Tema 3: Introducción al tratamiento jurídico de la

empresa, del empresario y de la actividad

empresarial

Tenemos que distinguir entre las diferentes dimensiones

que tiene la empresa.
La empresa desde el punto de vista jurídico, aquí es donde
distinguimos las diferentes dimensiones.
Desde el punto de vista socioeconómico: es la
organización independiente que produce y/o distribuye
bienes y/o servicios en el mercado.
El profesor Sanchez Carezo: se tiene que ver como una
unidad de producción en la que se combinan los precios
de capital y de trabajo con la finalidad de suministrar al
mercado bienes y/o servicios a un determinado precio,
con una renta monetaria que sea la diferencia entre unos
y otros (entre capital y trabajo). De esta definición
socioeconómica extraemos:
- Es una organización estable en la que nos
encontramos organizados los distintos factores
de producción que corre a cargo del empresario.
Y el empresario organiza o enlaza racionalmente
esos factores de producción (o con un método).
- Es duradera no es ocasional.
- Esta organización es lo que va a distinguir al
empresario de los profesionales liberales
(médicos, peritos, abogados) porque el
profesional liberal obtiene con su trabajo
realizado por él mismo un salario y esto es lo que
le distingue del empresario que obtiene una
renta monetaria. Y si no actuaba con los
patrones de un comerciante, si de su trabajo no
dependía el funcionamiento de un sistema. El
código excluyó a los profesionales liberales.
Constituyen sociedades anónimas,
responsabilidad limitada.
- Las sociedades de capital
son mercantiles por razón
de la forma SIEMPRE. (art. 2
C.Com)
El modo de organización por como señala el profesor
Galgano, lo esencial en esta organización es lo racional,
supone el que realiza un cálculo de costes e ingresos y
necesariamente tiene que salir de la ecuación para que
cubra los costes con ingresos). No hay ninguna ley que nos
diga que el empresario debe tener ánimo de lucro. A
veces se puede ganar si tener beneficios.
Desde un punto de vista económico es impensable que no
se tenga beneficios.
Desde un punto de vista natural el ánimo de lucro es
necesario.
Jurídicamente no se exige que el empresario tenga
ánimo de lucro, ni al empresario individual ni al
empresario como persona jurídica, solo que esté en
balance que estén equilibrados. Si vamos más allá nos
vamos a encontrar con que cuando termina el ejercicio
hay que presentar las cuentas en el registro mercantil.
Los accionistas no pueden exigir el reparto del beneficio a
su favor.
El beneficio que se decide destinar a los accionistas o
socios se llama dividendo y esto supone una decisión de
la junta general. En este momento nace un crédito del
de accionista.
Elemento natural pero no esencial por lo que no se exige.
Por ello se pueden llevar a cabo empresas públicas.
El mercado es el lugar de encuentro de la oferta y la
demanda.
No es mercantil aquello que no se ofrezca o no se
distribuya para el mercado. El mercado es elemento
esencial, por eso las cooperativas no son mercantiles son
civiles, porque el cooperativista. Es fundamental que el
empresario realice su actividad dentro del mercado.
Empresa desde un punto de vista jurídico, lo que le
interesa al derecho mercantil. Hay que distinguir
diferentes dimensiones o ámbitos:
- Dimensión subjetiva: en el lenguaje común, es
común que se entienda por empresa un sujeto al
que se le van a atribuir actividades de actuar,
derechos, obligaciones… nada que ver con el
ámbito jurídico.
Desde el punto de vista jurídico la
empresa no es un sujeto. Dimensión subjetiva: el
sujeto no es la empresa es el empresario, porque
la empresa no tiene personalidad jurídica, el que
la tiene es el empresario. El empresario es la
persona física o jurídica titular de la empresa, del
patrimonio, de las obligaciones, de los derechos
que corresponden a la actividad mercantil. La
empresa no es la titular del patrimonio, no tiene
capacidad de obrar.. todo esto lo tiene el
empresario. Ejemplo de movistar: el empresario
es movistar
La dimensión subjetiva es el empresario
que el titular de los derechos, obligaciones… pero
no tiene por qué ser una persona física.
La actividad que va a realizar el
empresario tiene que ser seguida en el tiempo
- Dimensión objetiva: es la empresa. Esta es la
actividad a la que se va a dedicar el empresario,
su objeto.
por ejemplo: la empresaria es Inditex;
Amancio Ortega solo es el accionista
mayoritario; cuando esta es multada lo
pagará la empresa. Aunque si esta
quiebra Amancio perderá su dinero. Su
objeto es la fabricación de prendas de
ropa. Siempre que sea SA, SL… el
empresario será la empresa misma.
- Dimensión patrimonial: son el conjunto de
bienes, derechos y obligaciones, que tiene la
empresa, es aquello que se refleja en la
contabilidad. Lo componen cosas físicas como los
transportes o los terrenos. Luego están los
derechos, es decir, bienes inmateriales, un
derecho de crédito. Todo esto constituye un
enorme valor; lo que más vale de CocaCola es la
marca, esta se ha incrementado con todo lo que
han ido logrando con ella., es un AVVIAMENTO,
es el plus del valor por la actividad del
empresario, en España se llama, negocio (se
debe valorar el negocio). Es posible que el
empresario quiera vender ese negocio, la
empresa. Se puede vender todo en su conjunto o
el conjunto de bienes son tan variados que es
muy difícil. Cada uno de los bienes o según qué
tipo de bienes, tiene una ley en particular. ¿Cómo
hacemos ese contrato de compraventa?
o Teoría universalista: el negocio se vende
en su conjunto, de forma que solamente
aquellos bienes que sean esenciales para
el éxito del negocio en esa empresa
tendrán un tratamiento aparte, pero sí
se puede hacer una transmisión en
conjunto, el cual va a modificar las leyes
de trasmisión de cada uno de los bienes.
Por ejemplo, si lo más importante es la
marca, se tiene que respetar la ley de
ese elemento y podría decretarse la
nulidad de la operación porque existiría
un vicio.
o Teoría tomista: había que hacer un
negocio de trasmisión y tantos negocios
jurídicos como elementos tuviera el
negocio. Esta teoría en la realidad
práctica da lugar a dificultades en la
elaboración.
- Dimensión institucionalista: por el poder de los
tiempos el empresario y los negocios han ido
adquiriendo cada vez una dimensión más
importante, más esencial. El significado es que la
actuación del empresario, los negocios, han
obtenido una dimensión que escapa de la
actividad de un individuo, que más allá del
sistema de economía del mercado, se han
convertido en una institución, de forma que se
entiende este punto de vista que el negocio, los
empresarios, las empresas tienen una
responsabilidad social corporativa, no solamente
sirve para que una sociedad pueda desarrollar
determinados valores. Si no que a la vez estas
empresas aportan progresos, cambios, nuevas
ides, porque dirigen de alguna manera la
sociedad a determinados caminos. En los años 70
se produce en Alemania la reforma de la Gran
Empresa.
De este punto de vista se dice en Alemania que no
solo un haz de personas desarrolla su actividad por un
salario, además de esto, tiene una visión institucional
y comienza a dividirse la idea de la empresa en
pequeña, mediana y gran empresa. Y es la que cobra
sobre todo ese papel institucional, la gran empresa,
donde se reforma.
Las reformas que se llevan a cabo en Alemania van a
llevarse a cabo en otros estados; consisten en que se
van a formar dos modelos:
- De participación: se entiende que es preciso
remodelar las relaciones capital, propiedad y
trabajo y trabajadores (derecho de los
trabajadores) en el ámbito de la empresa para
llegar a la prosperidad. Tiene 3 variantes:
o Corrección al modelo tradicional
capitalista; Autogestión: nos
encontramos con que se desarrolla un
modelo de autogestión, significa que de
aquí van a nacer todas las compañías de
la llamada economía social, en las que
los trabajadores forman parte del capital
o de alguna manera son propietarios del
capital. Es el modelo más drástico;
incorporación del modelo de trabajo al
capital.
o Control de los trabajadores: en este
caso los trabajadores no están dentro de
la toma de decisiones, no toman
decisiones y tampoco son propietarios
de capital; eso sí se les reconocen una
serie de derechos colectivos dentro de la
compañía como es el que puedan
participar en determinadas decisiones
que les afectan, puedan tener derecho al
veto y derechos a la negociación de sus
condiciones laborales.
o Modelo de participación puro: en este
caso los trabajadores van a poder
participar completamente en todas las
cuestiones laborales y en los beneficios.
Y se les va a conceder una participación
en los beneficios, a través de las acciones
laborales o de los trabajadores.
- De información: es el modelo que recoge nuestra
legislación, en la ley de sociedades de capital.
Reconoce derechos de información a los
trabajadores en las actividades de re..
empresarial (fusión, adhesión, transformación…)
y para determinados sectores les concede a sus
sindicatos que puedan negociar las condiciones.
Los empresarios son responsables de respetar las
políticas económicas y sociales. Ejemplo: son
responsables de que sus actuaciones no afecten al medio
ambiente; Respetar el art. 14 CE (la igualdad en la
empresa entre mujeres y hombres). Que se produzca una
discriminación positiva para la contratación de la mujer.
Del mismo modo la contratación de personas con
minusvalía; incorporación de personas que sean
inmigrantes. Inclusión de personas que étnicamente han
sido despreciadas.
Art. 1255: libertad de pactos, que pueda desarrollar su
actividad como quiera. (esto es en el ámbito de derecho
privado).
Responsabilidad social corporativa
Empresa desde un punto de vista estrictamente jurídico
privado patrimonial, es como una específica modalidad
de riqueza productiva, constitutiva de un bien o valor
patrimonial de explotación, que es el resultado de la
materialización de la iniciativa creadora del empresario,
de su posición patrimonial, de su labor organizadora de
sus distintos factores de producción, con sus facultades y
técnicas jurídicas que utiliza para dar lugar a una actividad
de producción de bienes y o servicio y/o de
intermediación en el mercado a través del un
establecimiento mercantil.
Descansa en 3 soportes fundamentales:
empresario, establecimiento y organización.
Para que la empresa pueda moverse necesitamos un
determinado marco, que es el mercado.
Todo esto no sería posible sin la libertad de empresa (art.
38 CE), está limitada por el interés general y la limitación.
Nosotros hemos adoptado el modelo de competencia
porque el Estado va a estar vigilando y vamos a contar con
normas que son de libre competencia y competencia
desleal (indispensable para operar en la UE y de forma
mundial).
La libertad constitucional de empresas tiene dos
aspectos:
- Positivo: cualquier sujeto es libre para iniciar
cualquier actividad económica con todos los
medios legales. Para cesar en la actividad,
afianzar su clientela utilizando la publicidad,
fijando libremente los precios, para adquirir los
ffpp, para organizarse como desee, para
contratar…
 - Negativo: el daño concurrencial que se inflige a
los trabajadores está permitido. Lo que puede
permitir que un empresario pueda ser expulsado
del mercado.

Esta competencia tiene que desarrollarse de acuerdo a las

normas.

El consumidor o usuario (es el final de la cadena) que va a

recibir el bien o servicio que ha producido la empresa.

Art. 51 CE, o art. 129 del tratado de la UE,

establece la defensa a los consumidores y usuarios.

Consumidor o usuario: art. 1 de la ley de competencia de

usuarios; son las personas físicas o jurídicas que
adquieren, utilizan o disfrutan como destinatarios
finales, bienes muebles, inmuebles, que sean públicos o
privados (de quienes se los faciliten, vendan, produzcan,
expidan).

¿Un empresario puede ser consumidor? Sí, siempre y

cuando el suministro que ha adquirido no lo utilice para
venderlo.