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Caracteres:
Orígenes y evolución:
La familia llamada “Domus” tiene su origen en las antiguas “gens” de allí que fuera:
1. Una sociedad civil. Con una formación como de un pequeño reino con una
cabeza autónoma, el “Pater Familiae”, magistrado doméstico por derecho
propio con atribuciones garantizadas por el derecho y una autoridad absoluta
donde ni siquiera el poder público podía intervenir. Era juez absoluto de su
familia y como tal podía imponer todo tipo de penas. Era el único
administrador y los demás miembros de la familia sólo podían actuar por
delegación de éste.
2. Una Sociedad Religiosa. Con sus celebraciones y cultos propios. Cultos
dedicados a los dioses menores que protegían el hogar como “Partula,
sentinus, alemona, mona, educa y tutela” Cultos a los dioses “manes”, o alma
de los muertos de la familia, quiere decir puros, buenos;se adoraba a los
dioses familiares llamados “Dei parentes” o “Patrii” que quiere decir
antepasados, los días 9, 11 y 13 de mayo festejaban las “lemuria” o
abandono de las tumbas. A los dioses “Lares” su culto se celebraba en un
altar llamado “lararium” junto al fuego hogareño.
El culto es dirigido por el “pater” y esto perduró durante toda la historia
romana, indistintamente se denomina “Sacra privata” o “Sacra gentilitia” para
diferenciarla de la “Sacra propopulo” o actos religiosos del pueblo.’
El parentesco solo se transmite por los varones; el hijo era pariente de su padre y de
sus hermanos y solo un ta pariente de su madre si esta estaba casada “cum
manus”, si era casada “Sine Manus” no era pariente de sus hijos, pues seguía
perteneciendo otra “Domus” o a otra familia y en ningún caso la mujer era pariente
de los parientes de su marido. No existía parentesco por vía de mujeres.
Afinidad: Hoy en día es el grado de parentesco que une al esposo con la familia de
su esposa y a esta con la familia del esposo, en la misma gradación que tienen los
consanguíneos.
En roma Modestino ha expresado que se consideran afines los cognados del marido
y de la mujer, llamados así por las nupcias. Las relaciones de afinidad originan una
denominación especial según los grados. El marido se denomina “Vir”, y la mujer
“uxor”. Los padres de ambos “socer”, las madres de ambos “socer”, las madres de
ambos “socrus”, los abuelos maternos y paternos “Socer magnus” o “Prosecer”, las
abuelas maternas y paternas, “socrus magnus” o “prosocrus” , el yerno “gener”, la
nuera “nurus “, el padrastro “vitricus”, la madrastra, “noverca” , el hijastro
“provognus”, la hijastra “provigna”, el hermano del marido, “levir”, y la hermana
“glos”, la concuñada, “janitrix”
El matrimonio:
Para los romanos se requiere una voluntad permanente y el matrimonio dura lo que
dura la “affectio maritalis”, hay divorcio, que tampoco es un acto jurídico, sino el
dejar de ser matrimonio. No hay formalidades jurídicas iniciadoras del matrimonio y
la ceremonia religiosa “Confarreatio” o a la social “Domun deductio” no son
condiciones del status, aunque sirven para saber cuando se inicia este. La unión
entre un hombre y una mujer libres y con “conubium” entre sí, debe presumirse
matrimonio.
Caracteres:
.-Se disuelve por la cautividad en guerra, y no se reintegra por el regreso del cautivo
( a dif. de las relaciones de potestad), por lo que es necesario el inicio de una nueva
convivencia matrimonial.
Requisitos:
1. Consentimiento de los futuros esposos: Esta Condición no siempre tuvo la
misma importancia, en el derecho arcaico el único consentimiento era el de el
“Pater familiae”, como consecuencia de la patria potestad, pero ya en época
del bajo imperio, los que se casan deben consentir libremente.
2. Consentimiento del “pater familiae”: Las personas “Alieni juris”, por el hecho
de estar sometidas apotestsd necesitan este consentimiento, cualquiera que
sea su edad. En el caso del nieto, además del consentimiento del “Pater”, se
refiere el del padre ya que los posibles hijos de ese matrimonio se
encontrarían bajo su potestad y no podía tenerse un heredero de su mismo
sin su consentimiento. “Nemini invito beres suus adgnascitur”, distinto es el
caso de la nieta, que cae bajo la potestad del “Pater familiae” de su marido.
