Maternidad Subrogada

ÉTICA APLICADA
 La gestación de un hijo ya no es, el resultado de una relación íntima
entre un hombre y una mujer, que han decidido constituir una
familia. Es evidente que han cambiado profundamente los
parámetros fundamentales de esta realidad.
1. Introducción

Actualmente la sociedad ha creado caminos de fertilización. Desde

hace unas décadas la fecundidad y la maternidad han pasado a
pertenecer al “orden médico”.

Los avances y descubrimientos científicos y tecnológicos han

posibilitado técnicas de reproducción asistidas como alternativas a
la esterilidad.
Por lo anterior, han surgido múltiples problemas legales, éticos, bioéticos y
sociales, que plantean a la humanidad nuevos conflictos para los cuales no
está preparada, pues exigen nuevas formas de razonamiento, nuevas
intuiciones, nuevos principios, nuevos enfoques y tratamientos, tal es el
caso de la maternidad subrogada.

Estas acciones no solo son responsabilidad del ámbito científico, sino

también del aspecto legal y social que deben tomar una postura con
respecto a esta temática.
 Con el avance da la ciencia,
muchos aspecto jurídicos y
2. Conceptos

sociales han adquirido

algunos cambios, como es el
caso de la maternidad.

• La maternidad puede ser definida desde cuatro puntos

de vista:
Etimológico "mater/matris“ del latín. "mater/matros", del griego
Es decir, madre.

“Mujer o hembra que ha tenido uno o más hijos, con

Gramatical
respecto a éstos”. “causa u origen de una cosa”.

Biológico Es un principio innegable, donde existe una relación espiritual,

emotiva y biológica entre la madre y el descendiente, derivada
del embarazo y la lactancia.

Jurídico Es un vínculo natural y/o jurídico que une a los descendientes

con sus progenitores. Ya se por naturaleza (generación) o por la
ley (adopción).
• Subrogar: Significa sustituir o poner a alguien o algo en lugar de otra
persona.

• Maternidad subrogada: Contar con los servicios de una mujer para

que ésta lleve el embarazo, con la intención de entregar el niño al
nacer a la persona que lo ha “encargado”.

Los términos utilizados son: maternidad subrogada, de

subrogación, gestación subrogada, maternidad sustitutiva; y en el lenguaje
popular se le conoce como “maternidad de alquiler”
3. Clasificación de la Maternidad
Subrogada
• Si una mujer genera óvulos, pero le es imposible gestar, y busca
ayuda en otra mujer que “preste su útero”, esta última se
convierte en madre portadora, y así ambos progenitores, aportan
espermatozoides y óvulos.
• Pero si no puede generar óvulos
ni puede gestar, y busca a una
mujer para que cumpla ambas
funciones, esta última se
considera madre sustituta,
porque ha de aportar óvulos y
útero, mientras que el progenitor
los espermatozoides
 • En el caso de una pareja infértil, se puede recurrir a un donante de
esperma y a una mujer que permita ser fecundada (artificialmente).
Este escenario se denomina embriodonación.

Y puede darse el caso, de la intervención de tres personas en el proceso de

gestación: los óvulos de una mujer, el útero de otra y los espermatozoides
de un tercero.
 • Inseminación artificial (IA) es
la introducción de
espermatozoide dentro de la
vagina o el útero de la mujer
por medios diferentes a la
cópula. Puede realizarse con
semen del esposo, compañero,
o con semen de un donante.

• Se denomina “inseminación intracervical” si el espermatozoide es

introducido en el cuello del útero; “inseminación intrauterina” si
dicho material es introducido directamente en el interior del útero.
 • La fecundación in vitro (FIV) fecundación realizada en condiciones de
laboratorio de un óvulo por un espermatozoide. Una vez fecundados, un
cierto número de embriones son transferidos al útero, teniendo las
condiciones apropiadas para la anidación.

Cuando el espermatozoide
procede del esposo se trata de
fertilización in vitro
homóloga y cuando procede
de un donante se trata de
fertilización in vitro
heteróloga
 Estos tipos, a su vez, pueden ser:
a) Comercial: se da cuando el contrato de subrogación estipula alguna
compensación económica.
b) Altruista: cuando el acuerdo de subrogación se da de forma gratuita,
por solidaridad. Generalmente se da cuando hay un vínculo de tipo
afectivo, de amistad o de parentesco.
 • El primer acuerdo de maternidad subrogada se llevó a cabo en 1976.
Por el abogado Noel Keane, el cual creó en Michigan la Surrogate
4. Historia y Antecedentes

Family Service Inc.

• La Finalidad fue ayudar a parejas con dificultades para concebir,
facilitándoles el acceso a madres sustitutas y gestionando los trámites
jurídicos necesarios para llevar a cabo la subrogación.

• Esta iniciativa contribuyó a divulgar una imagen solidaria de la

maternidad por subrogación.

• Esta visión se ha ido difuminando por otra perspectiva, en la que

concurren otro tipo de finalidades menos altruistas.

• Se pasó a una segunda etapa, donde se comenzó a admitir y justificar,

este proceso conllevara una transacción económica. Por lo anterior, se
empezó a hacer referencia a los «vientres de alquiler».
• La posibilidad de elección de la subrogación es mas frecuente por
parte de los homosexuales, como forma de acceder a la paternidad,
ya sea que estén en pareja o solteros.
5. Problemas Bioéticos y Sociales • Existe una problemática como en toda innovación genética, tanto
ético, bioético y social, que no solo afecta a los protagonistas de
estos experimentos humanos, sino también a toda la sociedad, y
por supuesto a las generaciones futuras.
• Los problemas que se presentan
con el “alquiler de vientre”, giran
alrededor de los padres
genéticos –con su deseo de
concretar su voluntad
procreacional-, la madre
gestante -quien podrá tener un
interés económico o por el
contrario, un interés altruista- Y
más allá de esto el embrión, que
reclama su respeto a la vida, a la
identidad y a un desarrollo digno.
• Con toda esta innovación y experimentos de manipulación genética,
puedan existir serias enfermedades aun no conocidas que afectarán a la
sociedad.
• Existe el riesgo que los países del tercer mundo pudieran convertirse en
“refugios genéticos” ya que existe un aprovechamiento de las
condiciones de pobreza, ignorancia y corrupción de los países en vía de
desarrollo.
• La subrogación despersonaliza la procreación y crea una distorsión
entre la maternidad genética, gestacional y legal.

