TÍTULO II
ORGANIZACIÓN JURÍDICA DE LA EMPRESA
76. Ideas generales. Hemos señalado, a
propósito de las nociones del derecho co-
mercial y las doctrinas sobre su conteni-
do, que en la actualidad nuestra disciplina
jurídica se ocupa fundamentalmente de
reglamentar la actividad económica cons-
titutiva de empresa.1 La actividad econó-
mica, para ser eficiente y poder adaptarse
a los imperativos de producción masiva y
demanda en gran escala, necesita adop-
tar una organización determinada, que
no es otra que la empresa.
La empresa económicamente organi-
zada requiere, a su turno, una organiza-
ción, revestimiento o estructura jurídica
que le permita cumplir con la función
que está llamada a desarrollar. Correspon-
de a nuestra rama proporcionar las di-
versas formas o ropajes jurídicos que la
empresa puede adoptar para su funcio-
namiento, de acuerdo con su naturaleza
y con su importancia económica. Cuan-
do se trata de una persona que ejerce la
actividad constitutiva de empresa, el de-
1
Véase supra Nº 23 de este texto.
77
recho comercial se encarga de establecer
un estatuto jurídico al cual está sujeto el
empresario individual. Este estatuto jurí-
dico contiene los derechos, deberes y obli-
gaciones que le corresponden por su
carácter de tal. Pero si se trata, por el
contrario, de un grupo de personas que
desarrollan la actividad mercantil bajo la
forma de empresa, diversas posibilidades
de estructura jurídica les son ofrecidas
por esta disciplina. Podrán organizarse ju-
rídicamente constituyendo una simple co-
munidad o sociedad de hecho, formar
una sociedad de personas de responsabi-
lidad limitada, una cooperativa o una so-
ciedad de capitales.
Parece evidente entonces determi-
nar, desde el punto de vista jurídico, la
noción de empresa, sus elementos y ca-
racterísticas, para ocuparse más tarde
de las diversas formas jurídicas que el
derecho comercial ofrece para el fun-
cionamiento de la empresa. Una parte
del derecho comercial, el derecho de
sociedades, responde al imperativo de
proporcionar los mecanismos jurídicos
para encauzar la actividad mercantil
constitutiva de empresa.
 Ricardo SandovalILópez
Capítulo
LA NOCIÓN DE EMPRESA
Sección I
Concepto jurídico de empresa
77. Nos interesa precisar el significa-
do jurídico del término empresa, por
cuanto durante mucho tiempo se sostuvo
que en derecho comercial podía emplear-
se la noción económica de este concep-
to. Muchos juristas han hablado, en
derecho, de la empresa como organiza-
ción de los factores de la producción (ca-
pital y trabajo), con propósitos lucrativos.
Otros, aún influidos por la noción econó-
mica, ven en la empresa un organismo
vivo y dinámico integrado por la actividad
del empresario, el trabajo de los auxilia-
res de éste y de los bienes instrumentales
necesarios para conseguir el fin persegui-
do. Pero la concepción organicista, que
dominó durante el primer tercio del si-
glo XX, si bien sigue siendo válida en el
plano económico, no satisface las exigen-
cias del derecho y está siendo superada.
La doctrina de los autores de dere-
cho comercial, analizando desde el ángu-
lo jurídico la totalidad del “fenómeno
empresa”2 como unidad económica or-
gánica, comenzó por separar el aspecto
subjetivo del aspecto objetivo de este fe-
nómeno; comenzó a distinguir entre la
actividad del sujeto organizador y el con-
junto de medios instrumentales por él or-
ganizados para realizar esa actividad,
centrando la idea de empresa sobre el
primer aspecto, es decir, la actividad del
sujeto que organiza los diversos factores,
y la noción de establecimiento comercial
sobre el segundo aspecto, esto es, los ins-
trumentos materiales e inmateriales pues-
tos al servicio de la empresa. Así surge,
con esta separación de aspectos o elemen-
tos, la concepción jurídica de la empre-
sa, como forma o modo de actividad
económica.