Bajo Augusto la “Lex Julia” permite al hijo casarse con autorización del
magistrado si existe una negativa justificada.
3. Edad de pubertad: La escuela peoculeiana y la Sabiniana, bajo Augusto ;
determinó en 12 años para la mujer y 14 para los hombres y el examen físico
respectivamente, la edad de pubertad. Justiniano acoge la escuela
proculeiana.
4. El “Connubium”: Es la aptitud legal para contraer matrimonio, la capacidad o
aptitud la deducimos por contrario efecto, por la incapacidad, a este respecto
hay dos clases de incapacidades:
A) Incapacidad absoluta: Es aquella que constituye un obstáculo al matrimonio
de una persona, no importa con cuál otra persona. Ejemplo de ello son los
esclavos, peregrinos, latinos coloniaris y latinos junianos
B) Incapacidad relativa: Es la que constituye un obstáculo al matrimonio entre
personas determinadas, por motivos que les son propios :
- Parentesco: Vinculo cognaticio, prohibición absoluta entre parientes en línea
recta sin limitación de grados. En línea colateral, hasta el tercer grado, es
decir ente tíos y sobrinos. La afinidad es un obstáculo absoluto en línea recta.
En línea colateral entre cuñados se prohibió a partir del emperador
Constancio.
- Política: Entre patricios y plebeyos hasta la ley Canuelia; entre ingenuos y
libertos hasta la ley Papia Popea, entre gobernador de provincia y mujer de
su provincia ; entre personas de rango senatorial y libertos o con personas de
profesión proclive a la infamia; entre tutor y pupilo y entre curador y sometida
a curatela.
5. Ausencia de matrimonio no disuelto: Entre los romanos era de regla absoluta
la observación de la monogamia, los futuros esposos deben estar libres del lazo
matrimonial anterior . La viuda debe permanecer en viudez por lo menos diez
meses, su pena de caer en la infamia junto con sus familia, la finalidad es evitar la
“Turbatio Sanguinis”.
Impedimentos:
En el derecho antiguo estaban privados de connubium(aptitud legal para contraer
las justae nuptia) los esclavos, los latinos, salvo los latini veteres, y los peregrinos,
excepto concesiones especiales. El derecho Romano admite cortas causas de
incapacidad relativa, fundadas, unas por causa de parentesco y de alianza,otras por
motivos de moral o de convivencia, y otras, por razones de orden político. A
continuación las principales:
B) Afinidad: Se llama así al lazo que une cada esposo a los parientes del otro
esposo. Entre afines, está prohibido hasta lo infinito el matrimonio en línea
directa; en cambio, en línea colateral, y desde Constantino, solo hubo
prohibición entre cuñado y cuñada, manteniendo Justiniano esta disposición.
Las prohibiciones entre afines no tienen interés alguno hasta después de la
disolución del matrimonio que produce la afinidad.
C) Otros impedimentos: Desde el origen de Roma, el matrimonio estaba
prohibido entre patricios y plebeyos; pero la ley de las XII tablas sancionó
esta interdicción, que fue alzada por la ley Canuleia en el año 308. Bastante
tiempo después estuvo también prohibido el matrimonio entre ingenuos y
manumitidos. Bajo Augusto, las leyes Julia y Papia Popoea permitieron en un
principio estas uniones.
El concubinato:
Unión estable de un hombre u una mujer sin intención o sin posibilidad de ser
marido y mujer. Sin intención por la falta de “Affectio maritalis”, sin posibilidad por la
falta de “connubium.
En todo caso no era posible en Roma tener esposa y concubina, ni dos concubinas.
En el bajo imperio se le reconoció a la concubina un derecho limitado de sucesión.
Los hijos se llamaban “liberi naturalis” nacían “Sui juris” y seguían la condición de la
madre. En el bajo imperio se acordó sucesión respecto al padre y se autorizó la
legitimación del hijo.
El contubernium:
Se llama así a la unión entre esclavos o entre una persona libre y un esclavo . Es
un simple hecho destituido de todo efecto civil. El hijo sigue la condición de la
madre, y durante largo tiempo, el derecho no reconoció entre esclavos parentesco,
ni aún natural, aunque al principio del Imperio se admitió una especie de cognatio
servilis entre el padre, la madre y los hijos, por una parte, y por otra parte, entre los
hermanos y hermanas.
