Leyes modelo para Contratos

Transfronterizos

Mg. Mario Obando Cazorla

mario@marioobando.com
mobando@uandina.edu.pe
mariobandoc@hotmail.com
Introducción
En esta exposición cubriremos los siguientes tópicos:
➢ Los Contratos Modelo ITC;
➢ Los Principios UNIDROIT;
➢ La Convención de Viena sobre Contratos para la Venta
internacional de bienes;
➢ La Cámara de Comercio Internacional; y
➢ Contratos de terceros.
Responde la pregunta
Una empresa europea concluye un contrato con un exportador africano para importar diversos productos a Europa, una
pequeña proporción de los cuales incluye disolventes químicos.
Sin embargo, esta empresa europea desconoce la existencia de una ley que prohíbe la importación de estos productos
químicos en particular a la UE.
¿Cuál es el estado del contrato entre este y el exportador africano?
Seleccione todas las respuestas que correspondan.

❑ El acuerdo legal (contrato) triunfa sobre la ley y la transacción comercial puede proceder según lo planeado.

❑ Las partes deben renegociar o rescindir su contrato porque la ley invalida un elemento esencial del contrato.

❑ Las partes deberán sustituir la disposición pertinente por una versión aproximada para cumplir con la ley imperativa.

❑ Las partes tienen derecho a ejercer los recursos que sean razonables.
Respuesta

El acuerdo legal (contrato) no prevalece sobre la ley obligatoria. Todas las demás respuestas, sin embargo, son correctas.

A pesar de la existencia del contrato, las partes no pueden realizar obligaciones contractuales que entren en conflicto con

la ley imperativa. Como tal, deben confirmar si el contrato incluía o no una disposición de divisibilidad que prescribe un

curso de acción alternativo si falla una de las disposiciones del contrato. Si no hay una cláusula de divisibilidad, los

Principios de UNIDROIT recomiendan que, en ausencia de una ley imperativa que estipule alguna acción en particular, las

partes tienen derecho a ejercitar recursos que sean razonables. UNIDROIT intenta minimizar los efectos de tales conflictos.
Contratos Modelo
Responde la pregunta
¿Es una buena idea utilizar un contrato modelo?
Seleccione SÍ si está de acuerdo con esta declaración o NO si no está de acuerdo con esta declaración.

SI NO
Respuesta
Los contratos modelo proporcionan un modelo internacional equilibrado para el comercio transfronterizo que puede
ser utilizado por cualquier persona, en cualquier lugar. Fueron creados específicamente para minimizar la información
que deben completar las partes, así como para minimizar la necesidad de las partes de un abogado.

Los contratos modelo tienen disposiciones alternativas para todo, excepto la información clave con respecto a las
identidades de las partes, la descripción de los bienes, el precio de los bienes y las condiciones de pago.

Además, si bien algunos asuntos son una cuestión de política pública y no pueden ser contratados por las partes, los
contratos modelo reducen al mínimo el papel que debe desempeñar la “ley de gobierno” nacional. Esto evita que las
partes se vean obligadas innecesariamente por las leyes de un país que pueden ser particularmente ventajosas o
desventajosas para cualquiera de las partes.
Presentación de los contratos modelo ITC
Presentación de los contratos modelo ITC
Los contratos modelo ITC:

1) Aspirar a simplificar la contratación transfronteriza;

2) Incluir disposiciones de reserva para todo excepto la información específica de la transacción; y

3) Se puede utilizar en cualquier país.

