TEMA 2

FUENTES
 FUENTES
 El art. 38.1 del Estatuto del Tribunal Internacional de Justicia, establece que “La Corte (…) deberá aplicar:
 a.las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes;
 b.la costumbre internacional como prueba de una práctica generalmente aceptada como derecho;
 c.los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas;
 d.las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la
determinación de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 59”.

 Según este artículo, realizamos la siguiente clasificación:

 •Fuentes primarias
 •Tratado
 •Costumbre
 •Principios generales del Derecho
 •Jurisprudencia
 •Doctrina científica
FUENTES

 JERARQUÍA
 PRIMACÍA Y DEROGACIÓN DE FUENTES:
En caso de conflicto entre fuentes, los criterios de primacía y derogación son los
generales:
•En primer lugar, una norma posterior de contenido contrario deroga a una anterior de idéntico rango,
excepción hecha de las normas de ius cogens que prevalecen sobre cualesquiera otras según reza el art.
53 del Convenio de Viena. Por ejemplo, una costumbre o tratado general posterior de contenido
contrario deroga a una costumbre o tratado general anterior.
•En segundo lugar, una norma especial o particular, prima, sin derogarla, sobre una norma general. Así
pues, los tratados, que contienen normalmente reglas particulares, porque obligan a un número limitado
o menor de sujetos, priman, por esta razón, sobre las costumbres generales. Lo mismo ocurre con las
costumbres particulares, sean regionales o locales, que prevalecen siempre sobre las costumbres
generales.
 PRINCIPIOS GENERALES DIP
 Los principios generales del derecho aplicables en el ordenamiento internacional tienen dos procedencias:
 a.Principios considerados como tales in foro domestico:
 ◦El de prohibición de abuso de derecho.
 ◦El de responsabilidad internacional nacida de actos ilícitos y la restitución de lo adquirido por medio de un enriquecimiento injusto.
 ◦La excepción de prescripción liberatoria.
 ◦La obligación de reparar los daños debe abarcar no sólo el daño efectivamente sufrido (danum emergens), sino también la ganancia
dejada por obtener (lucrum cessans).

 b.Principios generales propiamente internacionales. Entre ellos podemos citar los siguientes:
 ◦La primacía del tratado internacional sobre la ley interna.
 ◦El principio de continuidad del Estado.
 ◦El de que en materia de responsabilidad internacional la indemnización debe ser apreciada en función de la realización efectiva del daño.
 ◦La regla del agotamiento previo de los recursos internos antes de acudir a la vía internacional.
 ◦Algunos otros relativos a la conducta en la guerra marítima.
 JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL
 Su misión no es la de crear Derecho, sino la de ser un medio para determinar las reglas de Derecho.
 La función de la jurisprudencia es doble:
1.Como elemento de interpretación.
2.Como medio de prueba.
 Hoy en día actúan o pueden actuar diversos tribunales:
 El Tribunal Permanente de Arbitraje, cuya sede está en el Haya.
 El Tribunal Internacional de Justicia, con sede en el Haya, órgano principal de las Naciones Unidas.
 El Tribunal Internacional del Derecho del Mar
 El Tribunal de Justicia de la Unión Europea.
 Los Tribunales Regionales de Derechos Humanos.
 Las Comisiones Mixtas de los Tratados de Paz de la Segunda Guerra Mundial.
 Los Tribunales Administrativos: el de las Naciones Unidas y El Tribunal Administrativo de la Organización Internacional del Trabajo.
 Los Tribunales Penales Internacionales para la ex Yugoslavia y para Ruanda.
 La Corte Penal Internacional.
 COSTUMBRE INTERNACIONAL
 Expresión de una práctica seguida por los sujetos internacionales y generalmente aceptada por éstos como
derecho.
 De lo anterior se desprende que la costumbre está formada por dos elementos:
 1.El elemento material, de repetición de actos o práctica constante y uniforme de los sujetos.
 2.El elemento espiritual u opinio iuris sive necessitatis, es decir, la convicción por parte de los sujetos de Derecho
internacional de que se trata de una práctica que obliga jurídicamente.
 CLASES DE COSTUMBRES
 Costumbres generales o universales:
•Tienen ámbito universal y obligan en principio a todos los Estados, salvo que se hayan opuesto a la
misma en su período de formación de manera inequívoca y expresa (regla de la objeción persistente). Por
tanto, el litigante que se oponga a que le sea aplicada una costumbre general habrá de probar que la ha
rechazado en el período de formación, recayendo sobre él la carga de la prueba.

 Costumbres particulares:
•Costumbres regionales. Son aquellas que han nacido entre un grupo de Estados con características
propias. Cabe hablar de ellas, por ejemplo, en el ámbito de Iberoamérica o en el de la Unión Europea. Las
referidas costumbres, en el caso de un litigio internacional, habrán de probarse por la parte que las alega.
•Costumbres locales o bilaterales. Su ámbito de aplicación es más reducido que el de las anteriores,
pudiendo afectar solamente a dos Estados. En este caso podemos hablar de una costumbre bilateral.