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FUENTES D.I.
CONCEPTO.
Es el conjunto de normas jurídicas y principios que reglan las relaciones entre los
sujetos de la comunidad internacional.
Dicha comunidad internacional está conformada por los sujetos de DI. Sus normas son
creadas por procedimientos propios y tiene fuentes propias, y eso es lo que lo diferencia
del di (básicamente, costumbres y tratados)
SUJETOS
Los sujetos más importantes del DI son los Estados que son:
a) soberanos: tienen capacidad plena solo ellos.
b) legiferantes: crean DI a través de tratados y costumbre.
c) agentes de derecho: tienen facultad de hacerlo cumplir.
Otros sujetos pueden ser:
a) organizaciones internacionales (ej. ONU, OEA, etc.): pueden crear DI, pero a
diferencia de los Estados, tienen capacidad limitada por el objeto de su estatuto.
Las Organizaciones internacionales son entidades intergubernamentales,
establecidas por un acuerdo internacional dotadas de órganos permanentes
propios e independientes encargados de gestionar intereses colectivos y capaces
de expresar una voluntad jurídica distinta de la de sus miembros.
b) individuos, en ciertos casos el individuo tiene personalidad internacional pasiva,
reconocida en los principios de Nuremberg, haciéndolo susceptible de castigo
según el Derecho Internacional general. Además si se observa el sistema
normativo internacional podemos determinar que la persona física es
beneficiaria de muchos derechos que le otorgan las normas internacionales. Por
ejemplo la Declaración Universal de los Derechos Humanos.
c) sujetos ligados a la beligerancia: i) sujetos de derecho humanitario; ii)
comunidad beligerante que poseen parte del territorio nacional; iii) movimientos
de liberación nacional.
d) Santa Sede (caso especial, doctrina dividida)
e) Orden de Malta (caso especial, doctrina dividida)
FUENTES DEL DI
Hay fuentes:
a) materiales: son las que proveen los contenidos de las normas jurídicas. Es la
norma. Son traducciones directas de las conductas, valores e ideologías
predominantes,
b) formales: es el procedimiento por el cual se crean las normas jurídicas
internacionales. O sea, responde al ¿cómo se forma el DI? Son los hechos que le
dan origen a la norma.
El art. 38 (Estatuto de la CIJ). La Corte deberá aplicar a las controversias:
Principales
a) convenciones internacionales expresamente reconocidas por los Estados
litigantes.
b) Costumbre internacional.
c) Principios generales del Derecho.
Accesorias
d) Jurisprudencia y doctrina, como medios auxiliares.
e) y la equidad, siempre que los Estados litigantes así lo acuerden (se busca
flexibilizar la norma)
Principal pero con consentimiento de los litigantes (inc. 2)
f) Equidad
-TRATADOS
Son acuerdos de voluntades entre los sujetos de DI destinados a crear, modificar o
extinguir derechos y obligaciones internacionales.
-COSTUMBRE
Es una conducta repetida en el tiempo, de carácter general, aceptada como obligatoria.
Así, hay dos elementos:
a) material: es la conducta repetida en el tiempo (antes el tiempo era inmemorial,
hoy por puede ser instantánea – ver caso Mar del Norte que asó lo dice la CIJ)
de carácter general (antes se exigía que sea universal; hoy por hoy, puede ser
regional, bilateral, etc.)
b) psicológico: es necesario que la conducta vaya acompañada de la convicción de
que aquella es obligatoria para la persona y la creencia de que si no la cumplo,
esto traerá como consecuencia una sanción.
-JURISPRUDENCIA
No constituye una fuente autónoma (es auxiliar) y su papel juega para verificar el
alcance y contenido de la norma consuetudinaria cuando ella no ha sido practicada con
precisión y en forma reiterada por los estados. Así, la jurisprudencia establece las
especies de los géneros legales.
Cabe aclarar que, a diferencia del common law, la jurisprudencia de la CIJ no crea
normas generales de aplicación obligatoria en otros casos, sino solo una norma de
alcance particular que regla los derechos de las partes en litigio.
Aún cuando la CIJ no tenga la obligación de mantener un criterio, intenta mantener
coherencia entre decisiones pasadas y casos nuevos. Raramente menciona otros
precedentes que no sean los propios (por ejemplo, de sentencias de los tribunales
arbitrales)
-DOCTRINA
Es la doctrina de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones. Para
Barboza, cabe incluir no solo a autores, sino también a datos proporcionados por
sociedades científicas.
