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su Capacidad de Respuesta
Cuestionamiento a su autosuficiencia
para todos sus requerimientos.
Corrientes
Positivismo ingenuo o dogmático
El Derecho positivo es un “todo
jurídico” y, mediante la analogía, puede
llenarse cualquier laguna.
Empirismo
No existen lagunas de Derecho, pues se
aplica la norma jurídica da la libertad:
“Todo lo que no está prohibido está
jurídicamente permitido”
Logicismo
Teoría Pura del Derecho
Logicismo (cont.)
Las lagunas en realidad son una ficción,
presente cuando el legislador no tiene otro
recurso que autorizar al juez a realizar actos
de legislador, cuando la aplicación de la ley le
pareciera poco satisfactoria por razones
políticas o morales.
Eclécticos
A nivel lógico-jurídico, siempre habrá
capacidad de respuesta por parte del
ordenamiento jurídico; podrían presentarse
lagunas a nivel valorativo.
CONCLUSIÓN
Si nos detenemos a observar las
insuficiencias del Derecho formalmente
válido, sería imposible no advertir
lagunas; pero si consideramos que el
juez de todas formas debe administrar
justicia, éstas ya no existen más.
“Ana” + “logon”
“Razonamiento o procedimiento
lógico que tiene determinados
efectos jurídicos, mediante el cual
quien interpreta y aplica el derecho
puede superar las eventuales
insuficiencias o deficiencias de
previsión legislativa haciendo
recurso a la disciplina jurídica
prevista para un caso similar”
Analogía (cont.)
Analogía legis.- comparar
lógicamente lo particular con lo
particular
Analogía iuris.- desde lo particular a
una abstracción (lo general) y luego
se aplica lo general obtenido a lo
particular
La primera es la analogía
propiamente dicha; la segunda es, en
realidad, recurrir a los principios
generales del derecho
¿Procede la aplicación analógica en
el Derecho?
T. Ingenua o exclusivista.- único
medio para colmar lagunas
T. Negativistas.- la analogía
quebranta el principio de no
contradicción (se presume intención
del legislador)
Conclusión: es inexistente el
paradigma del legislador
autosuficiente
Límites a la aplicación de la
Analogía
Cuando la ley establece excepciones
o restringe derechos (seguridad
jurídica y principio de legalidad)
Lo excepcional a lo largo del tiempo
Arts. 1398 y 1354 c.c.
Norma excepcional vs. Norma
especial (art. 1670 c.c.)
Sanción penal vs. Sanción premial
Analogía (cont.)
Interpretación analógica.- cuando
una norma autoriza expresamente a
aplicar supuestos semejantes (no
hay creación de un nuevo precepto)
Artículo 403
normas
A. de la Constancia Terminológica.-
conjunto de conceptos (“buen
legislador”)
A. Sistemático-conceptualista.- sistema
de los “conceptos” y de los “principios”
del Derecho
Si interpretamos sistemáticamente
el art. 1 c.c. con los arts. 805.1, 856
y 598 c.c. forzosamente se llegará a
la conclusión que la atribución de
derechos patrimoniales del
concebido está sometida a una
condición suspensiva.
TIPOS DE ARGUMENTACIÓN
Argumento Naturalista
A todo enunciado normativo debe
atribuírsele el significado que le
corresponde por naturaleza
Mecanismo de producción y de
interpretación
Iusnaturalismo y Positivismo
Explicaciones metajurídicas
Análisis Económico del Derecho:
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Deep pocket
TIPOS DE ARGUMENTACIÓN
Argumento Equitativo
A todo enunciado normativo debe
atribuírsele, entre diversas
interpretaciones posibles, aquella
cercana al “buen” resultado de la
aplicación del Derecho
Argumento DÉBIL
Ejm: Arts. 1332 y 1977 cc
Devaluación del quantum de la pretensión
resarcitoria durante el proceso
Art. 11 Estatuto: