INSTITUCIONES DE

DERECHO ROMANO
El derecho romano, es una materia fundamental para la formacin del jurista
moderno, ya que trae las sabias enseanzas del derecho de la Roma clsica:
es el derecho que fundamenta la legislacin Civil de gran parte de Europa y
toda Amrica latina. Este derecho aunque no sigue vigente, se sigue invocando
en los juzgados.
Los juristas romanos bajo la denominacin Instituciones indicaban la exposicin
elemental del derecho y del proceso privado, es decir de las normas que
tendan a regular las relaciones entre los particulares: personas, matrimonio,
propiedad, obligaciones, sucesiones mortis causa, acciones, etc., dejando de
lado las disposiciones relativas a la estructura del Estado y los particulares.

1. El sujeto de Derecho (personas fsicas o jurdicas)

El sujeto de derecho es designado con la palabra persona. Se llama persona
a todo ser o entidad capaz de derechos y obligaciones. La condicin de los
seres a quienes el ordenamiento jurdico considera sujetos de derecho, se
llama capacidad jurdica o capacidad de derecho (capacidad del goce del
derecho).
Comienzo y extincin de la persona fsica: para que un hombre
exista, es necesaria la completa separacin de su cuerpo materno, el
fenmeno llamado nacimiento. El Cdigo Civil del Estado de Jalisco
seala en su:
Artculo 469.- Para los efectos legales, slo se reputa viable el feto que
desprendido enteramente del seno materno, vive veinticuatro horas o es
presentado vivo al Registro Civil.
La muerte determinaba la extincin de la personalidad y con ella se
produca la sucesin del fallecido. La ausencia en paradero desconocido
de un ciudadano poda dar lugar a que un magistrado, de forma
discrecional, declarase que haba fallecido.
Circunstancias que determinaban la capacidad jurdica:

El Status Libertatis:
Libres: Todas aquellas personas que no eran esclavas
Esclavos: (eran considerados como cosa), carecan de:
personalidad para el derecho civil,
facultad para ejercer los derechos polticos, ya sean
en funciones pblicas o interviniendo en la eleccin
de magistrados
ius connubium: matrimonio legtimo del derecho
civil

 derecho de disposicin de la persona y de sus

bienes (el amo tiene sobre ambos, plenos poderes)

El Status Civitatis: determinaba la distincin fundamental entre

los
Ciudadanos Romanos (Patricios): eran los nicos que
gozaban de todos los derechos, y prerrogativas que
establece el ius civitatis tanto en el orden pblico como en
el privado
Latinos y Peregrinos

El Status Familiae: segn el cul los hombres podan se Jefes

de familia (no sometido a la potestad de otro),
independientemente de que tengan o no hijos u otras personas
sometidas, sin consideracin de la edad, que puede ser hasta
infantil. Tratndose de mujeres, estar o no sometidas a dicha
autoridad

Causas de disminucin de la capacidad jurdica:

Infamia: hombres que hubiesen ejercido oficios deshonestos

como el arte teatral y la gladiatura, los bgamos, el que hubiese
desposado a una mujer en segundas nupcias antes del ao de la
disolucin del matrimonio (aunque lo hiciese con el
consentimiento del padre de ella), los condenados por delitos
pblicos y tambin por algunos delitos privados. Incapacidad para
testar y para actuar como testigo.

Intestabilidad: Pena que en las XII Tablas se establece contra

quien, habiendo actuado como testigo en un negocio jurdico, se
rehsa a testimoniar en el momento de la eventual controversia,
sin tener un justo motivo que la exima de tal obligacin. La
sancin, adems de la incapacidad para testar y para actuar
como testigo, tambin una exposicin al pblico desprecio como
hombre malvado.

Las Personas Jurdicas: Se llama persona jurdica (y tambin

cuerpo o ente moral) a todo ente diverso del hombre, a quien el
ordenamiento jurdico reconozca la capacidad de derechos y
obligaciones. Junto a las personas fsicas existen tambin las personas
jurdicas, que son entidades a las que el Derecho atribuye y reconoce
una personalidad jurdica propia y, en consecuencia, capacidad para
actuar como sujetos de derecho, esto es, capacidad para adquirir y
poseer bienes de todas clases, para contraer obligaciones y ejercitar
acciones judiciales.
Las personas jurdicas se clasifican de la siguiente manera:
Estado: el Estado romano tiene como toda persona jurdica su
patrimonio, del todo independiente del de los individuos

Corporaciones: son aquellas personas jurdicas que resultan de la

agrupacin (necesaria o voluntaria) de varios hombres, que se
mantienen unidos por la comunidad de los fines a perseguir