La idea de empresa como actividad
del empresario parece consagrarse en el
2 4
URÍA, ob. cit., Nº 18, p. 28.
78
Código de Comercio español, cuando en
varios de sus preceptos denomina “em-
presa” al objeto o actividad a que se dedi-
quen las sociedades.3
Párrafo I
Caracteres de la empresa en sentido
jurídico
78. Las características que distinguen
la actividad constitutiva de empresa son
las siguientes:
a) La actividad habrá de ser de orden
económico, en el sentido más amplio pero
también más riguroso del término “eco-
nómico”, que permite distinguir la activi-
dad empresarial de las puras actividades
artísticas o intelectuales.
b) Actividad organizada, es decir,
planificada, dirigida a conseguir una uni-
dad de acción de acuerdo con el proyec-
to racional. De ordinario –como bien
advierte Uría–, la actividad organizada
se manifiesta hacia el exterior en la co-
ordinación y utilización estables de me-
dios materiales y trabajo ajeno, que dan
nacimiento a un organismo económico
y operante.4
c) Actividad profesional, en el senti-
do de que debe ser continuada, sistemáti-
ca, con tendencia a durar y con propósito
de lucro permanente que constituya me-
dio de vida, capaz de permitir la distin-
ción de esta actividad empresarial con
otras actividades económicas organizadas,
que no se ejercitan profesionalmente.
d) El fin perseguido por esta activi-
dad así caracterizada deberá ser la pro-
ducción de bienes o servicios, o el cambio
de los mismos en el mercado, y no el
goce o consumo directo por el produc-
tor o su familia. Sólo ejecuta una activi-
dad empresarial quien produzca o cambie
para satisfacer la demanda del mercado.
3
URÍA, ob. cit., Nº 18, p. 28.
Ibídem.
 Derecho Comercial
Esta finalidad es precisamente la que ex-
plica y justifica que el derecho se ocupe
de regular la actividad empresarial, ve-
lando por los intereses de la economía y
por los intereses de los terceros ligados
al funcionamiento de la empresa.
La empresa, en sentido jurídico, es en-
tonces el ejercicio profesional de una acti-
vidad económica organizada con la
finalidad de actuar en el mercado de bie-
nes o servicios. Este concepto es suficien-
temente amplio para comprender tanto
a la gran empresa desarrollada con pode-
rosos medios instrumentales, como a la
pequeña empresa poco menos que redu-
cida a la actividad del empresario.5
Como hemos indicado, la noción jurí-
dica de empresa supone un sujeto que or-
ganice y ejercite la actividad empresarial.
Este sujeto es el empresario, a quien po-
demos conceptualizar diciendo que se tra-
ta de una persona física o jurídica que,
por sí o por medio de delegados, ejercita
y desarrolla en nombre propio una activi-
dad constitutiva de empresa, adquiriendo
el carácter de titular de las obligaciones y
de los derechos nacidos de esa actividad.6
Párrafo II
Caracteres de la empresa en sentido
económico
79. La empresa es una de las formas
que puede revestir la explotación econó-
mica. Ella reúne, organiza y combina los
factores productivos, bajo las siguientes ca-
racterísticas:
a) El empresario no aporta los facto-
res productivos, porque en principio no
le pertenecen. Los dueños de los recur-
sos, esto es, los trabajadores y capitalistas,
venden por dinero el servicio de sus re-
cursos a los empresarios, quienes los com-
pran para producir bienes. En el taller
artesano, que es otra forma que puede
5 7
URÍA, ob. cit., Nº 19, p. 30.
6
Ibídem.
79
revestir la explotación económica, el ar-
tesano es dueño de los factores producti-
vos que combina y del producto que
elabora. No se plantea el problema de la
distribución del ingreso, pues todo el in-
greso es del artesano.
b) La empresa adquiere los factores
productivos en el mercado y al precio
que arroja el libre juego de la oferta y la
demanda. Si el precio lo fija la autori-
dad, el mercado desaparece. Lo anterior
no envuelve ningún juicio acerca de la
conveniencia o inconveniencia de dicha
intervención.
c) La empresa actúa en función del
mercado. El bien que la empresa produ-
ce con los factores que adquiere y orga-
niza, lo vende en el mercado y al precio
que allí se forma.7
d) La empresa no combina factores
productivos apreciados en especie, ni per-
sigue la obtención de un producto apre-
ciado también en especie. La empresa
combina precios de factores productivos
y sólo le interesa el precio del producto,
bien o servicio que vende.
e) La empresa tiene una sola finali-
dad, que lo es también del sistema de
que forma parte: el logro de ganancia
máxima. La empresa procura que exista
la mayor diferencia posible entre el pre-
cio que recibe de los consumidores de
sus productos y el precio que debe pagar
a los dueños de los agentes productivos.
Para la empresa no interesa satisfacer una
necesidad económica, sino la satisfacción
de las necesidades solventes, o sea, con
poder de compra. Sin embargo, en el he-
cho, la empresa no siempre logra la ga-
nancia que persigue.
Esta última característica hace resal-
tar una abierta contradicción entre la fi-
nalidad de la empresa (el logro del
máximo beneficio) y la función que las
empresas deben cumplir en conjunto (sa-
tisfacer las necesidades de la sociedad en
que operan).
BALTRA CORTÉS, ALBERTO , Teoría Económica,
vol. I, Editorial Andrés Bello, p. 267.
 Ricardo Sandoval López

Finalmente, conviene precisar que empresas y su autoridad, se definía la no-

como toda otra forma de explotación eco- ción de empresa en los siguientes térmi-
nómica, la empresa requiere de alguien nos: “Constituye empresa, para los efectos
que la dirija, el empresario. En sentido de la presente ley, la entidad destinada a
económico, el empresario se define como la producción o comercio de bienes o a
la persona que adopta las decisiones y la prestación de servicios que, persiguien-
manda con autoridad. do una finalidad económica y social, se
encuentra organizada con el concurso de
trabajadores e inversionistas bajo una di-
Párrafo III rección común”.
A pesar de que se trataba de una le-
La idea de empresa en el derecho
gislación especial destinada a regir las re-
nacional
laciones laborales entre la empresa y sus
trabajadores, la definición del artículo 8º
80. En el Código de Comercio –ex-
de este decreto ley, que acabamos de
cepción del artículo 166 inciso final, que
transcribir, contiene algunas característi-
da una noción de empresario, de la cual
cas de la noción jurídica de empresa. En-
puede inferirse la de empresa– no en-
contramos en ella, en primer término, el
contramos una definición legal de este
desarrollo de una actividad económica,
concepto.
