AMPARO EN MENDOZA

Desgravado por Miralles Guerra Carlos Gustavo

LP 12817

https://youtu.be/Ow0Rdvr_sv4

Dra. Fabiana Martineli:

El tema del amparo abarca temas de constitucional algunos también público provincial etcétera entonces
no me voy a detener a explicar grandes cosas. Voy a empezar con las palabras de un gran político
mendocino al que tuve la ventaja de conocer porque era el abuelo de mi marido que es don Carlos
Aguinaga y Carlos Aguinaga siempre decía cuando hablaba e inclusive está en su prólogo del libro
3043 ni década ni infame, que Mendoza tiene que estar muy orgullosa porque Mendoza fue el líder y
pionera en materia de amparo, y realmente ha sido así porque si uno piensa que la constitución de 1916
ya se mencionaba al amparo como una acción de resguardo de protección del trabajo de las mujeres y
niños( en el artículo 45) podemos ver que el amparo ha seguido una trayectoria bastante distinta que en el
resto del país. Porque haciendo un poco de historia y brevemente para después centrarme en el amparo
hoy en Mendoza podemos decir que en antes de los precedentes de SIRI COST de la suprema corte de
justicia de la nación, Mendoza ya tenía una ley de amparo, la ley 25 57 que rigió durante un tiempo muy
corto pero después volvió a regir después del gobierno de facto de Onganía porque Mendoza siempre
consideró que el amparo era un remedio del mismo peso y del mismo estilo que el hábeas cortos a
diferencia de la nación donde hasta estos precedentes hasta siri y hasta cost que ustedes todos los
alumnos ya los deben conocer sino más o menos se los cuento le daba muchísima mayor importancia o
trascendencia del habeas corpus, en cambio en Mendoza no en Mendoza siempre el amparo fue distinto
que el habeas corpus y tuvo muchísima importancia. En que es distinto el amparo que el habeas corpus y
por qué digo que Mendoza lo trató siempre de una manera diferente es porque el amparo es la protección
de los derechos del individuo y de las garantías constitucionales con excepción de la libertad ya que la
libertad es la protegida por el habeas corpus pero todos los demás derechos que nosotros tenemos
garantizados constitucionalmente necesitaban de una protección y esa protección es la que se ha
establecido por vía de este proceso urgente de carácter constitucional. A posteriori de la reforma del 94
también se deslindó otro proceso de las mismas características que es el habeas data y los tres
constituyen amparo, habeas corpus y hábeas data, en su conjunto constituyen las medidas de protección
de los derechos constitucionales o de las garantías constitucionales. En realidad hay que amparo que le
digo que en principio rígido con esta ley que venía durante muchos años en Mendoza se regula a través
del decreto ley 25 89 que es del año 85 y que tuvo una modificación bastante trascendente con la ley
7504 y con esta normativa rigieron la provincia hasta enero del 2018,porque en enero del 2018 en
realidad a partir del primero de febrero de ese año comenzó a regir el código procesal civil comercial y
tributario de menos en este código el amparo tiene un capítulo especial dentro del título de las garantías
constitucionales las acciones cuya finalidad es la protección de las garantías constitucionales, es decir
que hoy el amparo se encuentra normado en los artículos 219 y siguientes del código procesal civil y
comercial de Mendoza.
Nos preguntamos: ¿ha habido alguna diferencia en la norma a partir de la sanción del nuevo código?,
bueno para analizar esto yo me voy a centrar en marcarles este punto de arranque y porque
consideramos los jueces que la situación ha cambiado radicalmente a partir del 2018.
Primero les cuento desde mi experiencia que lo peor que le puede pasar a un juez que le entre un
amparo, es lo peor porque es lo más urgente, porque el juez tiene que proveer el amparo en 24 horas,
porque en general hablar de amparo implica hablar de algo muy grave y cuando ingresa un amparo a un
juzgado se moviliza toda una estructura que es una estructura excepcional que no es la que procesa
cualquier tipo de expediente y toda esta estructura se empieza a manejar con la urgencia, tanto así que lo
peor que le puede pasar a un juez es que le entre de amparo un viernes a la una de la tarde y les voy a
decir que es lo más frecuente que hay o por lo menos yo tengo la mala suerte de que día antes de feriado
o viernes la una de la tarde el amparo ingresa, es así es indudable no sé por qué el dardo dice que me
tocan los amparos que salen a la televisión también es cierto por ahí zafo de algunos pero viernes o día
antes de navidad a la una de la tarde entra un amparo, se lo cuento a esto porque resuena a miente
porque siempre que me encuentro un abogado que interpone un amparo en estas condiciones le digo a
ver no te das cuenta que mal predispone al juez, el juez cuando llegue el amparo ya te quiere matar en
realidad es toma nota de la chanza no es así porque como vuelvo a decirles el amparo es una medida
urgentísima y los tribunales respondemos de esa manera.

¿cuál es la principal diferencia que se establece a partir de la sanción del código procesal civil comercial y
tributario? la primera diferencia es que más allá de estar el amparo regulado dentro de sus normativas el
código establece una clasificación o un organigrama de procesos urgentes, porque no son el amparo y el
habeas data los únicos procesos urgentes que pueden ingresar en un tribunal ya que a veces la urgencia
está dada por la necesidad de anticipar una prueba o por la necesidad de constatar el estado de cosas y
lugares o porque estamos ante la inminencia de un daño temido no necesariamente de contenido
constitucional, o porque lo que tenemos miedo es a sufrir un daño a raíz del accionar de cualquier otra
persona sin que necesariamente lesione una garantía constitucional
¿ porque digo que esto lo ha modificado el código procesal civil? porque hasta no hace tanto años
hablemos por ejemplo de las de la década del 90 no existía esta categoría de procesos urgentes que le
empieza a manejar y a transmitir un gran maestro del derecho procesal que es el doctor peirano y que se
empieza a plantear que no todo puede entrar por vía de amparo. A nosotros nos pasaba hasta antes de
la reforma que había amparos que nosotros sabíamos que en realidad tenían otra vía, la medida
autosatisfactiva, la tutela anticipada, la denuncia de daño temido pero que como no estaban claras
procedí mentalmente en el código el abogado para mayor seguridad las metia por vía de amparo en
muchos de estos casos lo que pasaba era que como no eran un amparo propiamente dicho no
conseguían el fin para el que habían sido propuestos porque eran rechazados, ya les digo por falta de
lección a una garantía constitucional determinada etcétera, entonces ahora consideramos que está muy
bien lo que he hecho el código procesal de distinguir los procesos urgentes. Lo ha distinguido de dos
maneras en procesos urgentes auto determinados que se extinguen en sí mismo como la medida
autosatisfactiva; procesos urgentes que tienen relación con una decisión de fondo como la tutela
preventiva por ejemplo que hemos proceso urgente que se adopta dentro del marco de una controversia o
de una Litis porque necesitamos anticipar la garantía de que a una persona determinada no se le produjo
un daño a veces por el mero transcurso del tiempo y finalmente los procesos urgentes cautelares que son
aquellos que son provisorios y dependerán de una decisión definitiva en cuanto al fondo de la cuestión
que se trata.
Dentro de los procesos urgentes que se auto limitan o que se terminan en sí mismo está el amparo,(el
amparo y el habeas data), y pero hoy en día el número de amparos que entra en la justicia es muchísimo
menor porque por ejemplo, yo la semana pasada tuve 2 de las anticipadas, venimos este mes de varias
medidas precautorias muy importantes que en otro momento a lo mejor han tramitado por vía de amparo
y hoy el artículo 3 del código nos permite escindirla de dirimir y darles otro tratamiento a la cuestión.

Si nosotros pensamos en este momento la interposición de los amparos que tenemos además está
limitada en cuanto al objeto, por qué la cantidad de amparos depende de determinadas cuestiones
sociales que hacen que en determinadas épocas los derechos posiblemente vulnerados o los derechos
constitucionales que hay que salir a garantizar sean diferentes, nosotros vemos que hace aún antes de la
pandemia desde aproximadamente el principio del 2018 el 90% de los amparos que nos ingresan son
amparos de salud y últimamente a raíz de la pandemia son amparos de administración de salud y antes
lo que había eran amparos sobre ciertas cuestiones referidas al pmo a ciertos tratamientos que podían no
contemplar las empresas las prepagas o las obras sociales en cambio ahora venimos viendo desde la
pandemia que el mayor problema por el cual nos están interponiendo amparos o la gente está
recurriendo a la vida del amparo es que no funciona la administración de la obra social, que no le dan lo
que le tienen que dar ,que se los prometen me dicen que sí pero no le llega o que les llega tarde o sea
una serie de problemas administrativos que determinan que el señor ve afectado su derecho a la salud.
Por eso les digo que para hablar específicamente de las materias sometidas a amparo es necesario estar
inmersos en la realidad de un momento determinado, porque esta materia cambia constantemente les
puedo decir tuvimos rachas por ejemplo de amparo de fertilización no sé todas las semanas nos entraba
un amparo pidiendo que una obra social reconociera los procesos de fertilización asistida fue una racha
ya era una cosa que les diría hasta símil en cadena porque era uno detrás del otro y uno usaba sus
propios precedentes bueno hasta que un momento el mercado de las prepagas o de las obras sociales se
acostumbró a lo que decía la jurisprudencia y ordenaron de tal manera el proceso que hoy hay uno o dos
de vez en cuando donde lo que se discute son cuestiones muy específicas, pero dejaron de entrar todos
esos amparos. También en un momento donde la administración de Mendoza estaba un poco complicada
en materias administrativas ingresaban una serie de amparos administrativos no de urguimiento sino de
amparos de fondo pero referidos a problemas de las licitaciones, problemas en los llamados a concursos
para el sector público etcétera. Esta cuestión tampoco reina hoy donde son muy pocos los amparos de
carácter administrativo en contra de la provincia de Mendoza, también fueron famosos los amparos
contra la DGE que nos tocaron un montón por cambio de resoluciones de la dge, etc.
Hoy antes de empezar a hablar específicamente de las normas del código podemos decir que hoy el
amparo se ha restringido a los casos donde realmente hay un derecho constitucional amenazado: o
amenazado de restricción o amenazado de vulneración, y ha quedado afuera toda esta serie de procesos
que antes constituían la materia por eso hay muchos menos amparos, sin perjuicio de esto los hay y es
una herramienta muy útil y muy necesaria sobre todo cuando lo que me debía es urgente

¿Qué es el amparo?
El amparo es un proceso o un procedimiento (si ustedes quieren).
Es un procedimiento que tiene un inicio, un transcurso y un fin.

¿En qué se diferencia con los demás procedimientos regidos por el código civil procesal y comercial de
Mendoza?
Se diferencia en la duración de su trámite.
Porque ustedes van a ver que nuestro código rige los procesos de conocimiento, rige los procesos
monitorios, rigen los procesos sucesorios, y en realidad en los requisitos y en los pasos no se diferencian
tanto del proceso de amparo o cualquier proceso por garantía constitucionales en lo que se diferencia es
en los plazos y en los tiempos. Porque lo que el amparo busca es el principio de precaución, el cual no
es solamente evitar un daño que esté sucediendo sino que evitar que ese daño se siga produciendo o se
agrave, entonces como lo que tratamos es de que el daño cese o de que no sea grave y se siga
produciendo lo que necesitamos es la rapidez, la rapidez de las resoluciones.
Tanto es así que la mayoría de la doctrina sostiene que en materia de amparo una resolución
un laudo exitosa con muchísimas jurisprudencia, la mejor que haya adoptado un juez pues si se adopta
un día después de lo que se debería no sirve o no tiene la misma trascendencia. Por eso si ustedes leen
por ejemplo una sentencia de amparo o una medida cautelar dictada en un amparo se van a dar cuenta
que el juez va a los bifes como diríamos en la jerga o sea el juez no baja todo el derecho convencional
todo el derecho constitucional, no el juez va a la médula del conflicto y a los principios del juego, en
muchos casos se podrá resolver por subsunción pero en general en materia amparo lo que nosotros
tenemos que hacer es enfrentar dos principios o dos garantías constitucionales y hacerlas jugar de alguna
manera argumentada para poder resolver la cuestión que se nos plantea las cuestiones que llegan en
materia de amparo no se resuelven diciendo: acá se aplica el articulo 1975 en el código civil comercial
pero en general son cuestiones que atrás llevan incitó un conflicto de principios que el juez debe valorar y
hacer ponder de forma argumentativa o sea fundada y esto hace que todo el proceso de amparo sea
rápido sea urgente y el tribunal trabaje de esta manera.

Vamos entonces a las normas o a que dispone el código sobre la materia específica primero el código
dispone dela existencia de tres tipos de ambos un primer amparo que en el que se puede
interponer cuando no se ha reglamentado una ley ese no lo he visto en mi vida o sea que es poco lo que
les puedo decir de este supuesto de amparo porque no he tenido ninguno y hoy preguntándole a muchos
de mis colegas tampoco han visto uno nunca en su vida pero está previsto que ante la falta de
reglamentación de una ley se puede interponer un amparo solicitando que se reglamente.

Dr. Facundo Diaz Araujo: perdón doctora que traía como a colación creo que el único que yo vi en
realidad lo mismo no sería uno que interpuso en su momento vadillo sí por la reglamentación de taxis

