El querellante en los delitos de accin privada Por Nicols Haussler, otro miembro del Estudio

Introduccin: La gnesis del proceso penal posee dos regulaciones que muestran modos no comunes de actividad, idnea para provocar el inicio del proceso penal. Una de ellas se refiere, a los procesos por delitos perseguibles por accin de ejercicio privado y otra al procedimiento fiscal preparatorio. La accin por delito privado es una va idnea para dar vida al primero de estos modos no comunes, que se encuentra previsto en escaso nmero de de sistemas legislativos penales. En nuestro pas, corresponde procesalmente por responder a previsiones del derecho sustantivo . En efecto, conforme al sistema establecido por el Cdigo Penal argentino para el ejercicio de las acciones, la regla es que la accin penal debe iniciarse de oficio. El propio Cdigo en el art 73 establece limitaciones sustanciales del poder que, como regla, tiene el Estado para investir a los rganos jurisdiccionales de la funcin de actuar el derecho penal. Una de esas limitaciones se muestra en la titularidad para el ejercicio de la accin, otorgada por la propia ley de fondo, exclusivamente al particular ofendido. Con esa facultad excluyente de la actividad del Estado, se da vida a lo que la ley de fondo llama acciones privadas al establecer la excepcin de la regla segn la cual debern iniciarse de oficio todas las acciones penales. La accin penal en su concepcin unitaria, siempre es de naturaleza pblica sea que se entienda, sustancialmente como procesalmente . Sin embargo, por delimitacin del derecho material en determinados delitos, el rgano oficial queda excluido desde el punto de vista de la titularidad para ejercerla. El inters punitivo del Estado se subordina, con respecto a determinados delitos, al inters que el particular ofendido pueda tener para que se castigue al culpable, dejando en sus manos la accin para que la actividad jurisdiccional declare la culpabilidad, como presupuesto constitucional de la pena . El Cdigo penal enumera taxativamente y especficamente los delitos de accin privada. Solo el derecho sustancial puede establecer ese lmite porque con l se otorga un poder dispositivo en la realizacin de la accin. A la ley procesal le est vedado ampliarlo, reducirlo o regularlo de manera tal que altere su esencia. El art 73 del Cdigo Penal, establece el mbito de aplicacin de este rgimen excepcional para el ejercicio de la accin penal. Concepto. Extensin. La persecucin penal privada, por lo expuesto, es una excepcin a nuestro derecho penal, que como sistema parte de la regla que impone el monopolio acusatorio del Estado. La prohibicin del ejercicio de la accin penal por el rgano del Estado es absoluta en los delitos de accin privada, por lo cual no puede acusar el Ministerio Pblico Fiscal; quien puede querellar es el ofendido por el delito y en algunos casos a sus herederos forzosos guardadores o representantes. El querellante exclusivo es el nico que puede conducir el proceso como acusador, hacia la sentencia. Su falta de voluntad para continuar la persecucin penal, conduce a la finalizacin de la misma. Los titulares de esta accin privada podrn ejecutarla ante los tribunales penales haciendo uso del derecho de querella, vale decir acusando en forma exclusiva. El art 73 del CP, segn la ley 24.453, llama acciones privadas las que nacen de delitos de calumnias e injurias, violacin de secretos, salvo en los casos de los arts. 154 y 157, concurrencia desleal prevista en el art. 159 e incumplimiento de los deberes de asistencia familiar cuando la victima fuere el cnyuge art. 4 inc 5 de la ley 13.944. El inc. 1 del art 73 del Cdigo Penal se refiere a las calumnias e injurias sin limitacin alguna. De all que estn comprendidos todos los delitos contra el honor previstos en los arts. 109, 110, 112 y 113 del CP, con las modalidades de los arts. 111, 114, 116 y 117 del mismo cuerpo legal. Las ltimas reformas han dado mayor amplitud al nmero posible de figuras delictivas contra el honor, al captarse conductas genricamente delictuosas y al distinguir las formas difamatorias de la calumnia y de la injuria, las que estn punidas con mayor gravedad . El inc. 2 del art 73 del Cdigo Penal comprende las formas de violacin de secretos contenidas en el Cap. III de los delitos contra la libertad, pero hace excepcin de las previsiones contenidas en los art 154 y 157. Quedan comprendidas por lo tanto, las conductas delictivas

que prevn los arts. 153, 155 y 156, referidas a la violacin de la correspondencia en sus diversas formas de atentar contra ellas, a los casos de publicacin indebida y a la violacin del secreto profesional. El inc. 3 del art 73 del Cdigo Penal se refiere a la competencia desleal, prevista especficamente en el art. 159 que incluye los delitos contra la libertad de trabajo y asociacin, que solo podan ser reprimida con multa, pero con las sucesivas reformas se le agreg tambin la pena de prisin. Finalmente, el inc. 4 del art 73 del Cdigo Penal incluye el cumplimiento de los deberes de asistencia familiar, pero limitado al sujeto pasivo: solamente cuando la vctima fuese el cnyuge. De esta forma se castiga al cnyuge, que se sustrae a prestar, al otro cnyuge no separado legalmente, los medios indispensables para su subsistencia aun sin mediar sentencia civil. Naturaleza jurdica. El juicio por delitos de accin privada, no es un tpico proceso de partes, aunque se asemeja mucho a l. A pesar de tratarse de una persecucin penal privada, no dispone de su propia punicin ya que la pena es un instituto pblico. Es por ello, que los procesos por delitos de accin privada pueden ser caracterizada como semiacusatorios y no como acusatorios puros as lo determino la Cmara Penal de Santa Fe Sala I 4/12/89 en autos caratulados Stochero de Rueda, Susana c/ Canaveri, Ricardo . Sin embargo, segn Delmas-Marty se acerca bastante al proceso acusatorio pues no resulta necesaria la persecucin pblica. Teniendo cierta similitud con el proceso civil . La querella es un acto solemne que contiene una imputacin concreta de un hecho considerado delictuoso y captado por alguna de las figuras especficamente incluidas dentro de esta modalidad de la accin penal, dirigida contra persona fsica determinada. El poder de querellar de manera exclusiva (con independencia del Ministerio Pblico Fiscal en los casos permitidos) es considerado como un verdadero derecho subjetivo concedido al particular por el derecho penal sustantivo .

El derecho de querella. El derecho de acusar es el poder que la ley concede al particular, cuando slo l tiene un inters comprometido en la persecucin penal. La querella es el acto por el cual el particular ejerce su derecho de acusar, es decir, el acto por el cual el agraviado acusa a la persona a quien le atribuye responsabilidad penal. Esa querella es el primer acto del ejercicio de la accin; y dado que ella implica la expresin de un derecho, como es el de acusar, tiene un doble carcter: es dispositivo y vinculante.  El carcter dispositivo de la querella aparece toda vez que depende del la voluntad del titular, iniciar o no iniciar la accin.  El carcter vinculante est referido al efecto inmediato que produce el ejercicio del poder, en cuanto pone al tribunal en la necesidad imprescindible de proveer acerca del fundamento de la pretensin que se intenta hacer valer. El procedimiento por delito perseguible por accin privada, se diferencia del procedimiento penal comn por ser un procedimiento penal trunco, el cual prcticamente se agota en el debate. Carece de procedimiento preliminar y tambin de procedimiento intermedio es decir, el procedimiento nace con la accin del querellante y desemboca en el debate oral y publico, fuente de la sentencia. Se podra decir, que la tarea de preparacin es cumplida informalmente por el propio querellante, que carece del uso de la fuerza pblica para llenar a cabo esa tarea; sin perjuicio de la investigacin preliminar para individualizar al querellado o conseguir la documentacin necesaria para el juicio de conformidad con el art. 426 del CPPN. Sin embargo, existe una condicin previa a la citacin a juicio; la audiencia de conciliacin, que busca acercar a las partes a fin de evitar la disputa judicial . Legitimacin activa. La facultad de querellar depende del tipo de delito que analizamos: el cnyuge ofendido puede querellar en los delitos de violacin de los deberes de familia. El agraviado o su guardador o su representante legal, en los delitos de violacin de secretos y concurrencia desleal. El ofendido en los delitos de calumnias e injurias y si ste fallece puede continuar la accin los herederos forzosos, es decir su cnyuge, sus hijos nietos o padres sobrevivientes. (art 75 del C.P.)

El Dr. Maier considera que esto no significa que la ley proteja el honor de las personas muertas, cuando despus de su muerte se las ha ofendido sino tan slo, que la ley legitima al cnyuge y a los dems herederos forzosos para perseguir hechos punibles contra el honor del ofendido, cuando la ofensa sucedi durante la vida de quien luego falleci y este la ha iniciado . A diferencia de lo que ocurre con los delitos de accin pblica, en que la pretensin se caracteriza por su indivisibilidad; en estos delitos rige la regla inversa, mientras que en aquellos la accin debe comprender y extenderse a todos los partcipes del hecho, en los casos de accin privada el particular constituido en querellante exclusivo, puede elegir a quien persigue, es decir el ofendido tiene la posibilidad de querellar a alguno, de entre todos los responsables, por eso se dice que la pretensin es aqu divisible . Cuando los querellantes fueran varios y hubiese identidad de intereses entre ellos, debern actuar bajo una sola representacin, la que se ordenar de oficio si ellos no se pusiesen de acuerdo. (Art 416 CPPN) Otra singularidad, que presentan estos delitos, es que el mbito de la decisin jurisprudencial no solo debe ceirse a los actos afirmados por el acusador, sino tambin a la calificacin asignada. Por ejemplo, no puede condenarse por calumnia si se imput un nico delito y slo se querell por injuria . La doctrina y jurisprudencia se han planteado si tienen legitimidad para querellar las personas jurdicas. Lo nico discutible se refiere a los delitos contra el honor. Este planteo no deviene de un desconocimiento general de la capacidad de ser ofendido de las personas jurdicas sino de una cuestin de carcter material, acerca de si el ordenamiento jurdico reconoce honor jurdicamente protegido a las personas jurdicas o si solo puede serlo cuando la ofensa referida a ella, alcanza a alguna persona de existencia visible. Esta controversia, an no ha sido resuelta ni por la doctrina ni por la jurisprudencia. Algunos tribunales, sostienen que las prohibiciones contra el honor se dirigen a proteger solo la honra de las personas de existencia visible y consecuentemente rechazan la legitimacin para querellar por estos delitos, a las personas jurdicas. El Dr. Maier considera que lo conveniente es unir la reaccin judicial de la persona colectiva, unificando la reaccin individual de las personas fsicas que la dirigen o componen, cuando ello sea posible . Capacidad. Para entablar la querella se requiere capacidad civil, es decir, capacidad de hecho, que es la capacidad procesal. Aunque tengan legitimacin para querellar por estos delitos, los incapaces no pueden hacerlo cuando dicha incapacidad sea absoluta. (art. 54 C.C.) Ser el representante legal quien quede habilitado, para actuar en lugar de los incapacitados, a quienes corresponde el carcter de parte. La Corte Suprema ha entendido que la incapacidad debe ser declarada previamente en el fuero civil . Tribunal de la querella. La querella debe ser presentada ante el tribunal competente del poder judicial que corresponda. Quedan excluidos los rganos no jurisdiccionales, aunque desempeen funcin penal. El tribunal debe ser competente en razn del territorio, de la materia y de la funcin, sin perjuicio del efecto que produce la conexin de causa. Segn el art 417 del CPPN, la acumulacin de las causas por delitos de accin privada sern reguladas por las disposiciones comunes de los arts. 41 y 43 del CPP. Los delitos de accin privada no se acumularn con las causas incoadas por delitos de accin pblica, porque estos deben precederlos ineludiblemente. Sin embargo, se acumularan las causas por injurias reciprocas. Esto tiene por objeto facilitar la aplicacin de lo dispuesto por el art 116 del CP, (segn el cual cuando las injurias fueren reciprocas, el tribunal podr declarar exenta de penas a las dos partes o alguna de ellas) en cuanto a la posible incidencia de una excusa absolutoria . Iniciacin de la querella. La querella de accin privada se inicia con requisitos similares a los exigidos a la acusacin en el procedimiento comn. Es condicin de admisibilidad determinar el nombre apellido y domicilio del querellante. Se trata del domicilio real, porque esta norma se integra con la del art 145, que obliga a constituir domicilio dentro del permetro del juzgado, en la primera

comparecencia. El Cdigo exige que en caso de actuarse bajo mandatario especial, ste agregue el poder a la querella. Si bien es esencial la determinacin del querellante, es posible que se desconozca el nombre real de quien va a ser querellado o su domicilio. En estos casos, la ley permite relevar al querellante de tal responsabilidad y aunque no conozca los datos precisos, debe realizar una descripcin del querellado. De esta manera, la propia justicia, autoriza a realizar una investigacin preliminar, tendiente a determinar los datos faltantes. El querellante debe describir con exactitud el hecho que va a ser propuesto como objeto del debate y de la sentencia final. La querella debe contener los hechos lo ms detallados posibles, es decir contener los hechos circunstanciados precisando lugar, fecha y hora en los que ocurrieron. Describir los hechos en forma circunstanciada es esencial, porque obliga a la contraparte y al tribunal a ceirse ellos. Junto con la querella es necesario ofrecer prueba para el debate, pues si no ofrece en ese momento, no se la podr ofrecer posteriormente. En los juicios por calumnias e injurias la mayora de los cdigos modernos, exige al ofendido, acompaar con la querella el escrito que contenga esas calumnias o injurias en la que se funda la existencia del delito. En realidad, esta previsin se debera regir para toda la prueba documental en que se basa el ejercicio de la accin, al igual que la dems prueba, incluso, ofrecer la testimonial. El Dr. Clari Olmedo, considera que sera ms equitativo para las partes que la prueba no documental pueda ser ofrecida por el querellante en al misma oportunidad prevista para que el querellado, ofrezca su prueba de descargo o sea, durante el perodo de citacin a juicio. La falta de la incorporacin de la prueba documental es muchas veces sancionada con la inadmisibilidad, sin embargo en estos procesos de accin privada nadie puede subrogarse el inters de las partes, cuando la instancia ha sido vlida en lo elemental: identidad de los sujetos del proceso, descripcin y adecuacin legal de los hechos. La presentacin de la documentacin obra en inters de quien acciona y no en el del procedimiento. Har al xito de la querella, pero nunca de su admisibilidad . Audiencia de conciliacin. Segn el art 424 presentada la querella, el tribunal convocar a las partes a una audiencia de conciliacin a la que podrn asistir los defensores. Cuando no concurra el querellado el proceso seguir su curso conforme a lo dispuesto por los arts. 428 y ss. La conciliacin constituye una exigencia legal para que pueda desarrollarse eficazmente el juicio. Su fundamento consiste en poder evitar el juicio mediante la obtencin de un advenimiento pleno entre querellante y querellado, lo que provoca la finalizacin del proceso. Obtenido este advenimiento corresponder sobreseer al imputado sin que se desarrolle el juicio porque desaparece la imputacin. Esto trae como consecuencia que no pueda volver a reiniciarse la causa sin transgredir el principio no bis in idem. A diferencia de lo que ocurre en la legislacin espaola en el derecho argentino, la conciliacin es posterior a la querella ya admitida. La conciliacin es un acto dentro del proceso en marcha constituyendo, si se quiere, un presupuesto de su desarrollo hacia la sentencia. La conciliacin se resuelve dentro de una audiencia, ante el juez o el presidente del cuerpo colegiado. Antiguamente la conciliacin solo se prevea para los delitos de calumnias e injurias; pero actualmente la etapa conciliatoria es un requisito comn para todos los delitos perseguibles por accin de ejercicio privado . Consecuencia de la conciliacin. (Costas) Segn lo ya expresado, el objeto de la conciliacin no es otro que el avenimiento de las partes para evitar el juicio. Si la conciliacin entre las partes es total, se sobreseer la causa y las costas sern por el orden causado. Si por el contrario, el demandado se retracta en la audiencia o al contestar la querella, se sobreseer la causa y las costas sern soportadas por el querellado. Si el querellante lo pidiera el tribunal podr ordenar la publicacin de la retractacin de la forma que estime ms conveniente. Si el querellante considerara insuficiente la retractacin o no acepta la retractacin del querellante, el tribunal decidir la cuestin. Continuacin del Juicio.

Si no hubiera habido conciliacin o no hubiera concurrido el querellado sin justa causa o la retractacin hubiera sido rechazada, contina la querella. Luego del requerimiento, se convoca a todas las partes a juicio para que comparezcan y ofrezcan prueba. En los procesos por delitos de accin privada se cita al querellado para que en el trmino de diez das comparezca y ofrezca su prueba y presente las excepciones que crea conveniente. No corresponde plantear la recusacin, porque quien juzga es el mismo juez ante el que se propuso la querella e hizo o intent la audiencia de conciliacin. Si se hubiera ejercido la demanda civil, deber contestarla dentro de los seis primeros das de la citacin a juicio, con todas las variantes que la accin puede introducir. Si hubiera tercero civilmente responsable, debe ser notificado paralelamente, para ejercer su derecho, en el mismo plazo. Una vez producidos todos esos actos preliminares la situacin es igual a la del juicio comn. El juez deber proveer la prueba ofrecida por las partes, con una restriccin marcada para l, porque no podr disponer del criterio de impertinencia o superabundancia de prueba, para negarla. Tratndose de un sistema netamente acusatorio solamente podrn negar por auto fundamentado la realizacin de aquellos medios de prueba que sean sobre hechos notoriamente no articulados en la querella o rechazar los que sean manifiestamente inadmisibles, abiertamente dilatorios o absurdos. El rechazo de la prueba debe ser excepcional y lo ms restringido posible. La asistencia personal del querellado a la audiencia del debate es un requisito esencial, su ausencia injustificada podra conducir a una medida restrictiva de su libertad. El presidente har al querellado las advertencias de rigor y ordenar la lectura del escrito de querella con excepcin de lo concerniente a los incisos 4, 5 y 6 del art. 418 del CPPN, relativos al ofrecimiento de prueba, demanda civil y firma. Abierto el debate y planteada las cuestiones preliminares, el juez invitar al querellado a que declare con todas las garantas del art. 296. (El imputado podr abstenerse de declarar. En ningn caso se le requerir juramento o promesa de decir verdad ni se ejercer contra l coaccin o amenaza ni medio alguno para obligarlo, inducirlo o determinarlo a declarar contra su voluntad ni se le harn cargos o reconvenciones tendientes a obtener su confesin.). El querellado solo en los delitos contra el honor, tiene derecho a la retractacin durante la audiencia de conciliacin o al contestar la querella; luego de lo cual se pierde el derecho de retractacin. Durante la declaracin en el debate ( pero antes de la produccin de la prueba y alegar sobre ella) el querellado tiene la oportunidad de formalizar su defensa ejerciendo su derecho a ser odo . Finalizacin de la actividad. La actividad del querellante finaliza normalmente con la sentencia de condena o absolucin y eventualmente despus de los recursos interpuestos por l o por el querellado despus de la sentencia. El querellante no interviene en la ejecucin penal, salvo para evitarla, al expresa su perdn y as extinguir la pena . La renuncia de la persecucin penal antes o despus de iniciado el procedimiento, siempre previo a la sentencia firme, extingue la accin penal y con ello obsta la punibilidad del eventual delito (art 59 del CP). Desistimiento expreso. El art 420 del CPP establece que el querellante podr desistir expresamente de la accin en cualquier estado del proceso, pero quedar sujeto a la responsabilidad emergente de sus actos anteriores. El desistimiento expreso se funda en lo dispuesto por el art 59 inc 4 del CP, que permite la renuncia del agraviado a sus derechos en los delitos accin privada. Puede desistir en forma expresa en cualquier estado del proceso especial, manifestando el deseo de no promover o de apartarse de la accin ya iniciada. El desistimiento implica una renuncia sustancial y por tanto, el efecto es el sobreseimiento del imputado, quien en el futuro podr hacer valer el no bis in idem a su favor. El desistimiento no puede estar supeditado a condicin, pero podr hacerse expresa reserva de la accin civil emergente del delito, cuando sta no haya sido promovida conjuntamente con la penal. Ello es as, porque si el acto del desistimiento se supeditara a cualquier tipo de condicin no valdra como un desistimiento y la accin penal estara pendiente. El Dr. Abalos considera que no es posible en el campo Penal o Procesal Penal condicionar la accin penal, a modo de convenio transaccional como si se tratara de una simple accin civil, la cual s es perfectamente disponible por las partes .

La Cmara del Crimen y Correccional de Concepcin del Uruguay, Entr e Ros; ha sostenido el desistimiento de la querella por ser un acto unilateral, voluntario, no condicionado, susceptible de oposicin y controversia y ajeno al orden pblico, tiene validez y proyecta sus efectos desde su formal incorporacin al proceso. Producida sta, no cabe admitir la retractacin del querellante de su desistimiento (salvo causa de error, coaccin, etc.) an cuando este no haya sido provedo, pues la declaracin del rgano jurisdiccional, al tener por apartado de la causa al querellante, en virtud de aquel acto, no implica ni ratificacin ni convalidacin ni interponer la publicam protstame de dicho rgano para dar existencia o fuerza procesal a la renuncia de la accin una vez desistido el querellante no puede volver a asumir ese papel en la misma causa. Desistimiento Tcito (renuncia) Segn el art. 422: Se tendr por desistida la accin privada cuando: 1) El querellante o su mandatario no instaren el procedimiento durante sesenta (60) das. 2) El querellante o su mandatario no concurrieren a la audiencia de conciliacin o del debate, sin justa causa, la que debern acreditar antes de su iniciacin siempre que fuere posible y hasta los cinco (5) das posteriores. 3) En el caso de las acciones por calumnias e injurias previstas en el Cdigo Penal, habiendo muerto o quedado incapacitado el querellante, no comparecieren los legitimados para proseguir la accin, dentro de los sesenta (60) das de ocurrida la muerte o la incapacidad. El desistimiento, ha sido declarado inconstitucional por la mayora de las salas de las Cmara Nacional de Casacin Penal, verbigracia en el fallo Balza Martn A. s/ recurso de inconstitucionalidad . Al adoptar ese camino el Tribunal Penal no ha hecho otra cosa que seguir la lnea trazada por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en el casos Mustazzi, Cesar, Fallo 178:31; Miranda, Luis Fallo 219:400; Vaca Narvaja, Hugo, Fallo 220:911. La ley procesal Nacional tiene por desistida la accin penal, cuando ocurre lo que se denomina: 1- desistimiento por inactividad: Se trata de los casos en que el querellante no instan el procedimiento durante un lapso determinado de tiempo sin justa causa. Ese lapso para el Cdigo Procesal Penal es de sesenta das. Esta inactividad puede deberse a varios factores y sin embargo la ley Procesal lo toma como renuncia a la pretensin represiva que se hace valer en la querella. Segn el Dr. Abalos esta norma es inconstitucional, por cuanto a pesar que la norma est incluida en un Cdigo Procesal, es una norma de carcter sustantivo que regula el modo de extincin de los de las acciones penales y como sabemos los modos de extincin de la accin se encuentran regulados por el Cdigo Penal. La norma procesal adolece lo que el Dr. Abalos llama inconstitucionalidad indirecta pues afecta una norma sustantiva de jerarqua superior que es el Cdigo Penal y por arrogarse atribuciones del Congreso de la Nacin al regular cuestiones de fondo de competencia exclusiva de este ltimo . Con respecto a la inconstitucionalidad de la renuncia tcita la jurisprudencia se ha mostrado vacilante. Algunos sostienen que se trata de un abandono de querella y por lo tanto han ordenado el archivo de las actuaciones hasta que se produzca la prescripcin o el querellante antes que ello suceda, contine impulsando el proceso. Otros sin embargo, tambin ven que se trata de un abandono del ejercicio de la accin pero dictan el sobreseimiento por haberse producido la extincin de la accin penal. 2- desistimiento por inasistencia: se trata de los casos en los que el querellante no concurren a la audiencia de reconciliacin o del debate sin justa causa, la que deber acreditar antes de la iniciacin. El art 422 agrega siempre que fuere posible y hasta cinco das posteriores. El presupuesto presume que ha ocurrido un acto fundamental que es la audiencia de reconciliacin, a la que la parte no ha concurrido, lo cual hubiera dado la oportunidad a las partes a que concilien o se produzca la retractacin. 3- Muerte o incapacidad: tambin sostiene la ley, que se tiene por desistida la accin privada cuando habiendo muerto o quedado incapacitado el querellante, no comparecieren los legitimados para proseguir la accin, dentro de los sesenta (60) das ocurrida la muerte o la incapacidad. Se justifica la previsin del Cdigo Procesal Nacional por cuanto el art. 75 del Cdigo Penal prescribe que la accin por calumnias e injurias podr ser ejercida slo por el ofendido y