Los Contratos Modelo ITC pueden verse como un
marco general para numerosos tipos de contratos de
venta en el comercio internacional. En total, hay ocho
Contratos Modelo de ITC que cubren una gama de
actividades clave, incluida la venta o distribución de
bienes o servicios y el lanzamiento de empresas
conjuntas. Si bien su objetivo es mantener el proceso
de contratación lo más simple posible, los contratos
incorporan estándares y mejores prácticas
reconocidos internacionalmente, y representan la
creciente sofisticación del comercio internacional.
Además, expertos legales de 51 países participaron
en su creación, liderando los contratos para
incorporar las muchas tradiciones legales y
culturales presentes en el comercio internacional.
Los contratos modelo ITC se pueden utilizar en
cualquier país. Para utilizarlos con éxito, las partes
deben adaptarlos a los requisitos específicos de la
ley aplicable, cuando dichos requisitos existan.
Como se menciona en la diapositiva anterior, los
Contratos Modelo ITC se han elaborado con el objetivo
de limitar las cláusulas que deben ser cumplimentadas
por las partes. Contienen disposiciones de reserva para
todo, excepto la información clave sobre la identidad
de las partes, las condiciones de pago, así como la
descripción y el precio de los productos. Su objetivo es
minimizar la necesidad de un abogado por parte de las
partes.
Dicho esto, la participación de un abogado
puede, no obstante, ser útil si una parte desea
incluir términos que no se han previsto en un
Contrato Modelo de ITC (es decir, para los que
se necesita una experiencia específica) o si una
parte prevé alterar el equilibrio que estos
Contratos Modelo proponer (es decir, cuando se
requieren habilidades de negociación).
Gobernanza Internacional
Responde la pregunta
¿Cómo eligen las partes la ley que regirá un contrato transfronterizo?
Seleccione solo una respuesta.

a) Deben elegir la ley del país en el que tiene su sede el exportador.

b) Deben elegir la ley del país en el que tiene su sede el importador.

c) Hay otras consideraciones a tener en cuenta al determinar la ley que rige un contrato

transfronterizo.
Respuesta

Es fundamental determinar la ley que regirá

un contrato transfronterizo. A veces, la ley de

un determinado país puede resultar

particularmente atractiva debido a su

confiabilidad, reputación o la jurisprudencia

que se ha desarrollado.
Si bien la "elección de la ley" se refiere al cuerpo legal
que se aplicará al contrato, las partes también pueden
acordar la elección del tribunal (el área en la que se
encuentra el tribunal), así como el mecanismo de
resolución de disputas que se utilizará en caso de
incumplimiento de las disposiciones del contrato.
Hacer esto es posible gracias a la existencia de tratados
y convenciones internacionales, que se presentarán
más adelante en la siguiente diapositiva.
Tratados y convenciones
En el pasado, las ventas internacionales difícilmente
eran "internacionales" en el sentido legal: la parte
más fuerte en una transacción, típicamente el
comprador, afirmaba sus términos estándar y la ley
➢ UNIDROIT
nacional en el contrato. Esta forma de hacer negocios
no fomenta la confianza y obstaculiza el comercio y el ➢ La Convención de Viena (CISG)
desarrollo internacionales.
Sin embargo, se ha logrado mucho legalmente en las
últimas décadas para intentar "nivelar el campo de
juego".
Podría decirse que los dos principales instrumentos
legales para este propósito son:
UNIDROIT

UNIDROIT es una organización intergubernamental

que busca modernizar, armonizar y coordinar el
derecho privado y, en particular, comercial entre
estados y grupos de estados, así como redactar
instrumentos de ley, principios y normas para lograr
esos objetivos.
El estatus independiente de UNIDROIT entre las
organizaciones intergubernamentales le ha permitido
servir como un foro particularmente adecuado para
abordar cuestiones técnicas que no tienen grandes
ramificaciones políticas.
UNIDROIT

Ejemplos de convenciones internacionales

propuestas por UNIDROIT y adoptadas por los
Estados miembros de UNIDROIT incluyen:
➢ El Convenio relativo a una ley uniforme sobre
la compraventa internacional de mercaderías
(La Haya, 1964)
➢ El Convenio relativo a una ley uniforme sobre
la formación de contratos de compraventa
internacional de mercaderías (La Haya, 1964)
➢ La Convención sobre la agencia en la
compraventa internacional de mercaderías
(Ginebra, 1983)
UNIDROIT