Dra Fabiana Martinelli: exactamente pero al final ese fue mío de mí como propio pero al final el problema
no era un problema de reglamentación o sea él lo había metido así que a él no le gustaba la forma en la
que se había reglamentado por eso en él en la tratativa y en el trámite no fue de reglamentación porque
en realidad yo cuando preparaba la clase el viernes y el sábado pensaba si a mí me entró un amparo
diciéndome que hay que reglamentar una ley y la ley no está reglamentada la temática se acabó ahí no
necesito ni siquiera de una amplitud probatoria, a ver tal ley está hay que reglamentarlo no está
reglamentada vámonos a la casa o sea ni siquiera tiene el trámite contencioso que un amparo tiene en
general es muy fácil es decir a ver señor usted tenía que reglamentar la ley la reglamento no bueno
reglamente pero sinceramente nunca los he visto y les digo estuve buscando yo me había acordado del
amparo de los taxis esta mañana le pedi a Isa mi prosecretaria buscarlo no lo pudimos encontrar pero me
estuve acordando con Fernando Avecilla que fue secretario mío y me ayudó mucho hoy es juez de paz
recordando el trámite me dijo que había querido interponerlo como un amparo de reglamentación y
recordamos que terminó siendo un problema de que no estaba de acuerdo con la reglamentación que se
le había dado a la cuestión y ese amparo tampoco terminó en sentencia lo arreglaron las partes, termino
con un arreglo de partes si bueno el aparato reglamentación que les digo. Luego tenemos el amparo que
nosotros denominamos común que es el amparo destinado a proteger las garantías constitucionales de
cualquier ataque inminente que amenace o restrinja su ejercicio y el denominado amparo de urgimiento y
en realidad el amparo de urgimiento es una medida de coerción administrativa porque con el amparo de
urgimiento lo que nosotros pretendemos es lograr que la administración pública provincial dicte un acto
administrativo frente a una petición particular que se le ha hecho y no lo ha dictado o no lo resuelto en un
plazo determinado. Les digo que una medida de coerción porque ante la interposición de un amparo del
urgimiento en general en la mayoría de los casos inmediatamente se presenta la administración que dictó
el acto pidiendo la declaración de mut case del amparo porque obviamente si se hizo una petición en
forma fundada nadie duda que la administración la debe resolver y si no la ha resuelto en el plazo
establecido del cual si quieren podríamos hacer una charla de 2000 años porque no hay nada más
confuso en materia de amparo que el plazo que tiene una persona para interponer el amparo frente a una
decisión administrativa porque como las decisiones administrativas pueden tener un plazo determinado y
si no lo tiene tienen todo un proceso de determinación del plazo tienen 60 días desde que estuvo en
estado pero resulta que esos 60 días son siempre y cuando noten… es un mundo el plazo de
interposición del amparo de urgimiento pero también son amparos que en la mayoría de los casos
tramitan de forma muy fácil y que son pocos los precedentes donde podemos ver que existe realmente un
conflicto entre administrado y la administración.
Finalmente está el amparo común del cual nos dice el código que el amparo común es el remedio frente
a estas manifestaciones que amenacen, restrinja, o lesionen de algún modo en forma arbitraria e ilegítima
los derechos o garantías de una persona y dice que el amparo debe interponerse dentro de los 15 días de
producida o de conocida esta lesión o amenaza. Lo primero que le debo decir es que ha costado
muchísimo en Mendoza que los abogados entiendan esto del plazo de quince días que antes en la ley era
de 10, ahora el código lo extendido porque este plazo que está impuesto en el código de rito es un plazo
de días corridos porque responde a una cuestión de mera administración entonces la ley antes del
decreto ley y hoy el código han establecido un plazo que no se cuenta en días hábiles sino en días
corridos esto es lo primero que tenemos que aprender y entender desde que por ejemplo se dictó una
medida administrativa por hablar de un amparo contra la administración que lo lesiona de alguna manera
tenemos 15 días corridos para interponer el amparo a esto se sumaba en un momento que no es hoy ya
se lo voy a decir ahora como es inclusive les voy a hablar un poco del sistema del iurix online para que
ustedes sepan manejarlo para interponer un amparo el juego de la nocturna al tratarse de un plazo
administrativo de días corridos no jugaba la nocturna entonces el amparo había que presentarlo como
última ratio a las 12 de la noche del día 10 hoy 15 en el que se vencía el amparo entonces ahí
empezaban todos los problemas de cómo hacemos si el tribunal no está abierto a las 12 de la noche y
menos si el amparo en realidad el plazo se me vence un sábado, bueno había todo un mecanismo en el
poder judicial en un principio viejo en épocas anteriores cuando yo estaba en la calle había que llamar al
secretario del juzgado conseguir el teléfono del secretario y llevarle el amparo a la casa el domingo a las 7
de la tarde esto después se varió porque pobre secretario y el amparo fuera de horario se dejaba en la
guardia policial a la que teníamos ingresos porque yo soy virgen del Carmen de cuyo y que los fines de
semana tenía la puerta cerrada entonces había que tocar el timbre entrábamos el amparo la recibió un
policía de guardia que antes de recibir el amparo hacía un merengue porque le daba miedo no sabía que
tenía que hacer no lo quería recibir llamaba hasta al administrador de la corte antes de recibir el amparo
pero finalmente lo recibía y ahí se comunicaba con la secretaria administrativa de la corte que llamaba por
teléfono a un juez supuestamente sorteado, en realidad durante años fuimos de la que tenía el teléfono
celular yo siempre le he dicho a la angelita correa un día le debe un listado de los
celulares de todos los jueces de todos los jueces civiles porque a la única que me llamaba era a mi y yo
le decía por favor te lo pido porque la quería mucho o la quiero mucho y en ese momento sentía que
bueno era más fácil que buscar a otro iba y buscaba el amparo que había que ir a buscarlo a la guardia
convencer a la policía que te lo entregara porque bueno no podíamos en algunos casos de esperar hasta
el lunes imagínense que los jueces son muy humano sabemos que si el principio por principio general in
dubio pro abogado pensamos que se interpuso un amparo el sábado porque la cuestión es muy urgente
más allá de que se le vencía el plazo y necesitaba que sí o sí se resolviera no íbamos a esperar hasta el
lunes con el riesgo de no se hablando mal y pronto de que una persona se muriera en el camino de que
nosotros esperábamos llegar al tribunal el lunes a las 8 de la mañana y esto ahora se ha solucionado ya
se solucionó con el sistema MED se solucionó dos maneras, una que los jueces no nos gusta es que el
sistema med igual que el sistema del iurix online están abiertos 24/7 cosas de las que nos quejamos
todos los jueces porque en realidad tribunales no está abierto 24/ 7 y si bien es lógico que el sistema esté
abierto para la interposición de un amparo no lo es para un escrito cualquiera o para la contestación de
demanda de ningún proceso porque se imaginan que hoy cuando llegaba el tribunal y por eso me tomo el
trabajo sabiendo quiero hablar a ustedes de preguntar hoy desde el jueves a la una y media de la tarde
que se fue el personal hasta hoy que abrieron las computadoras hasta las siete y media de la mañana no
han entrado la módica suma de 940 escritos nada más que mi mesa de entrada descargue esos 940
escritos y los logremos procesar nos hace estar permanentemente atrasadas cosa de la que ustedes se
quejan pero qué es lo que pasa la realidad o sea nosotros tenemos una dotación de personal que puede
trabajar hasta un punto o sea ni aun trabajando todo el día como estamos trabajando logramos
adelantarnos a este gran cúmulo de los fines de semana, el sistema iol nos ayuda un montón o sea que
les pedimos a todos los abogados que puedan que aprendan a manejar el sistema iol, porque en realidad
el sistema med es un trabajo muy grande para el tribunal porque el tribunal maneja un sistema que se
llama iurix y cinco sistemas satélites, dentro de estos cinco sistemas satélites uno del med todo lo que se
hace en el med o sea o todo lo que viene en el med hay que migrar a iurix hay que descargarlo en iurix
abrirlo en iurix etcétera lo que tengo un trabajo muy grande de mesa de entrada, en cambio todo lo que
ustedes presentan por iol inmediatamente lo abre cualquier persona que tenga las claves autorizadas
para bajar los escritos o lo que sea o sea que traiga un trabajo muy grande anterior pero bueno en lo que
a ustedes les interesa de esta charla de amparo ambos sistemas permiten que el amparo sea presentado
a la hora que quieran desde sus casas o desde sus estudios el viernes a las 11 de la noche 11 y media 12
- 20 entonces de esta manera si se ha dado con el sistema informático un paso o un avance muy grande
para los abogados que no tienen que estar viendo donde presentan el amparo corriendo a ver cómo lo
presentan y llevando todas las pruebas y tocando el timbre del poder judicial para el plazo de interposición
que como ya les dije es de 15 días y la jurisprudencia si bien dice desde que ocurrió el hecho que
amenaza restringe la jurisprudencia de Mendoza lo ampliado a el momento que tuve conocimiento del
hecho que amenaza o restringe porque necesariamente las dos cosas pueden no producirse en el mismo