• El vínculo de apego que se crea durante la gestación se disgrega: el

lazo de naturaleza psicológico y físico se rompe con efectos aún
desconocidos para el hijo y para la madre sustituta.

• El feto realiza importantes interacciones con el medio que lo rodea: con

el fluido amniótico, el útero, los sonidos, los cambios hormonales, y
responde a los estímulos de todos ellos. Estas actividades son vitales
para un buen desarrollo integral del feto.
 • El cuerpo humano, así como los elementos que lo componen, no
pueden ser objeto ni materia de ningún tipo de transacción porque no
6. Aspectos Antropológicos

pueden calificarse como una “cosa”.

• La maternidad subrogada es existencialmente impersonal, reduce a la

procreación a una producción, despojándola de cualquier valor
humano, falsificándola mediante un proceso que cosifica la vida; y el
embrión se convierte en una cosa a tener.

• Los embriones humanos, desde el momento de la concepción, son

personas e individuos de la especie humana y, por tanto, desde el
inicio de su existencia tienen derecho a la vida y a la integridad física.
Es ilícito disponer de ellos como objeto de contratos.
• Las Técnicas de Reproducción Asistida, por las que se hace posible la
subrogación, provocan una gran cantidad de pérdida de embriones que
son considerados como simple “material biológico”.

• El cuerpo de la persona es la persona y, como tal, no está a la

disposición de ella ni de terceros, como objeto de comercio y de
propiedad.

• La maternidad subrogada propone una disociación intelectual y

emocional, pretendiendo hacer del cuerpo un simple instrumento
necesario para llevar a cabo actividades vitales.
 El surgimiento de la maternidad subrogada ha provocado una ausencia
de regulaciones que solucionen las problemáticas legales que conlleva y
7. Problemática en México

que, sin duda, deben ser atendidas.

Ejemplos de estos conflictos son los siguientes:

 La presunción y determinación de la maternidad y de la
paternidad.

El Artículo 360 del Código Civil Federal Mexicano establece la filiación

respecto a la madre por el sólo hecho del nacimiento.

 El supuesto de que los padres contratantes mueran durante la

gestación.

Establecer qué sucederá con el niño al nacer y con la madre sustituta

durante el tiempo restante del embarazo.
Esclarecer los posibles derechos hereditarios del menor con respecto a la
familia de los padres contratantes.
 Con las recientes reformas a favor del aborto.

Se deberá contemplar el derecho de la madre sustituta quisiera detener el

embarazo y terminar con el acuerdo hecho con los padres contratantes.

También se debe contemplar el derecho de los padres a rechazar al bebé

por malformaciones y pedir a la madre sustituta el aborto del mismo.
  Contexto internacional.
8. Legislación

En algunos países los contratos de subrogación son considerados

lícitos y exigibles, mientras que en otros, se prohíben y se
sancionan explícitamente. Se dan varias formas de regulaciones,
producto de las diversas combinaciones entre los diferentes tipos
de contratos de subrogación que existen: total, parcial, comercial,
altruista, homóloga y heteróloga.
• En Alemania, España, Francia e Italia se prohíbe todo acuerdo de
maternidad subrogada por considerarla contraria al interés superior
del niño.

• Brasil permite la maternidad subrogada altruista, siempre y cuando la

madre sustituta sea familiar de la madre genética.

• En Australia, Canadá, Israel, Países Bajos y Reino Unido se permiten

los acuerdos de subrogación altruista.

• En India y Ucrania se permiten todo tipo de contrato de subrogación:

comercial, altruista, homóloga y heteróloga.
• Estados Unidos no posee una regulación federal sobre el tema. La
manera de regular los contratos de maternidad subrogada varía en
cada estado. Así, existen estados que los prohíben y los penalizan
(Arizona, Distrito de Columbia, Michigan, Nueva York); otros en los que
los declaran nulos e inexigibles.

• Finalmente, hay estados donde no existen regulaciones o jurisprudencia

sobre el tema.
 Contexto nacional.

• En México, tres estados regulan la maternidad subrogada: Querétaro, San

Luis Potosí y Tabasco. Querétaro y San Luis Potosí la prohíben
expresamente, mientras que Tabasco la permite.

• El Código Familiar de San Luis Potosí, en su Artículo 243, establece que la

maternidad sustituta no produce efecto legal alguno, pues se considera
jurídicamente inexistente.
• El estado de Tabasco es el único estado en que es legal la maternidad
subrogada. Los artículos 92, 347, 351 y 360 del Código Civil hacen
referencia expresa a esta práctica.

• En general, esta legislación es confusa y no contempla todas las

problemáticas que se pueden suscitar.
 • SERVICIO DE INVESTIGACIÓN Y ANÁLISIS, Subdirección de Política
10. Bibliografía

Exterior, “Maternidad Subrogada” México, 2008.

• ESENCIAL, Diccionario de la Lengua Española, Ed. Larousse, México,
1994.
• ELIZARI BASTERRA F., Bioética, Ediciones Paulinas, Madrid, 1991. PDF
• ARTETA C., Maternidad subrogada, Ciencias biomédicas, 2011. PDF