despus de su muerte por el cnyuge, hijos, nietos o padres sobrevivientes. Tambin, respecto a la incapacidad, el art.76 se refiere a los dems delitos de accin privada sosteniendo que proceder por querella o denuncia del agraviado, o de sus guardadores o representantes legales supliendo estos al incapaz agraviado. La renuncia o desistimiento de uno de los querellantes, en caso de legitimacin conjunta para querellar o de conexin de causas, no perjudica a los otros querellantes y solo se extiende a los herederos del renunciante (art 75)en los casos del delito contra el honor, pues los dems delitos de accin privada no consienten la sucesin por muerte del derecho de querellar. La renuncia de uno de los sucesores en los delitos contra el honor, no perjudica a los otros, los cuales pueden continuar la accin entablada.

Efectos del desistimiento. Tanto el desistimiento tcito como expreso traen como consecuencia la extincin de la accin penal, por cuanto se mantiene como la renuncia del querellante a la pretensin penal. Por tanto, se dicta sobreseimiento en la causa, imponindose las costas a cargo del querellante, salvo que ste y el querellado pacten otra cosa. El sobreseimiento de la causa sentencia absolutoria anticipada- aprovecha a todos los partcipes . El Cdigo torna posible que la renuncia se refiera particularmente, a una o a varias personas determinadas y el agraviado siga la persecucin penal contra los dems imputados. Esto es solo plenamente compatible, con el rgimen de la persecucin penal privada, que fija una excepcin a la ley procesal penal. El sobreseimiento firme hace cosa juzgada material y por lo tanto el beneficiado puede oponer el non bis in idem a quien intente, en un nuevo juicio por los mismos hechos contra el querellado. Responsabilidad El querellante quedar sometido a la jurisdiccin del tribual en todo lo referente al juicio por l promovido y a sus consecuencias de orden procesal, penal y civil. La jurisprudencia ha establecido el sometimiento tanto del procesado como del querellante particular a la jurisdiccin del tribual que entiende en la querella, no es ni puede ser terico, sino real y efectivo... El ofendido tiene la obligacin de comparecer como testigo y de responder al interrogatorio, solo que no se le requerir juramento. Este deber solo genera las responsabilidades previstas por la ley procesal: compulsin a comparecer coacto, costas que provocase y hasta su arresto, si su actitud persistiese en la audiencia, mediante su omisin a contestar el interrogatorio. La ley prev, en el art 248, el arresto por un tiempo limitado (mximo 24 horas) cuando exista la posibilidad de que el ofendido se sustraiga a esa obligacin. La falta de juramento no exime, al ofendido, de contestar el interrogatorio de forma verdadera a cerca de los hechos contenidos en las preguntas que se le formulan. Afirmar una falsedad o negar la verdad dolosamente, aunque se le releve del juramento, constituye falso testimonio ya que la ley procesal erige al ofendido como una de las personas obligadas a comparecer para brindar su informacin en el debate. Sin embargo nadie puede ser obligada a declarar contra si mismo es decir, la persona no puede ser obligarla a dar una informacin que pueda perjudicarlo en alguno de sus intereses legtimos. Tiene derecho a callar la respuesta a una interrogacin determinada, por ejemplo si perjudica su accin civil. El querellante tendr las facultades y obligaciones correspondientes al Ministerio Pblico Fiscal. Si el querellando o su representante no compareciera al debate el tribunal ordenar la postergacin del mismo y cuando el querellando fuera detenido fijar nueva audiencia. Segn el art 531 del CPPN, el querellante asume la obligacin cargar con las costas del juicio, en caso de ser vencido, salvo que el tribunal lo exima de la condena en caso de haya tenido razn plausible para litigar". Tanto en caso de desistimiento expreso o tcito conlleva el pago de las costas de la parte renunciante. El querellante debe adems adelantar los fondos necesarios para la comparecencia al debate, de los testigos, peritos e interpretes en la forma prevista para el juicio comn . Sentencia. Recursos. Publicacin. Los procesos por delitos de accin privada, al carecer de etapa instructoria, casi no procede el

recurso de apelacin, por ende, el medio de impugnacin ms corriente es la casacin, acorde a la instancia nica que rige para este juicio. Tambin resulta posible, utilizar el recurso de reposicin durante el juicio y eventualmente el recurso de inconstitucionalidad. Como lo establece el ltimo prrafo del art 431, en el juicio de calumnias e injurias podr ordenarse, a peticin de parte la publicacin de la sentencia en la forma que el tribunal estime adecuada a costa del vencido. Como en los procesos por delitos de accin privada el impulso de la accin le corresponde al querellante, perfil caracterstico del principio dispositivo, la publicacin solo puede ser ordenada a pedido de parte, y nunca de oficio por el juez . Conclusin. En sntesis, los delitos de accin privada constituyen una excepcin al principio general en materia de persecucin penal. Solamente el ofendido tiene derecho a promover y ejercitar la accin penal, con caractersticas opuestas a la accin pblica. La accin privada es disponible, divisible y renunciable. El proceso es manejado exclusivamente por las partes interesadas con la absoluta prohibicin de participacin por parte del Ministerio Pblico Fiscal. El ejerci de la accin es voluntaria. El ofendido puede dirigirla contra todos los responsables o solo contra uno o alguno de ellos; esto surge como consecuencia del principio de disponibilidad de la accin. Otra nota caracterstica es la carencia de una investigacin previa (instruccin); de modo que el juez dictar sentencia, solamente con la pruebas aportadas por las partes intervinientes. En cuanto a esta caracterstica se asemeja a los procesos civiles, en los que los elementos a valorar para dictar sentencia son propuestos y ofrecidos por las partes en el perodo de prueba. Se advierten para la accin privada, dos circunstancias que son excepcionales en nuestro derecho. Por un lado, estos procesos son acusatorios y a pesar de las amplias facultades del tribunal, ste debe abstenerse de utilizarlas para evitar nulidades. La segunda circunstancia, es que la renuncia sea expresa o implcita, constituye para el derecho, una nueva hiptesis en materia de extincin de la accin penal, constituyendo una excepcin a nuestro sistema, cuya regla es el principio de legalidad. En el juicio penal comn, el juez tiene poderes autnomos de investigacin y produccin de medios de prueba, as tambin como de investigar a los testigos. Este sistema conlleva la ruptura del principio acusatorio, porque la actuacin independiente del juez o tribunal, desequilibra la igualdad de las partes en el debate. En el juicio por delito de accin privada, el juez debe respetar inexorablemente todas las reglas del sistema acusatorio y abstenerse no solamente del ejercicio de cualquier poder desequilibrante, sino de cualquier injerencia en la produccin de medios de prueba, salvo casos excepcionales o extremos. Pero fundamentalmente, de ninguna manera debe intervenir en el interrogatorio de los testigos que ser propio y exclusivo de las partes. La violacin de estas pautas ser una causa de nulidad relativa de la intervencin del juez, que importa la violacin de la norma constitucional del debido proceso, constituyendo esta ltima, causa de nulidad absoluta. Bibliografa. Francisco J. DAlbora - Cdigo Procesal Penal de la Nacin . Julio Maier - Derecho Procesal Penal Ral Ral Washington Abalos - Derecho Procesal Penal Miguel A. Radrizzani Goi. - Los delitos contra el honor Jorge A. Clari Olmedo - El Proceso Penal Nez Derecho Procesal Penal Jorge A. Clari Olmedo La querella en los delitos de ejerci privado- J.A Doctrina 1970 Pg. 611 y ss Delmas-Marty - Hacia un modelo europeo de un procedimiento penal- E.D. T180 Pg. 1076. Fontn Balestra -Tratado de derecho penal. Oscar A. Pellicori La situacin del imputado y el desistimiento tcito de la querella en los juicio por delitos de accin privada. J.A. 2002 II -989.