momento ingresado el amparo el juego inmediatamente tiene que abocarse a dos cosas: a la declaración
de competencia, o sea el juez tiene que ver si es competente para entender en la materia del amparo que
se trata ustedes dirán y cuando un juez civil que somos los que recibimos los amparos somos solamente
los jueces civiles no los jueces de paz cuando un juez civil no es competente para recibir un amparo en
muchísimas ocasiones primero porque puede darse que la cuestión sea materia federal o sea que se
equivocaron de palacio se tienen que cruzar al palacio de enfrente puede ser que la cuestión sea de neto
corte administrativo siendo competente originariamente la corte sí o puede darse que el amparo que se
interpone sea competencia de otra provincia como ha dispuesto por ejemplo el tribunal supremo de
córdoba que ha dispuesto que el juez debe analizar si está dentro de la jurisdicción territorial de la
provincia el amparo cuya interposición se pretende. Entonces lo primero que tiene que hacer el juez es
declararse competente, si él fuese competente lo segundo que tiene que hacer es hacer un análisis prima
facie de la existencia de arbitrariedad e ilegalidad manifiesta en el hecho que se le imputa a la persona
contra quien se interpone el amparo para darle la primera procedencia formal al recurso, hecho esto el
juez va a hacer dos cosas si el hecho lesivo proviene de la administración pública centralizada o
descentralizada le va a pedir a la administración que expida un informe circunstanciado, es esto que la
administración envíe un ahora como le diría porque no es que viene y contesta el abogado de la
administración el abogado de la administración viene y acompaña el informe que han dado
en conjunto todas las reparticiones que han intervenido en el tema crees que se trata entonces por
ejemplo si bien el doctor díaz araujo él viene y acompaña pongámosle que estamos frente a un amparo
porque me han clausurado un edificio por razones de salubridad bueno viene el doctor y me acompaña
los informes de salubridad de la provincia de Mendoza, catastro respecto de qué se trata del inmueble
qué es lo que han dicho defensa civil etcétera etcétera todos los que han intervenido administrativamente
en la decisión adoptada y a su vez en general la administración me acompaña el expediente
administrativo, en muchos casos no lo hacen porque no lo tienen en su poder y ha sido jurisprudencia de
la provincia de Mendoza que cuando la administración pide que se oficie pidiendo el expediente
administrativo a una repartición que obedece a la misma administración está petición debe ser rechazada
sí,o sea porque sería introducir por vía informativa una prueba que está en poder de la propia
demandada; si se tratara de una acción de un particular lo que se hace es correr el traslado corremos
traslado al particular para que el particular se expida respecto de la pretensión del amparista venga y nos
digas si corresponde o no corresponde si hay o no una restricción de derechos y en muchos casos que
manifieste la no arbitrariedad o sea que funde en derecho porque ha tomado la decisión que se traduce
en arbitraria, etcétera.
Puede pasar que con el amparo el abogado nos pida una medida cautelar o sea nos diga mire nada de
este tratamiento urgente necesito que con muchísima más urgencia usted ordene por ejemplo el cese de
la actuación de un particular determinado. Acá es donde está el cambio más grande que ha producido el
código procesal civil y comercial y esta el cambio más grande porque en el decreto ley y en la ley 65 con
la modificación de las 65 04 sólo estaba autorizado la petición de medidas cautelares no innovativas y
que no tuvieran relación con el objeto del amparo o sea que sólo podía pedirle al tribunal una medida que
no cambiará la situación de hechos y cosas que estaba en ese momento rigiendo y a su vez no podía
agotar el fin del amparo porque si yo anticipaba el fin la doctrina encontraba que el amparo se
transformaba en una cuestión sin sentido y que inclusive el juez podia prejuzgar al momento de la
anotación. Bueno lo que les estaba diciendo es que el código innovó en esto siguiendo la doctrina de la
jurisprudencia ya lo veníamos haciendo nosotros hacer unos cuantos años y ha admitido la pretensión de
medidas innovativas y no innovativas y a su vez no importa si se trata o reproduce el objeto del amparo
porque con un buen sentido se ha dado cuenta la jurisprudencia y lo plasmó en la ley que el carácter de
cautelar distingue la decisión adoptada prima facie en un primer momento donde el juez puede valorar
sucintamente el derecho y la urgencia de la decisión que puede adoptar cuando ya ha escuchado la otra
parte, se ha rendido la prueba suficiente y puede adoptar una decisión con pleno conocimiento de la
temática.
Si el amparo contra la administración además que esto te estaba en la ley en el 35 de la ley el juez puede
darle vista esto les digo que es un bombonazo cuando entre el viernes a la 11 de la mañana el amparo
con medidas en contra de la municipalidad de la capital, y se imaginan que la vista viene firmada salvo
que el señor no esté diciendo que en ese momento se le está cayendo el techo de la casa arriba de la
cabeza y que se va a morir si no va a ir esta vista porque la vista pretende dos cosas: que sea un poco
más serio el análisis de esta primera verosimilitud del derecho y de la urgencia porque hay una
contradicción la contradicción que ustedes lo saben en materia procedimental la contradicción tiene una
razón de ser importantísima que es que en derecho todo puede verse con dos bibliotecas y todo puede
verse desde dos puntos diferentes porque el derecho subjetivo y el permitirse escuchar al otro le permite
al juez salirse un poco de la situación miren cuando esto recién era juez voy a contar una intimidad pero
por ahí le he contado otras veces cuando yo al principio era juez yo llegué a la justicia de la cátedra yo
era abogada, yo no hice curso honorum yo un día litigaba para el fondo residual y al día siguiente era juez
o sea fue así y claro venía desde la calle y que lo que me pasaba, leía una demanda y estaba convencida
del derecho del actor leía la contestación de demanda y hubiera rechazado la demanda a la miércoles
estaba convencida de lo que decía el demandado y eso que después uno lo trabaja como juez iba
aprendiendo a cómo tomar distancia de los expedientes y a cómo mirarlos de otra forma en el fondo es
una reacción normal de toda persona a la que si un buen abogado le describe bien una situación en
principio la convence entonces siempre yo esto lo digo a título personal cuando tengo que tomar una
decisión sin haber oído a la otra parte siempre tengo miedo de no poder sustraerme de ese amor o
convencimiento que genera una presentación bien hecha, en cambio cuando ayuda tuve la posibilidad de
ver lo que la otra parte dice sobre la misma situación me permite hacer ese retiro objetivo y valorar en su
punto medio las dos pretensiones es por esto que a nosotros nos viene muy bien en los casos que
podemos y ya les digo que no se está muriendo alguien darle vista de la cautelar al estado provincial sin
perjuicio de ello en caso de que estemos frente a un amparo contra un particular no se le puede dar vista
y el juez tiene 24 horas para resolver, 24 horas otro plazo que no es acorde con un código procesal
porque en los códigos procesales los plazos se fijan en días y no en horas y 24 horas hemos entendido
muchos jueces otros resisten que son 24 horas o sea que no son 24 horas hábiles sino que son 24 horas
corridas habilidad o inhabilidad el artículo lo hice expresamente sea o no dia inhabil entonces qué es lo
que pasa si a mí el amparo de entró a las 11 de la noche yo me tengo que abocar inmediato para
resolverlo en el plazo de 24 horas que es un plazo muy escueto sobre todo cuando nosotros acuérdense
que nosotros no somos sabios no somos perito de perito como pretende la ley hacerles creer a nosotros
cuando nos entra un caso médico y tenemos que recurrir a si tenemos que dictar una cautelar por la
urgencia tenemos que recurrir a médicos amigos para preguntarle, empezar a bajar libros páginas
etcétera para enterarnos de un montón de cosas que no sabemos o sea 24 horas en un amparo
conflictivo es nada les juro chicos que es nada a veces uno dice miércoles que corte estuvo al dictar la
medida precautoria sí pero porque se pasó 23 horas estudiando para poder poner un parrafito así de
cuáles eran los requerimientos técnicos de la obra imagínense ustedes que ahora puedo hablar porque
han transcurrido unos años cuando a mí me entró el amparo por el paredón del dique potrerillos que se
presentó un diputado Puja diciéndome que tenía que hacer tirar el dique potrerillos porque iba a invadir
toda Mendoza el agua y que frenara el llenado imagínense que en definitiva en ese amparo que también
terminó con un acuerdo no lo tuve que resolver después los peritos que vinieron que estuvieron conmigo y
que me informaron y con los que estuve eran peritos ingenieros especialistas en diques suizos o sea no
estábamos hablando de una temática que nos pudiera manejar en 24 horas era imposible pensarlo bueno
pero eso nos pasa y nos pasa habitualmente a mí este año me entró el amparo de la comunidad huarpe
por todo el problema del agua del arroyo tulumaya y bueno también es cierto que a lo mejor nunca hemos
ido a Lavalle, que no conocemos la comunidad huarpe que podemos saber bastante derecho de agua
porque gracias a dios tuvimos un profesor como lo tuve yo a Mathus Hoyos pero la realidad de que es un
bañadal, no la conocemos entonces es un plazo corto para una resolución en los casos gruesos, grandes