Fundaciones: constituidas mediante la afectacin de bienes de

propiedad privada destinados a la realizacin de actos de
asistencia, pudiendo constituirse en vida del fundador o por
testamento

Municipios: son organismos creados para el mejor gobierno de las

ciudades conquistadas por Roma, y que eran anexadas a sus
dminios

2. El Negocio Jurdico (situacin jurdica que el

derecho valora como creada y reglamentada por la
voluntad de las personas o de las partes)
El negocio jurdico se conoce como un Acto jurdico lcito integrado por
una o varias declaraciones de voluntad privada que el derecho reconoce
como base para la produccin de efectos jurdicos, buscados y queridos
por su autor o autores, mediante la creacin de nuevas relaciones
jurdicas o la modificacin o extincin de relaciones jurdicas existentes.
Es la manifestacin individual de voluntad, o resultante de varias
manifestaciones individuales, dirigida a la obtencin de fines prcticos
conocidas por el derecho. (ejemplo, la donacin se hace perfecta slo
cuando la acepta el donatario, el testamento adquiere eficacia slo
cuando el heredero llamado acepta). Al hablar de la manifestacin de
voluntad distinguimos entre los negocios jurdicos unilaterales y
bilaterales (en la estructura formal romana):

Negocios Jurdicos Unilaterales: son el testamento y la

emancipacin

Negocios Jurdicos Bilaterales: pertenecen la mayora de los

negocios, en particular los contratos, los actos de transmisin de
la propiedad y de construccin de hechos reales, la adopcin, etc.

La ciencia distingue tambin entre:

Negocios Jurdicos mortis causa: destinados a dar normas

para despus de la muerte; institucin de heredero, legados
(prestacin de la cosa, hecho o servicio), fideicomisos testados
(operacin mercantil mediante la cual una persona fsica o moral,
llamada fideicomitente, destina ciertos bienes a la realizacin de
un fin lcito determinado, encomendando sta a una institucin de
crdito) y donaciones (contrato por el cual una persona transfiere
a otra una parte o la totalidad de sus bienes).

Negocios Jurdicos inter vivos: producen sus efectos en vida

de ambas personas fsicas o jurdicas. Son ejemplo: compraventa, permuta, cesiones, fideicomisos y donaciones

La causa del negocio mismo tiene importancia decisiva, de ah la

distincin entre.

Negocios Jurdicos Formales (solemnes): aquellos en que la

manifestacin vale por s misma, y la exigencia de una intencin
de las partes slo es sentida en cuanto a su ausencia absoluta
hace nulo el negocio (para cuya validez la norma exige una forma
determinada).

Negocios Jurdicos no Formales (no solemnes): aquellos que

se pueden realizar vlidamente sin que la voluntad de las partes
se someta a forma o solemnidad alguna. El derecho pretorio fue
otorgando proteccin a otras convenciones libres como el
depsito, el comodato, la prenda

Negocios Jurdicos Causales: aquellos en que la manifestacin

es simple medio para establecer la intencin de las partes, que es
la causa de los negocios mismos. Aquel que para su validez
constituye un requisito esencial: la existencia de una causa.

Negocios Jurdicos Abstractos: Aquellos en los que no se

puede identificar la causa, bastando la simple manifestacin de
las partes.

Negocios Jurdicos Onerosos: aquellos en que la parte que

adquiere un derecho suministra a su vez a la otra una
contraprestacin o gravamen recproco (carga de fuerza a hacer).

Negocios Jurdicos Gratuitos: aquellos en los que la

adquisicin se produce sin que exista contraposicin, por lo cual
hay enriquecimiento de una persona por el acto de otra
(Donacin).

Elementos del negocio jurdico:

Trmino o plazo (dies): determina el momento en que ste
comienza a surtir sus efectos, o en el que stos cesan de
producirse.
Suspensivo
Resolutorio

Modo (modus): es una carga o gravamen que se impone en las

donaciones y en las disposiciones de ltima voluntad al
favorecido.

