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MONOGRAFA
MATERNIDAD SUBROGADA
AUTORES:
ARQUEROS LAZARO, Selene Mariel
ELIAS ESPINOZA, Claudia
HUALLPAHUAQUE MEZA, Richard
Alejandro
LAIZA YAYA, Karen Sandra
VEGA UNYEN, Alexandra Margareth
ASESORA:
Haro Len Liliana
CHIMBOTE-PER
2014
DEDICATORIA
En
primer
lugar
dedicamos
est
AGRADECIMIENTO
Agradecemos a Dios por sobre todas las cosas
que nos ha puesto en nuestro camino y a las
personas
buenas
que
nos
apoyan
en
el
cada
da
salir
adelante
INDICE
DEDICATORIA
AGRADECIMIENTO
INDICE
INTRODUCCIN
CAPITULO I
MARCO HISTRICO
1.1 Dato Histrico sobre la Maternidad Subrogada. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . .9
1.2Importancia
de
la
Fertilidad. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. .9
1.3Origen de los Procedimientos de la Reproduccin Asistida. . . . . . . . . . . . . . .
..............9
1.3.1 Primeros
Avances
en
el
Vegetal. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9
1.3.2
La
Experimentacin
Reino
con
Animales. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9
1.3.3 Gnero Humano. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . .10
1.4Primer ser humano concebido fuera del tero materno LOUISE BROWN . . . . .
. . . . . . . . . 11
1.5Nia nacida por un contrato de Maternidad Subrogada BABY M . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . 11
1.6Maternidad
Subrogada
el
Derecho
Comparado. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .13
1.6.1 Pases que la
prohben. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. .13
1.6.2 Pases que regulan y permiten la Maternidad Subrogada. . . . .
. . . . . . . . . . 17
1.6.3 Pases que no cuentan con regulacin
expresa. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .21
CAPTULO II
LOS DERECHOS SUBJETIVOS Y LA NORMA JURIDICA
2.1Los
que
afirman
la
existencia
de
los
Derechos
Subjetivos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33
4
2.1.1
. . . . . . . . . . 33
2.1.2
Teora
que
confunde
el
Derecho
con
la
Accin. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34
2.2Los que niegan la existencia del Derecho Subjetivo. . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . 34
2.2.1 DUGUIT. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . 34
2.2.2 KELSEN. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . .35
2.2.3 KOSCHEMBAHR LISKOWSKI. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . .35
2.2.4 Teora Eclctica. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . .35
2.3La Norma Jurdica y su relacin con el Hombre. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . .36
2.3.1 Hecho Jurdico. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . 36
2.3.2 Acto Jurdico. . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . 36
2.3.3 Negocio Jurdico. . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . 36
2.3.4 Convencin. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . 36
2.3.5 Contrato. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . 36
2.3.6 Subrogacin. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . 37
2.3.7 Norma
Jurdica. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . 37
2.3.8 Ley. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . .37
2.4Los efectos de la Norma, sus alcances y lmites. . . .. . . . . . . . . .. . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . .38
2.4.1 Autorizacin. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . .38
2.4.2 Control. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . .39
que se deben tomar en cuenta como la responsabilidad de cada uno de los que
participa en ello, incluso la accin activa y pasiva de los Estados entre ellos el
Peruano.
Acorde a la globalizacin no es sorprendente que en la legislacin y
jurisprudencia extranjera de diversos pases, si se encuentra legalizada la
contratacin de alquiler de vientre con subrogacin materna sin embargo, en el
Per se realiza ilegalmente, vulnerando los derechos fundamentales de las
personas por falta de una legislacin apropiada.
Hoy en da con el problema de la esterilidad, el embarazo de alquiler es una
buena alternativa de solucin que ya llego al Per sin embargo, si la mujer
contratada para gestar el nacimiento de la criatura se niega entregarlo a sus
padres
genticos,
quedndose
con
el
hijo
con
el
pago
recibido,
subrogacin materna.
Captulo II: Los Derechos Subjetivos y la Norma Jurdica
En Esta parte profundizaremos en el mbito terico.
Los Autores.