o donde esté en juego un problema muy grande para la población.
Bueno más allá de esto y que los terminamos dictando cómo podemos tratando de cumplir a rajatabla con
estos plazos después el amparo, sigue su trámite, la medida cautelar puede ser apelada dice el código
pero sin efecto suspensivo o sea que si yo dispuse por ejemplo que le dieran un remedio al señor “a” que
le diera osdé un remedio que no le quería dar porque el remedio salía dos millones de pesos campo ya
que hay que darle 36 y yo dispuse que se le iba a dar osde tendrá que cumplir aunque la medida sea
apelada y aún que a lo mejor dentro de un mes la cámara la cambie la modifique o la de vuelta como
decimos nosotros
Recibido que sea el informe circunstanciado que le dije en el gobierno o el traslado dada una persona
cuando ingresé el escrito inmediatamente el tribunal hace dos cosas, yo en muchos casos y no sólo yo
muchos jueces en muchos casos llamamos a una audiencia de conciliación cuando creemos que la
situación es conciliable entonces antes de producir prueba y meternos de la producción de pruebas
citamos una audiencia urgente de conciliación que a veces hay algunos casos donde han sido el mismo
día o yo en otros casos urgentes he llamado a la audiencia antes de que venza el plazo para contestar el
traslado aún por la urgencia y en esta audiencia de conciliación escuchamos ampliamente a las partes si
son particulares escuchamos a los particulares y tratamos de ver si existe alguna posibilidad de solución
alternativa del conflicto, últimamente nos ha resultado sobre todos los amparos de salud muy buena está
instancia conciliadora y muchos yo les diría que de los amparos de salud que he tenido en el último año
que todo se acaba la cuenta desde la pandemia hasta el momento hasta hoy amparo de salud he tenido
133 con mayor o menor complejidad, bueno de esos 133, 94 se arreglaron en esta audiencia de
conciliación y además de arreglarse el arreglo se ha cumplido o se han sido arreglos efectivos sólo el
resto algunos todavía están en trámite que lo que estamos tratando de acelerar pero están en trámites y
hay 20 sentencias ya dictadas. Pero lo que se hace es que si no se puede llegar a la conciliación o vemos
que el caso es inconciliable porque eso también uno lo sabe cuando llega la contestación o el informe
circunstanciado, inmediatamente se da cuenta que cosas se pueden arreglar y qué cosas no sé pueden
arreglar en esta etapa dictamos el auto de prueba y comenzamos con la producción de la prueba con dos
particularidades una que impone el código que es que la recepción de la prueba sin perjuicio de qué la
prueba por las partes podrán ofrecer cualquier mecanismo de prueba es muy importante que el juez
acepte solamente la pertinente y conducente porque si no el trámite del amparo se transforma en un
proceso como decíamos antes ordinario hoy podemos decir en un proceso de conocimiento y la segunda
cosa que tratamos es de que la prueba se produzca en el menor tiempo posible, fijando audiencias en
plazos cortos el código nos da algunos mecanismos como por ejemplo que nos dice que si la prueba es
informativa y tenemos que recepcionar una informativa de un organismo de determinado le podemos dar
el plazo de dos días para que conteste bajo apercibimiento de todas las sanciones procesales que
ustedes conocen astreintes, denuncia del 239 etcétera también nos permite designar peritos sin audiencia
para la designación procediendo al simple sorteo bueno nos da muchas herramientas en el 222 que nos
permite que el amparo pueda tramitar rápidamente.
Producida a la prueba tengo cinco días para dictar sentencia ¿ qué cinco días? ahí hay una controversia
entre los jueces de Mendoza yo y nos hemos reído un montón con varios cuando lo hablé porque hice
cinco días desde que la causa este en estado, por lo que con respecto a esto una parte de los jueces
entendemos que están en estado significa llamar autos para resolver o sea que desde el llamamiento
tenemos cinco días para dictar la sentencia, pero la parte mayoritaria considera que estar en estado es
dejar firme el llamamiento de autos para resolver lo que en realidad haría que la resolución se adopte
dentro de los diez días que sostiene esta parte mayoritaria de la doctrina que el llamamiento de autos
para resolver siempre puede ser repuesto o nulificado, que sostienen la otra parte de la doctrina la
minoritaria la minoritaria sostiene que hay un inciso dentro del artículo 22 que específicamente dice que
no se pueden recurrir ni incidentar en materia de amparo entonces que un recurso o un incidente sería
improcedente de plano contrario a la ley pero bueno si tienen la suerte de la doctrina minoritaria en cinco
días tienen la resolución sino si tienen la mayoritaria la van a tener en diez dias hay tribunales como el
mío la gestión 1 donde nosotros todos los trámites los hacemos todo lo que es trámite responde a un
consenso de partes entonces como no hay consenso en materia de emplazado del amparo si nosotros a
nuestro secretario tenemos que bajarles una línea única que no podemos pretender que lleven adelante
los expedientes de siete jueces de manera diferente no habría gestión no existiría la gestión ni las
ventajas que la gestión trae bueno como nos hemos puesto de acuerdo por postura mayoritaria el amparo
se dicta dentro de los cinco días de firme el llamamiento de auto para resolver lo que pasa que todos lo
que hacemos es que si lo podemos sacar antes lo sacamos o sea lo antes que se pueda sacar un amparo
sabemos que es lo mejor. A raíz de este criterio en un momento frente a una serie de amparos que fueron
también muy mediáticos que me tocaron a mí que fueron todos los amparos contra la dirección general de
irrigación x los pozos que había tupungato, irrigación me pidió la pérdida de competencia porque yo no
había sacado el amparo dentro de los cinco días del llamamiento yo me negué a la pérdida de
competencia y saqué la sentencia en el mismo momento en realidad porque las sentencias ya estaban
hechas la sacamos el mismo día pero ellos apelaron ante la cámara y esos amparos están suspendidos la
apelación por eso no les puedo decir cuál sería el criterio de la cámara respecto de este plazo pero sí que
la cuestión está planteada así que los jueces la charlamos sí que sabemos que son diferentes pero en las
gestiones para tratar de ordenar el proceso a pesar de no estar de acuerdo adoptamos la decisión del
amparo si bueno.
Por supuesto que la decisión del amparo es apelable no hay ninguna duda la apelación de la decisión del
amparo no suspende el resultado del amparo tampoco, como no lo hizo con la medida cautelar y bueno y
sigue tramitando el amparo puede seguir tramitando en su cumplimiento en ser en su eje utilidad y
aunque éste apelado, porque digo en su cumplimiento y en su ejecutividad porque otra de las
modificaciones que trae el nuevo código procesal muy importante y que no terminamos mucho de
entender es que parecería que la sentencia del amparo constituiría un mandamiento de ejecución o sea
que de la misma sentencia se continuaría la ejecución sin necesidad de petición de partes es confuso el
artículo es más si quieres lo leo me traje tengo una ayuda el doctor gil de paola en el comentario del
nuevo código es un campeón así que lo usamos les diría que de manera permanente me lo traje hoy del
jugado si no lo llevo mañana de vuelta me asesinan porque es de uso diario habitual el artículo dice
cuando habla de la sentencia del amparo dice establecer una orden precisa el mandato judicial
establecerá en forma categórica con precisión la condena bueno eso todos lo sabemos y va de suyo que
lo hacemos así pero después dice tanto la notificación de la demanda como el mandamiento que haga
cumplir la sentencia se diligenciaran en el plazo de un día (mandamiento que haga cumplir la sentencia) y
dice las actuaciones la sentencia amparo deja subsistente…Veanlo ustedes ahora vemos otro artículo
que les quería decir que si por cualquier circunstancia el mandamiento no pudiera diligenciarse con la
autoridad a la que está dirigido se entenderá con su reemplazante o a falta de éste con su superior
jerárquico. está este final del artículo 222 nos parece muy confuso porque da la sensación como de un
carácter ejecutivo de la sentencia que en realidad nunca lo ha tenido en Mendoza o sea más allá de la
imposición de sanciones ante el incumplimiento etcétera, siempre hemos estado a la petición de parte
respecto de este incumplimiento no le hemos dado el carácter de mandamiento de ejecución a la
sentencia sin perjuicio de ello jerónimo no dice nada del tema yo lo estuve buscando para ver si se lo
podía aclarar de alguna manera sin perjuicio de ello todos los trámites que estuve viendo este fin de
semana de amparo dictada la sentencia en el caso de que no proceda inmediatamente se ordena el
cumplimiento bajo apercibimiento de todas las sanciones posibles y el cumplimiento se logra , pero ya le
digo parecería que le quiere dar a la sentencia un carácter de ejecución que no existe en otros lugares del
país no se tendríamos que hablar con alguien quiso el código para ver de dónde se sacó eso y queda
confuso en materia digamos en materia didáctico, de estudio o académica porque en la realidad los
efectos que le damos son los del cumplimiento inmediato considerada o no ejecutiva lo que pasa que si
fuera un el mandamiento de ejecución nosotros tendríamos que darle a la contraparte la posibilidad de
manifestar el cumplimiento cosa que no hacemos cuando mandamos la orden o la posible sanción frente
al incumplidor.