Raramente la CIJ o los tribunales arbitrales la citan. Tendría la misma función que la
jurisprudencia, aunque su influencia es aún mucho menor.
-EQUIDAD
Es la facultad de la CIJ de decidir de acuerdo a la equidad si las partes así lo
convinieren. Su aplicación dejará de lado el derecho por pedido de las partes. Suele
decirse que es “la justicia del caso particular”. Evolución:
1964: Corte dice que su función es decir el Derecho y no aplicar Justicia. La equidad es
un concepto vago y no es su función.
1969: Corte debe emitir sentencias justas, y eleva la “equidad” a principio general del
Derecho (o sea, puede fallar sin consentimiento de los litigantes)
-ACTOS UNILATERALES
Barboza agrega a los actos unilaterales como fuente del DI. Se trata de actos autónomos
(como la notificación, reconocimiento, protesta, renuncia y promesa unilateral) que
surgen del tratado o costumbre en cumplimiento y que da nacimiento a cualquier
derecho u obligación.
TESIS DUALISTA
Sostienen la separación e independencia del DI y del di.
-Derecho Interno: tiene como fundamento la voluntad de un solo Estado. Los sujetos
son los individuos. Hay una relación de subordinación entre el Estado (que crea
Derecho) y los individuos.
-Derecho Internacional: tiene como fundamento la voluntad común de los Estados. Los
sujetos son los Estados. La relación de los Estados es de “coordinación” (cada Estado es
soberano y no hay un Estado supremo).
Los dualistas sostienen que el DI no se puede aplicar directamente a los individuos
súbditos en el Derecho Interno, sino que se exige la transformación del DI en di (o sea,
Estado debe dictar una ley interna con el mismo contenido que el tratado)
TESIS MONISTA
Creen en la existencia de un solo orden jurídico universal. Se basa en la pirámide de
Kelsen: el DI reconoce a un Estado cuando su orden jurídico es efectivo (principio de
efectividad). De allí, deduce Kelsen, que esa primera norma del Derecho Interno
(Constitución) encuentra su fundamento en el DI. Cuando los diversos sistemas
normativos, como los di, pertenecen a un sistema único, deben estar coordinados o en
subordinación.
¿Cómo se incorpora el DI al di?
En el caso de la Argentina, ni antes ni después de la reforma de 1994, se requiere la
transformación de normas internacionales en internas para que puedan ser aplicadas a
los individuos, súbditos de la República. En realidad, un tratado del cual Argentina sea
parte, se aplicará directamente si es operativo (normas pueden aplicarse sin
condicionamientos especiales ni necesidad de reglamentación interna).
Por lo que, nuestra CN es monista moderada (acepta la existencia de normas
incompatibles para llegar a la armonización):
La CSJN dijo: que este mecanismo recepta la norma de DI pero no es dualista, sino
monista relativa. ¿Esto implica transformar la norma de DI en di con la intervención del
PL y PE? Dijo que la ley aprueba o deshecha pero no modifica el tratado en cuestión; a
lo sumo podrá hacer reservas. Pero la ley que aprueba o deshecha es meramente formal.
JERARQUÍA EN ARGENTINA
CN CN TDOS. 75 inc. 22
LEYES
CONCEPTO
Se define a los tratados como acuerdos de voluntades entre sujetos de DI, destinados a
crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones internacionales. Existen varias
denominaciones para referirse a los tratados: convenciones, convenciones, cartas,
pactos, protocolos, compromisos, concordatos, estatutos, etc.
CONVENCIÓN DE VIENA
CONVOCATORIA
La Carta de la ONU le encomienda a la Asamblea General la codificación y desarrollo
progresivo del Derecho Internacional (codificar la costumbre, por ejemplo, o normas
nuevas). La Comisión de Derecho Internacional (CDI) convoca a los Estados parte de
la ONU para que generen un tratado (tratados bilaterales o de un grupo de Estados no
es necesario que convoque la CDI).
CONFORMACIÓN DEL TEXTO
1) Negociación: se conducen normalmente por los representes de los Estados,
debidamente acreditados, que formulan propuestas, contrapropuestas, etc. Se puede
realizar por conversaciones directas o conferencias internacionales. Estado con
categoría de “Estado negociador” pero aún sin obligarse.