en estricto sentido del término, lo que
Con fines tributarios la Ley Nº 17.073,
permite distinguir la actividad empresa-
de 31 de diciembre de 1968, definía la
rial de las puras actividades artísticas o
empresa como “todo negocio, estableci-
intelectuales. Por otra parte, la actividad
miento u organización de propiedad de
constitutiva de empresa es una actividad
una o varias personas naturales o jurídi-
organizada, es decir, planificada, destina-
cas, cualquiera que sea el giro que desa-
da a conseguir una unidad de acción, de
rrolle, ya sea éste comercial, industrial o
acuerdo con un proyecto racional. Esta
agrícola, minero, de explotación de ri-
actividad organizada se manifiesta hacia
quezas del mar u otra actividad”. Asimis-
el exterior en la coordinación y utiliza-
mo excluía del concepto “las actividades
ción estables de medios materiales y de
meramente rentísticas, tales como el
trabajo ajeno, que dan nacimiento a un
arrendamiento de inmuebles de cualquie-
organismo económico y operante. Esta
ra naturaleza, la obtención de rentas de
última característica de la actividad em-
capitales mobiliarios, intereses de crédi-
presarial, y por ende de la noción jurídi-
to de cualquier clase u otras rentas simi-
ca de empresa, ya la encontrábamos en
lares, realizadas por personas naturales,
la definición que del empresario de trans-
comunidades u otro tipo de organización
porte da el artículo 166 inciso final del
que no tenga personalidad jurídica”. Esta
Código de Comercio, diciendo que “el
definición cumple solamente con el obje-
que ejerce la industria de hacer transpor-
tivo de orden fiscal para el cual fue esta-
tar personas o mercaderías por sus de-
blecida por el legislador, pero no contiene
pendientes asalariados y en vehículos
un concepto jurídico de la empresa.8
propios o que se hallen a su servicio, se
En el Decreto Ley Nº 1.006, publica-
llama empresario de transportes, aunque al-
do en el Diario Oficial de 3 de mayo de
gunas veces ejecute el transporte por sí
1975, que contenía el Estatuto Social de
mismo”. De esta norma se desprende que
la Empresa, en el Título II, relativo a las
para ser empresario de transportes se exi-
ge desplegar una actividad organizada y
8
profesional.
Véase P ARRA MUÑOZ, AUGUSTO, Concepto de
Empresa en la Legislación Tributaria, Escuela de De- Con todo, la definición que comenta-
recho, Universidad de Concepción, Estudios, julio mos no logra distinguir perfectamente los
de 1979, Nº 1, p. 38. aspectos objetivos y subjetivos que consti-

80
 Derecho Comercial
tuyen el “fenómeno empresa”. Si bien es
cierto que reconocemos en ella el mérito
de esbozar ciertas características de la no-
ción jurídica, no pasa de ser un concepto
económico de empresa.
Vale la pena destacar también que en
su artículo 2º el Decreto Ley Nº 1.006, so-
bre el Estatuto Social de la Empresa, enu-
meraba además las diversas formas
jurídicas que ésta podía revestir: “Las em-
presas pueden adoptar las estructuras ju-
rídicas que estimen más adecuadas a sus
actividades y finalidades; podrán, por tan-
to, y sin que esta enunciación sea taxati-
va, revestir el carácter de empresas
individuales, cooperativas de trabajo, coo-
perativas de usuarios, sociedades de per-
sonas, comunidades, sociedades anónimas
o cualquiera otra forma, sometiéndose,
en cada caso, a los requisitos exigidos
por la legislación pertinente”. Nos llama
la atención, sin embargo, la disposición
del inciso 2º de este mismo artículo 2º,
que decía que cualquiera que fuera la
estructura jurídica de la empresa, debía
cumplir con el requisito de ser económi-
camente eficiente para la sociedad a que
servía y socialmente justa para quienes la
conformaban, toda vez que no se precisa-
ba en ninguna parte qué debe entenderse
por “empresa económicamente eficiente
para la sociedad a que sirve”, ni lo que
significa “socialmente justa para quienes
la conforman”, ni la autoridad que debía
calificar la existencia de estos requisitos.
Conviene precisar que el Decreto Ley
Nº 1.006 fue derogado con la promulga-
ción de un nuevo Código del Trabajo,
contenido en la Ley Nº 18.620, publicada
en el Diario Oficial de 6 de julio de 1987.
El Código del Trabajo, en su artícu-
lo 3º inciso final, define el concepto de
empresa en los siguientes términos: “Para
los efectos de la legislación laboral y de
seguridad social, se entiende por empre-
sa toda organización de medios persona-
les, materiales e inmateriales, ordenados
bajo una dirección, para el logro de fines
económicos, sociales, culturales o benéfi-
cos, dotada de una individualidad legal
determinada”.