Bueno no sé qué más quieren saber del amparo que quieren que les cuente que quieren preguntarme el
proceso se los dice enterito no sé si quieren que les cuente casos de amparo importante de Mendoza que
ha traído alguno problemas que se nos plantean en los amparos no sé acá estoy abierta a lo que ustedes
me quieran preguntar.

La doctora Maria Laura Farfan Bertan pregunta en relación a la parte que comentaste cuando una ley no
está reglamentada por falta y la pregunta es si allí la pretensiones la reglamentación o sea lo que el
amparista va a pedir es que efectivamente se reglamente la ley o en virtud de que existe una ley
eventualmente con independencia de la falta de reglamentación que se garantice que se proteja algún
derecho que eventualmente no sea como que no noten no termina entender cuál sería la pretensión en
este caso?
Dra. Fabiana Martinelli: mira yo entiendo del artículo te lo estoy buscando para leértelo que a lo que se
refiere es a la reglamentación de la ley porque dice es el inciso 2 del artículo 219 y dice será igualmente
procedente de la acción de amparo contra la omisión del poder ejecutivo provincial en reglamentar las
leyes dentro del plazo de que éstas determinen, o sea que entiendo que es un amparo en contra de la
omisión del poder ejecutivo.
La doctora María Laura Farfan Bertan :yo pienso que si alguien en ese caso los requisitos de legitimación
en términos de cuál es el peligro la urgencia en la demora o sea de los requisitos clásicos para un amparo
igualmente se tienen que configurar o estamos presumiendo que el solo hecho de falta de reglamentación
en el plazo estaríamos como dictar una especie de acción amplia lo que vos te planteas más
Dra Fabiana Martinelli: nos hemos planteado varios que tenemos discutidos sobre el tema del amparo lo
que vos te planteas, yo entiendo que la legitimación la tenés que tener igual o sea por qué por qué para
accionar ante cualquier tribunal de Mendoza vos tenés que tener un interés jurídico o sea no cualquiera
puede ir a pedir al ámbito judicial sólo puede ir a pedir a aquel que tiene un interés jurídico un interés
legítimo no jurídico o sea estoy vieja eso me lo enseñaban a mí en introducción pero hoy es un interés
legítimo me parece que es así y por supuesto ese interés debe estar en que de alguna manera la
ausencia reglamentación lesiona árbitra disminuye o restringe un derecho al que a vos te confiere la ley
yo no lo voy a anunciar pero alguna de las muchas que se me ocurría y por supuesto que no es una ley
provincial sería la reglamentación por ejemplo de la ley del aborto de la penalización de la 1 o sea en ese
caso bien podría pedir la regla reglamentación alguien está en condiciones de poder acceder por opción a
la interrupción de un embarazo y no lo puede hacer porque la ley no está reglamentada pero vuelvo a
decirles no me quiero meter en el fondo de la cuestión lo tome como ejemplo porque era difícil pensar
cuándo faltaba la reglamentación si era constitucional me costaba muchísimo pensarlo a lo mejor ustedes
que son constitucionalistas les sale más fácil pero decir a veces cuando la falta de reglamentación de una
ley amenaza o restringe un derecho constitucional que yo tengo bueno ahí se me vino a la cabeza en este
caso podría llegar a ser hoy me decía la doctora Charelo señaló yo decía que también a ella le parece
que podría darse en algunos casos de consumo