2) Adopción del Texto: cuando las partes manifiestan su opinión de que cierto texto
refleja lo negociado y que por ende no será objeto de cambio alguno, ese texto ha sido
adoptado.
3) Autenticación del Texto: la autenticación se verificará normalmente ya sea mediante
la “firma”, la “firma ad referéndum” o la “rúbrica de los representantes”.
MANIFESTACIÓN DEL CONSENTIMIENTO EN OBLIGARSE: MEDIOS
1) Por la firma (T. monista; solo ella hace falta): el instrumento se abre a la firma de los
Estados participantes por un período determinado. Según lo diga o no el tratado, la sola
firma puede ser suficiente para obligar a los Estados participantes, o cuando la
intención de un Estado en ese sentido surja de los plenos poderes de su representante o
se haya manifestado durante la negociación (art. 12.1) Los estados firmantes y/o
ratificantes tienen la obligación de abstenerse de actos en virtud de los cuales se
frustre el objeto y fin del tratado (art. 18) hasta tanto entre en vigor. Un error en el
poder de quien firma no le interesa al DI, sino que será un problema interno y no puede
acarrear la nulidad del tratado, salvo que sea un caso muy especial y se ponga en riesgo
el Estado en sí.
2) (y) Por la ratificación (Argentina; necesita previamente norma de incorporación):
normalmente la firma no alcanza, y se necesita de un instrumento posterior que es el de
ratificación. En nuestro país, previo a la ratificación del Poder Ejecutivo, que es quien
maneja las relaciones internacionales, se necesita la aprobación del Congreso de la
Nación (todo esto dependerá de la CN de cada país). Luego de ratificado, recién allí
entrará en vigencia para el orden interno e internacional, ya que la aprobación del
Congreso es una mera ley formal. Aquí se convierte en “Estado Contratante” hasta que
entre en vigor (ej. necesita determinada cantidad de ratificaciones) donde se convertirá
en “Estado Parte”.
3) Por la adhesión: si un Estado no participó en la negociación puede acceder a un
tratado por adhesión posterior cuando así lo dispusiere el mismo tratado o constare en
otros medios que los Estados negociadores así lo han convenido. Los que se adhieren
se convierten en “Estados Parte”.
DEPÓSITO
Si es multilateral, se deposita instrumento ante el Secretario General de la ONU y
luego se le notifica a los demás Estados Parte; si es bilateral, basta el mero canje de
instrumentos. La notificación, en el primer caso, es importante para que los demás
Estados Partes sepan si el Estado en cuestión ha formulado reservas.
d) reservas:
Es una declaración unilateral hecha por un Estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar
un tratado o al adherirse a él, con objeto de excluir o modificar los efectos jurídicos de
ciertas disposiciones del tratado en su aplicación a ese Estado (art. 2 d.) o quiere
someterse interpretando determinada cláusula de una determinada manera (“reserva de
declaración interpretativa”). Debe hacerse al momento de consentir en obligarse, nunca
después.
En principio parecería ser unilateral, pero carecería de efectos jurídicos hasta tanto los
demás Estados acepten o rechacen tal reserva.
La Convención de Viena trata el tema de las reservas en los arts. 19 a 23:
1) Momento de la reserva: un Estado podrá formular una reserva en el momento de
firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o de adherirse al mismo.
2) Imposibilidad de hacer reservas:
a) si está prohibida por el tratado.
b) si el tratado disponga que únicamente pueden hacerse determinadas reservas,
entre las cuales no figure la reserva de que se trate;
c) si la reserva sea incompatible con el objeto y el fin del tratado.
d) Normas de ius cogens (orden público internacional)
e) Normas consuetudinarias (son obligatorias para todos)
3) Notificada la reserva de A: consecuencias:
a) aceptación tácita: se considerara que una reserva ha sido aceptada por un Estado
cuando este no ha formulado ninguna objeción a la reserva dentro de los doce
meses siguientes a la fecha en que hayan recibido la notificación de la reserva.
