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SERRANO
CONTRATOS ESTATALES: Es el principal instrumento a través del cual, el Estado adquiere bienes,
obras o servicios, y su impacto es vital para la satisfacción de las necesidades de los asociados.
Las entidades estatales tienen 2 maneras de proveer esos bienes, obras o servicios, DE MANERA
DIRECTA: La U tiene su propio taller para hacer pupitres, con obreros, local, o para imprimir libros
tiene su propia maquinaria.
O DE MANERA INDIRECTA: La U puede salir a conseguir pupitres o contratar a quienes impriman
los libros. ES MÁS ECONÓMICO CONTRATAR.
- CONTRATO ENTRE PARTICULARES: Para satisfacer las necesidades de particulares.
- CONTRATOS ESTATATALES: Es una actividad eminentemente reglada en donde las
elecciones los contratistas obedece a reglas preestablecidas en el ordenamiento jurídico.
REGLADA
La contratación estatal también es un mecanismo de obtención de ganancias para los particulares,
es decir el contratista particular contrata con el estado para obtener una ganancia.
- RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO: Un accidente de tránsito porque
había un hueco en la vía que no estaba señalizado, un accidente de tránsito porque no
estaban funcionando los semáforos, la responsabilidad derivada de muertes como los falsos
positivos.
RESPONSABILIDAD MÉDICA: La señora en el hospital San José, que le sacaron una muestra, y
con base en esa muestra le diagnosticaron que tenía cáncer, como consecuencia le extirparon las
glándulas, y la irradiaron, hicieron quimioterapia, radioterapia; y después le enviaron la muestra a la
Fundación Santa Fe de Bogotá, para determinar si requería un determinado tratamiento, y en la
Fundación Santa Fe de Bogotá le dijeron “Esta muestra la persona no tiene cáncer.”, pero ya la
habían irradiado, entonces ese es un caso de responsabilidad médica.
LECTURA 1 – CONTRATO ESTATAL: Es un mecanismo por medio del cual se cumplen fines
estatales, y en el cual uno de los principios que prima es el interés general. Manifestación recíproca
de voluntades entre dos o más sujetos de derecho que crea obligaciones jurídicas (dar, hacer y no
hacer – remunerar)
Se da una definición formalista en donde el contrato estatal se concibe como un negocio, en donde
una de las partes es una entidad estatal (art 2 – personas jurídicas), o un particular al cual le
han delegado funciones administrativas (organismos), o pues básicamente tiene que ver con el
Estado. Busca una definición material en donde se abarcan principios más profundos como la
planeación, ponderación, proporcionalidad, de igualdad, interés público, pero pues no puede
desconocer las reglas del derecho privado, como un contrato principal y excepcionalmente accesorio
(EJ: Contrato de seguros, contrato de consultoría para una interventoría de obra pública), debe de
haber una ponderación, y dice que no es descabellado contemplar lo privado cuando se habla de la
teoría de la imprevisión, el derecho príncipe cuando se le atribuye al estado.
Ahora bien, si las dos partes del contrato son estatales estamos ante un convenio inter
administrativo:
- El Convenio Interadministrativo: Es la suma de esfuerzos de dos o más entidades estatales
para lograr un propósito común, es decir allí no hay alguien que solicite una prestación y
alguien que se la da, sino que varias entidades estatales aúnan esfuerzos para lograr un
propósito común. Por ejemplo: Un convenio interadministrativo entre el municipio de Popayán
y la policía.
- El Contrato Interadministrativo: Es un contrato de dos entidades estatales, pero donde hay
una parte que es un contratante, el cual demanda una prestación y hay una entidad estatal
contratista que realiza la prestación a cambio de una remuneración.
- Moralidad administrativa: Tiene que ver con la ética pública, las actuaciones de la administración
deben corresponder a necesidades generales
3. PRINCIPIO DE EFICACIA, ECONOMÍA Y CELERIDAD: los contratos públicos deben ser agiles,
tanto en su proceso de escogencia del contratista, como en el cumplimiento del contrato, además de
públicos, que las personas puedan conocer de todo el proceso contractual. EJ: Petro quiere el metro
subterráneo cuando se había planeado que sería elevado, o pavimentan y luego rompen para meter
un tubo.
4. IMPARCIALIDAD Y PUBLICIDAD:
BASES LEGALES Y REGLAMENTARIAS: LEY 80 DEL 93: Estatuto contractual, se caracteriza por
la desreglamentación y la flexibilidad en su aplicación. También la ley 80 de 1993 debió establecer
un régimen único de contratación, porque es que antes de la ley 80, junto al estatuto contractual
existían cantidad de regímenes especiales de contratación. Pretendió ser un estatuto general de
contratación que unificara todos los regímenes especiales que había (aún hay muchas excepciones),
también se plantea un equilibrio en la relación entre entidad estatal contratante y contratista (dcho a
remuneración). También la ley 80 de 1993 define los principios de la contratación
ÁMBITO DE APLICACIÓN DEL NUEVO ESTATUTO CONTRACTUAL: siguieron coexistiendo el
estatuto contractual de contratación y los regímenes especiales de contratación.
Decreto 4170 de 2011, creó la unidad administrativa especial, agencia nacional de contratación
pública, “Colombia compra eficiente (organismo rector de la contratación estatal en Colombia)”,
entonces este decreto crea la unidad administrativa especial agencia nacional de contratación
pública.
Ley 1474 de 2011, por la cual se dictan normas orientadas a fortalecer los mecanismos de
prevención, investigación y sanción de actos de corrupción y la efectividad del control de la gestión
pública, esta es la ley anticorrupción.
Ley 1882 de 2018, por la cual se adicionan, modifican y dictan, disposiciones orientadas a fortalecer
la contratación pública en Colombia, la ley dicta estructura y se dictan otras disposiciones.
Ley 2195 de 2022 por medio de la cual se adopta medidas en materia de transparencia, prevención
y lucha contra la corrupción y se dictan otras.
Decreto 1082 de 2015, por medio del cual se expide, el decreto único reglamentario del sector
administrativo de planeación nacional, desafortunadamente allí quedó también en ese decreto
reglamentario, la reglamentación de las normas legales en materia de contratación estatal.
Decreto 342 de 2019 este decreto reglamentario, adiciona el decreto de planeación nacional antes
visto, qué es el decreto único reglamentario del sector administrativo de planeación nacional,
mediante la cual se reglamenta los llamados pliegos tipo.
Ley 2022 del 22 de julio de 2020, en esta ley se adoptan los documentos tipo para toda la actividad
contractual.
Ley 2294 del 2023, por el cual se expide el plan nacional de desarrollo 2022-2026, Colombia
potencia mundial de la vida
SENTENCIA:
La interpretación debe buscar el sentido que más se ajuste a la justicia y la conveniencia pública,
evitando decisiones injustas o arbitrarias.
El intérprete debe acudir a un criterio teleológico, basado en la razón de ser de las exigencias del
pliego, para determinar si un requisito fue cumplido adecuadamente por un proponente. Este análisis
permite discernir entre los requisitos esenciales y los accidentales, así como evaluar si una oferta
cuestionada cumplió o no con los requerimientos establecidos.
1. Requisitos objetivos para los proponentes: Deben estar claramente establecidos los requisitos
a cumplir para participar en el proceso de selección.
2. Reglas de selección objetivas y claras: Que permitan a los proponentes elaborar sus ofertas de
acuerdo con las necesidades de la entidad administrativa.
3. Condiciones de costo y calidad: De los bienes, obras o servicios necesarios para la ejecución
del contrato.
PLIEGOS SASTRE: Documentos de licitación que se caracterizan por ser diseñados de manera
específica para favorecer a un único proponente o contratista. Estos pliegos se distinguen por su
falta de transparencia y la posibilidad de favorecer la discrecionalidad de la administración en la
selección de contratistas. Se caracterizan por ser genéricos, poco detallados, confusos y flexibles. La
expedición del Decreto 342 del 2019 tiene como objetivo eliminar los pliegos sastre.