Condicin (Condictio): (requisito esencial en el negocio jurdico)

clusula del negocio jurdico en virtud de la cual la eficacia de
ste o la cesacin tal eficacia depende de la verificacin de un
acontecimiento futuro e incierto; menos rigurosamente, pero por
una trasposicin fcilmente explicable. Se llama condicin al
acontecimiento de cuya verificacin dependen los efectos del
negocio o su cesacin. Segn que la condicin se refiera a la
iniciacin de los efectos, la llamamos:
Suspensiva: aquellas que retrasan el comienzo de los
efectos de un acto jurdico a que el acontecimiento
suceda. Por ejemplo, te dar cien dlares, si apruebas el
examen del prximo mircoles. Aquella que cuyo
cumplimiento dependa que el negocio produjera sus
efectos (te dar cien si llueve maana). Es suspensiva la
condicin impuesta a mi promesa de dar cien, si digo que
los dar si gano la lotera.
Resolutoria: sometido a condicin suspensiva, pero con
efectos
resolutorios
hace
depender
de
ese
acontecimiento el fin de la existencia del negocio. Por
ejemplo, te pagar cien dlares mensuales hasta que te
recibas de abogado. Es resolutoria la condicin que se
impone al contrato de compraventa, estableciendo que la
venta se tendr por no realizada si dentro de cierto
tiempo el vendedor recibe una oferta mejor.
Potestativa: aquellas cuyo cumplimiento depende de la
voluntad del individuo. Por ejemplo, si digo: te regalar
mi libro de historia, en una semana, si as lo deseo.
Causales: aquellas que coinciden con acontecimientos
en los que, de acaecer (finalizar), no interviene la
voluntad del individuo. A diferencia de la condicin
potestativa, no depende del libre albedro de alguna de
las partes. Por ejemplo, si nieva este invierno, te compro
una estufa.
Mixtas: aquellas que dependen tanto de la voluntad
como del azar
Afirmativas: Cuando el Negocio Jurdico se hace
depender de que ocurra algn suceso. Los efectos que
produce son la extincin de la obligacin.
Negativas: La condicin consiste en que no ocurra algo
en un tiempo determinado.

Del hecho de que el acontecimiento impuesto como condicin

deba ser futuro e incierto se desprende de muchas clusulas, an
teniendo apariencia de condiciones, no lo son: de donde proviene
el nombre de condiciones:
Impropias: acontecimientos futuros pero no inciertos
(as como la condicin si Ticio muriera, incierta
solamente en lo que se refiere a la fecha); su inclusin
en un negocio queda sujeta a las reglas del trmino.
Imposibles: de las cuales es objetivamente cierto que el
acontecimiento no se verificar. A las condiciones
imposibles quedan equiparadas en el derecho
justinianeo las ilcitas y las deshonestas, entendindose
por tales a aquellas en que se trate de hechos contrarios
al derecho o a la moral y las que puedan influir sobre
una determinacin de voluntad que el ordenamiento
jurdico quiere libre (por ejemplo, la condicin de dar el
voto a Titic)

3. Derecho de familia

Familia y parentesco
La palabra familia tiene toda una variedad de significados que puede ser
sugerida por la idea de la comunidad de vida y de bienes en el interior de la
casa. Mientras que a veces se indica el patrimonio del jefe de la casa o los
bienes que en el tiempo del antiguo consortium entre consanguneos se
consideraban pertenecientes a la familia (como la expresin familiae
pecuniaque, que encontraremos en el testamento per aes et libram), ms a
menudo se designa al jefe de familia y a las personas que de l dependen.
Pero ni siquiera en esta ltima direccin se puede reconocer su significado,
porque an entre los sbditos del jefe de familia la palabra familia
comprende a veces slo a los esclavos (como en la rbrica edictal si familia
furtum fecisse dicteur); otras y con ms frecuencia slo a aquellos
dependientes que gozan del status libertatis.
En el centro de estas diversas acepciones de la palabra est la
personalidad del pater familias y la frrea concepcin de su potestad, que
quita a los descendientes, mientras viva un ascendiente, toda capacidad de
poseer y adquirir, y nivela, en cierto modo, a los hijos y esclavos, hombres y
cosas, en la uniforme sumisin a la voluntad del jefe. La circunstancia de
que los hijos sean contrapuestos a los servi con la caracterstica
denominacin de liberi no significa entonces que exista en el hecho una
profunda diferencia entre unos y otros desde el punto de vista del derecho
privado, sino que sirve ms bien para aclarar la anttesis entre el carcter
permanente de la condicin de esclavo y la natural transitoriedad del vnculo
de sujecin domstica que liga a los hijos con el padre.