Rige el tratado con la modificación que la reserva introduce.
b) Aceptación: Rige el tratado con la modificación que la reserva introduce entre
los Estados que aceptaron la reserva y quien hizo la reserva.
c) Aceptación unánime (art. 20.2): se necesita para los casos de número reducido
de Estados negociadores.
d) Objeción y oposición: B objeta y se opone a la entrada en vigor del Tratado de
A-B, pero subsiste en A-C.
e) Objeción: D puede objetar la reserva sin oponerse, por lo que subsiste el tratado
de A-D pero en principio la cláusula reservada no se va a cumplir y esa
controversia se solucionará de acuerdo a los medios de que provee la Carta de la
ONU.
e) enmiendas: modificar tratado en relación a todos los Estados Parte; se notifica antes
la propuesta de enmienda ya que todos tienen derecho a participar de la negociación de
la enmienda. Se asimila a nuevo tratado. Casos en que A propone enmienda
(subsistemas):
B acepta: funciona tratado con enmienda A-B.
C no acepta: funciona versión anterior del tratado.
B acepta: funciona nueva versión entre A-B y vieja versión entre B-C.
D adhiere: en relación a los que aceptaron (AyB) rige tratado enmendado; en relación a
los que no aceptaron (C) rige tratado original.
suspensión:
En tal caso las partes quedan exentas del cumplimiento de las obligaciones que emanan
del tratado durante el período de suspensión respecto de las relaciones afectadas por la
suspensión. Respecto al resto de las relaciones, continúa cumpliéndose. Las causales de
suspensión están establecidas taxativamente en el art. 57.
PRINCIPIOS
Los principios contenidos en la Declaración de la Carta son:
no uso de la fuerza
arreglo pacífico de controversias internacionales
no intervención
cooperación
igualdad de derechos y libre determinación de los pueblos
igualdad soberana de los Estados
buena fe en el cumplimiento de las obligaciones internacionales
Organización Internacional
Se llama “organización internacional” a toda asociación de Estados que, mediante
tratados, adopte una estructura orgánica permanente, que tiene personalidad jurídica
propia.
Las organizaciones internacionales (OI) tienen 3 grandes períodos:
-(1815-1914): Congreso de Viena crea Comisión Central para la navegación del Rin
hasta la 1° GM que termina en la SN.
-(período entre guerras): La paz de Versalles de 1919 constituye la Sociedad de
Naciones luego y la OIT.
-(2°GM-hoy): Nacimiento de la ONU en 1945 compartida por la mayoría de los
Estados del Mundo, respondiendo a la necesidad de una organización internacional cuyo
fundamento era el mantenimiento de la paz y seguridad internacionales.
Las organizaciones internacionales se clasifican:
-fines: generales (actúan sin limitación expresa) o específicos (ámbitos definidos)
-composición: abiertas, regionales, n° limitado.
-competencias: cooperación o coordinación ó de intergración,
Sociedad de Naciones
Luego de la 1° GM, siguió una tentativa de organización internacional a través de la
Sociedad de Naciones (SN). En el Consejo de la Sociedad estaban representadas las
grandes potencias vencedoras de la guerra (aliadas y asociadas), y si bien es cierto que
todos sus miembros tenían virtual derecho a veto – se votaba por unanimidad – sólo los
grandes tenían carácter de permanente.
Nació como consecuencia de un tratado multilateral. Tenía sede en Ginebra y
Secretaría. Tenía vocación de “universalidad”.
Creó la Corte Permanente de Justicia (hoy la CIJ) y la Organización Mundial del
Trabajo (OIT).
Estados Unidos, por no firmar el tratado de Versalles (presidente Wilson) no accedió en
consecuencia, a la SN. Alemania y Rusia fueron excluidas al comienzo; luego
ingresaron para retirarse nuevamente. También Japón se retiró.
Naciones Unidas
Al terminar la 2° GM, en 1945 se convocó a la Conferencia de San Francisco, donde se
aprobó la Carta de las Naciones Unidas y entró en vigor ese mismo año. Su objetivo
primordial es el mantenimiento de la paz y de la seguridad internacionales y la
promoción de cooperación entre los Estados. Se vota por mayorías.
Luego de 1945 se vivió la guerra fría, donde había un gran enfrentamiento ideológico
entre las Naciones. No se llegó a la guerra por ciertos tratados:
-Tratado de Moscú (1963): desarme.
-Tratado de Londres (1968): desarme nuclear.
-Tratado de SALT: limitación de armas estratégicas.
-Tratado de 1987: eliminación de misiles.