81
Aun cuando el concepto se define
para los efectos de la legislación laboral y
de seguridad social, no deja de constituir
una manifestación legislativa expresa que
acoge la idea de empresa.
En la Ley Nº 18.175, de 28 de oc-
tubre de 1982, sobre quiebras, en los
artículos 124 y siguientes, se contemplan
normas para la enajenación del todo o
parte del activo de la quiebra como un
“conjunto o unidad económica”. Si bien
no se define el concepto de unidad eco-
nómica, es evidente que está muy cerca
de la noción de empresa, porque lo que
se pretende es evitar que el conjunto se
desintegre o sufra menoscabo econó-
mico, como ocurría al venderse separa-
damente los distintos bienes que lo com-
ponen.
Finalmente, el artículo 1º inciso 2º de
la Ley Nº 18.046, de 22 de octubre de
1981, al establecer que la sociedad anó-
nima es siempre mercantil, aun cuando
se forme para la realización de negocios
de carácter civil, está reconociendo que
la gran empresa comercial chilena se or-
ganiza jurídicamente bajo esta forma so-
cietaria.
Sección II
Concepto jurídico de empresario
81. La idea jurídica de empresario di-
fiere también de la noción económica que
la identifica con la persona que directa-
mente y por sí misma asocia, combina y
coordina los diferentes factores de la pro-
ducción, interponiéndose entre ellos para
ajustar el proceso productivo al plan pre-
visto de antemano. En derecho, por el
contrario, no se exige que el empresario
despliegue una actividad directa y perso-
nal. Basta que la actividad se desempeñe
en nombre del empresario aunque de he-
cho se desarrolle por personas delegadas.
El empresario, actúe o no personalmen-
te, es quien responde frente a terceros y
quien adquiere para sí los beneficios que
la empresa produzca. “No hay derechos y
 Ricardo Sandoval López

obligaciones de la empresa sino derechos Sección III

y obligaciones del empresario.”9
El empresario puede ser persona físi-
Clasificación de la empresa
ca (empresario individual) o persona ju-
83. Empresa comercial y empresa civil. La
rídica (empresario colectivo o social). Las
empresa, desde el punto de vista jurídi-
sociedades dotadas de personalidad jurí-
co, es una actividad económica organiza-
dica pueden desarrollar una actividad
da con la finalidad de actuar en el
constitutiva de empresa y ser, en conse-
mercado de bienes y servicios. Con tal
cuencia, empresario. Dicho de otra ma-
propósito una empresa puede dedicarse
nera, la sociedad dotada de personería
al ejercicio de actividades tanto civiles
moral constituye una forma jurídica de
como mercantiles.
organización de la empresa.
Para calificar a una empresa de co-
Salvo situaciones excepcionales, difí-
mercial es necesario que la actividad que
ciles de imaginar, el empresario no pue-
ella desarrolle sea una actividad de índo-
de desarrollar su actividad sin el concurso
le mercantil, es decir, que contenga los
de un conjunto de bienes materiales e
elementos de cambio, intermediación y
inmateriales conocidos en el derecho ita-
lucro que caracterizan a esta última.11
liano con la expresión técnica de azienda,
Toda empresa cuyo objeto sea otro que
en el derecho francés con el nombre de
la actividad mercantil, debe ser conside-
fonds de commerce y en nuestro derecho
rada como civil. La explotación de un
con la denominación de “establecimien-
predio agrícola es una actividad econó-
to de comercio”. Conviene distinguir la
mica, pero no constituye una actividad
noción de establecimiento de comercio
comercial, porque no concurren en ella
de la idea de empresa.
los elementos de cambio, intermediación
y lucro. La empresa que se dedique a este
82. Empresa y establecimiento de comercio.
objeto será, en consecuencia, una empre-
En la concepción orgánica de la empresa
sa de carácter civil. Profundizando el aná-
la distinción entre ella y el establecimien-
lisis, se plantea de nuevo aquí el problema
to de comercio apenas se advierte. Siguien-
de la aplicación de la legislación comer-
do la noción de empresa como el ejercicio
cial, según que la actividad constitutiva
de una actividad, la distinción salta a la
de empresa se considere comercial o civil.