CAPITULO I
MARCO HISTRICO
utilizando
el
mtodo
que
hoy
se
denomina
maternidad
subrogada. (Anexo 1)
1.2. Importancia de la Fertilidad.
La antroploga Francoise Heritier - citada por Videla. (2003). Describe el
pensamiento de la tribu Samo de Alto Volta sobre este problema, suponen
que un hombre estril es aquel cuyo pene est muerto, impotente, ya que
es la nica manera de esterilidad masculina que se imagina. Todos los
dems casos de infecundidad se imputan a la mujer. Para ellos, una mujer
estril es como si no hubiera vivido en este mundo como si su cuerpo no
hubiese servido, porque no conoci el dolor de dar a luz ni el
desgarramiento de los riones rotos por eso cuando muera ser enterrada
en el cementerio de los nios sin funerales ni tambores.
Es posible que muchas mujeres aborrezcan la maternidad, como dice
Santos de Campo porque les impide integrarse como un ser social, pero
seguro que tambin habr quienes odien su esterilidad, exactamente por la
misma causa.
1.3.
BROWN
El ao de 1978, Louise Brown naci en Inglaterra, en Oldham Hospital de
Gran Bretaa fruto del esfuerzo de los mdicos Patrick Steptoe, gineclogo
del Oldham GeneralHospital, y Robert Edwards, fisilogo de la Universidad
de Cambridge. Sus padres haban intentado durante aos tener un hijo
pero una obstruccin en las trompas de Falopio de su madre lo impeda.
Louise Brown naci sana, con un peso de casi 3 kilos, pero su venida al
mundo origin una gran polmica.
El equipo de mdicos que fertiliz a la madre de Louise fue objeto de
crticas por "falta de tica" y visto con gran escepticismo.
Por constituir el primer ser humano concebido fuera del tero materno, la
joven ha estado desde su nacimiento bajo el escrutinio del pblico y los
medios de comunicacin.
En una entrevista que cita la BBC, Louise record sus aos infantiles:
"Cuando empec en la escuela, de inmediato circularon los rumores, y lo
nios siempre me preguntaban cmo era posible que yo hubiera salido de
una probeta".
11
Sin embargo, su familia ha hecho todo lo que ha podido para darle a Louise
una vida lo ms natural posible. Hoy Louise, quien trabaja como empleada
de Correos, est comprometida en matrimonio y no se considera "especial".
Segn ha dicho: "Cuando tena diez aos sola pensar que era 'diferente',
pero ahora, despus de que tantos nios han nacido de la misma forma, ya
no".Bernales (2003)
1.5.
M
Baby M es el nombre que dio la justicia norteamericana a la nia nacida
por un contrato de maternidad subrogada, entre Mary Beth Whitehead,
de 29 aos, y los esposos William y Elizabeth Stern. El tema acaparo
durante ms de un ao los titulares de los diarios del mundo. Veamos a
continuacin el caso, siguiendo la versin periodstica, con todas sus
imprecisiones y deficiencias terminolgicas, pero tambin con su carga
emotiva, porque resulta interesante imaginar cmo esta fuente de
informacin masificada puede influir, para bien o para mal, con su fuerza
narrativa y su parcialidad inconsciente, a que la sociedad forme su propio
criterio y modifique o adopte una posicin definida frente a las nuevas
tcnicas de procreacin, redefiniendo de paso, la moral pblica.
El proceso por Baby M New Cork (ANSA). EL Documento Vaticano sobre
la biotica, coincidi con las fases finales del proceso judicial por Baby
M, que est apasionando a los Estados Unidos, y cuya sentencia
constituir un importante precedente legal en el delicado tema de la
llamada maternidad sustituta y las tcnicas de Fecundacin In Vitro Mary
Beth, que ya tena dos hijos y estaba regularmente casada, acepto ser
embarazada con su propio embrin, fertilizado en laboratorio con el semen
de William Stern, a cambio de diez mil dlares. Sin embargo, al nacer la
nia, Mary Beth cambio de idea y no quiso entregar a la nia, a la que
llamo Sara, mientras que los Stern la bautizaron como Melissa.
Mary Beth dijo haberse equivocado, y aconsejo a las mujeres que nunca
acepten convertirse en madres sustitutas. La rencilla origin un proceso, en
el que el juez Harvey Sorkow pronunciara sentencia el 30 de marzo, tres
das despus de que Baby M cumpla un ao. Harold Cassidy, abogado de
12
15
17
18
de
maternidad
subrogada,
deber
ser
entregado
20
21
biolgicos sean inscritos como los padres del nio que haya gestado y,
en principio, ella puede quedarse con el nio.
Suecia:
En esta legislacin no se permite el nacimiento de hijos por medio de
maternidad
subrogada,
cuando
se
obtiene
como
pago
una
22
razonablemente
que
los
nios
seran
objeto
de
convenios
procedimiento.
Por otra parte, el Cdigo Civil de la Repblica de Argentina precisa a
travs de diversos artculos que:
Artculo 63.
Son personas por nacer las que no habiendo nacido estn concebidas
en el seno materno. Artculo 242.
23
artificial,
como
consecuencia,
tampoco
sobre
los
25
26
del
gameto,
el
anterior
artculo
tendra
que
ser
28
estados
independientes,
existen
tantas
legislaciones
como
para
que
este
tipo
de
convenios
aumentaran
paulatinamente.
Dos aspectos son los que principalmente se pretenden y son la validez
y la flexibilidad de los contratos de arrendamiento de tero, que a
todas luces es un negocio muy prspero en este pas.
El
derecho
la
privacidad,
conforme
la
carta
magna
la
Suprema
Corte
anticonstitucionalidad
de
de
Justicia
Leyes
al
Estatales
resolver
en
casos
relacin
con
de
la
Unidos,
figura
de
la
maternidad
subrogada
existe
Florida,
Indiana,
Iowa,
Kansas,
Kentucky,
Louisiana,
para
que
este
tipo
de
convenios
aumentaran
paulatinamente.
Dos aspectos son los que principalmente se pretenden y son la validez
y la flexibilidad de los contratos de arrendamiento de tero, que a
todas luces es un negocio muy prspero en este pas.
El
derecho
la
privacidad,
conforme
la
carta
magna
la
Suprema
Corte
anticonstitucionalidad
de
de
Justicia
Leyes
al
Estatales
resolver
en
casos
relacin
con
de
la
la figura de la maternidad
subrogada existe
Florida,
Indiana,
Iowa,
Kansas,
Kentucky,
Louisiana,
derecho
la
privacidad,
conforme
la
carta
magna
Suprema
Corte
anticonstitucionalidad
de
de
Justicia
Leyes
al
Estatales
resolver
en
casos
relacin
con
de
la
la figura de la maternidad
subrogada existe
Florida,
Indiana,
Iowa,
Kansas,
Kentucky,
Louisiana,
CAPTULO II
LOS DERECHOS SUBJETIVOS Y
LA NORMA JURIDICA
35
2.1.
Los que afirman la existencia de los Derechos Subjetivos
Estos se hallan divididos en cuanto a la naturaleza de su estructura, es
decir, discrepan en la determinacin de los elementos esenciales de
aquella nocin. Varias teoras enfocan el problema, pero en tres principales,
a saber:
Su fundador fue Savigny, este define el derecho subjetivo como un poder
concedido a la voluntad por el ordenamiento jurdico, este prescribe una
norma, ordena una determinada conducta, poniendo este precepto a la
libre disposicin de aquel en cuyo favor lo ha dictado. Pero lo decisivo es la
voluntad del individuo: el ordenamiento jurdico, distado el precepto, se
desprende de el a favor del particular, la norma abstracta se concreta en
una particular proteccin del sujeto por determinacin de su voluntad, que
es decisiva para el nacimiento del derecho.
El fundador del inters es Ihering, este sostiene que la existencia de los
derechos se da en razn de ciertos fines que el titular necesita o quiere
alcanzar. Son ellos los que constituyen la subtancia del derecho subjetivo.
Los fines no son sino los intereses que la ley considera dignos de su
proteccin. Por eso puede decirse que el derecho subjetivo es un inters
jurdicamente protegido. Su origen se encuentra en la doctrina de Bekker
sobre el sujeto de derecho, sostiene que la estructura del derecho subjetivo
no se basa ni en un puro acto de voluntad ni tan solo en un inters que la
ley protege, sino en ambos elementos conjuntamente: voluntad e inters.
La primera sirve para concretar el derecho subjetivo; el segundo constituye
su contenido. C.P.P, (2009).
2.1.1.Teora del Derecho con base en la Tcnica Jurdica
36
en el mismo,
37
esta
fundada
en
la
solidaridad
social,
sea,
en
la
entre
los
de
una
misma
organizacin
social.
su bien.
La norma jurdica y su relacin con el hombre
2.3.1.HECHO JURIDICO
Son acontecimientos de la naturaleza o acciones del hombre que al
materializar los supuestos de la norma jurdica y al individualizarla, en
relacin a una determinada persona, producen efectos de derecho.
2.3.2.ACTO JURIDICO
Walter Kaune cita a la doctrina francesa con Julin Bonnecasse, en su
libro Tratado Elemental del Derecho Civil, tom I, define el acto
jurdico
como:
manifestacin
exterior
de
voluntad
bilateral
personas,
una
estado,
es
decir
una
situacin
jurdica
39
2.3.3.NEGOCIO JURIDICO
El Dr. Walter Kaune cita en su texto Teora General de los Contratos
A. Messineo, quien sostiene que el negocio jurdico es una especie de
acto jurdico al que lo define como una declaracin de voluntad
(privada), dirigida a la produccin de determinados efectos jurdicos,
(aunque no clara y enteramente previstos por quien emite la
declaracin y concebidos por el cmo efectos
meramente o
sobre
una
misma
cosa,
convencin,
conformidad,
40
previo
de
determinadas
hiptesis,
supuestos
poder
cualquiera
para
algn
acto.
Confirmacin
41
2.4.2.CONTROL.
El control es una etapa primordial en la administracin, pues, aunque
una
empresa
cuente
con
magnficos
planes,
una
estructura
EL
HOMBRE
SU
PROCREACIN,
GESTACIN
REPRODUCCIN ASISTIDA
Segn el diccionario de la real academia espaola, el vocablo ser
significa esencia o naturaleza y, en una acepcin posterior, cualquier
42
fisiolgicos,
metablicos
incluso
morfolgicos
que
se
embarazos
reproduccin
asistida
mltiples.
est
La
aplicacin
haciendo
aumentar
de
la
tcnicas
de
incidencia
de
CONCLUSIONES
A partir del desarrollo de esta investigacin se puede concluir lo siguiente:
43
44
Fertilizacin
Artificial
y las posibles
45
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
S. (2003).
Maternidad
Subrogada.
Perspectivas Internacionales.
Cnada: Severally.
Soto, A. (2005). Diversidad Biologica en Chiapas. Mxico: Plaza.
46
ANEXOS
ANEXO 1:
Captulo 29
31. Y vio Jehov que Lea era aborrecida, y abri su matriz: pero Rachel
era estril.
32. Y concibi Lea, y pari un hijo, y llam su nombre Rubn, porque dijo:
Ya que ha mirado Jehov mi afliccin; ahora por tanto me amar mi
marido.
33. Y concibi otra vez, y pari un hijo, y dijo: Por cuanto oy Jehov que
yo era aborrecida, me ha dado tambin ste, Y llam su nombre Simen.
34. Y concibi otra vez, y pari un hijo, y dijo: Ahora esta vez se unir mi
marido conmigo, porque le he parido tres hijos: por tanto, llam su
nombre Lev.
35. Y concibi otra vez, y pari un hijo, y dijo: Esta vez alabar a Jehov
por esto llam su nombre Jud: y dej de parir.
Captulo 30
1. Y viendo Raquel que no daba hijos a Jacob, tuvo envidia de su
hermana, y deca a Jacob: dame hijos, o si no, me muero.
2. Y Jacob se enoja contra Raquel, y deca: Soy yo en lugar de Dios, que
te impidi el fruto de tu vientre?
3. Y ella dijo: he aqu mi sierva Bilha; entra a ella, y parir sobre mis
rodillas, y yo tambin tendr hijos de ella.
4. As le dio a Bilha su sierva por mujer; y Jacob entro a ella.
5. Y concibi Bilha, y pario a Jacob un hijo.
6. Y dijo Raquel: juzgme Dios, y tambin oy mi voz y dime un hijo. Por
tanto llam su nombre Dan
7. Y concibi otra vez Bilha, la sierva de Raquel, y pario el hijo segundo a
Jacob.
8. Y dijo Raquel: Con luchas de Dios he contendido con mi hermana, y he
vencido. Y llam su nombre Nephtal.
9. Y viendo Lea que haba dejado de parir, tomo a Zilpa su sierva, y dila
a Jacob por mujer. 5
10. Y Zilpa, sierva de Lea, pari a Jacob un hijo.
11. Y dijo Lea: Vino la ventura. Y llam su nombre Gad.
12. Y Zilpa, la sierva de Lea, pari otro hijo a Jacob.
13. Y dijo Lea: Para dicha ma; porque las mujeres me dirn dichosa: y
llamo su nombre Aser.
(Gnesis captulo 30 de La Biblia, Antiguo Testamento)
47