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INTRODUCCIÓN
INTRODUCCIÓN :
1.- El derecho administrativo rige jurídicamente una cierta actividad del Estado.
Indica una actividad, pero también incluye a las personas que ejecutan esa
actividad. Indica a la par el nivel ejecutivo, como el nivel ejecutor; actividad
gerencial (administration), como la actividad operativa (management).
Señala así una posición y una jerarquía social, pero también designa una
disciplina y su ámbito de estudio.
Para efectos de esta introducción hemos retenido la acepción de actividad
administrativa y de ciencias administrativas.
Por efectividad : la óptima relación real entre las tareas que componen una
actividad y el logro de los objetivos fijados para esa actividad.. Esto centra
la actividad administrativa en lo económico y reduciría a la ciencia de la
administración a una economía aplicada
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2..- Para un jurista es evidente que la actividad administrativa y la ciencia
administrativa están en el eje de la racionalidad económica y, por ende,
fuera de lo jurídico.
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3. Este escamoteo de la discusión de los fines es evidente cuando se define
a la administración pública y a la ciencia administrativa pública.
Pero, es evidente que no es lo mismo hablar de los fines del Estado en uno
políticamente totalitario que en uno democrático, en un Estado de Derecho
que en un Estado – policía, en un Estado con sistema económico
centralizado que en uno de economía de libre mercado o con economía
mixta.
Por ello, como una dimensión señera valorativa jurista incluirá no como un
aderezo, sino como columna vertebral, el concepto de bien común y definirá
la ciencia administrativa como la disciplina que estudia los medios de
asegurar a las administraciones públicas la óptima relación real de
eficiencia y efectividad de las tareas estatales en su contribución al bien
común social”.
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administrativo juega un rol importante, lo mismo que el derecho público
lo juega en una ciencia política entendida como Teoría del Estado.
4.- Así planteado el tema el rol del derecho administrativo se juega en el cruce
de dos problemas : (a) el de las relaciones entre administraciones pública y
privadas. (b) el de las relaciones entre los valores jurídicos y la eficiencia.
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No es que la administración privada, sea individual o socializada en
su propiedad, no tenga como meta el bien común social, sino lo que
persigue intermediariamente, en tanto la administración pública es un
conjunto de entidades que persiguen o contribuyen al bien común de
una manera directa e inmediata.
La administración debe satisfacer el interés general y deberá
atenerse al principio de subsidiariedad, dejando a los particulares su
ámbito propio y empleando de preferencia medios de colaboración
con los particulares, pudiendo recurrir a fórmulas contractuales o
concesionales. En efecto, los problemas públicos son problemas de
toda la comunidad, no solo problemas estatales y que deban
necesariamente ser resueltos vía administración pública.
Pero, si el bien común estuviere en juego, la Administración Pública
no es un particular cualquiera y no puede ser entendida en un pie de
igualdad con los particulares, porque si bien el genuino interés de las
personas nunca podrá ser entendido como contrario al Bien Común,
los intereses individuales egocéntricos no deben primar sobre el bien
de la comunidad. Por ello la Administración Pública como entidad
servicial del Bien Común no está al servicio particularistico de de tal o
cual sujeto o de tal o cual grupo, sino al servicio de la República.
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Asimismo la responsabilidad extra contractual del Estado
administrador se orienta por conceptos amplios como los de
“maladministration” o de “falta de servicio” que engloban situaciones
de falta de funcionamiento, ineficiencia, funcionamiento tardío o
inoportuno de un servicio público.
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Este principio no puede ser lisa y llanamente reducido al art. 13 del Código
Civil chileno: “las disposiciones de una ley relativas a cosas o negocios
particulares prevalecerán sobre las disposiciones generales de la misma
ley, cuando entre una y las otras hubiere oposición”
En efecto, puede suceder que un reglamento especial en materias
administrativas prime sobre artículos de la Ley Civil (asi sucede, por
ejemplo, con el Decreto supremo 1340 reglamento para contratos de obra
pública que prima sobre los arts. 1996 y 2605 del Código Civil sobre
confección de una obra material)
Ello se explica porque el derecho administrativo regula toda la actividad de
la Administración que importa ejercicio de potestades jurídico-
administrativas, incluso cuando se delegan en particulares, y el resto de la
actividad de la Administración en cuanto compromete de un modo directo el
interés público y no meramente el interés patrimonial del Estado.
Esta noción permitió en los países con dualidad de jurisdicción repartir las
competencias entre la jurisdicción judicial y la jurisdicción administrativa.
En Chile fue utilizada por la jurisprudencia judicial para zanjar litis sobre
responsabilidad extracontractual del Estado.
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En cambio se entiende por empresas privadas de la administración
aquellas actividades que constituye una explotación puramente
pecuniaria de la Administración ( por ejemplo, el arriendo de inmuebles o
la explotación de un fundo).
La teoría asigna a la noción de servicio público tres características :
Permanencia o continuidad del servicio público : El servicio
público no se interrumpe.
Primacía del servicio público cuando existe conflicto entre el
servicio público y los intereses particulares, prima el interés
general por que vela el servicio.
Adaptación del servicio publico . El servicio público debe poder
ser adaptado a las cambiantes necesidades de la población.
Uniformidad del servicio público : El servicio existe para satisfacer
el interés general de la colectividad , entonces debe satisfacerlo
beneficiando a todos los usuarios y el precio del servicio (tarifa)
debe ser igual para todos, en cada categoría de servicio.
Sabemos que este criterio del servicio público es útil hasta la Primera
Guerra Mundial.
Pero, conocemos también que a partir de 1914 debido a las
necesidades bélicas primero y al influjo de las ideas intervencionistas, el
Estado interfiere en la economía. Se desdibuja así la distinción derecho
público-derecho privado y la actividad económica del Estado se asemeja
más y más a la de un particular.
Y puesto que el Estado asume actividades que muchas veces no puede
manejar por sí mismo llama a los particulares a colaborar con él no solo
en sociedades en economía mixta sino también en empresas que son
actividades privadas en mano de los particulares pero que empiezan a
ser regidas por un régimen jurídico especial llamado de “empresas
privadas de interés general”.
En el régimen francés de empresas hidroeléctricas y en parte en el
proceso chileno de privatización de empresas públicas, el régimen que
rige es de derecho privado, pero se introducen ciertos elementos de
derecho publico : principio de la continuidad de funcionamiento, algunos
prerrogativas de derecho público como son las servidumbres
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administrativas, posibilidad de imponer multas y en contrapartida un
control de supervigilancia o tutela.
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resultantes de su actividad. Comparto así la enseñanza de B. de la
Gressaye.
7.- Es útil a estas alturas del capítulo introductoria de estos Elementos resaltar
los fundamentos del Derecho Administrativo
Waline en su obra “El individualismo y el Derecho” ha definido
magistralmente como esta rama del derecho rompe el orden jurídico
individualista.
El orden individualista se basó en los siguientes principios jurídicos-
políticos:
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dogmática jurídica ha elaborado la noción de derecho subjetivo y ha
construido la teoría no hace sino colocar en este concepto lo que está
incluído en la realidad jurídica misma, a saber, el fenómeno de
prerrogativas consagradas y garantizadas por el derecho objetivo, en el
sentido de orden jurídico positivo. Si la teoría es relativamente reciente con
el carácter de generalización y sistematización que es propio de toda teoría,
lo que ella expresa es tan antiguo como el derecho y la justicia mismas,
porque no se concibe un derecho objetivo que no reconociere, en beneficio
de uno o de otros, estas prerrogativas – de función, de objetivo y de
contenido diversos – se denominan derechos subjetivos…. Ahora bien,
cualquiera que sea o pueda ser la fuerza de expansión de las prerrogativas
concedidas, existe una tendencia natural a desbordar su encuadramiento
(la observación de Montesquieu es válida en todos los dominios: “Quien
tiene poder es llevado a abusar de él”), pero jamás las prerrogativas
nominadas derechos subjetivos han de ser concebidas como absolutos, ni
siquiera en principio, por la doble razón que ellos extraen su valor de a
norma objetiva y en ésta se han marcado los límites frente a otros derechos
igualmente respetables de otros individuos o de la comunidad”.
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de formar parte de la administración y ha demostrado la aptitud necesaria,
la administración dicta un acto condición, el nombramiento, mediante el cual
el particular se subsume en la situación estatutaria, es decir,, en una
situación abstracta y de carácter general dictada previamente para todos los
empleados públicos.
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tranquilidad pública, policía de población y policías especiales de la
economía.
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