La única forma de unificar el derecho contractual en

los diferentes sistemas legales era formular
principios no vinculantes, con el objetivo de alentar
a las partes privadas a incorporarlos en sus
contratos transfronterizos. La lógica también es que
los tomadores de decisiones, como legisladores y
jueces, tendrán en cuenta los principios de
UNIDROIT al resolver disputas relativas a los
contratos transfronterizos.
Los Principios de Contratos Comerciales Internacionales de
UNIDROIT de 2010 (UPICC)
Los Principios de Contratos Comerciales Internacionales de UNIDROIT de 2010 (UPICC) se especializan en contratos
transfronterizos. Sus propósitos son:
➢ Establecer reglas generales para los contratos internacionales que se aplicarán cuando las partes acuerden estar
obligadas por ellos;
➢ Se aplicará cuando las partes no hayan elegido ninguna ley para regir su contrato;
➢ Interpretar o complementar las leyes internacionales; y
➢ Servir de modelo para jueces, legisladores y árbitros nacionales e internacionales.
Las partes pueden referirse a los Principios de UNIDROIT exclusivamente o en conjunto con una ley nacional particular.

UNIDROIT Principles of International Commercial Contracts UPICC

EJEMPLO:
Un exportador agrícola pequeño e inexperto en Perú inicia negociaciones contractuales con un conglomerado mundial de
alimentos con sede en los EE. UU. Para la importación y venta de semillas de sacha inchi, una planta que recientemente se
ha vuelto extremadamente popular como alimento saludable. Un equipo de abogados estadounidenses presenta al
exportador lo que parece ser un "contrato estándar" al estilo estadounidense. Este es un ejemplo de una situación en la que
los Principios de UNIDROIT pueden proporcionar al exportador un punto de comparación ideal con respecto al formato y el
lenguaje del contrato, así como también proporcionar cláusulas alternativas en caso de que el exportador prefiera
reemplazar parte del contrato con lenguaje o disposiciones más neutrales o equilibradas.
La Convención de Viena sobre Contratos de Compraventa
Internacional de Mercaderías
Uno de los tratados más importantes en el comercio internacional es la Convención de las Naciones Unidas sobre los
Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías. Fue preparado por la CNUDMI y adoptado en 1980. A menudo
se denomina simplemente "la Convención de Viena" y se abrevia como "CISG".

➢ ¿Qué hace? ➢ ¿Por qué las PYME deberían utilizar la CISG?

➢ ¿Qué no hace? ➢ ¿Cómo afecta la CISG a los contratos?

➢ ¿Qué hace?

La CISG ofrece reglas modernas y uniformes

para la venta internacional de bienes que se
aplican cuando las partes con un lugar de
negocios en cualquiera de los Estados
Contratantes celebran contratos para la venta
de bienes. La CISG permite a los exportadores
evitar conflictos con respecto a la elección de la
ley, ya que proporciona "reglas sustantivas
aceptadas en las que las Partes Contratantes, los
tribunales y los árbitros pueden basarse".
 ➢ ¿Qué hace?

A menos que esté expresamente excluido por los términos de un

contrato, la CISG reemplaza cualquier ley nacional con respecto a
las transacciones de bienes entre partes originarias de diferentes
Estados Contratantes. Al hacerlo, la CISG evita las reglas del
derecho internacional privado al determinar la ley aplicable a un
contrato, mejorando así la certeza y la previsibilidad de las
transacciones comerciales. La CISG proporciona un conjunto de
reglas neutrales y transnacionales que pueden incorporarse
fácilmente en las transacciones comerciales.
➢ ¿Qué no hace?

La Convención de Viena se limita únicamente a los

contratos de compraventa internacionales. No se
aplica a licencias, contratos de servicios, acuerdos de
fabricación o préstamos, excepto en la medida en que
dichos contratos contengan disposiciones
relacionadas con la venta de bienes muebles.
Además, la CISG excluye ciertos contratos de venta
debido a su propósito (es decir, contratos de
consumo), naturaleza particular (es decir, ventas por Ciertos asuntos quedan fuera del alcance de la

subasta) o la naturaleza de los bienes (es decir, Convención de Viena, como, por ejemplo, la
validez del contrato de compraventa y la
acciones, valores de inversión, instrumentos
(transferencia) de la propiedad de los bienes
negociables, dinero, barcos, aviones o electricidad).
vendidos. Las reglas de la CISG se refieren
principalmente a la formación de un contrato.
➢ ¿Por qué las PYME deberían utilizar la CISG?