Entre los significados que se han visto, tiene mayor valor tcnico, por lo
menos en la poca avanzada, el que bajo la denominacin de familia
comprende al jefe de la casa y a las personas libres eventualmente sujetas
a su potestad; tales son los descendientes inmediatos y mediatos, como
tambin la mujer, que no puede tener a nadie bajo su dependencia,
familiae suae et caput et finis est.
De la persona sujeta a potestad de otra (no importa si libre o esclava) se
dice que es alieno iuri subiecta, o ms simplemente alieni iuris; del jefe de
familia se dice que es sui iuris. Menos tcnica es la expresin pater familias,
la cual en tanto indica a veces el mero status de una persona sui iuris, slo
en cuanto tal, el nombre de mater familias, reservado generalmente a las
madres de familia en el significado moderno de la palabra.
En el sentido ltimamente analizado, la familia es (por lo menos en la poca
histrica) un organismo de breve duracin; en efecto, quienes a la muerte
del pater familias son sus descendientes inmediatos (los hijos, los nietos de
quienes haya premuerto el padre, la viuda hasta entonces in manu, la nuera
de quien haya premuerto el marido) se hacen, a su vez, jefes de familia, de
manera que la familia paterna se fracciona en varias familias nuevas e
independientes.
Los componentes de la familia (sea proprio, sea communi iure) son, unos
respecto de otros:
Los agnatio: fundada sobre una potestad (actual o pasada, real o
potencial), la agnacin subsiste entre los que descienden de un
comn antepasado varn a travs de otros varones. Agnatio era para
los romanos la relacin que una a las personas que hubieran tenido
un paterfamilias comn de no haber fallecido ste. La agnatio es el
parentesco civil fundado sobre la autoridad paterna. Del Paterfamilias
depende la composicin de la familia, pudiendo incluso cambiarla
libremente. Entre descendientes y ascendientes (parentesco en lnea
recta) el grado est dado por el nmero de generaciones: padre e
hijo son recprocamente ascendiente y descendiente en primer
grado, abuelo y nieto en segundo grado, y as sucesivamente. En la
lnea colateral, en cambio, el grado se computa subiendo de
generacin en generacin desde uno de los dos agnados hasta el
primer antepasado comn, y descendiendo luego hasta el otro
agnado; as la agnacin es de segundo grado entre hermanos (un
grado ascendiendo desde uno de los hermanos hasta el padre, otro
descendiendo desde el padre hasta el otro hermano), de tercer grado
entre to y sobrino (un grado en ascenso y dos en descenso) de
cuatro entre primos, etc. Pero la familia communi iure no se extiende
ms all de los lmites permitidos por la ficcin de supervivencia del
antepasado comn que est en su base; normalmente no se admite
agnacin ms all del sexto grado, lo que quiere decir en lnea
colateral ms all de los biznietos de un bisabuelo comn o entre
un nieto y un abnepos. Slo excepcionalmete se admite una
agnacin de sptimo grado, entre un biznieto y el hijo de otro biznieto
del mismo antepasado.

El parentesco materno, al que los romanos llaman Cognatio: se

presenta en la edad histrica como un vnculo potente, reconocido en
todas las relaciones sociales, y ha tenido siempre reflejos jurdicos
muy notables. Cognatio era el parentesco de consanguinidad por el
que se relacionaban quienes tenan un ascendiente masculino
comn. Los hijos del mismo pater eran cognati entre s, pero, en
ocasiones, esto no ocurra, como cuando uno de ellos era
emancipado. La esposa in manu era cognata respecto de su familia
originaria y agnata de la de los cognati del esposo.

Lex Cincia de donis et muneribus (ao 204 a.C.):En toda serie de

relaciones, en las cuales el vnculo de parentesco sirve para
justificar el espontneo empobrecimiento de una parte en provecho
de la otra, para legitimar o para excluir una actividad judicial; as, la
lex Cincia de donis et muneribus, prohiba las donaciones que
excedieran un cierto lmite, excluye de la prohibicin a las
donaciones hechas tanto a los agnados como a los cognados,
especialmente si lo fueran para constituir una dote (porcin de bienes
que la mujer u otra persona en su nombre entrega al marido para
atender al sostenimiento de las cargas del matrimonio); as muchas
leyes de carcter criminal niegan a los cognados del culpable de la
facultad de acusar o de actuar como jueces, o reservan a los
cognados de la vctima el derecho de acusacin, o eximen a los
cognados del acusado del testimonio, y otras disposiciones dan
preferencia a los cognados en la vigilancia sobre el ejercicio de la
tutela. La mayor resistencia de la familia agnaticia contra la invasin
de estos nuevos elementos se ejerce en la sucesin (sustitucin de
una persona en los derechos transmisibles de otra); pero tambin
respecto de esta ltima se hicieron muchas concesiones a fines de la
Repblica por Edicto perpetuo, y ms todava en la poca imperial,
por los senadoconsultos Tertuliano y Orficiano, que regularon la
sucesin entre madre e hijos. En el derecho justinianeo, la vieja
agnacin es abolida y el nombre de cognados se aplica
indistintamente a los parientes por va masculina y por va femenina,
con absoluta paridad de derechos en todo orden de relaciones. As
es como para Justiniano el conjunto de los agnados y cognados de
una persona (cognati en el nuevo sentido) toma, a su vez el nombre
de familia; la palabra comprende ahora, en esta acepcin parentes
et liberos omnesque propinquos. Tambin para la cognacin, el
lmite est normalmente en el 6 grado, salvo la hiptesis del
consobrinus (hijo del primo segundo).

