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El Artículo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia artículo establece que son
fuentes del Derecho Internacional Público: las Convenciones Internacionales, la
Costumbre internacional, los Principios Generales del Derecho, las decisiones judiciales y
las doctrinas de los publicistas de mayor competencia.
CLASIFICACION
FUENTES MATERIALES: dan nacimiento a la norma (carácter ético, religioso, uso o tradiciones)
FUENTES MATERIALES
Son la fundamentación extrajurídica de por qué nace una norma jurídica de DIP
FUENTES FORMALES
Ejemplos:
• Convicciones y posturas políticas internacionales de los Estados
• Interdependencia económico-social de los Estados
• Intereses y conveniencias nacionales e internacionales
• Actos unilaterales de los Estados
( en teoria no hay forma que un pais obligue a otro en hacer lo que el quiere)
• EQUIDAD
(Puede ser principal si así lo acuerdan los Estados)
Características:
• OBLIGATORIO en materia contenciosa como consultiva
•
• CODIFICA una costumbre aceptada por la generalidad de los Estados
•
• No es una norma imperativa de IUS COGENS, cabe a los Estados como
agentes generadores del derecho, la posibilidad de aceptar nuevas fuentes creadoras.
COSTUMBRE
Jurisprudencia CIJ:
❖ Los principios generales del derecho, directrices o estándares, son disposiciones que
carecen de condición de aplicación y que contienen una pauta o indicación genérica a
seguir, pero no una prescripción definida.
❖ Se distinguen de las normas o reglas jurídicas, por las que algo se ordena, se prohíbe o se
autoriza y a las que se considera obligatorias
❖ Son considerados fuente principal (art. 38.1 Estatuto CIJ), o auxiliar (Podestá Costa –
Ruda) o autónoma (Moncayo)
❖ En Derecho Interno: Los Estados aplican principios de derecho interno concordantes con
los aplicados por otros Estados; se presume la intención común de aplicarlos en sus
relaciones mutuas
❖ Estos principios no necesitan una costumbre antecedente para ser aceptados como fuente
creadora del DIP
Buena fe
❖ No son por sí mismas fuentes creadoras de DIP (pero pueden coincidir con una norma
DIP). Ej: “libertad de mares”: es una abstracción deducida de una costumbre internacional
2. Buena Fe
5. Abstención de dar ayuda a Estado contra el cual la ONU estuviere ejerciendo acción
preventiva o coercitiva
II. 2131 (XX) Declaración sobre la inadmisibilidad de la intervención en los asuntos internos
de los Estados y protección de su independencia y soberanía: Igualdad soberana de los
Estados. Anexo: ABSTENCIÓN DE LA AMENZA Y EL USO DE LA FUERZA, NO INTERVENCIÓN
EN LOS ASUNTOS INTERNOS, IGUALDAD DE DERECHOS, LIBRE DETERMINACIÓN DE LOS
PUEBLOS, IGUALDAD SOBERANA DE LOS ESTADOS, BUENA FE
III. 3821 (XXIX) Carta de Derechos y Deberes Económicos de los Estados, Capítulo I:
SOBERANÍA, IGUALDAD SOBERANA DE LOS ESTADOS, NO AGRESION, NO INTERVENCION,
COEXISTENCIA PACIFICA, RESPETO DE LOS DERECHOS HUMANOS, COOPERACION
INTERNACIONAL PARA EL DESARROLLO, …
JURISPRUDENCIA
❖ Medio auxiliar para determinar reglas de derecho (art. 38.1.d), solo para las partes en
litigio (art. 59, relatividad de la cosa juzgada, imposibilidad de constituir “precedentes”
creadores de normas jurídicas internacionales)
06-04-2021
DOCTRINA
❖ La doctrina de los publicistas no crean derecho, sino que lo interpretan y sistematizan para
EQUIDAD
❖ Medio para moderar, completar y suplir el derecho (art. 38.2 base compromisoria).
- Completa el derecho
- Modera el formalismo jurídico
- Se relaciona con el concepto de justicia
❖ Se aplicó para decidir en casos arbitrales, pero la CIJ nunca fue llamada a decidir ex aequo
et bono
❖ Es una posibilidad conferida al Tribunal para decidir creando norma individual de derecho
a aplicar al caso
❖ Sobre la base compromisoria para la CIJ es fuente principal, caso contrario es auxiliar. Para
el sistema anglosajón es fuente principal.
Acepciones:
❖ 1. Equity
❖ 3. jurisdicción especial
“La sala tendrá en cuenta la equidad tal y como se expresa en su aspecto infra legem, es
decir, la forma de equidad que constituye un método de interpretación del derecho en
vigor y uno de sus atributos. “No se trata simplemente de llegar a una solución equitativa,
sino de llegar a una solución equitativa que se base en el derecho aplicable” (CIJ, Rec.
1974, Competencia en materia de pesquerías p. 33 par. 78; p. 202, pár. 69)”.
(CIJ, Rec. 1986, par. 28 Caso de la diferencia fronteriza (Burkina Faso vs Republica de Malí)
❖ El Estado como sujeto, no crea normas jurídicas internacionales, aplica normas o viola
normas pre existentes
❖ El Estado como agente generador, crea normas jurídicas internacionales (fuente principal).
Ej: la protesta es un acto unilateral del Estado mediante el cual hace saber su voluntad de
oponerse al nacimiento de una norma jurídica internacional
❖ Los Tratados constitutivos permiten crear disposiciones a sus órganos dirigidas a los
Estados miembros, y a reglamentar sus propios derechos y obligaciones y de los sujetos
vinculados.
❖ Las resoluciones AG son expresión de convicciones jurídicas que luego, dan origen a
convenciones internacionales.
Ej: Declaración Universal de Derechos Humanos (Res AG 217 (III) de 1948, dio origen al
Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales de 1966
Los tratados internaciones son la fuente principal del derecho internacional publico, en
las convenciones de Viena se hace un recuento a toda la normatividad para crear tratados
a noven internacional, lo que hace Viena es decir que estado es negociador, quien es un
estado contratante quien es un estado que se adhiere.
Definición:
“Es un acuerdo internacional de voluntades celebrado por escrito (no hay acuerdos verbales) entre
los Estados y regidos por el derecho internacional, ese tratado puede constar de un
instrumento único o en 2 o más instrumentos conexos sin importar su denominación (acuerdo,
convención y tratado) cuando a nivel internacional nos referimos de instrumentos nos
referimos a documentos. y cualquiera que sea su denominación”. (Convención de Viena de
1969)
En la práctica pueden llamarse convención, convenio, pacto, carta, concordato, modus vivendi.
Ejemplo: se hizo tratado de libre comercio con estados unidos y a ese documento
sele hizo modificaciones, eso se llama documento conexo (
Hay casos en que Jefes de Estados celebran acuerdos no vinculantes, (no obligan)
Ejemplo: Declaración de Yalta (1945 Joseph Stalin, Winston Churchill y Franklin
D. Roosevelt, como jefes de gobierno de la URSS, RU, y EE.UU., Acta final de Helsinki (1975)
Los gentlemen agreement; el Acta de Puerto Montt de los presidentes Pinochet y Videla,
aunque este último presidente registró el acuerdo con calidad de Tratado en la Secretaria
General de la ONU.
Los tratados solo tienen clausulas compromisorias. El tratado es un acuerdo de voluntades
Generales. Los que producen efectos erga omnes para todos los Estados ej. Los que se celebran en el seno de
organizaciones internacionales como la Carta de las Naciones Unidas, La Convención de Derechos del Mar celebrada en
Jamaica en 1982.
Cuando decimos que esos tratados son erga omnes y que son vinculantes para todos los estados, quiere decir que no hay
necesidad de que nosotros adhiramos a ella, no hay necesidad de hacer un documento en el que se diga que se adhiere,
basta con el mero hecho de que empecemos a seguir esas reglas y ya hacemos parte del tratado.
Particulares. Son aquellos que se celebra entre 2 o más Estados y crean efectos solo para las partes ej. Pacto Andino.
Es un tratado que agrupa a un grupo específico de estados y que se limitan a esos territorios.
Clasificación:
Bilaterales: Los que se celebran entre 2 Estados. Ej. Libre comercio con Corea del Sur.
No confundir los sistemas generales de preferencia (SGP) con un tratado internacional. El tratado
internacional es un acuerdo de voluntad.
Abiertos. Son aquellos que permiten que Estados que no participan de su celebración se acojan a ellos por adhesión.
Cerrados. Los Tratados que quedan restringidos a las partes originarias sin que sea posible que terceros Estados se acojan
a ellos.
Tratado Contrato. Es aquel que establece normas jurídicas singularizadas, para los Estados, en otros términos, los que
establecen derechos y obligaciones reciprocas. Ej. Tratado de libre comercio.