¿Por qué las PYME deberían utilizar la CISG?

Las pequeñas y medianas empresas de los países en
desarrollo suelen tener un acceso limitado a la asistencia
jurídica al negociar contratos. Como resultado, son
especialmente vulnerables a problemas que surgen de
disputas sobre la ley aplicable. Al igual que UNIDROIT, la CISG
es una herramienta que pueden utilizar los exportadores en
la etapa de negociación para contrarrestar los términos
desfavorables propuestos por la otra parte, o en los casos en
que sean la parte negociadora más débil. Son estos actores
en particular los que podrían beneficiarse de la aplicación por
defecto de las reglas justas y uniformes establecidas en la
CISG.
➢ ¿Cómo afecta la CISG a los contratos?

En general, si las mercancías enviadas según los términos

de un contrato no se ajustan a las especificaciones del
contrato, el vendedor puede utilizar varios métodos
disponibles en la CISG para solucionar el problema. Si esto
no sucede, el comprador tiene derecho a bajar el precio
pagado por la mercancía para reflejar la reducción en el
valor de los envíos recibidos.
➢ ¿Cómo afecta la CISG a los contratos?

La Convención da más importancia al mantenimiento de la

validez de los contratos que a los derechos exactos de
ambas partes a rescindirlos en caso de complicaciones de
envío. Este énfasis en la CISG tiene por objeto reflejar el
hecho de que, en el comercio internacional, las
mercancías a menudo se transportan a largas distancias.
La filosofía central de la Convención es que, por lo general,
es mejor para las partes mantener la validez de su
contrato en lugar de rescindirlo, lo que podría requerir
nuevos envíos y provocar retrasos.
Responde la pregunta

¿Están los socios comerciales obligados a incluir los Principios de UNIDROIT sobre Contratos Comerciales Internacionales

en sus contratos?

Seleccione SÍ si está de acuerdo con esta declaración o NO si no está de acuerdo con esta declaración.

SI NO
Respuesta

Los principios de UNIDROIT son principios

"modelo" y no es necesario incluirlos en un
contrato a menos que las partes decidan hacerlo.
Responde la pregunta

¿Pueden los exportadores ignorar la Convención de Viena (CISG)?

Seleccione SÍ si está de acuerdo con esta declaración o NO si no está de acuerdo con esta declaración.

SI NO
Respuesta

La Convención de Viena, o CISG, no puede ignorarse.

La CISG es un tratado vinculante que se aplica
automáticamente cuando al menos una de las partes de
un contrato de compraventa internacional tiene su
domicilio social en un Estado Contratante (es decir, un
Estado que ha ratificado la Convención).
Esto significa que la cuestión de la "elección de la ley" o
la "ley aplicable" está en gran parte ausente de la
transacción, ya que las leyes de la CISG se aplican
automáticamente.
Responde la pregunta

Qué órganos legales se encuentran entre las opciones aceptables al elegir la ley que rige un contrato transfronterizo

a) UPICC

b) La Convención de Viena (CISG)

c) La ley de un país en particular (ley nacional)

Respuesta

Tanto UNIDROIT como la Convención de Además, a diferencia de las leyes

Viena pueden ser fuentes ideales de nacionales, están destinadas
derecho para regular los contratos específicamente a tratar las transacciones
transfronterizos, porque son cuerpos transfronterizas. Sin embargo, en algunos
legales neutrales creados por casos, las partes pueden elegir la ley de un
organizaciones independientes que están país en particular (es decir, la ley nacional)
destinadas a servir como leyes “modelo”. para regir su contrato por razones de
Además, fueron formulados por algunos familiaridad, confiabilidad y / o reputación.
de los expertos legales más destacados En tales casos, las partes deben especificar
del mundo, que representan una no solo el país cuya ley desean aplicar, sino
variedad de tradiciones legales y también el lugar en el que debe llevarse a
culturales. cabo la resolución de disputas.
¿Por qué los exportadores necesitan conocer la Cámara de
Comercio Internacional (ICC)?