vista, pues el establecimiento de comercio
De acuerdo con el criterio objetivo que
no es sino el conjunto de bienes puesto al
ha plasmado en la legislación chilena, las
servicio de esa actividad. En la vida prácti-
empresas son comerciales cuando tienen
ca se presentan casos de establecimientos
por objeto la realización de alguno de los
sin empresario (caso de fallecimiento de
actos que la ley considera mercantiles. Por
éste) y situaciones en que el establecimien-
otra parte, el propio artículo 3º del Códi-
to sirve al ejercicio de varias empresas per-
go de Comercio, que enumera los actos
tenecientes al mismo empresario.
de comercio, dedica algunos preceptos a
En fin, la relación jurídica del empre-
empresas que, por estar comprendidas
sario con el establecimiento de comercio
dentro de dicha enumeración, se consi-
es, por lo general, la de dominio o propie-
deran comerciales.
dad, pero nada se opone a que el título
Finalmente, dejamos establecido que,
jurídico que permite utilizar el estableci-
en el derecho chileno, la determinación
miento sea otro diverso al de propietario;
así, por ejemplo, el de arrendatario o el de
usufructuario.10
mercial, Précis Dalloz, 6a ed., París, 1970, Nº 173,
9 p. 167.
URÍA, ob. cit., Nº 19, p. 30.
10
Véanse además, RIPERT, ob. cit., t. I, Nº 522,
11
p. 315; RODIÈRE, RENÉ y HOUIN, ROGER, Droit Com- Véase supra Nº 7 de este estudio.

82
 Derecho Comercial
del carácter comercial o civil de una acti-
vidad escapa a la voluntad de los indivi-
duos; siendo la ley la que realiza dicha
calificación, de nada vale que se deje es-
tablecido, por ejemplo, que la empresa
tendrá el carácter de civil cuando para la
realización del objeto para el cual se ha
formado debe ejecutar actos que la ley
considera mercantiles; la empresa tiene
el carácter de comercial prescindiendo
de la voluntad de sus titulares.
84. Empresas privadas, públicas y de eco-
nomía mixta. El Estado no sólo se confor-
ma con reglamentar la explotación de
determinadas empresas, sino que preten-
de, además, con clara finalidad política,
explotarlas por sí mismo o a través de sus
organismos. Según el predominio del Es-
tado sobre la empresa, se habla de em-
presa privada, pública o de economía
mixta.
Empresas privadas o del sector priva-
do son aquellas en que el capital con que
se han formado, y mediante el cual se
desarrollan, pertenece mayoritariamente
a los particulares, su régimen de funcio-
namiento está regido por normas de de-
83
recho privado y la explotación a que se
dedican no está reservada, por razones
económicas, al Estado ni a otras corpora-
ciones de derecho público.
Son empresas públicas, por el contra-
rio, aquellas en que la mayor parte de su
capital de explotación pertenece al Esta-
do, su régimen de administración está
determinado por normas de derecho pú-
blico, leyes orgánicas especiales, y la acti-
vidad que desarrollan les ha sido especí-
ficamente reservada por ser de interés de
toda la colectividad.
Por último, son empresas de econo-
mía mixta aquellas en las cuales el Estado,
sea por el mecanismo de la participación
en el capital o por el del régimen de ad-
ministración, mantiene una determinada
injerencia. Se dice que el Estado se aso-
cia con el capital privado tanto para re-
coger los beneficios como para vigilar la
explotación. “Los capitalistas han acepta-
do fácilmente esta intervención cuando
tienen necesidades de dinero o cuando
requieren del crédito público”.12
12
RIPERT, ob. cit., t. I, Nº 1693.