La adfinitas es el parentesco que surge entre un cnyuge y los

parientes del otro cnyuge. Sus consecuencias jurdicas son muy
limitadas, reducindose a los mbitos de los impedimentos
matrimoniales (casarse con los cognati, que una mujer se case con
varios hombres, o que un hombre se case con varias mujeres) por
los cuales de anula el matrimonio y de la legitimacin procesal
(posibilidad legal en que se encuentra una persona para ser sujeto

procesal, en relacin con un caso concreto, como demandante, como

demandado o como tercerista; o capacidad para ser parte)
Manus-> potestad sobre la mujer

El Matrimonio
El matrimonio del ms antiguo derecho romano es un acto o hecho jurdico
en virtud del cual una mujer, sui o alieni iuris, sale de la familia de origen y
entra en una nueva familia, en condicin de sometida y con la particular
funcin de procrear al jefe de familia o a uno de ses sbditos libres una
descendencia legtima. Los actos (negocios) jurdicos predispuestos a tal fin
son:

Confarreatio: (ceremonia de las nupcias) es una ceremonia religiosa

cumplida quiz en presencia del flamen Dialis, y sin duda con la
intervencin de diez testigos, toma su nombre de una tortilla de farro
dividida entre los esposos como smbolo de la vida comn que se
inicia; tena carcter sagrado y estaba reservado slo para los
patricios

Comptio: (matrimonio por compra) es una de las innumerables

aplicaciones de la mancipatio, y consiste en una venta (efectiva en
los orgenes, ficticia luego) que quien ejerce la potestad sobre la
mujer hace de ella o que la mujer hace de s misma al futuro marido
o a quien ejerce potestad sobre l.

La conventio in manum hace que la mujer pierda toda relacin de

dependencia y de parentesco civil (agnaticio) con la familia de origen, que
quede sustrada a la tutela de los agnados, que cese toda expectativa sobre
su herencia; en la nueva familia ella est loco filiae respecto del marido,
loco neptis respecto del suegro, loco proneptis respecto del abuelo del
marido, con todas las consecuencias favorables y desfavorables; si e mujer
sui iuris, como tal, titular de un patrimonio propio, se produce beneficio de
quien adquiere la potestad una sucesin a ttulo universal.

Se busc un tipo de convivencia que no produjese la manus, y se lo

encontr omitiendo la comptio e impidiendo que el trmino de usus
se cumpliera:

Las XII Tablas disponan que a este fin la mujer poda ausentarse
cada ao tres noches consecutivas de la casa conyugal (usurpatio
trinoctii). Cuando tal prctica fue recogida por la ley, o por lo menos
en un tiempo muy prximo, se debi admitir tambin que la
permanencia de la mujer en el status familiae originario no
perjudicase ni la legitimidad de los hijos ni su misma posicin social,
y que, en consecuencia, tambin aquella unin libre fuese
matrimonial. Surge as el matrimonium sine manu, el cun desde los
ltimos siglos de la Repblica ocupa un lugar tan predominante que
puede ser considerado el matrimonio tpico del derecho romano.

El matrimonio romano ha sido comparado con la posesin. Por ms

que el matrimonio sea una relacin jurdica y la posesin una simple
situacin de hecho, las dos instituciones tienen de comn el hecho
de apoyarse sobre dos elementos de duracin: uno de hecho y
externo (la convivencia entre marido y mujer); el otro moral e interno
(la affectio maritalis, o intencin de tratarse recprocamente como
marido y mujer). Mientras en la posesin el elemento material de la
disponibilidad de la cosa sobresale tanto que deja en las sombras al
animus rem sibi habendi, aqu es el elemento moral el que domina,
de manera que en general el elemento material se reduce en la
prctica a una conducta de la cual resulte unvocamente la affectio
maritalis. Por ello no se debe olvidar que para dar vida al matrimonio
debe concurrir un hecho que inicie ostensiblemente la vida conyugal,
puesto que con el simple acuerdo en el sentido de querer ser marido
y mujer no se contraen nupcias.