PLIEGOS TIPO: Son documentos que establecen condiciones, requisitos y procedimientos estándar
para los procesos de contratación pública. Su aplicación abarca licitaciones de obras públicas de
infraestructura de transporte, interventoría para obras públicas, interventoría para consultoría de
estudios y diseños para obras públicas, y consultoría en ingeniería para obras. El objetivo principal
de los pliegos tipo es evitar la creación de pliegos "sastre" o diseñados a medida de un oferente
específico
1. OBJETO: Una parte se refiere al objeto del contrato, entonces dentro de ellos se establece
que es lo que necesita el contratante, entonces por ejemplo necesito un metro elevado. Los
requisitos, los parámetros, el concurso, las exigencias, los requisitos que hay que cumplir los
oferentes.
2. CRONOGRAMA DEL PROCESO DE SELECCIÓN
ARTÍCULO 32. “DE LOS CONTRATOS ESTATALES. Son contratos estatales todos los actos
jurídicos generadores de obligaciones que celebren las entidades a que se refiere el presente
estatuto, previstos en el derecho privado o en disposiciones especiales, o derivados del ejercicio de
la autonomía de la voluntad, así como los que, a título enunciativo, se definen a continuación.”
DEBEN SER POR UN TÉRMINO Y SE PUEDEN RENOVAR.
Todos los contratos de derecho privado (civil y comercial), o que están en disposiciones
especiales (ni civil ni comercial, EJ: Servicios públicos domiciliarios), derivados del ejercicio de la
autonomía de la voluntad (atípicos que se requieren por prestaciones),los que se mencionan a
continuación a título enunciativo:
6. Encargo de fiducia pública: Es el vehículo fiduciario mediante el cual las entidades públicas
nos entregan la tenencia de bienes y/o recursos con el fin de que los administremos de
acuerdo al objeto del contrato.
Los contratos se regirán por las disposiciones comerciales y civiles pertinentes, salvo en las
materias particularmente reguladas en esta ley. Luego nos dice que los contratos celebrados
en el exterior se podrán pedir en su ejecución por las reglas del país donde se haya asistido a
menos que haya cumplirse en Colombia.
NOTA: Un interventor nos dice que ellos pueden ser responsables de las cosas penales,
civiles, fiscales y disciplinarios, por ejemplo cuando no vigiló y dio lugar al incumplimiento del
contrato. RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
8. Adoptarán las medidas necesarias para mantener durante el desarrollo y ejecución del
contrato las condiciones técnicas, económicas y financieras existentes al momento de
proponer o de contratar.
9. Actuarán de tal modo que por causas a ellas imputables no sobrevenga una mayor
onerosidad en cumplimiento de las obligaciones a cargo del contratista. Con este fin, en el
menor tiempo posible, corregirán los desajustes que pudieran presentarse y acordarán los
mecanismos y procedimientos pertinentes para precaver o solucionar rápida y eficazmente las
diferencias o situaciones litigiosas que llegaran a presentarse. HAY QUE CONCILIAR
MUCHACHOS.
10. Respetarán el orden de presentación de los pagos por parte de los contratistas solo por
razones de interés público el jefe de la entidad podrá modificar dicho orden. Dejando
constancia cierta la actuación. EJ: Llega pandemia y hay que utilizar los recursos.
Si dicho equilibrio se rompe por incumplimiento de la entidad estatal contratante, tendrá que
restablecerse la ecuación surgida al momento del nacimiento del contrato = Se paga el
mayor costo (daño emergente + lucro cesante), pero también la mayor utilidad por la
permanencia. – HECHO DEL PRÍNCIPE
RUPTURA POR:
- EL ALEA FÍSICO: Una cuestión aleatoria física, por ejemplo se contrata la elaboración de un
túnel, Y se han hecho los estudios de la del terreno, pero, resulta que en la ejecución, se
encuentran que hay unas rocas. No había estudio que pudiese anticipar.
- ALEA ECONÓMICA Y SOCIAL: Por ejemplo, circunstancias, imprevisibles, debido a
situaciones políticas, sociales y económicas como el taponamiento de la vía panamericana.