Tratado Ley. Crea normas jurídicas para los Estados. Ej. Ley de migración, Ley tributaria.
Una cosa es un tratado en el que se establecen derechos y obligaciones en forma recíproca. Ejemplo se exporta banano,
pero el otro país nos vende maíz.
Un tratado Ley de doble tributación entre Colombia y Panamá, permite que un ciudadano que tiene propiedades en dos
países, pague tributación en uno solo por lo que tiene en los dos.
Permanentes. Son los Tratados que rigen indefinidamente hacia el futuro. Ej. Naciones Unidas.
Tratado ley: de carácter general, abstracto y permanente; todas las partes tienen los mismos derechos y obligaciones.
Ej. Derecho del Mar.
Tratado contrato: Establece derechos y obligaciones para las Partes. Carecen de generalidad
Que son aquellos que establecen principios fines y objetivos de carácter general y crean órganos y mecanismos destinados
a llevar a cabo un proceso desarrollando las normas del Tratado, ejemplo los Tratados de Cooperación y de Integración.
ojo con eso que hay gente que confunde los sistemas generales de preferencia con
tratados internacionales.
Después de firmar un tratado no podemos decir que lo vamos a incumplir porque hay una norma de carácter
interno que lo prohíbe.
Si se retira al derecho internacional el tapete de la buena fe, este orden jurídico caería por su propio peso. Este
principio es también absoluto.
Este principio está ligado con la prohibición del abuso del derecho, el cual tiene lugar cuando un derecho es
utilizado de mala fe, es decir cuando está en contra del ordenamiento jurídico establecido.
Este principio establece los tratados solo crean obligaciones entre las partes.
Este principio se considera relativo, en la mayoría de los tratados, se obliga a los firmantes.
En algunos casos, un tratado puede crear derechos y obligaciones respecto a terceros Estados que no han
hecho parte del tratado.
Por ejemplo, en el asunto de la desmilitarización de las islas Åland (decidida en un tratado firmado entre Rusia y
otros países), Finlandia sostenía que, por no haber tomado parte en ese tratado, no se creía obligada por él; pero
la comisión de juristas reunida en parís en 1920 decidió que ese tratado, a causa de los intereses vitales de otras
potencias, envueltos en él, había creado una situación jurídica objetiva, y era oponible a los estados terceros
IUS COGENS
Sumamente discutido fue el principio incorporado en el artículo 53 de la convención de Viena, según el cual
“un tratado seria nulo cuando fuera contrario a una norma imperativa del derecho internacional”.
1. Capacidad. Es la aptitud o idoneidad para la realización de los actos jurídicos, en el Derecho Internacional se
denomina competencia para la celebración de tratados.
El art. 6 de la Convención de Viena dice que todo Estado tiene capacidad para celebrar tratados.
Hay otros sujetos que sin ser Estados también tienen la capacidad para celebra tratados como es el caso de la
O. N. U.
Solos los estados soberanos pueden celebrar tratados, los territorios no. Se exceptúa la Santa Sede, ella puede
hacerlo como organización religiosa de carácter universal, que celebra tratados que se llaman concordatos.
La ONU, que no es estado, tiene capacidad para celebrar tratados, la ONU es un sujeto típico como los estados.
2. El consentimiento. Es una manifestación o declaración de voluntad unilateral o bilateral por el cual una persona
expresa su adhesión o aceptación a un acto jurídico.
Este consentimiento evidentemente debe ser autentico, no debe estar viciado por el error, el dolo, la coacción, la
amenaza o el uso de la fuerza o violencia.
Cuando se deduce de una práctica seguida por los mismos Estados de la cual pude inferirse que la intención del
Estado es tener a esa persona como a su representante.
Reservas
se entiende por "reserva" una manifestación unilateral, cualquiera que sea su enunciado o denominación, hecha
por un Estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o al adherirse a el, con objeto de excluir o modificar
los efectos jurídicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicación a ese Estado
"Estado negociador" un Estado que ha participado en la elaboración y adopción del texto del tratado; mercosur
"Estado contratante" un Estado que ha consentido en obligarse por el tratado, haya o no entrado en vigor el tratado;
todos firmaron y ratificaron
“Estado parte" un Estado que ha consentido en obligarse por el tratado y con respecto al cual el tratado esta en
vigor; chile adhiere
"Tercer Estado" un Estado que no es parte en el tratado;
"organización internacional" una organización intergubernamental.