UCASAL

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS JURIDICAS

Cátedra Derecho Penal Parte General – Año 2022

Profesores Mirta Guarino y Nicolás Anuch

Principio de Legalidad

Los requisitos que debe reunir la ley penal según el principio de

legalidad consagrado constitucionalmente son:

Lex scripta -escrita

Lex Praevia - previa

Lex Certa – cierta

En este apunte verán lo que significa la TAXATIVIDAD y lo

rigurosa que es la ley penal. Hay algunas preguntas con sus respuestas
que los van a orientar.

Para que el principio de legalidad y los principios que lo fundamentan

(prohibición de arbitrariedad, seguridad jurídica y función
motivadora de las normas penales) se vean satisfechos, es necesario
que la norma describa con mayor claridad posible la conducta
prohibida. El legislador se mueve entre dos polos: concreción versus
generalidad de las normas penales.

¿Por qué decimos que son dos polos?

Primero porque una concreción absoluta de las conductas prohibidas

no es posible. Las normas penales deben formularse de una manera
general, aunque esa generalidad no pueda llegar hasta el extremo de
vulnerar el principio de legalidad porque resulte a priori difícil
saber qué conductas pueden ser subsumidas en dichas normas.

Reflexionemos en estas afirmaciones contenidas en la ley penal:

“al que matare a otro”

Abuso sexual agravado “gravemente ultrajante”

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¿Estas afirmaciones estarían violentando el principio de legalidad

en su exigencia de taxatividad?

La aplicación de las normas penales a los hechos no es una operación

automática. En muchos casos, es necesaria la interpretación de dicha
norma, es decir, encontrar el sentido de dicha norma:

En función del método utilizado, existen diversas formas de

interpretación de las leyes penales:

Interpretación literal o gramatical

Interpretación sistemática

Interpretación teleológica

Interpretación histórica

La temática relativa a la analogía de las normas penales es una

derivación del principio de taxatividad (como garantía derivada del
principio de legalidad), pero también afecta a la exigencia de lex
scripta, esto es, a la reserva de la ley.

Hablamos de aplicación analógica cuando la norma penal se aplica

a un supuesto que no está previsto expresamente en ella, pero entre
ese supuesto y el supuesto que la norma prevé existe identidad de
razón.

En la discusión sobre la analogía y su papel en el ámbito del

Derecho Penal se acostumbra a distinguir entre analogía in malam
partem y analogía in bonam partem, atendiendo al carácter perjudicial
o beneficioso para el reo de la aplicación analógica de la ley.

Analogía in malam partem

Está siempre prohibida, a no ser que la norma penal expresamente

permita esta analogía.

Hay que diferenciar la analogía de la interpretación extensiva.

Mientras que la aplicación analógica de la norma rebasa el tenor
liberal de las palabras, la interpretación extensiva se mantiene
dentro del tenor literal posible, aunque atribuye a las palabras un
“contenido amplio”.

¿Un ejemplo es cuando la ley penal alude al “padre”, de

quién se habla, de un padre biológico, un padre adoptivo, o de un
tutor?

Analogía in bonam partem

Desde la perspectiva de la necesidad de seguridad jurídica a la

que responde el principio de legalidad, nada se opondría, en
principio, a admitir la analogía in bonam partem. Hay quien se opone
a esta posibilidad alegando que la admisión de la analogía in bonam
partem supondría una especie de creación libre del Derecho por parte
de los jueces, al aplicar la ley a supuestos no previstos en ella,
función de creación del Derecho que no corresponde a los jueces, sino
al poder legislativo.

Sin embargo, una cosa es la creación libre de las normas por

parte de los jueces y otra es la aplicación de una técnica, la
analogía, que obliga a argumentar la identidad de razón entre el
hecho contemplado en la norma y el que queda fuera de manera
perjudicial y que permitiría satisfacer las exigencias de aplicación
justa de la norma sin caer en la discrecionalidad absoluta.

Sin embargo, por más que el principio de legalidad no se oponga

a la analogía en favor del reo, esta posibilidad choca con el tenor
de la ley penal que prohíbe la analogía.

LEYES PENALES EN BLANCO

Son aquellas que no describen íntegramente la conducta

prohibida, sino que se acude a otras normas para conocer el objeto
de la prohibición.

Las normas penales en blanco plantean dos grandes tipos de

problemas:
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-Los relacionados con el principio de taxatividad

-Los relacionados con el principio de reserva de ley.

El principio de “non bis in ídem” y el concurso de normas.

Este principio significa que no se puede castigar varias veces

lo mismo.

Este principio suele considerarse una consecuencia o derivación

del principio de legalidad, pero también del principio de
proporcionalidad, pues si se castiga doblemente un mismo desvalor,
se produciría un exceso punitivo.

Para que concurra una vulneración de este principio, han de

concurrir tres requisitos:

a) Tiene realmente que tratarse de los mismos hechos.

b) Tienen que haber sido realizados por el mismo sujeto.
c) La doble punición ha de tener el mismo fundamento. La doble
sanción tendrá el mismo fundamento cuando se protegen
diferentes bienes jurídicos o se castigan distintos aspectos
del hecho (Este es un requisito que suscita los problemas más
frecuentes).

La doble punición que supone la vulneración de principio de non

bis in ídem puede producirse porque a un mismo hecho se apliquen dos
normas sancionadoras de distinta naturaleza (norma penal y normas
administrativas) o bien porque a un mismo hecho se le apliquen dos
normas penales (dos delitos o un delito y un agravante o dos
agravantes) dándose la triple identidad de hechos, sujeto y
fundamento.