EL PROCESO POR DELITOS DE EJERCICIO PRIVADO DE LA ACCIN PENAL 1. NOCIONES GENERALES Como se aprecia del diseo Procesal que necesariamente tiene que ser compatible con la Constitucin, en los delitos de ejercicio privado de la accin, el Ministerio Pblico no interviene como parte en ningn caso, ser el agraviado el nico impulsor del procedimiento, el que promover la accin penal, indicando su pretensin penal y civil, pudiendo desistirse de la misma. El NCPP denomina la figura procesal penal de querellante particular y estar el proceso a cargo de un Juez Unipersonal. Es precisamente de este proceso especial del cual nos ocuparemos en el presente trabajo, que tradicional o comnmente conocemos como el proceso de QUERELLA, que se promueve cuando se ve afectado el bien jurdico honor ilcitos cuya tipificacin la encontramos en el Cdigo Penal vigente 2.1. EJERCICIO PRIVADO DE LA ACCIN PENAL No es lo mismo hablar de acusacin particular y de acusacin privada; tomando como punto de partida de este anlisis la clasificacin de los delitos segn la naturaleza jurdica de la accin penal, en delitos perseguibles de oficio, y delitos perseguibles solo por iniciativa del ofendido, surge evidentemente la forma distinta en que se promueve la accin penal en cada caso: por medio de la acusacin particular, para los primeros, y a travs de acusacin privada, para los segundos. La accin privada, en el ejercicio penal esta reservado por ley a promoverla, en forma exclusiva, a quien ha sido directamente ofendido, v. gr., los delitos contra el honor (Querella). 2. QUERELLA La querella es un acto procesal, mediante el cual se pone en conocimiento del rgano Jurisdiccional, la perpetracin de hechos con carcter de delito (delitos contra el honor) y, adems se ejercita la accin penal, sin participacin del Ministerio Pblico, lo que hace que el querellante se constituya en parte activa del proceso. En los delitos de accin privada, quien puede querellar es el dueo exclusivo, de su voluntad, de poder someter alguien al procedimiento penal y a la decisin de los tribunales penales en un caso concreto. Por esta razn es el nico que puede conducir como acusador, el procedimiento hasta la sentencia. El NCPP, lo denomina al impulsor del proceso por delito de accin privada Querellante Particular. 3. CARACTERSTICAS a) Voluntaria.- En el acto de promover la accin penal privada prima la voluntad del titular. b) Renunciable.- La accin penal privada es renunciable. c) Relativa.- La accin penal privada es relativa, por cuanto la administracin de todo el proceso penal y, sobre todo, la capacidad de ejercitar el ius puniendi est en manos del Estado, el particular tiene por tanto slo facultades que se enmarcan dentro del control penal estatal. Por ltimo, cabe sealar que la accin penal privada en la mayora de los pases se

encuentra limitada a unos cuantos delitos referidos mayormente al honor y los que afectan bienes jurdicos ntimos de la persona humana, violacin de la intimidad personal o familiar, entre otros. 4. QUERELLANTE PARTICULAR El querellante particular tambin ha sido incorporado como sujeto procesal, esto pasa en los delitos de ejercicio privado de la accin penal. De acuerdo con el artculo 107 del NCPP, En los delitos de ejercicio privado de la accin penal, conforme al numeral 2 del artculo 1, el directamente ofendido por el delito podr instar ante el rgano jurisdiccional, siempre conjuntamente, la sancin penal y pago de la reparacin civil contra quien considere responsable del delito en su agravio. Como hemos visto en el artculo 1 del NCPP, en los delitos de persecucin pblica, el ejercicio de la accin penal corresponde al Ministerio Pblico; mientras que en los delitos de persecucin privada, le corresponde ejercer la accin penal al directamente ofendido por el delito, mediante la presentacin de querella ante el rgano judicial competente. Ahora bien, en los procesos por delitos de persecucin pblica, el actor civil debe, principalmente, acreditar el dao para obtener la reparacin civil que pretende, pero no le est permitido pronunciarse respecto a la sancin penal (artculo 105 del NCPP). Situacin distinta ocurre en los procesos por delitos de persecucin privada, toda vez que en stos el querellante deber solicitar, conjuntamente, la sancin penal y la reparacin civil. En consecuencia, el querellante, a diferencia del actor civil, despliega su actividad procesal en torno al objeto penal y civil del proceso. En ese sentido, el artculo 109 del NCPP dispone lo siguiente: El querellante particular est facultado para participar en todas las diligencias del proceso, ofrecer prueba de cargo sobre la culpabilidad y la reparacin civil, interponer recursos impugnatorios referidos al objeto penal y civil del proceso, y cuantos medios de defensa y requerimientos en salvaguarda de su derecho. El querellante particular podr intervenir en el procedimiento a travs de un apoderado designado especialmente a este efecto. Esta designacin no lo exime de declarar en el proceso. Una de las facultades del querellante particular, es que podr desistirse expresamente de la querella en cualquier estado del procedimiento, sin perjuicio del pago de costas. Se considerara tcito el desistimiento cuando el querellante particular no concurra sin justa causa a las audiencias correspondientes, a prestar su declaracin o cuando no presente sus conclusiones al final dela audiencia. En los casos de incomparecencia, la justa causa deber acreditarse, de ser posible, antes del inicio de la diligencia o, en caso contrario, dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes a la fecha fijada para aquella. 5. REQUISITOS PARA CONSTITUIRSE EN QUERELLANTE PARTICULAR La norma procesal penal seala especficos requisitos para constituirse en querellante particular, entendindose este como el que promover la accin de la justicia mediante querella. Para ello su escrito de querella debe contener, bajo sancin de inadmisibilidad, los siguientes: (Art. 108 CPP2004) a) La identificacin del querellante y, en su caso, de su representante, con indicacin