La patria potestad:
Es el poder que tiene el jefe de familia sobre los miembros de su familia, es una
institución del Derecho Civil que solo puede ejercer el ciudadano Romano sobre los
descendientes también ciudadanos romanos.
La esencia de este poder del padre se manifiesta tanto en las relaciones personales
como en las patrimoniales y pertenece al jefe del grupo que no es siempre el padre,
dado que cede frente a la autoridad del abuelo paterno; la madre nunca puede
ejercer la patria potestad aunque a las mujeres “Sui juris” casadas o no, se les
llamaba “Mater Familias”, siempre que sean de costumbres honestas.
1. De vida, muerte y castigos corporales sobre los hijos, que subsistió desde el
derecho antiguo y más o menos hasta el año 375 después de Cristo, el
derecho a condenar a muerte a los hijos mayores fue considerado por el
derecho clásico como un delito, pues sobre su vida, deberían decidir los
magistrados.
2. De vender a los hijos en esclavitud, poder que fue absoluto en el Imperio,
salvo la venta ficticia efectuada en la emancipación o en la adopción, pues la
venta de recién nacidos persiste según Gayo, hasta la época del Bajo
Imperio.
3. El derecho a vetar los matrimonios de sus hijas, hijos y nietos.
4. El derecho a obligar a sus hijos y nietos a divorciarse.
5. El derecho a abandonar al hijo. Constantino dispuso que el hijo abandonado
fuese esclavos de quien lo recogía. Justiniano dispuso que el abandono
fuese libre, “Sui Juris” e ingenuo.
6. Derecho de emancipar, ceder un hijo a otra persona, a la manera de la
“mancipatio”. Acto temporal para que el adquirente aprovechara los servicios
del hijo. También podía darlo como garantía al acreedor. Disclosiano la
prohibió como venta, garantía o donación.
Patrimoniales: El poder ejerce también sobre las cosas. Todas sus adquisiciones y
las de los miembros de su familia se concentran en un patrimonio único sobre el
cual el “Pater Familiae” ejerce durante toda su vida derechos de propietario.
1. “Peculium Profectitium”: Estaba integrado por los bienes que el padre cedía al
hijo para acostumbrarlo al manejo de bienes y fortuna, el hijo no puede
donarlos y si es emancipado los adquiere por “Usucapion”, si él padre no se
los exige. Esta facultad de administración, que también puede tener el
esclavo, aparece en la República, pero no dudamos que siempre existió.
2. “Peculium castrense”: Aparece con Octaviano (Augusto), reunía a todos los
bienes obtenidos por el hijo por concepto de su servicio militar, está formado
por la paga, botín de guerra y liberalidades de terceros. Mientras el hijo vive,
el padre no tiene ningún derecho a vende, donar, testar o prestar sin
restricciones. En cualquier situación el hijo, aunque sea emancipado o dado
en adopción, conserva sus bienes. Si el hijo moria sin hacer testamento, el
padre obtenía los bienes de su hijo, pero no a título de heredero “Jure
Heteditatis”, sino en virtud de su derecho como padre de recuperar un peculio
“Jure Peculii”, de allí que el padre no estaba obligado a pagar las deudas del
hijo.
3. “Peculium quasi castrense”: Aparece con Constantino, como una extensión
del castrense, y constituido por los bienes adquiridos como funcionario
público, éste peculio se rige por las mismas normas que el castrense,
excepto la redacción de testamento.
4. “Bona adventitia”: Aparece también con Constantino, se desarrolló este
concepto que significa los bienes que vienen de afuera, es decir que no son
un owculio y no vienen del “Pater”. Su punto de partida fue el senadoconsulto
“Orfitiano” que admitió la sucesión de los hijos en los bienes de su madre
“Bona Mater”, y que luego se extendió a toda adquisición no proveniente del
padre. Con Justiniano el padre tenía sólo el derecho de usufructo pero no
podía enajenarlos y el hijo tampoco tenía capacidad especial sobre ellos m,
como los peculios, no podían testar sobre dichos bienes y a la muerte del
hijo, pasaban al padre como peculio según algunos y según otros como
herencia.
Modos mediante los cuales un alieni iuris se convierte en un Sui iuris: