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Practica Nmero: 4
Resolucin de la prctica:
Para dar respuesta a esta cuestin acudiremos tanto a contenido puramente jurdico
como a opiniones fundadas en Derecho de diferentes conocedores de la materia.
1) Ley Orgnica 2/2010, de 3 de marzo, de salud sexual y reproductiva y de la
interrupcin voluntaria del embarazo.
2) Real Decreto 831/2010, de 25 de junio, de garanta de la calidad asistencial
de la prestacin a la interrupcin voluntaria del embarazo.
3) STC 154/2002, de 18 de julio; STC 57/1994, de 28 de febrero; STC 58/1998,
de 16 de marzo; STC 53/1986
4) Cdigo de Deontologa Mdica de la Organizacin Mdica Colegial (OMC)
5) Opiniones de Antonio del Moral, magistrado de la Sala Segunda del
Tribunal Supremo.
6) Comentarios de la Asociacin para la Defensa del Derecho a la Objecin de
Conciencia.
El mdico acude a Usted para que le asesore de cara al recurso que pretende
presentar en este caso recurso de apelacin. Mediante el cual se pretende que un
tribunal superior al Juzgado de los Contencioso Administrativo nmero tres de Mlaga,
vase el Tribunal Superior de Justicia resuelva.
El tema que se nos presenta en esta pregunta es realmente importante, debido en
primer lugar al fondo del asunto, entendido como la base misma de Derecho, el
derecho de objecin de conciencia. Como podemos observar la objecin de
conciencia en s misma no se encuentra definida en nuestro marco normativo, sin
embargo la doctrina constitucional es amplia al respecto. Como fenmeno jurdico
social surge a finales del Siglo XIX y se desarrolla a lo largo del siglo XX. Sin hacer
alusin a los ejemplos antiguos, sin lugar a dudas la objecin de conciencia toma una
importante notoriedad en torno al mundo militar. Como bien sabemos a partir de la
segunda mitad del siglo XX ha tenido lugar una eclosin de este fenmeno, abarcando
temas como la fiscalidad y al que nos es oportuno referirnos ahora el aborto.
La idea de objecin de conciencia surge a partir de una primera sentencia, la
Sentencia del Tribunal Constitucional 15/1982, la cual expresa una fuerte conexin
entre la objecin de conciencia al servicio militar y el derecho a la libertad ideolgica y
religiosa para resolver el recurso de amparo de un objetor llamado a filas.
Por su parte la Sentencia del Tribunal Constitucional 53/1985 afirma que tiene lugar
un reconocimiento intermedio generalsimo de cualquier objecin de conciencia para
incluir la opuesta al aborto legal. Sin embargo la Sentencia del Tribunal Constitucional
161/1987 no sigue a la 53/1985 afirmando que no existe ni puede existir un derecho
general a la objecin de conciencia, amparndose en (STC n 15/1982, de 23 de abril,
dictada en el recurso de amparo n 205/1981 y publicada en el BOE de 16 de mayo
de 1982)
Qu argumenta entonces el tribunal en esta sentencia?:
... puesto que la libertad de conciencia es una concrecin de la libertad ideolgica que
nuestra Constitucin reconoce en el artculo 16, puede afirmarse que la objecin de
conciencia es un derecho explcita e implcitamente en el ordenamiento constitucional
espaol.
... por lo que se refiere al derecho a la objecin de conciencia [ante el aborto
provocado], que existe y puede ser ejercido con independencia de que se haya dictado
o no tal regulacin, la objecin de conciencia forma parte del contenido del derecho
fundamental a la libertad ideolgica y religiosa contenido en el artculo 16.1 de la
Constitucin y, como ha indicado este Tribunal en diversas ocasiones, la Constitucin
es directamente aplicable, especialmente en materia de derechos fundamentales.
Por consiguiente, la doctrina del Tribunal Constitucional no es unvoca. Dentro de su
propia coherencia podemos observar mltiples sentencias que concluyen
favorablemente u otras por el contrario desfavorablemente con respecto a la objecin
de conciencia al aborto.
b) En los casos en que las mujeres opten por la interrupcin del embarazo
regulada en el artculo 14 recibirn, adems, un sobre cerrado que contendr la
siguiente informacin:
b.1) Las ayudas pblicas disponibles para las mujeres embarazadas y la cobertura
sanitaria durante el embarazo y el parto.
b.2) Los derechos laborales vinculados al embarazo y a la maternidad; las prestaciones
y ayudas pblicas para el cuidado y atencin de los hijos e hijas; los beneficios fiscales
y dems informacin relevante sobre incentivos y ayudas al nacimiento
b.3) Datos sobre los centros disponibles para recibir informacin adecuada sobre
anticoncepcin y sexo seguro.
b.4) Datos sobre los centros en los que la mujer pueda recibir voluntariamente
asesoramiento antes y despus de la interrupcin del embarazo.
3) En todos los supuestos, y con carcter previo a la prestacin del consentimiento,
se habr de informar a la mujer en los trminos de los artculos 4 y 10 de la Ley
41/2002, de 14 de noviembre, bsica reguladora de la autonoma del paciente y de
derechos y obligaciones en materia de informacin y documentacin clnica, y
especficamente sobre las consecuencias mdicas, psicolgicas y sociales de la
prosecucin del embarazo o de la interrupcin del mismo.
4) La informacin prevista en este artculo ser clara, objetiva y comprensible. Se
comunicar, en la documentacin entregada, que dicha informacin podr ser
ofrecida, adems, verbalmente, si la mujer lo solicita.
5) Por su parte los Art 18 y 19 engloban las Garanta del acceso a la prestacin y las
Medidas para garantizar la prestacin por los servicios de salud
Como podemos apreciar la legislacin que ampara el derecho a ser informado en estos
supuestos es amplia, pero nada dice de la posibilidad de objecin de conciencia del
personal sanitario hasta el momento. Acudiremos por ello al Cdigo de Deontologa
Mdica de la Organizacin Mdica Colegial (OMC), el cual nos definir rigurosamente
que se entiende por objecin de conciencia en el plano mdico. Con ello pretendo un
mayor entendimiento de la cuestin para posteriormente dar mi respuesta.
Cmo podemos definirlo en el plano mdico?
Se entiende por objecin de conciencia a la negativa del mdico a someterse por
convicciones ticas morales o religiosas, a una conducta que se le exige, ya sea
jurdicamente por mandato de la autoridad o por una resolucin administrativa de tal
forma que realizarla violenta seriamente su conciencia.
El reconocimiento de la objecin de conciencia del mdico es un presupuesto
imprescindible para garantizar la libertad e independencia de su ejercicio profesional.
No es admisible una objecin de conciencia colectiva o institucional.
Por su parte, el TS, en su sentencia de 23 de enero de 1998, sostiene que esta objecin
es un indudable derecho de los profesionales, una facultad que forma parte del
contenido del derecho fundamental de libertad ideolgica y religiosa reconocido en el
art. 16.1 CE, cuyo ejercicio no resulta condicionado por ninguna regulacin legal,
debido a la aplicacin directa del artculo constitucional. Afirma, adems, que la
regulacin del derecho de objecin de conciencia no es encuadrable en el mbito de
una norma reglamentaria por su naturaleza de derecho fundamental. Del mismo modo
acudimos a una sentencia anterior la STC n 15/1982, de 23 de abril, que ya ha sido
explicada.
Como mera aadidura me gustara referirme a las siguientes opiniones para tener
presentes todos los distintos puntos de vista.
Entre las voces ms discordantes con esta idea se erigi el Colegio de Mdicos de
Toledo, que present un recurso ante los tribunales por considerar que los artculos
55.1 y 55.2 del Cdigo de Deontologa Mdica de la Organizacin Mdica Colegial
(OMC), referidos al deber del mdico de informar a la paciente que desee abortar,
vulneraban el derecho de objecin de conciencia de los mdicos. Por su parte, el
catedrtico Csar Nombela Microbilogo sealaba como necesario que se
reconozca y respete la conciencia, especialmente cuando se trata del derecho a la vida,
en la etapa fetal o en los ltimos das.
Antonio del Moral, magistrado de la Sala Segunda del Tribunal Supremo, afirma que
la objecin de conciencia ya est regulada por la Constitucin Espaola y por la Carta
de Derechos Fundamentales de la Unin Europea. Del Moral es partidario de analizar
la objecin de conciencia caso por caso, ya que no se trata tanto de priorizar un
derecho sobre el otro, sino de compatibilizar y ver soluciones que permitan
salvaguardar ambos intereses.
Esta bajo mi punto de vista es una argumentacin perfectamente vlida y aplicable al
caso que se nos ha planteado.
ANDOC (Asociacin para la Defensa del Derecho a la Objecin de Conciencia) ha
sealado en una nota de prensa que " la actual legislacin consagra el aborto como
un derecho e impone una lnea ideolgica nica, confirmndose la necesidad urgente
de un cambio legislativo pues ignora totalmente los derechos del nasciturus y obliga a
los mdicos a aceptar el aborto como acto mdico". En este sentido ANDOC defiende
que la legislacin actual del aborto conlleva la aceptacin del aborto como un derecho
de la mujer (ley de plazos con aborto libre antes de la semana 14) lo que ha dado
lugar a los conflictivos artculos del Cdigo.
Como bien hemos observado la doctrina del Tribunal constitucional no es univoca,
por lo tanto hasta el momento la respuesta a esta pregunta queda en el aire, a
criterio particular del juez, en un momento y situacin especfica.
Creo que debe abrirse un debate serio y sereno sobre la posibilidad de regular el
contenido, los lmites y la forma de ejercicio del derecho a la objecin de conciencia en
el mbito sanitario, ya que de esa forma se dotara de seguridad jurdica y certidumbre
a la relacin de los profesionales de la medicina con sus pacientes, evitando la
discrecionalidad, las situaciones de abuso y garantizando el cumplimiento del resto de
derechos amparados por el deber jurdico. Por otro lado, la Asamblea del Consejo de
Europa, invita a los Estados a que desarrollen una normativa completa y clara que,
en aras de la tutela de la libertad religiosa y de creencia, garantice el derecho de
objecin de conciencia del personal sanitario, al tiempo que posibilita que los
pacientes sean remitidos a otro facultativo y que reciban tratamiento mdico
apropiado en casos de urgencia
Por todo ello, animara a presentar al mdico el recurso de apelacin.