La ICC, fundada en 1919 y con sede en París, es la cámara de comercio más importante del mundo. Su propósito es

fomentar la inversión y el comercio internacional abiertos y ayudar a las empresas a afrontar los desafíos de la

globalización.

La CCI cree que el comercio promueve la prosperidad y la paz en todo el mundo.

Centra sus actividades en el establecimiento de normas, la promoción de políticas y la solución de controversias.

Durante el curso de sus actividades comerciales, los exportadores a menudo se encuentran con reglas establecidas por la

ICC.
 Algunas de las reglas comerciales más conocidas de la ICC incluyen:

Los Incoterms, que El Uniform Customs and Practice Las Reglas Uniformes para
proporcionan reglas reconocidas for Documentary Credits 600 (UCP Cobros 522 (URC 522), que
internacionalmente que 600), que proporciona un conjunto proporciona un conjunto de
determinan la división de costos de reglas para que los bancos reglas para que los bancos
y riesgos para el transporte regulen los créditos documentarios regulen las operaciones de
internacional. (operaciones de cartas de crédito). cobranza documental.

Estas reglas se aplican

solo si las partes han
expresamente referido
a ellos en su contrato
de venta.
Además de establecer reglas, el otro papel
importante de la CCI es su papel de árbitro. Si se
elige el arbitraje como método de solución de
controversias, las partes deben decidir si
someterse a un arbitraje ad hoc o elegir un
instituto de arbitraje. La Corte Internacional de
Arbitraje de la CCI administra más de la mitad de
todas las disputas de arbitraje en todo el mundo.
Contratos de terceros
Responde la pregunta

¿Es un contrato de venta el único contrato requerido para una transacción transfronteriza?

Seleccione solo una respuesta.

a) Sí estoy de acuerdo.

b) Improbable
Respuesta

Es poco probable.
Hay una serie de terceros que participan en
transacciones transfronterizas. Estos incluyen,
entre otros, bancos, transitarios, transportistas
y compañías de seguros. En cada caso, se debe
establecer un contrato separado para los
terceros involucrados en la transacción.
Contratos de terceros

Hay al menos tres tipos de contratos con terceros que pueden ser celebrados por el comprador o el vendedor en el curso

de la realización de una transacción transfronteriza. Éstos incluyen:

Contratos de pago Contratos de transporte Contratos de seguro

En los tres contratos, es importante tener en cuenta que los
terceros no son signatarios del contrato de venta
internacional y no están sujetos a sus términos, condiciones y
obligaciones. Más bien, estos terceros establecen una
relación contractual independiente con una de las partes del
contrato de venta, ya sea el vendedor o el comprador. Por lo
tanto, es el deber respectivo del comprador o vendedor
asegurarse de que el servicio acordado en un contrato con un
tercero cumpla con los términos del contrato de venta.
Contratos de pago:
Si las partes de un contrato acuerdan utilizar cualquiera de los
instrumentos de pago del comercio internacional, en particular
los créditos documentarios, una de las partes debe celebrar un
contrato de pago con un banco. Un comprador, por ejemplo,
necesita un contrato con un banco para recibir un crédito
documentario de este. En tal caso, el banco no reconoce ningún
otro contrato que pueda existir entre el comprador y el vendedor,
y solo tendrá en cuenta su propio contrato de pago con el
comprador.
Contratos de transporte:
Los transportistas transportan mercancías a través de fronteras
internacionales con el uso de un documento de transporte que sirve
como contrato de transporte. De hecho, algunos documentos de
transporte, como los conocimientos de embarque, también sirven
como título de propiedad. Teniendo esto en cuenta, es importante
que la parte contratante, generalmente el vendedor, se asegure de
que ni el servicio prestado por el transportista ni los términos del
servicio estipulados en el documento de transporte estén en
contradicción con el contrato de venta.
Contratos de seguro:
A menudo, las partes de un contrato de venta optan por
incluir un seguro de carga como parte de las condiciones
de venta. Para recibir un contrato de seguro, el vendedor o
comprador se pone en contacto con una compañía de
seguros o su agente, que luego emite el contrato en forma
de póliza y / o certificado. Por supuesto, los términos del
seguro deben cumplir con el contrato de venta.
Responde la pregunta

