") depararles protección, para lo cual, con
el auxilio del derecho procesal, es necesario
que: a'") se resuelva el problema de la legi-
timación (activa y pasiva), de forma de em-
plazar correctamente la situación de quien
pueda accionar y de quien pueda ser de-
mandado; b) se torna imperioso ampliar la
clásica trilogía que tiene incorporada el de-
recho administrativo en torno de "derecho
subjetivo-interés legítimo-interés simple",
para absorber la tan importante de los in-
tereses difusos, con el alcance señalado en
el precedente inciso a) y sus subincisos; c)
hay que propugnar con ahínco lo que llama-
mos la entrada o el ingreso de los intereses
difusos a la jurisdicción constitucional, pa-
ra que la interpretación y el control consti-
tucionales hallen marco de aplicación y
funcionamiento en la esfera de los intere-
ses difusos, una vez que el derecho consti-
tucional les preste cobertura.
En el plano doctrinario, se nos hace ur-
gente disipar la idea de que el derecho ar-
gentino no conoce los intereses difusos, o de
que éstos no existen. Si en la realidad social
existen, la normativa jurídica que todavía
no los haya incluido (algunas constitucio-
nes provinciales posteriores a 1985 ya los
contemplan, como también cierta legisla-
ción local) no debe ser óbice para que se los
admita y tutele, sobre todo cuando la mis-
ma doctrina —dentro y fuera del país—ya
ha dado desarrollo más que suficiente a su
elaboración, y hasta ha articulado la for-
mulación de proyectos reguladores de su
defensa. Siempre pensamos que si con vital
activismo nuestra Corte Suprema supo
brindar cauce al amparo en 1957-1958 sin
leyes procesales reglamentarias, con sólo
interpretar y aplicar la constitución y con-
ferir operatividad a sus normas sobre dere-
chos y garantías, de modo equivalente hay
que esforzarse desde ya en suplir las caren-
cias normativas que puedan existir en la
materia, e ir abriendo rumbo de tutela efi-
caz —en lo administrativo y en lo judicial—
a los intereses difusos, superando las estre-
checes actuales, porque, en suma, estamos
en presencia de situaciones jurídicas subje-
tivas dignas de reconocimiento y de protec-
ción.
Si esto nos parece imprescindible en lo
práctico, también suponemos útil que la fi-
losofía del derecho se haga cargo en sus es-
peculaciones del perfil de los intereses difu-
sos, como hasta ahora se ha hecho de los de-
rechos personales, subjetivos, o humanos,
y nos diseñe el encuadre que, desde supers-
pectiva, le parezca más correcto.