Estudio Jurídico “Escalante & Asociados”

  Asesoría Especializada 
Ca. Carlos Horna Nº 109 Of. 01 Chiclayo
_______________________________________________________________

EXP.:
ESP. LEGAL:
CUADERNO: PRINCIPAL.
ESCRITO: 01
SUMILLA: DEMANDA DE TERCERIA
EXCLUYENTE DE PROPIEDAD

SEÑOR JUEZ DEL 8° JUZGADO CIVIL SUB ESPECIALIDAD

COMERCIAL DE CHICLAYO.

Sociedad Conyugal representado por VERONICA

CONSUELO GUTIERREZ ZAPATA Y JOSE LUIS
SAAVEDRA SALAZAR,  identificado con DNI Nº 16746155
con domicilio real en la Av. Sáenz Peña Nº 1569 y
señalando domicilio procesal en la calle Carlos Horna Nº
109-2do Piso de la Urb. La Primavera III Etapa, ambos de
la ciudad de Chiclayo, consigno casilla electrónica Nº
22633; a Ud. Me presento y expongo lo siguiente:

I.- PETITORIO:
Que, interpongo DEMANDA DE TERCERIA EXCLUYENTE DE
PROPIEDAD, contra los sujetos procesales en el Proceso de Ejecución de
Garantías Reales que se tramita en su Despacho con el Expediente N°.196-
2016, los mismos que son los siguientes:

 BANCO DE SCOTIABANK SAA, demandante en el proceso

de Ejecución de Garantías, a quien se le deberá de notificar

1
 
Estudio Jurídico “Escalante & Asociados”
  Asesoría Especializada 
Ca. Carlos Horna Nº 109 Of. 01 Chiclayo
_______________________________________________________________

en su local institucional Av. José Balta Nº 1615-1623 de esta

ciudad.
 JOSE LUIS SAAVEDRA SALAZAR, demandado en el
proceso de Ejecución de Garantías, a quien se le deberá
notificar en su domicilio procesal…

Interpongo la presente demanda a fin, que su Juzgado DISPONGA EL

LEVANTAMIENTO O DEJE SIN EFECTO EL EMBARGO EN FORMA DE
INSCRIPCIÓN, ordenado por vuestro despacho en el referido Expediente N°.
123-2006, sobre ejecución de garantía, medida que ha recaído sobre el bien
inmueble ubicado en la calle Virrey Toledo Nº 329 2do piso-Urb. Latina
Distrito de José Leonardo Ortiz Provincia de Chiclayo, Departamento de
Lambayeque, que se encuentra inscrito en el Asiento COOOO2 y con Partida
Registral Nº 11096676 de la II ZONA REGISTRAL Nº II SEDE CHICLAYO, de
propiedad de la sociedad de gananciales constituida por los esposos
SAAVEDRA GUTIERREZ y en dónde; acciones y derechos que les
corresponden, se están viendo afectados.

Fundamento mi pretensión en los hechos que a continuación paso a

exponer:

II.- FUNDAMENTACION FACTICA Y JURÍDICA DE LA PRETENSIÓN:

1. Quien presenta la demanda de tercería de propiedad, del bien

inmueble ubicado en la calle Virrey Toledo 329 2do piso Urb.
Latina del Distrito José Leonardo Ortiz, Provincia de Chiclayo,
Departamento de Lambayeque; tiene derecho de propiedad,
sobre dicho bien inmueble.
2. Es del caso, que en dicha partida registral se verificaba como
propietario a uno de los cónyuges y no a los dos como es el
caso, ya que dicho bien fue adquirido durante el matrimonio como

2
 
Estudio Jurídico “Escalante & Asociados”
  Asesoría Especializada 
Ca. Carlos Horna Nº 109 Of. 01 Chiclayo
_______________________________________________________________

así lo hago constar con documento de fecha cierta, como lo es la

partida de matrimonio, ya que, si bien es cierto de que uno de los
cónyuges no suscribió (30 de julio del 2011) como comprador del
inmueble antes dicho del punto anterior, eso no afecta el acto
jurídico compra venta ni mucho menos el derecho del cónyuge
no suscrito en dicho acto, pues como bien es sabido que para
comprar bienes dentro del matrimonio la ley no exige que dicho
acto de compra venta tenga que ser suscrito por ambos
cónyuges, solo lo exige en los actos de disposición de los bienes
sociales, conforme lo establece el art. 315 del CC 1er y 2do
párrafo; por tanto, dicho bien se adquirió dentro del
matrimonio, vale aclarar, dentro de un régimen de gananciales y
dentro de los alcances del Artículo 310º, quiere decir que don
xxxxxxxxxxxxxxxxxx y doña xxxxxxxxxx conforman una sociedad
de gananciales y esta le otorga derechos no solo de carácter
patrimonial, sino sucesorio contemplados en la constitución
política del Perú, pues desde la celebración del matrimonio,
cualquiera de los cónyuges, la misma que adjunto como
instrumental de prueba.
3. En estas circunstancias, en el presente proceso principal se ha
emitido la resolución Nº dos de fecha 02 de noviembre del 2015
donde ordena SACAR A REMATE respecto de un bien inmueble
de mi propiedad, utilizando una ficha registral emitida por la Zona
Registral Nº II-sede Chiclayo en donde hace constar como
Hipoteca a favor del acreedor CAJA MUNICIPAL DE AHORRO Y
CREDITO DE PIURA SAC, demandado en el presente proceso.
4. Que, estando debidamente acreditado mediante instrumento de
fecha cierta la titularidad que ostento respecto a las acciones
y derechos del inmueble descrito en el petitorio de la presente
demanda, tengo que acotar a vuestro digno despacho , que con
sorpresa he tomado conocimiento del juicio de garantías reales,

3
 
Estudio Jurídico “Escalante & Asociados”
  Asesoría Especializada 
Ca. Carlos Horna Nº 109 Of. 01 Chiclayo
_______________________________________________________________

solicitud de remate respecto de las acciones y derechos que es

de mi propiedad, por proceso judicial en el cual el recurrente no
mantiene ninguna relación obligacional con los justiciables de
dicho juicio.
5. Que, en consonancia con los considerandos precedentes, debo
6. poner en relieve , el derecho real que ostenta el recurrente, son
los derechos que comprende del bien inmueble de mi
propiedad, tal como lo afirma en ese sentido, el Maestro Max
Arias Schereiber Peste dice que la inscripción registral
“no asume más valor que el de un simple aviso que
protege a los terceros que no han intervenido en el acto.
Pero no lleva en si misma una verdadera sustantividad “.

En este orden de ideas señor Juez debo significar a vuestro Despacho que
para oponer con éxito la presente tercería, resulta imprescindible la
acreditación que la fecha de adquisición sea cierta, confiable y que preceda
en el tiempo a la ejecución de la garantía real, conforme lo he establecido en
los considerándoos precedentes y que para mejor ilustrar me permitiré
precisar a continuación:

-Según la Copia Literal de Registro de Propiedad en el rubro

gravámenes y cargas D00001 y D00002, se encuentra anotado en la Partida
Electrónica N ° 02024059 ZONA REGISTRAL Nº II SEDE CHICLAYO OFICINA
REGISTRAL CHICLAYO, donde se anota la Constitución de Hipoteca de mi
propiedad

POR LO PRECISADO , SEÑOR JUEZ , VUESTRO DESPACHO

PUEDE CONCLUIR QUE EL TERCERISTA ES PROPIETARIO DEL DEL
BIEN INMUEBLE REFERIDO, ANTES DE AFECTARSE CON LA
ANOTACION E HIPOTECA ALUDIDA.

4
 
Estudio Jurídico “Escalante & Asociados”
  Asesoría Especializada 
Ca. Carlos Horna Nº 109 Of. 01 Chiclayo
_______________________________________________________________

7. Señor Juez, DEJO CLARO, el demandante en ningun momento

celebro o suscribió ningun acuerdo de separación de patrimonios
y/o su sustitución, la cual podrá corroborar solicitando a Registros
Públicos le informe si se encuentra alguna inscripción de
registro personal referente a este punto.

Por lo expuesto en los considerandos precedentes y conforme lo corroboro

con la instrumental que acompaño a la presente demanda , la compra-venta
del bien inmueble en litis , fue efectuada dentro de la sociedad de gananciales
es decir un bien social, por lo que, en tal razón , su Despacho deberá
amparar mi interpuesta y oportunamente ordenar se deje sin efecto el
remate, que pesa sobre mi propiedad ; y así mismo debe ordenar que se me
paguen las costas y costos que irrogue el presente proceso.

III.- FUNDAMENTOS JURÍDICOS DE MI PRETENSIÓN:

Amparo mi pretensión en los fundamentos legales,

jurisprudenciales y doctrinal, que a continuación cito:

1.- FUNDAMENTO LEGAL:

FUNDAMENTOS DE ORDEN CONSTITUCIONAL.-

A.- Fundo mi pretensión en lo dispuesto por el Art. 70° de la
Constitución Política del Perú, en el sentido de que el derecho de propiedad
es inviolable y el estado garantiza , por lo que su despacho se encuentra
obligado a suspender el proceso de ejecución y dejar sin efecto el remate.

FUNDAMENTOS DE ORDEN MATERIAL.-

Amparo mi pretensión en las normas contenidas en el Código Civil,

que detallaré:

5
 
Estudio Jurídico “Escalante & Asociados”
  Asesoría Especializada 
Ca. Carlos Horna Nº 109 Of. 01 Chiclayo
_______________________________________________________________

A.- Artículo 310º.- Bienes sociales.- Son bienes sociales

todos los no comprendidos en el artículo 302, incluso los que cualquiera de los
cónyuges adquiera por su trabajo, industria o profesión; así como los frutos y
productos de todos los bienes propios y de la sociedad y las rentas de los
derechos de autor e inventor.
También tienen la calidad de bienes sociales los edificios construidos a costa
del caudal social en suelo propio de uno de los cónyuges, abonándose a este
el valor del suelo al momento del reembolso.

B.- Artículo 315º.- Disposición de los bienes sociales.-

Para disponer de los bienes sociales o gravarlos, se requiere la intervención del
marido y la mujer. Empero, cualquiera de ellos puede ejercitar tal facultad, si
tiene poder especial del otro.
Lo dispuesto en el párrafo anterior no rige para los actos de adquisición de
bienes muebles, los cuales pueden ser efectuados por cualquiera de los
cónyuges. Tampoco rige en los casos considerados en las leyes especiales.

C.- Artículo 1099.-   Requisitos de validez de hipoteca .-

Son requisitos para la validez de la hipoteca:
1.- Que afecte el bien el propietario o quien esté autorizado para ese
efecto conforme a ley.

FUNDAMENTOS DE ORDEN PROCESAL.-

Amparo mi pretensión en las disposiciones contenidas en el Código
Adjetivo, las mismas que citare a continuación:

A.- Sirve de fundamento a la demanda la norma

contenida en el inciso 5) del Artículo 245° del Código Adjetivo, la misma que
cito con la finalidad de demostrar que la minuta de compra- venta , que
acompaño a la presente, ha adquirido fecha cierta , produciendo eficacia

6
 
Estudio Jurídico “Escalante & Asociados”
  Asesoría Especializada 
Ca. Carlos Horna Nº 109 Of. 01 Chiclayo
_______________________________________________________________

jurídica como tal en el presente proceso, toda vez que su ingreso ante la
Notaria del Dra. Isabel Alvarado Quijano, es de fecha 30 de Julio del 2011
y aclarada con fecha 09 de agosto del 2011.

B.- Sirve de fundamento a la demanda, la norma

contenida en el Art. 32° del Código Adjetivo, la misma que regula la
prevención de la competencia , entendida ésta , con la exclusividad de la
competencia del Juez , quien al conocer el proceso principal, es competente
para conocer la pretensión de garantía , así como la pretensión accesoria,
complementaria o derivada de otra planteada anteriormente.

C.- Sirve de fundamento a la demanda, la norma

contenida en el Art. 533° del Código Adjetivo, la misma que precisa que la
presente demanda de tercería , va dirigida contra los sujetos procesales del
proceso principal, es decir contra el demandante y demandado del proceso
de garantías reales.
D.- Sirve de fundamento a la demanda, la norma
contenida en el Art. 536° del Código Adjetivo, la misma que regula los
efectos de la presente demanda de tercería , luego de haber sido admitido
por su Despacho. Efectos que se concretan con la suspensión del proceso
principal.
E.- Sirve de fundamento a la demanda, la norma
contenida en el Art. 534° del Código Adjetivo , la misma que precisa la
oportunidad de interponer la presente demanda, por lo que no
habiéndose rematado mi propiedad la interpuesta resulta atendible.

F.- Sirve de fundamento a la demanda, la norma

contenida en el Art. 535° del Código Adjetivo, la misma que prescribe que
el demandante para interponer la presente acción deberá probar su
derecho con documento público o privado, de fecha cierta, siendo esta
última cumplida por el tercerista, al haber adjuntado la acta de matrimonio,

7
 
Estudio Jurídico “Escalante & Asociados”
  Asesoría Especializada 
Ca. Carlos Horna Nº 109 Of. 01 Chiclayo
_______________________________________________________________

con fecha cierta, es decir que en la referida hipoteca no intervine y mucho

menos suscribí dicho acto.

IV.- VIA PROCEDIMENTAL:

Que, de conformidad con lo prescrito por el Art. 486°,
numeral quinto del Código Procesal Civil, la presente demanda deberá
tramitarse como PROCESO ABREVIADO.

V.- COMPETENCIA:
Que, en aplicación de lo prescrito taxativamente en el Art.
32° del Código Procesal Civil, su despacho resulta competente para conocer
mi demanda de tercería , debido a que la norma en comentario regula la
prevención de la competencia , entendida esta como exclusividad de la
competencia del Juez, quien al conocer el proceso principal, es competente
para conocer la pretensión de garantía , así como de la pretensión accesoria,
complementaria o derivada de otra planteada anteriormente.

VI.- MEDIOS PROBATORIOS:

Que, ofrezco en calidad de medio probatorio la siguiente
instrumental:

1. ACTA DE MATRIMONIO de fecha 14 de febrero

del 2001.
2. El Informe que deberá solicitarse a la Notaria
WELTI ISABEL ALVARADO QUIJANO, ubicada en
la Av. Sáenz Peña Nº 845 en la Ciudad de
Chiclayo, con el fin que el mencionado Notario,
precise la fecha de ingreso a su Notaria, de la
Minuta de Compra- venta del inmueble de la calle
Leticia Nº 462 del Distrito y Provincia de Chiclayo,

8
 
Estudio Jurídico “Escalante & Asociados”
  Asesoría Especializada 
Ca. Carlos Horna Nº 109 Of. 01 Chiclayo
_______________________________________________________________

siendo la Escritura Pública Nº 2,379 y la Escritura

Publica Nº 2508 Aclaración de compra venta
3. El Informe que deberá solicitarse a la Notaria
Antonio Enrique VERA MENDEZ, ubicado en la calle
San José Nº 981 de esta ciudad, con el fin que
precise cuando se suscribió la Escritura Pública de
Contrato de Mutuo con constitución de garantía
Hipotecaria Nº 3094 de registro Nº 197 de fecha 13
de Setiembre del año 201, firmo el demandante
CESAR ALBERTO ARBOLEDA SOLIS.
4. El Informe que deberá solicitarse a Registros
Públicos con sede en Chiclayo, si existe en su
registro personal alguna resolución registral
referente algún acuerdo de separación de patrimonio
y/o sustitución.

VII.- ANEXOS DE LA DEMANDA:

Son los siguientes:

1.A.- Copia simple y legible de mi D.N.I.
1.B.- copia Original del Acta de Matrimonio.
1.C.- copia de la Resolución Nº dos de fecha 02 de
noviembre del 2015.
1.D.- Tasa de Arancel Judicial.
1.E.- Cedulas de Notificaciones suficientes.

POR TANTO:

A Ud; Señor Juez , solicito se sirva dar el trámite de ley

a la presente demanda y en su oportunidad declararla FUNDADA, con la

9
 
Estudio Jurídico “Escalante & Asociados”
  Asesoría Especializada 
Ca. Carlos Horna Nº 109 Of. 01 Chiclayo
_______________________________________________________________

expresa condena a la parte demandada el pago de costas y costos que

irrogue el presente proceso.

PRIMER OTROSI DIGO: Que, pese haber cumplido con lo estipulado en el

Art. 535° del Código Adjetivo , es decir haber acreditado mi derecho de
propiedad del bien sub-litis, con los instrumentos de fecha cierta, CUMPLO:
Con ofrecer contractuela personal – Caución Juratoria – de conformidad con
lo señalado por el Art. 610° del Código Adjetivo.

SEGUNDO OTROSI DIGO: De conformidad con el artículo 80º del Código

Procesal Civil, otorgo las facultades generales de representación a que se
refiere el artículo 74º del Código acotado al abogado WALTER ALEXANDER
ESCALANTE HURTADO y declaro estar instruido de la representación o
delegación que otorgo y de sus alcances.

TERCER OTROSI DIGO: Adjunto copia de la presente demanda y de los

anexos para el emplazado, así como el arancel y las cédulas de notificación
correspondientes.
Chiclayo, 31 de diciembre del 2015

10