La carta estableció distinción entre las “Naciones Unidas” (Estados Aliados) y los
“Estados Enemigos” (Potencias del Eje). Así, a los del Eje no se les permitió entrar
como fundadores, pero sí luego.
Admisión (art. 2)La admisión de tales Estados como Miembros de las Naciones
Unidas se efectuará por decisión de la Asamblea General a recomendación del
Consejo de Seguridad. La admisión de nuevos miembros se adoptan por una
mayoría de dos tercios de la Asamblea tras la recomendación del Consejo de
Seguridad.
Suspensión (art. 5) Todo Miembro de las Naciones Unidas que haya sido objeto
de acción preventiva o coercitiva por parte del Consejo de Seguridad podrá ser
suspendido por la Asamblea General, a recomendación del Consejo de
Seguridad, del ejercicio de los derechos y privilegios inherentes a su calidad de
Miembro. El ejercicio de tales derechos y privilegios podrá ser restituido por el
Consejo de Seguridad. La suspensión de miembros se adoptan por una mayoría
de dos tercios de la Asamblea tras la recomendación del Consejo de Seguridad.
Expulsión (art. 6): Todo Miembro de las Naciones Unidas que haya violado
repetidamente los Principios contenidos en esta Carta podrá ser expulsado de la
Organización por la Asamblea General a recomendación del Consejo de
Seguridad. La expulsión de miembros se adoptan por una mayoría de dos tercios
de la Asamblea tras la recomendación del Consejo de Seguridad.
ÓRGANOS AUTÓNOMOS
1) Asamblea General
Establecida en 1945 en virtud de la Carta de las Naciones Unidas, la Asamblea General
ocupa un lugar central como principal órgano deliberativo, de formulación de políticas y
representativo de las Naciones Unidas. La Asamblea está integrada por los 192 Estados
Miembros de las Naciones Unidas y proporciona un foro para el debate multilateral de
toda la gama de cuestiones internacionales que abarca la Carta. También desempeña un
papel importante en el proceso de establecimiento de normas y en la codificación del
derecho internacional. La Asamblea General estará integrada por todos los Miembros de
las Naciones Unidas.
2) Consejo de Seguridad
El Consejo de Seguridad tiene la responsabilidad primordial, en virtud de la Carta de
Naciones Unidas, de mantener la paz y la seguridad internacionales. Una reforma del
Consejo de Seguridad, incluidos sus miembros se está considerando. El Consejo de
Seguridad se compondrá de quince miembros de las Naciones Unidas. La República de
China, Francia, la Unión de las Repúblicas Socialistas Soviéticas, el Reino Unido de la
Gran Bretaña e Irlanda del Norte y los Estados Unidos de América, serán miembros
permanentes del Consejo de Seguridad. La Asamblea General elegirá otros diez
Miembros de las Naciones Unidas que serán miembros no permanentes del Consejo de
Seguridad. Miembros no permanentes duran 2 años sin reelección.
3) Corte Internacional de Justicia
La Corte Internacional de Justicia, con sede en La Haya (Países Bajos), es el órgano
judicial principal de las Naciones Unidas. Está encargada de decidir conforme al
Derecho Internacional las controversias de orden jurídico entre Estados y de emitir
opiniones consultivas respecto a cuestiones jurídicas que pueden serle sometidas por
órganos o instituciones especializadas de la ONU.
Su Estatuto forma parte integral de la Carta de las Naciones Unidas. La Corte será un
cuerpo de magistrados independientes elegidos, sin tener en cuenta su nacionalidad, de
entre personas que gocen de alta consideración moral y que reúnan las condiciones
requeridas para el ejercicio de las más altas funciones judiciales en sus respectivos
países, o que sean jurisconsultos de reconocida competencia en materia de derecho
internacional. La Corte se compondrá de quince miembros, de los cuales no podrá haber
dos que sean nacionales del mismo Estado. Duran 9 años y pueden ser reelectos.
ÓRGANOS NO AUTÓNOMOS
1) Consejo Económico y Social
El Consejo Económico y Social se estableció en el marco de la Carta de las Naciones
Unidas como principal órgano para coordinar la labor económica, social y conexa de los
14 organismos especializados de las Naciones Unidas, las comisiones orgánicas y las
cinco comisiones regionales. También recibe informes de 11 fondos y programas. El
Consejo Económico y Social actúa como foro central para el debate de cuestiones
internacionales de índole económica y social y para la formulación de recomendaciones
sobre políticas dirigidas a los Estados Miembros y al sistema de las Naciones Unidas. El
Consejo Económico y Social estará integrado por cincuenta y cuatro Miembros de las
Naciones Unidas elegidos por la Asamblea General.