La doctora María Laura Farfan Bertan: el otro que se me ocurre es bueno la falta de reglamentación de
las leyes todos los derechos constitucionales o no constitucionales son operativas entonces hasta qué
punto la falta de reglamentación podría llegar a ser una pretensión o un obstáculo para garantizar el
derecho como que me parece medio pero nada lo dejo ahí bueno
Dra Fabiana Martinelli :pero si lo van a estudiar yo te pongo otra duda que tengo: este amparo no sería
un amparo de competencia originaria de la corte, también pueden de primer instancia exigir la
reglamentación de una ley provincial? No lo se, pero la tengo donde lo planteo fíjate el 219 inciso 2
plantea este tipo de amparo

La doctora María Laura Farfan Bertan: y la otra pregunta que tenía era sí sí si conoces casos en donde
un juez haya puesto que plantea este de la posibilidad de otorgar una medida cautelar por más que haya
identidad de objeto de pretensión con el amparo y como antes no se podía y después del código sí sí se
puede si conoces casos en donde un juez haya otorgado la medida cautelar de identidad de objetos y
después como que se ha dado cuenta entre comillas que no, es prácticamente posible que un juez se
plantee que se equivoco

Dra Fabiana Martinelli: a ver yo tengo uno ustedes saben las que me conocen que a mí no me molesta
decir he cometido un error y lo digo en la sentencia y millones de veces pongo he cometido un error pero
el supuesto que vos me estás diciendo no es un supuesto de error yo tengo uno que pasa lo siguiente
viene una mujer y me plantea no voy a contar demasiado del caso pero lo que me da me plantea es que
la han dejado sin trabajo en la administración pública en razón de una serie de circunstancias que ella
considera que lesiona su derecho a trabajar su derecho a la igualdad un montón de cosas y me pide me
dice que sostén único de familia que tiene tres hijos menores uno discapacitado y me pide como medida
cautelar que le sigan pagando el sueldo hasta que la cuestión se resuelva yo le doy la cautelar se la doy
en su momento noto que hay un trámite raro en lo administrativo por el cual podría ser que algo de razón
tuviera algo de verosimilitud en el derecho y obviamente el peligro en la demora estaba por demás
configurado porque realmente era sostén del hogar, a la postre cuando me toca ir a la sentencia que es
lo que me doy cuenta que el cese de la relación laboral que mantenía con la administración no era arbitral
que tenía toda una justificación que habían por supuesto fundado que esta mujer fuera desvinculada de la
actividad entonces tuve que tomar la decisión en contrario en realidad si vos lo pensás el darle los
sueldos era una anticipación del objeto del amparo porque ella lo que pretendía en definitiva era seguir
teniendo la relación para cobrar pero a pesar de que cobró creo que fueron dos meses que alcanzó a
cobrar dos meses al resolver el amparo que está confirmado por la cámara llegó nada más que hasta la
cámara quedó firme en cámara y tuve que rechazar la pretensión porque no había acción arbitral, eso
pero puede haber otro yo te cuento este donde realmente viste cuando vos decía a ver me equivoqué al
darle no yo no me equivoqué porque realmente si ese hubiera tenido razón el daño que le podría haber
provocado a su hijo y a ella estar dos meses sin sueldo era muy grande entonces antes por eso digo que
cuando nosotros realizamos una precautorias todo lo vemos prima facie después tenemos la visión de la
otra parte después tenemos las pruebas y al principio es un grado de certidumbre que no es el que
tenemos a dictar la resolución del amparo.
 Doctor Dardo Jose Perez Hualde: es muy importante porque la cautelar es justamente para eso no
decide el fondo de la cuestión no es que me equivoque sino que se demostró que la cautelar no me
correspondia, no es que haya error.

Doctora Fabiana Martinelli:En el amparo por el derecho que está en peligro no se pide contra cautela que
en una acción común frente a esto habría una contracautela inclusive para responder frente a la
anticipación que se hizo de los salarios, en el amparo no porque en general no se exige contracautela a la
obtención de la medida cautelar. Tengo una relación rara la de esta mujer no era empleada en los
términos porque era contratada pero bajo una paritaria.

Agustín Cesar Abdala Grozna: La primer consulta es cómo está el tema de la competencia del amparo
de salud porque bueno como el tema de salud hay algunas cuestiones en cuanto a si esta delegada es
una atribución delegada o no y toda esta cuestión como ésta digamos en temas jurisprudencia y por otro
lado que también dijo usted de los errores que ha visto al momento de interponer las acciones de amparo
por él cuáles son los errores más comunes que se pueden evitar digamos que pero en la práctica
Dra Fabiana Martinelli : Bueno mira a ver si te puedo ayudar en algo, en general todos los amparos de
salud que corresponden a la prestación o no de una actividad o de un servicio, de un remedio por una
obra social por el estado o por una empresa de medicina prepaga, son competencias de la provincia de
Mendoza y así lo estamos resolviendo la mayoría de los jueces sólo consideramos que son federales los
amparos respecto de organismos sindicales federales como por ejemplo el damsu igual hay algunos
amparos del dansu que se han resuelto en la justicia provincial pero en principio la materia de los jueces
frente al damsu se declara incompetente digo en principio la mayoría de los jueces porque como yo tengo
damsu yo me tendría que excusar o sea que en realidad nunca terminaría de resolver sobre la
competencia a lo mejor te dicto la medida pero me tengo que excusar o por lo menos poner causal de
sospecha. Todo lo que hace al sistema de salud es competencia federal, o sea yo no me puedo meter en
un amparo donde vos sostengas que tu caso no está contemplado en el pmo cuando lo debería estar, no
me puedo meter porque entiendo y así creo que entiende la jurisprudencia que todo lo que hace al
sistema de salud si es órbita específica de la justicia federal, la mayoría de los jueces de Mendoza y en
eso los jueces siempre somos muy atacado y muy vapuleado pero yo creo que la justicia mendocina es
muy buena y muy buena viendo la jurisprudencia de la justicia de otros lugares, en la mayoría de los
jueces en Mendoza no queremos sacarnos de encima a los amparos o sea es más si yo en un amparo
tengo que razonablemente discutir la competencia la medida seguro que la voy a dictar con anticipación y
a un incompetente voy a tratar de hacer una audiencia de conciliación antes de que la persona tenga que
estar viendo si se tiene que ir a la justicia de enfrente o luego a la nuestra. Lo segundo que me
preguntamos qué es los errores que cometen los abogados en los amparos, el primer error es que te lo
puedo decir con lo que yo es un error esto en mi opinión personal respecto de los abogados en general
los abogados en general para mí trabajan más la demanda en que te puedo decir esto tal cual nos
enseñaban a nosotros el código procesal viejo, la demanda tiene que ser corta concisa y no tiene que
contener la doctrina y la jurisprudencia cuestiones que en realidad son propias de los alegatos y no de las
demandas, qué es lo que pasa con la mayoría de las demandas de amparo que vemos tienen tanto ósea
tantas hojas tantas cuestiones tanta doctrina tanta jurisprudencia que por ahí pierden el norte de lo que
efectivamente quieren sí y le escapan al exordio o a la medida o sea son poco precisos, un juez que esta
leyendo, que esta viendo que esta apurado porque además le dije que los apuran los plazos pueden
malinterpretar exordios imprecisos o medidas imprecisas y pasa mucho por eso yo creo que lo que hay
que enseñarle en procesal constitucional por lo menos en materia de amparo a que ustedes tengan la
empatía de mirar quién va a leer lo que ustedes están escribiendo y en qué momento sí porque para mí
no es lo mismo leer un alegato en un expediente donde tengo 30 días para resolverlo y lo leo y si tiene
700 páginas y si el abogado es duro para escribir lo leeré como novelas series vieron cuando veo una
película dice está pesada la corte y la sigo viendo mañana que cuando uno tiene que leer comprender y
hacer suyos los argumentos en 24 horas si, entonces el primer error creo que es ese el de no ser
concisos precisos y cortos con lo que quiere y el segundo error es en materia de prueba, el segundo error
en materia de prueba es ofrecer una cantidad de prueba innecesaria que después transforma al amparo
en un proceso casi de conocimiento, tienen que ser muy cortos y limitados para ofrecer prueba en el
amparo por más que uno tenga la amplitud probatoria para probar lo que quiere no es necesario empezar
a oficiar a 42 reparticiones para que nos diga lo mismo empezar a pedir una cantidad excepcional de
perito muchos de esos nosotros lo rechazamos en la prueba son innecesarios pero a veces no podemos
porque acuérdense que es corta la valoración que él juez puede ser puede hacer en la etapa de admisión
de prueba porque es nada más que valorar la procedencia y la necesariedad y a veces no no sabemos
ofrecen 27 testigos no pone en el pliego yo quise que lo que vos querés probar con los 27 testigos no lo
sé entonces es muy dificultoso acortar la etapa probatoria creo que esas son las dos cuestiones que yo
veo las demandas que deberían poder cambiar para lograr mejores resultados nada mas
El tema de los osep en general por eso también venía también yo tengo va que tendría que ser en este
sentido ver el tema a ver sabes qué pasa conoces perdón una cosita más puntual porque en la plantea yo
por ejemplo hasta ahora que me ha llegado un carnet que ha tramitado la asociación de magistrados si
bien a mí me descontaban no sé dónde estaba afiliado ser entonces yo no me he hecho ese planteo
porque consideraba que me hagan el descuento pero si yo no estaba afiliada voluntariamente a la mutual
y no usaba de ella ni de sus servicios me consideraba fuera de la causal de exclusión el miércoles pasado
me pararon entrando a la playa de estacionamiento de tribunales y me dieron el carnet no sé qué voy a
resolver la próxima vez que me toque pero no me lo había planteado

Dr. Richard Aguriano: Quería que haga un comentario de un caso que lo uso para enseñar en clase y
bastante demostrativo e ilustrativo de lo que preguntabanrecien se llama marino contra Osep que fue
confirmado en la cámara de hace unos 3 o 4 años atrás sobre la posibilidad de elección en casos muy
especiales de un determinado médico que ya venía atendiendo un niño no me acuerdo que juez en
primera instancia lo dicto pero es un claro ejemplo de una cautelar anticipativas que fue confirmado en
cámara que no hay muchos para ver qué hicieron respecto de la competencia no pero no estaba no
estaba planteado me parece ese tema básicamente era si había derecho o no de que lo atendiera el
especialista del niño desde que había nacido que tenía una serie de problemas que solamente es
especialista conocida entonces o sea como siempre lo he dicho que no que querían ponerle otro médico
que ni lo conocía y demás se estaba por quedar ciego el niñito ese era la realidad entonces bueno la
cámara hizo está muy bien confirmó la anticipativa o se haga la innovación anticipativa dio un espectáculo
la verdad que son los fallidos para leerlo y tenerlo siempre presente pues está muy bien muy bien hechos
no más marino compró set éste está bueno lo voy a buscar para tenerlo te agradezco por el dato Richard

Agostina Mur: bueno lo que le iba a preguntar más que nada también era más que la práctica en sí de los
quince días para interponer la demanda es decir en un cliente y más o menos que hay que tener en
cuenta para empezar a contar lo del plazo si hay algún criterio mayoritario es simplemente según cada
caso concreto.
Dra Fabiana Martinelli: primero que hay que mirarlo en cada caso concreto o sea para el plazo siempre es
necesaria la casuística lo que vos tenés que mirar es cuál es el hecho que va a reputar lesivos porque si
el hecho que va a reputar lesivo es por ejemplo un acto de la administración un acto administrativo lo
primero que van a tener que ver antes de asesorar a sus clientes cuando lo notificaron si está notificado y
si no está notificado aplaudí porque podes presentar el amparo cuando se te da la gana antes de que se
notifiquen o por lo menos los 15 días que te notifiquen pero ahí poder jugar con el plazo ahora si es una
carta documento y no cabe duda que el plazo lo va a tener que computar desde la recepción y son 15
días yo que ejercí muchos años te puedo decir que el problema grave que tienen los abogados y te
presentan el amparo el viernes a las 12 de la noche o 12 - 10 es que el cliente siempre te llega tarde a
lectura o sea es poco habitual el cliente al que le llega una carta documento y al día siguiente va a ver al
abofado en general el cliente te llega en el día 14 y medio y vos tenés 45 minutos para plantear el amparo
o sea a ver lo que hemos litigado no nos podemos olvidar de la realidad de lo que nos pasaba el otro lado
del escritorio o sea ojalá puedas contar los 15 días y ojalá de los 15 días tenga 4 sentite pero que
tenemos un cliente que fue a tiempo es más a mí me pasó una vez litigando que llega un señor con un
problema que daba lugar sin duda un amparo muy grave y se habían pasado los diez días tuvo que
interponer una para la corte tratando de modificar la situación porque el amparo no había forma no había
forma de interponerlo lo íbamos a perder tampoco uno le aconseja al cliente te imaginar que te rechacen
un amparo por extemporáneo si fuera un amparo urgimiento todavía si te lo rechazan por extemporáneo
puede ser una cuestión de criterios por lo que les decía recién que hay toda una variación en la discusión
de cómo computar los plazos es más yo sostengo una cosa y la doctora rocandio sostiene otra o sea no
te estoy hablando que juan de la calle no la doctora rocandio hacia una lectura de la ley totalmente
distinta a la que hago yo y las dos con sus fundamentos por eso ahí podría ser una cuestión discutida
pero que te rechacen por extemporáneo un amparo común en plazo de quince días y graves en materia
de responsabilidad por eso hay que ver muy bien cuál es el día para el cómputo del plazo y saber que si
el cliente vino tarde hay que buscar otra solución y no hay que arriesgarse a un amparo que se va a
declarar o sea que no se va a emitir por extemporaneidad esto es lo primero que miran los jueces
te lo digo a ver hablando de jueces en lo primero que yo voy a mirar si es temporal porque si es
temporáneo de lo rechazo en 15 minutos me entender entonces justamente es una cosa muy medular
para pifiarla porque el juez que se puede sacar de encima el amparo de un amparo complicado por
extemporaneidad aplaude o sea eso te aseguro que es un golazo porque no te tenés que poner a estudiar
por ahí un tema complejo no es que no nos guste trabajar es que te aseguro que lo único que tenemos
que hacer no es el amparo no está tenemos que resolver el amparo que llega a resolverse en un periodo
porque todos dicen bueno ustedes tienen 30 días para resolver la sentencia sí pero esto un círculo vicioso
tengo sentencia de 30 días de 31 días de 32 , etc porque se va haciendo un cúmulo y el Amparo la
resolución es algo muy imprevista porque como son cinco días nada más a lo mejor vos nos llamas para
resolver en un momento que en esos cinco días también tenes cinco sentencias que se te vencen,
entonces va a mirar mucho el tema del plazo porque se lo saca de encima muy fácil, sí perdón porque sea
tan sincera así así se aprende con la cruda realidad sí por lo menos no va a venir a adorar después
porque no contaste el plazo
Dardo Perrez Hualde: además a los jueces no le gustan los amparos porque le llenan a la cocina de
humo de una entonces es invariablemente viene tarde no tendrán las pruebas no puedes explicar los
hechos ni siquiera brevemente se sientan en te tenés que perder la cautelar y no te traerá los elementos
que discapacitado ya existe se te deja de capacidad a los tengo que ir a buscar porque se perdieron
ambos núcleos y la verdad es que tienes que medir si vas a llegar no salir a representar más corto así que
en ese entonces en ese caso hay que pensar si no va a poder plantearlo bien y si no decir que no.
Dra Fabiana Martinelli: obvio que el amparo mal planteado muchas veces los jueces nos damos cuenta a
ver y yo tengo un problema muy especial con esto qué es que yo trato de no mirar a los abogados no sé
en qué sentido primero que lo trato porque tengo muchos amigos abogados y todos saben que si le he
tenido que rechazar algo se lo he rechazado y no he tenido nunca contemplación entonces eso trato de
no saber ni siquiera quién en el aula o en el expediente en la mayoría de los casos trato de evitar saber
cosa que no pasó así pero porque me evitó al abogado porque a veces un mal abogado determinado un
abogado que no hizo bien las cosas determinar la suerte de un pobre cliente que no tiene la culpa muchas
veces de haber elegido a un mal abogado entonces qué es lo que nos pasa a los jueces tratamos de
enderezar las pretensiones que están mal hechas sobre todo en materia de amparo antes de rechazar un
amparo o una protección lo pensamos 40 veces por el derecho que dónde está basado.

Macarena: Un ejemplo del artículo 222 inciso 8 las acciones ordinarias posteriores a la sentencia de
amparo si de lo que pueden saber las posteriores que si le puedes dar un ejemplo bueno.
Dra Fabiana Martineli: mira yo tuve un amparo por fertilización es un caso muy trascendente que se llamó
vicario contra osde está resuelto y se resolvió el amparo para que losde le cubriera el procedimiento de
fertilización asistida pero la señora vicario antes de este procedimiento que era el tercero si mal no
recuerdo si había hecho dos procedimientos anteriores frente a la negativa de osde o sea que metió la
demanda de daños y perjuicios para que osdé le pagará por los dos procedimientos que se había hecho o
que se había visto obligada a hacer porque osde no se lo cubria, el problema grave de la señora a la edad
y que padecía una enfermedad por la cual se estaban envejeciendo a sus óvulos o sea era necesario si o
sí encarar el trámite en ese momento o sea no podía esperar a meter un amparo buscar un abogado por
eso salió a pagar estos dos intentos hasta en dos anteriores que habían sido intentos frustrados y cuando
salió el amparo de los cobros de a través de un juicio ordinario posterior o sea de un juicio de
conocimiento por daños y perjuicios

Fin…