¿Son inválidos los contratos que no hagan referencia a UNIDROIT o CISG?

Seleccione SÍ si está de acuerdo con esta declaración o NO si no está de acuerdo con esta declaración.

SI NO
Respuesta

Aunque UNIDROIT es un tratado modelo que

puede incorporarse a un contrato si las partes lo
eligen, no es obligatorio. La CISG, por su parte, se
aplicará automáticamente a un contrato si al
menos una de las partes es de un Estado
Contratante (es decir, si el país en el que la parte
tiene su domicilio social ha ratificado el Convenio),
sin necesidad de la contrato para referenciarlo
específicamente, a menos que las partes lo
excluyan específicamente de su contrato.
El orden del recojo
Pregunta 1

Están las partes adecuadamente protegidas si realizan su transacción utilizando un pedido y una factura equivalentes a un

contrato en lugar de un contrato modelo o estándar?

Seleccione SÍ si está de acuerdo con esta declaración, NO si no está de acuerdo con esta declaración o Potencialmente

SI NO POTENCIALMENTE
Respuesta

Potencialmente.
Aunque un simple intercambio de pedido y
factura entre las partes tiene el mismo valor legal
que un contrato, cuanto más precisamente se
definan las condiciones de pago, más probable es
que los pagos se realicen a tiempo y se eviten las
disputas relacionadas con el pago. Tales disputas
pueden poner en peligro una relación comercial a
largo plazo entre las partes.
Otro ejemplo de un tema no cubierto por
un tipo de contrato de “pedido y factura”
es la opción de usar la mediación en el caso
de una disputa. El litigio puede ser largo y
costoso de resolver y puede arruinar una
relación comercial. Como tal, algunos
abogados aconsejan incluir una cláusula en
los contratos de venta que requiera que la
mediación se utilice como primer paso en
la resolución de disputas.
Estas razones demuestran el valor de
utilizar un modelo de contrato
cuidadosamente elaborado, como los
propuestos por el ITC. Si bien un
contrato puede adoptar una variedad
de formas, cuanto más compleja es
una transacción, es más probable que
un modelo de contrato adecuado
cubra los problemas y la
responsabilidad que puedan surgir.
Puntos Clave
En contratos modelo ...
Los contratos modelo son útiles porque
proporcionan un modelo internacional
equilibrado para el comercio transfronterizo.

Minimizan la información que deben

completar las partes e incluyen disposiciones
alternativas para todo, excepto las
identidades de las partes, la descripción de
los bienes y las condiciones de precio y pago.
En contratos con terceros ...
Los compradores y vendedores suelen utilizar contratos de
pago, contratos de transporte y contratos de seguro en el
proceso de establecimiento de transacciones
transfronterizas.

Es importante recordar que las partes de estos contratos -

"terceros" - no son signatarios del contrato de venta
internacional. Por lo tanto, no están sujetos a sus términos,
condiciones y obligaciones.
Sobre tratados y convenciones ...
Los exportadores deben conocer UNIDROIT, pero
no están obligados a incorporar los Principios de
UNIDROIT en sus contratos.

Por el contrario, la CISG puede ser

automáticamente vinculante para las partes de
un contrato y los exportadores deben anticipar
que esto afectará la ley elegida para regir el
contrato.
 GRACIAS

Mg. Mario Obando Cazorla

mario@marioobando.com
mobando@uandina.edu.pe
mariobandoc@hotmail.com