2. Colaborarán con las entidades contratantes en lo que sea necesario para que el objeto
contratado se cumpla y que éste sea de la mejor calidad; acatarán las órdenes que durante el
desarrollo del contrato ellas les impartan.
3. Podrán acudir a las autoridades con el fin de obtener la protección de los derechos derivados
del contrato y la sanción para quienes los desconozcan o vulneren.
4. Garantizarán la calidad de los bienes y servicios contratados y responderán por ello.
5. No accederán a peticiones o amenazas de quienes actúen por fuera de la ley con el fin de
obligarlos a hacer u omitir algún acto o hecho. GENERA LA DECLARATORIA DE NULIDAD
DEL CONTRATO.
REGLAS DEL HECHO DEL PRÍNCIPE: Actuación legítima de la administración, alteración anormal
o extraordinaria en la ejecución del contrato, impacta la economía del contrato, el estado es
responsable de indemnizar, acción posterior a la celebración, el contratante asume el riesgo de
restablecer el equilibrio económico evitando imponer cargas excesivas sobre el contratista. La parte
afectada tiene derecho al reconocimiento integral de los perjuicios, incluyendo el daño emergente y
el lucro cesante.
NOTA: La impugnación de los pliegos es una facultad excepcional de la administración, el uso de las
facultades extraordinarias puede conducir a que el juez ordene indemnizar perjuicios
Que la competencia es una facultad que le da el ordenamiento jurídico a un servidor público para
realizar una determinada actividad, en este caso para que celebre el contrato en nombre de la
entidad estatal. EJ: unicauca la puede vincular el mncpio de Popayán, el dpto del Cauca. Debe ser
previa, determinada y específica.
- Nación = Presidente
- Entidades descentralizadas = Representantes legales
- Organismos sin personería jurídica, pero con capacidad para contratar = Senado
República, Cámara de Representantes, Fiscalía, Procuraduría. = ministros del despacho, los
directores de departamentos administrativos, los superintendentes, los jefes de las unidades
de administrativa especial. = Presi con competencia residual.
CAPACIDADES
LA CAPACIDAD EN LOS CONTRATISTAS: Contratista es quién celebra el contrato para
suministrar una prestación que requiere la entidad estatal contratante, la capacidad es la facultad
para obligarse válidamente.
CONTRATISTA PLURAL: Unir esfuerzos entre varios para presentar una propuesta conjunta
de un proceso de selección – Suman capacidad de contratación.
- consorcios
- uniones temporales.
Tanto en el consorcio como en la unión temporal, sus integrantes tienen que responder por la
obligación del contrato, es decir, es solidaria la responsabilidad. LA SANCIÓN ES DIFERENTE,
en caso de CONSORCIO responden por todas las obligaciones de manera solidaria, pero en el
caso de la UNIÓN TEMPORAL las sanciones por el incumplimiento, las obligaciones derivadas
del contrato se impondrán de acuerdo con la participación de cada uno de los integrantes.
Tiene capacidad para ser parte así no se le haya adjudicado el contrato para defender sus derechos
y a través del representante, ósea que queda claro que el consorcio a través de su representante así
no se le haya adjudicado el contrato, puede demandar.
- Inhabilidad: falta de aptitud o la carencia de una cualidad, calidad o requisito del sujeto, que
lo incapacita para poder ser parte de una relación contractual con las entidades estatales.
- Incompatibilidad: La jurisprudencia la define como las prohibiciones para realizar actividades
o gestiones de manera simultánea con el ejercicio de un cargo.
- Inhabilidades e incompatibilidades sobrevinientes: Al momento de ofertar o de contratar
la inhabilidad no existe, pero se presenta posteriormente.
ARTÍCULO 44.- De las Causales de Nulidad Absoluta. Los contratos del Estado son
absolutamente nulos en los casos previstos en el derecho común y además cuando:
5o. Se hubieren celebrado con desconocimiento de los criterios previstos en el artículo 21 sobre
tratamiento de ofertas nacionales y extranjeras o con violación de la reciprocidad de que trata esta
Ley.
ARTÍCULO 45.- De la Nulidad Absoluta. La nulidad absoluta podrá ser alegada por las partes, por
el agente del Ministerio Público, por cualquier persona o declarada de oficio, y no es susceptible de
saneamiento por ratificación.
Las tres causales de nulidad absoluta que menciona el artículo 44, dan lugar a la terminación
unilateral del contrato por parte de la entidad.
Si se configura en uno de los miembros de un consorcio o unión temporal, este, previa autorización
escrita a la entidad contratante, cederá su participación a un tercero. En ningún caso podrá haber
cesión del contrato entre quienes integren el consorcio o unión temporal.
No obstante, lo anterior, si dentro del plazo comprendido entre la documentación del contrato y la
suspensión del mismo, sobreviene una inhabilidad o incompatibilidad, o si se demuestra que el acto
se obtuvo por medios ilegales, este podrá ser revocado.
1o. inhábiles para participar en licitaciones o concursos y para celebrar contratos con las entidades
estatales:
a) Las personas que se hallen inhabilitadas para contratar por la Constitución y las leyes.
b) Quienes participaron en las licitaciones o concursos o celebraron los contratos de que trata el
literal anterior estando inhabilitados.
g) Quienes sean cónyuges o compañeros permanentes y quienes se encuentren dentro del segundo
grado de consanguinidad o segundo de afinidad con cualquier otra persona que formalmente haya
presentado propuesta para una misma licitación o concurso.
h) Las sociedades distintas de las anónimas abiertas, en las cuales el representante legal o
cualquiera de sus socios tenga parentesco en segundo grado de consanguinidad o segundo de
afinidad con el representante legal o con cualquiera de los socios de una sociedad que formalmente
haya presentado propuesta, para una misma licitación o concurso.
i) Los socios de sociedades de personas a las cuales se haya declarado la caducidad, así como las
sociedades de personas de las que aquellos formen parte con posterioridad a dicha declaratoria.
Las inhabilidades a que se refieren los literales c), d) e i) se extenderán por un término de cinco (5)
años contados a partir de la fecha de ejecutoria del acto que declaró la caducidad, o de la sentencia
que impuso la pena, o del acto que dispuso la destitución; las previstas en los literales b) y e), se
extenderán por un término de cinco (5) años contados a partir de la fecha de ocurrencia del hecho de
la participación en la licitación o concurso, o de la de celebración del contrato, o de la de expiración
del plazo para su firma.
j) Las personas naturales que hayan sido declaradas responsables judicialmente por la comisión de
delitos contra la Administración pública, o de cualquiera de los delitos o faltas contempladas por la
Ley 1474 de 2011 y sus normas modificatorias o de cualquiera de las conductas delictivas
contempladas por las convenciones o tratados de lucha contra la corrupción suscritos y ratificados
por Colombia, así como las personas jurídicas que hayan sido declaradas responsables
administrativamente por la conducta de soborno transnacional.
Esta inhabilidad procederá preventivamente aún en los casos en los que esté pendiente la decisión
sobre la impugnación de la sentencia condenatoria.
Asimismo, la inhabilidad se extenderá a las sociedades de las que hagan parte dichas personas en
calidad de administradores, representantes legales, miembros de junta directiva o de socios
controlantes, a sus matrices y a sus subordinadas, a los grupos empresariales a los que estas
pertenezcan cuando la conducta delictiva haya sido parte de una política del grupo y a las sucursales
de sociedades extranjeras, con excepción de las sociedades anónimas abiertas.
También se considerarán inhabilitadas para contratar, las personas jurídicas sobre las cuales se
haya ordenado la suspensión de la personería jurídica en los términos de ley, o cuyos
representantes legales, administradores de hecho o de derecho, miembros de junta directiva o sus
socios controlantes, sus matrices, subordinadas y/o las sucursales de sociedades extranjeras, hayan
sido beneficiados con la aplicación de un principio de oportunidad por cualquier delito contra la
Administración pública o el patrimonio del Estado.
La inhabilidad prevista en este literal se extenderá de forma permanente a las sociedades de las que
hagan parte dichas personas en las calidades presentadas en los incisos anteriores, y se aplicará de
igual forma a las personas naturales que hayan sido declaradas responsables judicialmente por la
comisión de delitos mencionados en este literal.
k) Las personas que hayan financiado campañas políticas a la Presidencia de la República, a las
gobernaciones o a las alcaldías con aportes superiores al dos punto cinco por ciento (2.5%) de las
sumas máximas a invertir por los candidatos en las campañas electorales en cada circunscripción
electoral, quienes no podrán celebrar contratos con las entidades públicas, incluso descentralizadas,
del respectivo nivel administrativo para el cual fue elegido el candidato.
La inhabilidad se extenderá por todo el período para el cual el candidato fue elegido. Esta causal
también operará para las personas que se encuentren dentro del segundo grado de consanguinidad,
segundo de afinidad, o primero civil de la persona que ha financiado la campaña política.
Esta inhabilidad comprenderá también a las sociedades existentes o que llegaren a constituirse
distintas de las anónimas abiertas, en las cuales el representante legal o cualquiera de sus socios
hayan financiado directamente o por interpuesta persona campañas políticas a la Presidencia de la
República, a las gobernaciones y las alcaldías.
Esta inhabilidad se extenderá por un término de cinco (5) años, contados a partir de la ejecutoria del
acto administrativo que así lo declare, previa la actuación administrativa correspondiente.
2o. podrán participar en licitaciones o concursos ni celebrar contratos estatales con la entidad
respectiva:
b) Las personas que tengan vínculos de parentesco, hasta el segundo grado de consanguinidad,
segundo de afinidad o primero civil con los servidores públicos de los niveles directivo, asesor,
ejecutivo o con los miembros de la junta o consejo directivo, o con las personas que ejerzan el
control interno o fiscal de la entidad contratante.
f) Directa o indirectamente las personas que hayan ejercido cargos en el nivel directivo en entidades
del Estado y las sociedades en las cuales estos hagan parte o estén vinculados a cualquier título,
durante los dos (2) años siguientes al retiro del ejercicio del cargo público, cuando el objeto que
desarrollen tenga relación con el sector al cual prestaron sus servicios.
Esta incompatibilidad también operará para las personas que se encuentren dentro del primer grado
de consanguinidad, primero de afinidad, o primero civil del ex empleado público.
PARÁGRAFO 1o. La inhabilidad prevista en el literal d) del ordinal 2o. de este artículo no se aplicará
en relación con las corporaciones, asociaciones, fundaciones y sociedades allí mencionadas, cuando
por disposición legal o estatutaria el servidor público en los niveles referidos debe desempeñar en
ellas cargos de dirección o manejo.
En las causales de inhabilidad por parentesco o por matrimonio, los vínculos desaparecen por
muerte o por disolución del matrimonio.
PARÁGRAFO 2o. Para los efectos previstos en este artículo, el Gobierno Nacional determinará qué
debe entenderse por sociedades anónimas abiertas.
PARÁGRAFO 1o. Cuando la inhabilidad sobreviniente sea la contemplada en el literal j) del numeral
1 del artículo 8o de la Ley 80 de 1993, o cuando administrativamente se haya sancionado por actos
de corrupción al contratista, no procederá la renuncia del contrato a la que se refiere este artículo. La
entidad estatal ordenará mediante acto administrativo motivado la cesión unilateral, sin lugar a
indemnización alguna al contratista inhábil.
Para el caso de cesión, será la entidad contratante la encargada de determinar el cesionario del
contrato.
Las entidades estatales tienen que enviar la información a la cámara de comercio sobre los
incumplimientos contractuales de las entidades y las multas que se le impusieron, Para que la
cámara de comercio recoja esa información en el certificado, de tal manera que cuando la persona lo
presente a un concurso pueda verificar, darse cuenta que una persona ha sido incumplida, o que ha
sido objeto de multa a efecto de que se le aplique la consecuente Inhabilidad.