en ambos casos de su domicilio real y procesal, y de los documentos de identidad o de registro; b) El relato circunstanciado del hecho punible y exposicin de las razones fcticas y jurdicas que justifican su pretensin, con indicacin expresa de la persona o personas contra la que se dirige; c) La precisin de la pretensin penal y civil que deduce, con la justificacin correspondiente y; d) El ofrecimiento de los medios de prueba correspondiente 6. TRMITE 7.2. Se presenta el escrito de querella. El Artculo 459 CPP 2004 prescribe que, en los delitos sujetos a ejercicio privado de la accin penal, el directamente ofendido por el delito formular querella, por si o por su representante legal, nombrado con las facultades especiales establecidas por el Cdigo Procesal Civil, ante el rgano Penal Unipersonal. El directamente ofendido por el delito se constituir en querellante particular. La querella que formule cumplir con los requisitos establecidos en el artculo 109, con precisin de los datos identificatorios y del domicilio del querellado. Al escrito de querella se acompaara copias del mismo para cada querellado y, en su caso, del poder correspondiente. 7.3. Control de Admisibilidad e inadmisibilidad Segn el Artculo 460 CPP 2004 prescribe, si el Juez considera que la querella no es clara o esta incompleta, dispondr que el querellante particular, dentro de tercer da, aclare o subsane la omisin respecto a los puntos que seale. Si el querellante no lo hiciere, se expedir resolucin dando por no presentada la querella y ordenando su archivo definitivo. Consentida o ejecutoriada esta resolucin, se prohbe renovar querella sobre el mismo hecho punible. 7.4. Control de Procedencia e Improcedencia El Juez, por auto especialmente motivado podr rechazar de plano la querella cuando sea manifiesto que el hecho no constituye delito, o la accin est evidentemente prescrita, o verse sobre hechos punibles de accin pblica. 7.5. Investigacin Preliminar a) Cuando se ignore el nombre o domicilio de la persona contra quien se quiere dirigir la querella, o cuando para describir clara, precisa y circunstanciadamente el delito fuere imprescindible llevar a cabo una investigacin preliminar, el querellante solicitara al Juez en su escrito de querella su inmediata realizacin, indicando las medidas pertinentes que deben adoptarse. El Juez Penal, si correspondiere, ordenara a la Polica Nacional la realizacin de la investigacin en los trminos solicitados por el querellante, fijando el plazo correspondiente, con conocimiento del Ministerio Pblico. b) La Polica Nacional elevar al Juez Penal un Informe Policial dando cuenta del resultado de la investigacin preliminar ordenada. El querellante, una vez notificado de la recepcin del documento policial, deber completar la querella dentro del quinto da de notificado. Si no lo hiciere oportunamente caducar el derecho de ejercer la accin penal.

7.6. Auto de Citacin a Juicio y Audiencia a) Si la querella rene los requisitos de Ley, el Juez Penal expedir auto admisorio de la instancia y correr traslado al querellado por el plazo de cinco das hbiles, para que conste y ofrezca la prueba que corresponda. Se acompaara a la indicada resolucin, copia de la querella y de sus recaudos. b) Vencido el plazo de contestacin, producida o no la contestacin, se dictar el auto de citacin a juicio. La audiencia deber celebrarse en un plazo en un plazo no menor de diez das ni mayor de treinta. c) Instalada la audiencia se instar a las partes, en sesin privada, a que concilien y logren un acuerdo. Si no es posible la conciliacin, sin perjuicio de dejar constancia en el acta de las razones de su no aceptacin, continuar la audiencia en acto pblico, siguiendo en lo pertinente las reglas del juicio oral. El querellante particular tendr las facultades y obligaciones del Ministerio Pblico, sin perjuicio de poder ser interrogado d) Los medios de defensa que se aleguen en el escrito de contestacin o en el curso del juicio oral se resolvern conjuntamente en la sentencia. e) Si el querellante, injustificadamente, no asiste a la audiencia o se ausente durante su desarrollo, se sobreseer la causa. 7. MEDIDAS DE COERCIN nicamente podr dictarse contra el querellado la medida de comparecencia, simple o restrictiva, segn el caso. Las restricciones slo se impondrs si existen fundamentos razonables de peligro de fuga o de entorpecimiento de la actividad probatoria. Si el querellado, debidamente notificado, no asiste al juicio oral o se ausente durante su desarrollo, se le declarar reo contumaz y se dispondr su conduccin compulsiva, reservndose el proceso hasta que sea habido. 8. ABANDONO Y DESISTIMIENTO El Artculo 464 del CPP 2004 seala que, la inactividad procesal durante tres meses, produce el abandono del proceso, que ser declarado de oficio. En cualquier estado del proceso, el querellante puede desistirse o transigir. El que se ha desistido de una querella o la ha abandonado, no podr intentarla de nuevo. 9. MUERTE O INCAPACIDAD DEL QUERELLANTE (Artculo 465) Muerto o incapacitado el querellante antes de concluir el juicio oral, cualquiera de sus herederos podr asumir el carcter de querellante particular, si comparecen dentro de los treinta das siguientes de la muerte o incapacidad. 10. RECURSOS (Artculo 466) Contra la sentencia procede recurso de apelacin. Rigen las reglas comunes para la comisin y trmite del citado recurso. Contra la sentencia de la Sala Penal Superior no procede recurso alguno. 11. PUBLICACIN O LECTURA DE LA SENTENCIA (Artculo 467) En los delitos contra el honor cometidos mediante la palabra oral o escrita o la imagen por cualquier medio de comunicacin social, a solicitud del querellante particular y a costa del sentenciado, podr ordenarse la publicacin o lectura, segn el caso, de las sentencias condenatorias firmes. Para una mejor ilustracin del Proceso bajo anlisis, presentamos en Diapositivas, las

imgenes tomadas del importante trabajo realizado por el Ministerio Pblico Navegando el Nuevo Cdigo Procesal Penal, que lo reproducimos con fines estrictamente acadmicos. 12. DIFERENCIA CON EL PROCESO DE QUERELLA EN EL C. DE P.P 1940 Querella C. de P.P 1940 | Querella CPP 2004 | Se le conoce como Procedimiento Especial para Delitos de Calumnia, Difamacin, Injuria y contra el Honor Sexual. | Se le conoce como Proceso por Delito de Ejercicio Privado de la Accin Penal. | Se presenta ante el Juez Instructor | Se presenta ante Juez Unipersonal | No tiene plazo para contestar | El Juez corre traslado al querellado para que este conteste durante un plazo de 5 das, as mismo puede ofrecer pruebas. | Se notifica al querellado mediante cdula, para que asista a la diligencia. | Despus de haber tenido la opcin de contestar, ser citado a juicio y audiencia | La citacin a la diligencia no podr ser para antes del quinto da, ni para despus del dcimo de la notificacin. | La audiencia deber celebrarse en un plazo no menor de diez das ni mayor de treinta. | Si el querellante no asiste a audiencia el Juez citar a segundo comparendo, bajo apercibimiento de dar a aquel por desistido de su accin. Si no compareciera, se cortar el procedimiento | Si el querellante no asiste se sobresee la causa. | El juez eleva la instruccin al Tribunal Correccional, concluido el comparendo | El mismo Juez Unipersonal revisa todo el proceso, y solo eleva a Sala Superior en caso de Apelacin a la sentencia que emita. |

Por: Jess Alberto Lpez Cedeo INTRODUCCIN Las infracciones constantes en los diversos artculos del Cdigo Penal, son por regla general delitos de accin pblica; exceptundose los llamados delitos de accin privada enumerados en el artculo 36 del Cdigo de Procedimiento Penal y cuya existencia es injustificable. EL DELITO Para referirse a los actos del hombres que merecan una sancin o una pena, en la primigenia Roma se habl de Noxa o Noxia que significa dao, apareciendo despus en la culta Roma para identificar a la accin penal, los trminos Fagitium, Scelus, Facnus, Crimen, Delictum, Fraus, y otros; teniendo mayor aceptacin el trmino Delictumque expresa un hecho antijurdico y doloso castigado con una pena. De modo simplificado, se conoce por delito a toda accin u omisin voluntaria penada por la ley. Existen al respecto, distintas definiciones desde el punto de vista de cada estudioso del derecho, siendo una de las ms claras la definicin aportada por el maestro Carnelutti:Es un hecho que se castiga con la pena, mediante el proceso. Desde el punto de vista de su ejercicio, la accin penal es de dos clases: pblica y privada. Por regla general, son delitos de accin pblica todos los tipos penales tipificados en el Cdigo Penal y en las dems leyes que reprimen la conducta humana con la privacin de libertad; y por excepcin, son delitos de accin privada aquellos sealados en el artculo 36 del Cdigo de Procedimiento Penal. EL DELITO DE ACCIN PRIVADA Se denomina delito privado o delito de accin privada, en Derecho Procesal Penal, a un tipo de delito que por sus circunstancias no afecta al orden social y por lo mismo, no puede ser perseguido de oficio por la Fiscala, sino que es necesaria la intervencin activa de la vctima como promotora de la accin de la justicia y como parte en el proceso judicial. Las principales caractersticas de la accin penal privada son las siguientes: voluntariaporque el ejercicio de la accin corresponde exclusivamente al ofendido y por lo mismo, depende de su voluntad, as lo dispone el inciso final del artculo 33 del Procedimiento Penal; renunciable porque el ofendido puede desistir, abandonar o renunciar a ejercitar la accin penal, as lo establece el artculo 63 del Procedimiento Penal; y, relativa por cuanto la administracin de todo el proceso penal y, sobre todo, la facultad de imponer la sancin o pena est en manos Estado, el particular tiene por tanto slo facultades que se enmarcan dentro del control penal estatal. En cuanto respecta a la regulacin legal de sta clase de delitos, el artculo 36 del Procedimiento Penal seala a los siguientes: a)El estupro perpetrado en una persona mayor de diecisis aos y menor de dieciocho; b)El rapto de una mujer mayor de diecisis aos y menor de dieciocho, que hubiese consentido en su rapto y seguido voluntariamente al raptor; c) La injuria calumniosa y la no calumniosa grave; d) Los daos ocasionados en propiedad privada, excepto el incendio; e)La usurpacin; y, f) La muerte de animales domsticos o domesticados. Las razones tanto jurdicas, histricas y doctrinarias por las que sostenemos que la tipificacin y conservacin de esta clase de delitos en nuestro sistema penal es innecesaria y ambigua son las que se expresarn oportunamente con el anlisis de cada uno de los tipos penales enumerados como delitos de accin pblica. 1. EL ESTUPRO

El artculo 509 del Cdigo Penal, define al estupro como la cpula con una persona honesta, empleando la seduccin o engao para alcanzar su consentimiento. Dicho en otras palabras, es el acceso carnal logrado por medio de seduccin de la vctima, lo cual distingue este tipo penal de la violacin, que tiene como base la violencia. En el estupro se castiga un acceso carnal cuya ilicitud se fundamenta en la temprana edad y la inexperiencia de la vctima. La figura penal protege la honestidad de la mujer, apoyada en la conviccin de que una mujer mayor de 16 aos pero menor de 18 aos, no tiene la capacidad y madurez suficiente para discernir lo bueno de lo malo y por lo tanto, un individuo mal intencionado podra aprovecharse de la honestidad de la mujer sexualmente inexperta mediante falsas promesas, engao, seduccin, o incluso de la misma curiosidad de la mujer as como de los deseos despertados por sus propios mecanismos mentales y fisiolgicos. Estas consideraciones pertenecen al viejo derecho penal y deberan ser por lo mismo derogadas considerando que actualmente, se le reconocen a las personas que han alcanzado la edad de 16 aos y en reconocimiento de su madurez y facultad de discernimiento se les concede en la Constitucin de la Repblica la facultad de participar activamente en la vida poltica del pas mediante el sufragio, por lo mismo, tienen mayor mbito de libertad y no debe ser la excepcin la libertad sexual complementada con la educacin que sobre este fenmeno reciben actualmente en los colegios. Por otra parte, el artculo 510 del Cdigo Penal manifiesta que el estupro se reprimir con prisin si la victima fuere mayor de 14 aos y menor de 18 aos; y, segn el artculo 36 del Cdigo de Procedimiento Penal, en su literal a) manifiesta que es delito de accin privada el estupro perpetrado en una persona mayor de diecisis aos y menor de dieciocho. Debemos entender entonces, que el estupro perpetrado en una mujer mayor de 14 aos pero menor de 16 aos, el ejercicio de la accin penal es pblica y por lo mismo le corresponde de oficio al fiscal. En la prctica, se ha podido observar que la figura del estupro como delito de accin privada es utilizada como medio de chantaje por los padres de la supuesta vctima para coaccionar al matrimonio al autor, pese a que la vctima reconozca a viva voz de que accedi al acceso carnal por su propia voluntad. 2. EL RAPTO Mayoritariamente, para la doctrina, el delito de rapto consiste en arrebatar o hacer arrebatar a una persona menor con fines deshonestos, por medio de violencias o amenazas. La inclusin de este delito bajo el ttulo de los delitos sexuales en el Cdigo Penal, deja entrever que para que se configure el tipo penal, la sustraccin de la vctima debe ser con la finalidad de cometer algn acto de naturaleza sexual. El autor, por tanto, tiene que perseguir un propsito sexual: que se realicen despus de la sustraccin o durante la retencin actos sexuales en que se haga intervenir a la vctima, aunque fuese en forma pasiva como cuando el objetivo es hacerla contemplar actos sexuales de terceros. Si la mujer raptada fuere menor de 16 aos, estamos frente a un delito de accin pblica; y el rapto es un delito de accin privada nicamente cuando la vctima es una mujer mayor de 16 aos y menor de 18 aos que hubiere consentido en su rapto y seguido voluntariamente al raptor, esto segn el literal b) del artculo 36 del Cdigo de Procedimiento Penal. Se evidencia ampliamente el absurdo de esta tipificacin cuando expresa que hay rapto cuando la mujer hubiese consentido en su rapto y seguido voluntariamente al raptor, dado que segn la doctrina, si no existe violencia ni amenazas en el rapto, no existe el delito. En otras legislaciones y particularmente en la europea (Espaa, Francia. Alemania) se le da la facultad a las personas de decidir sobre su vida sexual a partir de los 14 aos sin embargo nosotros seguimos conservando el rapto como si se tratara de un delito contra ese bien jurdico anticuado que es la honestidad o inexperiencia sexual de la mujer en detrimento del verdadero bien jurdico que es la libertad sexual. Slo cabe por decir, que la recomendacin sera la misma realizada para el estupro, debindose

en ambos casos tomar en cuenta que hoy en da las personas mayores de 16 aos tienen mayor mbito de libertad, responsabilidad y madurez; de igual manera y quiz con un poco de frecuencia menor que en el estupro, esta figura penal de accin privada es utilizada como medio de chantaje para coaccionar al matrimonio al autor, aunque en la realidad las mujeres de estas edades se marchan de los hogares paternos para salir a experimentar la unin libre, sobre todo en las zonas rurales de nuestro pas. 3. LAS INJURIAS Son delitos mediante los cuales se desacredita y se ofende el honor de una persona, entendindose por honor al conjunto de cualidades valiosas que, revistiendo a la persona en sus relaciones sociales, no slo se refieren a sus calidades morales o ticas, sino tambin a cualesquiera otras que tengan vigencia en esas relaciones (profesionales, jurdicas, familiares, culturales, fsicas, psquicas y sociales en general). Las injurias pueden ser de dos clases: calumniosas y no calumniosas. De acuerdo con el artculo 489 del Cdigo Penal, la injuria es calumniosa cuando consiste en la falsa imputacin de un delito; y, es no calumniosa cuando cuando consiste en toda otra expresin proferida en descrdito, deshonra o menosprecio de otra persona, o en cualquier accin ejecutada con el mismo objeto. Desde el punto de vista de su ejercicio, es delito de accin pblica cuando se dirigen contra el Presidente de la Repblica o cualquier otro funcionario pblico en ejercicio de sus funciones, esto de acuerdo con los artculos 230, 231 y 232 del Cdigo Penal; y, constituyen delitos de accin privada cuando son proferidas contra cualquier otra persona que no sea funcionaria pblica o que al serlo, no se encontraba ejercitando sus funciones cuando fue objeto de este delito. La razn por la que se considera que las injurias deberan dejar de ser consideradas como delitos de accin privada es que la injuria no procura la sancin penal sino el pago de millonarias indemnizaciones, las que tampoco se justifican desde el punto de vista de la igualdad de derechos, esto porque si todos somos iguales -se pregunta el doctor Ramn Rodrguez Noboa- Por qu el honor de una persona vale millones de dlares y el de otras apenas unos cantos dlares? En los artculos 2231 y 2232 del Cdigo Civil, encontramos que las imputaciones injuriosas contra la honra o el crdito de una persona dan derecho para demandar indemnizacin pecuniaria, no slo si se prueba dao emergente o lucro cesante, sino tambin perjuicio o dao moral, por lo mismo, se evidencia claramente que las injurias tienen una doble proteccin: en el orden penal y en el orden civil. De acuerdo con el principio de mnima intervencin penal o derecho penal de ultima ratio, no se deberan admitir a trmite penal las querellas presentadas por injurias sino que deberan ser tramitadas nicamente en el campo civil, es en consecuencia otro tipo penal que debera descriminalizarse. Expresa Rodrguez Noboa que En nuestro sistema se produce una distorsin en cuanto a la exigencia del pago de dao moral, distorsin que ha convertido a las acciones por injuria en un verdadero chantaje donde el supuesto injuriado reclama a titulo de dao moral indemnizaciones millonarias llegando a casos extraordinarios en que los jueces imponen indemnizaciones de ms de un milln de dlares. 4. DAOS EN PROPIEDAD PRIVADA Se entiende por tal a todo detrimento, perjuicio o deterioro causado en la propiedad ajena, pero no se debe entender a la propiedad como al mero derecho dominio de una cosa, sino que la proteccin jurdica a la propiedad privada se extiende, pues, tanto a la tenencia, posesin, dominio y dems derechos reales, que conceden facultades idneas para aumentar el patrimonio del una persona. Los daos que se ocasionen en la propiedad privada, ya tiene una proteccin jurdica en el derecho civil, as el artculo 2214 del Cdigo Civil, al referirse a los delitos y cuasidelitos civiles expresa que el que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, est obligado a la indemnizacin; ms adelante, en el artculo 2215 seala que puede pedir esta indemnizacin, no slo el que es dueo o

poseedor de la cosa que ha sufrido el dao, o su heredero, sino el usufructuario, el habitador o el usuario, si el dao irroga perjuicio a su derecho de usufructo o de habitacin o uso.. En la prctica se observa, que cuando se propone la accin penal privada para perseguir este tipo delictivo, al querellante no le interesa la sancin penal sino el pago de indemnizaciones, convirtindose por lo tanto la accin penal, en un medio de chantaje que congestiona de manera innecesaria la tramitacin de causas realmente graves en la jurisdiccin penal. Al igual que en el caso de injurias, este delito claramente tiene una doble proteccin: en el orden penal y en el orden civil; y, acuerdo con el principio de mnima intervencin penal, no se deberan admitir a trmite penal las querellas presentadas por daos a la propiedad privada sino que deberan ser tramitadas nicamente en el campo civil, por lo tanto, este es otro tipo penal que debera descriminalizarse. 5. LA USURPACIN Este delito no se refiere a la suplantacin de la identidad de una persona o de las funciones que esta realiza, sino que se refiere al delito que se comete apoderndose con violencia o intimidacin de un inmueble o un derecho real ajeno o se impide el ejercicio de esos derechos. Esto es tan cierto que se puede evidenciar mediante la lectura del artculo 580 del Cdigo Penal, cuando seala bajo el captulo de la usurpacin los siguientes casos: 1. Cuando por violencia, engao o abuso de confianza se despoja a otro de la posesin o tenencia de bien inmueble, o de un derecho real de uso, usufructo, habitacin, servidumbre o anticresis, constituido sobre un inmueble; 2. Cuando para apoderarse de todo o parte de un inmueble, se destruye o altera los lmites del mismo; y, 3.- Cuando con violencias o amenazas, se estorbare la posesin de un inmueble. Sin embargo de lo sealado en Cdigo Penal y Procedimiento Penal en lo referente a la usurpacin, en cumplimiento con el principio de mnima intervencin penal, se podra perfectamente aplicar la figura jurdica llamada reivindicacin y que se halla sealada ampliamente desde el artculo 933 al 959 del Cdigo Civil, que entre otras cosas precepta que la reivindicacin o accin de dominio es la que tiene el dueo de una cosa singular, de que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela; se pueden reivindicar las cosas corporales, races y muebles. El poseedor de mala fe es naturalmente, responsable de los deterioros que por su hecho o culpa ha sufrido la cosa y est por lo mismo obligado al resarcimiento de daos y perjuicios. Est claro entonces, que este delito ya tiene una proteccin civil mediante la accin reivindicatoria y, en consecuencia tampoco se justifica su existencia como delito en el mbito del derecho penal, por lo que debera descriminalizarse. 6. MUERTE DE ANIMALES DOMSTICOS Por ltimo, el literal f) del artculo 36 del Cdigo de Procedimiento Penal, tipifica como delito de accin privada a la muerte de animales domsticos o domesticados. Para entender a qu se refiere la disposicin, es necesario recurrir al artculo 624 Cdigo Civil que precepta: se llaman animales domsticos, los que pertenecen a especies que viven ordinariamente bajo la dependencia del hombre, como las gallinas, las ovejas; y domesticados los que, sin embargo de ser bravos por su naturaleza, se han acostumbrado a la domesticidad, y reconocen, en cierto modo, el imperio del hombre. En cuanto a la comisin de este delito, es de accin pblica cuando la muerte se causa por envenenamiento, ello se deduce del artculo 411 del Cdigo Penal: el envenenamiento de caballos u otras bestias de tiro o de carga, animales de asta, carneros, cabras o cerdos, es decir, se refiere al ganado que son aquellos animales de los que el hombre obtiene carne, leche, cuero, etctera, o son utilizados para carga o transporte. Es delito de accin privada cuanto la muerte del ganado no es causada

por envenenamiento, as lo estatuye el artculo 413 del CP: los que sin causa justificable hubieren matado alguno de los animales mencionados en el Art. 411, o le hubieren causado una herida o lesin grave, sern reprimidos. La muerte del ganado ya sea por envenenamiento o cualquier otro medio, constituye sin duda algunano solo un perjuicio al patrimonio del ofendido -al igual que en el abigeato- sino que es un delito que afecta a la sociedad y por lo mismo, debera elevarse este delito a la categora de accin pblica y eliminarlo de los delitos de accin privada. Por otra parte, el artculo 414 del Cdigo Penal, estatuye que el que, sin necesidad, matare a un animal domstico, que no sea de los mencionados en el Art. 411, o a un animal domesticado, en un lugar de que el dueo del animal es propietario, usufructuario, usuario, locatario o inquilino es decir, en esta clasificacin se incluye a los perros, gatos, gallinas, etc., delito cuya pena va de 8 das a 3 meses y cuyo proceso penal tarda no menos de 1 ao con enormes gastos para el ofendido, delito que en la mayora de legislaciones del mundo se encuentra degradado a la categora de contravencin. CONCLUSIN El doctor Ramn Rodrguez Noboa, al tratar sobre los delitos de accin privada en sus ctedras, se realiza una pregunta interesante y la absuelve del siguiente modo: Si en los delitos de accin privada se busca la justicia, justicia a que costo? Los jueces penales ocupan gran parte de su tiempo y sus esfuerzos en tramitar querellas que no tienen mucha importancia; las sentencias que estos dictan tienen apelacin; y, por ltimo las sentencias de la Corte Provincial tienen casacin, de modo que este costo es muy alto. Por lo mismo, todos los tipos penales de accin privada sealados el artculo 36 del Procedimiento Penal, no merecen que se mantengan como delitos, excepto en el ltimo caso -el de la muerte de (ganado) animales- que debera elevarse a la categora de delito de accin pblica.