2) Consejo de Administración Fiduciaria
El Consejo de Administración Fiduciaria fue establecido por la Carta en 1945 para
supervisar a escala internacional los 11 territorios en fideicomiso confiados a la
administración de siete Estados Miembros y asegurarse de que se adoptaban las
medidas adecuadas para dirigir a los Territorios hacia el gobierno propio o la
independencia. La Carta autoriza al Consejo de Administración Fiduciaria a considerar
informes de las autoridades administradoras sobre el adelanto político, económico,
social y educativo de los pueblos de los Territorios, a examinar las peticiones de los
Territorios y a enviar misiones especiales a ellos.
3) Secretaría General
La labor cotidiana de las Naciones Unidas está a cargo de su Secretaría. La Secretaría
presta servicios a los demás órganos principales de las Naciones Unidas y administra los
programas y las políticas que éstos elaboran.
Las funciones de la Secretaría son tan variadas como los problemas que tratan las
Naciones Unidas. Incluyen desde la administración de las operaciones de
mantenimiento de la paz y la mediación en controversias internacionales hasta el
examen de las tendencias y problemas económicos y sociales y la preparación de
estudios sobre derechos humanos y desarrollo sostenible. La Secretaría se compondrá
de un Secretario General y del personal que requiera la Organización. El Secretario
General será nombrado por la Asamblea General a recomendación del Consejo de
Seguridad. El Secretario General será el más alto funcionario administrativo de la
Organización.
2/3 Asamblea + 2/3 Ratificación de todos los Miembros de la ONU (dentro de “todos
los miembros” tienen que estar todos los miembros Permanentes de Cons. Seguridad)
2) Revisión: Se podrá celebrar una Conferencia General de los Miembros de las
Naciones Unidas con el propósito de revisar esta Carta, en la fecha y lugar que se
determinen por el voto de las dos terceras partes de los miembros de la Asamblea
General y por el voto de cualesquiera nueve miembros del Consejo de Seguridad. Cada
Miembro de las Naciones Unidas tendrá un voto en la Conferencia (art. 109)
PROCEDIMIENTOS DIPLOMÁTICOS
a) negociación: hay falta de formalismo en el procedimiento. Se utilizan
embajadores, cancilleres, o representantes. Solo actúan los Estados que están
inmersos en la controversia. Es el único que no interviene un tercero
b) buenos oficios: tercero toma la iniciativa de acercar a las partes distancias por el
conflicto sin proponer soluciones.
c) mediación: el tercero elabora una propuesta, sobre la que las partes deberán
pronunciarse. Propuesta no es vinculante.
d) investigación: se busca determinar los hechos objetivos que dieron motivo al
conflicto a través de comisiones investigadoras.
e) conciliación: se parece a la comisión, ya que busca determinar los hechos
objetivos, y a la mediación, puesto que busca finalizar el conflicto mediante una
propuesta. Este método sí es vinculante.
PROCEDIMIENTOS JURISDICCIONALES
a) arbitraje: puede ser un Tribunal facultado (La Haya) o uno ad hoc para resolver
ese conflicto en particular (se elige). Debe existir un compromiso arbitral, cuál
es el Derecho Aplicable al caso, y el procedimiento a seguir. Es obligatorio: en
caso de incumplimiento, hay sanciones y ejecución.
b) CIJ: tienen que estar representados todos los espacios geográficos y todos los
sistemas jurídicos existentes. Tiene una función “contenciosa” (pueden acceder
Estados Miembros, previa aceptación de la competencia de la Corte, y Estados
No Miembros si aceptan condiciones del Consejo de Seguridad. Sus fallos son
vinculantes) y “consultiva” (Estados no pueden pedir opiniones consultivas sino
se estaría pre-juzgando; las pueden pedir la Asamblea General, Consejo de
Seguridad, Órganos Autorizados por la Asamblea. OC no vinculantes)
INTRODUCCIÓN
Hoy en día la prohibición del uso o amenaza de la fuerza constituye una norma de ius
cogens. e acercar a las partes distancias por el conflicto sin proponer soluciones.
Regla (art. 2.4): Los Miembros de la Organización, en sus relaciones internacionales, se
abstendrán de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza contra la integridad territorial o
la independencia política de cualquier Estado, o en cualquier otra forma incompatible
con los Propósitos de las Naciones Unidas.
La Resolución 2625 intenta desarrollar el contenido del art. 2.4 de la Carta:
-guerra de agresión es un crimen contra la paz y entraña responsabilidad.
-Estados tienen deber de abstenerse de recurrir a la fuerza para violar fronteras.
-Estados tienen deber de abstenerse de represalias que impliquen uso de la fuerza.
-también deben abstenerse cualquier medida de fuerza que prive del derecho a la libre
determinación, libertad e independencia de los pueblos (eso es de la Resolución 1514).
-abstenerse de organizar o fomentar la organización de fuerzas irregulares o bandas
armadas, para hacer incursiones en el territorio de otro Estado.
-de organizar, instigar o ayudar en actos de guerra civil o terrorismo en otro Estado, etc.
LEGÍTIMA DEFENSA
(Art. 51 de la Carta) Ninguna disposición de esta Carta menoscabará el derecho
inmanente de legítima defensa, individual o colectiva, en caso de ataque armado contra
un Miembro de las Naciones Unidas, hasta tanto que el Consejo de Seguridad haya
tomado las medidas necesarias para mantener la paz y la seguridad internacionales.
Las medidas tomadas por los Miembros en ejercicio del derecho de legítima defensa
serán comunicadas inmediatamente al Consejo de Seguridad, y no afectarán en manera
alguna la autoridad y responsabilidad del Consejo conforme a la presente Carta para
ejercer en cualquier momento la acción que estime necesaria con el fin de mantener o
restablecer la paz y la seguridad internacionales.
Entonces, sus requisitos son:
a) debe haberse producido un ataque armado.
b) el Consejo de Seguridad aún no debe haber tomado medidas de paz y seguridad.
c) proporcionalidad.
d) inmediatez.
e) razonabilidad.
La legítima defensa colectiva ocurre cuando un Estado es víctima de un ataque armada
y los demás Estados acuden en su ayuda.
La legítima defensa preventiva no entraría dentro de la legítima defensa pues faltaría el
elemento “ataque armado”.
Las doctrinas:
a) El IUS AD BELLUM (Derecho a hacer la Guerra) está constituido por principios
normativos que establecen quién posee el Derecho de Recurrir, como extrema
ratio, a la guerra (tradicionalmente la autoridad legítima de un Estado) y con
cuáles fines (la justa causa): la defensa contra una agresión, la reafirmación del
orden internacional violado, la tutela contra violaciones masivas de Derechos,
son ejemplos de causas consideradas justas.
b) El IUS IN BELLO (Derecho en la Guerra), en cambio, está constituido por
principios normativos que establecen restricciones o vínculos morales
colaterales sobre la guerra, es decir límites morales sobre las actividades bélicas,
ya sea que éstas se realicen en el ámbito de una guerra cuya causa se considera
injusta.
TEORÍAS
a) t. subjetiva: incluye dolo y culpa. Es la conducta de una persona (órgano del
Estado, por ejemplo) atribuible al Estado (hecho del Estado).
b) t. objetiva: es el contraste entre ese hecho del Estado con la conducta exigida por
una obligación internacional (se tiene en cuenta la violación en si). Hay causa-
efecto, y si se produce daño, hay que reparar.
c) t. diligencia debida: Estados deben actuar con diligencia para evitar causar daños
a los demás sujetos de Derecho Internacional.
ELEMENTOS
a) El hecho generador, que puede ser una acción, inacción o abstención. Tiene un
aspecto objetivo (la conducta ilícita en sí por violación de una obligación
internacional) y uno subjetivo (que le sea imputable).
b) Atenuantes: “imprecisión de la norma” (cuando se dice “Standard mínimo de
civilización, por ej.) y “comportamiento de la víctima” (ej. Canal de Corfú)
c) Eximientes: “consentimiento” , “legítima defensa”, “fuerza mayor o caso
fortuito”, “peligro extremo” (se hace porque está en peligro su propia vida, no
del Estado, sino de las personas confiadas a su cuidado); “estado de necesidad”
(del propio Estado: se pone en peligro interés esencial del Estado si cumple con
una obligación internacional)