El hecho consiste en la deductio de la esposa in domun mariti,

acompaada de ceremonias religiosas y festejos sociales. Ninguna
de estas formalidades corresponda a una imperiosa necesidad
jurdica, pero entonces era necesario otro hecho; por ejemplo, que
los desposados partieran juntos para la residencia del marido,
igualmente significativo del cambio de vida. Los textos dicen que el
matrimonio puede contraerse en ausencia del hombre, por cuanto la
mujer puede igualmente ser conducida a su casa, pero que de
ningn modo se podra celebrar el matrimonio en ausencia de la
esposa; esta ltima circunstancia basta para exclur que el elemento
intencional sea el nico requerido.

Es probable que el principio imperante en materia de posesin, en

virtud de la cual la desaparicin de uno cualquiera de los dos
elementos basta para hacerla perder haya dejado de aplicarse bien
pronto al matrimonio.

El alejamiento de la mujer por tres noches consecutivas de la casa

del hombre impeda que el matrimonio tomara vida, pero poco
despus se estableci que la interrupcin sirviese para evitar
solamente la adquisicin de la manus, y que el matrimonio, contrado
vlidamente en el comienzo de la convivencia, sobreviviese al
trinoctium. En los ltimos siglos de la Republica ni la guerra ni otra
causa de ausencia, por prolongada que fuera, hacia cesar el
matrimonio; solo cuando ella se agregaba la desaparicin de la
affectio maritalis, se lo consideraba disuelto.

Mientras la mxima possessio solo animo retinetur vala en la poca

clsica para rarsimas hiptesis, el matrimonio subsista siempre que
se mantuviese en ambas partes la affectio.

La concepcin del matrimonio como sacramento que liga

indisolublemente a los coparticipes por efecto de la voluntad
trascendente que los une, se ha afirmado tarde; y en el Imperio
cristiano las ceremonias religiosas pudieron acompaar al
matrimonio civil sin alterar su estructura.

En el derecho justinianeo es visible la tendencia a extraer la prueba

de la existencia o de la falta de affectio maritalis de la circunstancia
de haberse presentado a la bendicin religiosa

Connubium: la reciproca capacidad matrimonial, requisito esencial

para un matrimonio valido (iustun matrimonium o iustae nuptiae).
Para tenerla es necesaria la edad pber (que el hombre sea pber y
la mujer viripotens), que en los orgenes estableca quizs, como a
principio del imperio sostenan los sabinianos, mediante una
inspectio corporis; pero que segn la doctrina proculeyana coincida
para los varones con el cumplimiento del decimocuarto ao y para
las mujeres con el decimosegundo. El connubium falta a los
castrados, a los esclavos, a quien est ya unido en otro matrimonio, y
en el derecho justinianeo a quien a echo voto de castidad o tomado
ordenes mayores. Puede faltar tambin por razones de ciudadana:
no exista originariamente sino entre ciudadanos o entre los
pertenecientes a la misma clase, por lo que estaba excluido el
matrimonio mixto, no solo entre romanos y extranjeros sino tambin
entre Patricios y plebeyos
En los primeros siglos del Imperio se prohbe tomar mujer a
los militares en servicio; lo remedian teniendo en su casa
concubino que toman el nombre de pocariae o de hospitae,
pero los nacidos de semejantes uniones no son hijos legtimos
ni estn sujetos a potestad. Este impedimento fue eliminado
por Septimio Severo.
El parentesco origina tambin una serie de impedimentos. El
derecho Romano es adverso a las nupcias entre parientes, ya
sean agnados o cognados, sin otro limite de grado que el
puesto a reconocimiento del parentesco mismo.
En la poca clsica las nupcias entre el to y la sobrina
ex fratre (de hermano), admitida por consideracin a
Claudio y Agripina, fueron prohibidas otra vez y no
valieron nunca para ser admitidas por analoga las
contrada entre otros parientes en el mismo grado
En cuanto al matrimonio entre primos solo en el
derecho justinianeo se sanciona la norma favorable.
En lnea directa tambin el parentesco adoptivo es, en
cualquier grado, impedimento para las nupcias.

 En lnea colateral el impedimento subsiste solamente

entre hermano y hermana adoptivos, y cesa cuando
uno de los 2 sale mediante emancipacin de la familia
en la que haba sido adoptado.
En la Ley Canuleia el connubium fue ampliamente
concedido a un fuera de Roma, sea individualmente,
sea a ciudades enteras latinas o peregrinas
El matrimonio sine manu no modificaba el status civitatis: la extranjera que
desposa a un romano sigue siendo extranjera, la romana que desposa a un
extranjero contina romana.
La consecuencia de la validez del matrimonio se explica solo respecto al status
de los hijos:
los hijos nacidos de un romano y de una extranjera sern romanos (en

cuanto seguirn la condicin del padre)

si entre los progenitores exista el connubium sern, en cambio,

extranjeros (seguirn la condicin de la madre)

si no haba connubium entre los padres, y viceversa si el padre

extranjero y la madre romana.

Mientra la unin entre libres y esclavos es inexistente para el ordenamiento
jurdico, e igualmente quiz la unin incestuosa, el matrimonio entre personas
que no tienen connubium por razones de nacionalidad es siempre, sin
embargo, un matrimonium, aunque iniustum.
La Ley Iulia de adulteriis se prohibia el matrimonio entre el cnyuge adultero y
el complice del adulteriis; por la ley Iulia et Papia Poppaea estaban prohibidas
las segundas nupcias a la liberta que, casada con el patrono, se hubiese
divorciado, prohibido a los senadores y descendientes de senadores el
matrimonio con libertinas y a todos los ingenuos el matrimonio con prostitutas o
alcahuetas o con mujeres sorprendidas en adulterio, prohibido el matrimonio de
personas con edad nupcial con quien hubiese superado tal edad.
Los mandata imperiales prohiban a los gobernadores de las
provincias y al personal de su dependencia desposar mujeres
de la provincia administrada
Un senadoconsulto dictado bajo Marco Aurelio y Cmodo
prohibi el matrimonio entre la pupila y el tutor que no hubiese
presentado aun la rendicin de cuentas.
En el derecho justinianeo se prohbe las nupcias entre raptor y
raptada.

 Las penas son diversas; por ejemplo, en los casos previstos

por las leyes matrimoniales augusteas, los contraventores
eran considerados como clibes frente a los legados de los
extraos, y no podan recibir por testamento uno del otro.
Otro requisito del matrimonio es el consentimiento de quienes ejercen potestad
sobre los contrayentes; para el derecho antiguo el matrimonio depende ms de
la voluntad de aquellos que de la de los cnyuges mismos.
Deben consentir en el matrimonio todos los ascendientes intermedios entre el
jefe de familia y el esposo, porque de otra manera a la muerte de dicho jefe
caeran bajo su potestad descendientes no deseados
El principio general de que concurriendo los requisitos necesarios el matrimonio
es plenamente libre, fue derogado por el derecho romano en las diversas fases
de su desarrollo de distintas maneras:

Al comienzo del Imperio, conminando a los ciudadanos al matrimonio

En la poca cristiana, empendose en alejarlos de las segundas
nupcias

El primer orden de disposiciones fue sugerido a Augusto por el propsito de

poner en freno a las malas costumbres y a la despoblacin, esencialmente en
las clases dirigentes

A los hombres desde los 25 hasta los 60 aos, a las mujeres desde los
20 hasta los 50, se les impone el deber de contraer matrimonio con
persona que est dentro de los respectivos lmites de edad.

El matrimonio tardo es considerado como inexistente.

El deber incumbe tambin a los viudos y divorciados, salvo para las

mujeres un tiempo intermedio que la ley Papia Poppaea fij
definitivamente en dos aos despus de la muerte del marido, o en diez
y ocho meses despus del divorcio

Se pretende, adems, que las nupcias no sean estriles.

Como sancin del deber matrimonial y como estmulo a la procreacin, se

imponen notables prdidas patrimoniales a los clibes y orbi (casados sin
hijos), y se conceden ventajas a los matrimonios fecundos, sobre todo si la
prole es numerosa.
Clibes y Orbes son principalmente perjudicados en la capacidad para suceder
por testamento:

Los Clibes pueden recibir herencias y legados solamente de los

parientes dentro del sexto grado

Los Orbes se reducen a la mitad los emolumentos que provienen de

personas no comprendidas en aquella categora.

En las relaciones entre s, los cnyuges sin hijos pueden recibir

solamente una dcima parte de la herencia, y adems el usufructo de la
tercera parte.

Si tienen hijos vivos de otros matrimonios, o si los hijos comunes han

vivido por lo menos nueve das, por cada hijo pueden recibir una dcima
parte ms, y tambin un tercio del patrimonio en plena propiedad.

Otras disposiciones contemplan la Dote:

Se confisca la dote si es llevada por una mujer de ms de 50 aos, a un

hombre de menos de 70.

Establecan un impuesto anual del 1% (del patrimonio), que recaa sobre

las mujeres nbiles y pudientes,

Por el contrario las cuotas o beneficios que los clibes y orbes no

pueden recibir (caduca), pasan en primer lugar a los patres
contemplados en el mismo testamento.

En la poca clsica, tales disposiciones fueron con frecuencia derogadas

mediante privilegios, especialmente en virtud de concesiones del ius liberorum
a personas que no tenan hijos o que no los tenan en el nmero prescrito, o a
los clibes directamente.
En el derecho justinianeo no quedaba de las leyes matrimoniales de Augusto
ms que alguna disposicin accesoria que formaba parte ocasional de l.
El derecho posclsico extiende al caso de divorcio:

La obligacin de no volver a tomar marido dentro de cierto tiempo: eleva

el trmino a un ao y castiga a la mujer que deja de cumplir, aparte que
con la infamia
La incapacidad de recibir por testamento y por donacin por
causa de muerte
Incapacidad de recibir sucesiones intestadas de parientes de ms
all del tercer grado
Al segundo marido, prohibiendo que la mujer le lleve en dote o le
deje por testamento ms de un tercio de los bienes

En esta poca las segundas nupcias son tratadas desfavorablemente aunque

sean contradas por la viuda despus de transcurrido el trmino prescrito, o por
el viudo.
Slo en el derecho justinianeo (bizantino) se establecen a este respecto
limitaciones propiamente dichas a la capacidad matrimonial; en la poca que va

desde Teodosio hasta Justiniano se establecen slo providencias aptas para

impedir que por el matrimonio subsiguiente sufran daos los nacidos de
nupcias anteriores
Los esponsales
En el matrimonio comptio matrimonii causa, la mujer era objeto de obligacin
entre el jefe de familia originario y aquel bajo su potestad deba caer. La
obligacin se contraa mediante sponsio; de aqu el hombre de sponsalia, que
la promesa de matrimonio conserv aun en la poca histrica y conserva
todava entre nosotros
El derecho posclsico tiende nuevamente a considerar los esponsales como el
principio de una fase preparatoria para las nupcias, durante la cual se aplica a
los futuros cnyuges buena parte de las normas jurdicas relativas al
matrimonio (en materia de adulterio y de impedimentos para otras nupcias).
Para los esponsales deben concurrir los mismos consentimientos requeridos
para las nupcias. La voluntad dominante sigue siendo la de los progenitores, y
se considera que el descendiente presta su consentimiento toda vez que no se
oponga.
Esto deriva de la costumbre de comprometer en matrimonio tambin a los
nios; en el derecho justinianeo es necesario que ellos hayan cumplido por lo
menos los siete aos.

Disolucin del matrimonio. El divorcio

Las causas de disolucin se vinculan con la desaparicin de la recproca
capacidad matrimonial, o de la voluntad de vivir recprocamente como marido y
mujer.
Puesto que entre los esclavos no se concibe relacin matrimonial, las causas
productoras de capitis deminutio mxima (prdida de status libertatis) disuelven
siempre el matrimonio.
De producirse, en cambio, una capitis deminutio media (que priva a uno de los
cnyuges del status civitatis), el matrimonium se hace iniustum (injusto), y por
consiguiente los hijos concebidos con posterioridad no caen bajo la potestad
del padre; pero permanece vlido iure gentium, y en caso de readquisicin de
la ciudadana es restitudo en su plena validez de derecho civil.
En el derecho clsico, el matrimonio se disuelve tambin si por va de adopcin
los cnyuges vienen a hallarse en una relacin de parentesco que resulte
obstculo para las nupcias, como si el suegro adopta al yerno o a la nuera
El matrimonio puede disolverse por voluntad de ambos cnyuges o de uno de
ellos. Para el antiguo matrimonio cum manu es necesario distinguir entre:

 Confarreatio: no puede disolverse sino con una ceremonia religiosa

correspondiente llamada diffarreatio.
Comptio: es renunciable, sea mediante remancipatio al padre de
familia originario, sea mediante emancipatio.
El divorcio se produce, pues, toda vez que en ambos cnyuges o en uno de
ellos desaparece la affectio maritalis. En la poca republicana, el estado de
nimo encontraba su expresin en la separacin material, acompaada por lo
comn con la declaracin de uno u otro de los cnyuges de querer romper con
ella el vnculo conyugal (repudium).
En los orgenes, el divorcio era visto desfavorablemente por la costumbre; el
repudio no justificado por graves razones (por ejemplo el adulterio de la mujer o
el hecho de que haya bebido vino) fue castigado por el fas con la consagracin
de una parte de los bienes del repudiante a Ceres, despus de los sensores
con su nota.
En cambio, son favorecidos por el ordenamiento jurdico los divorcios:
bona gratia: es el divorcio dispuesto por razones que no son

moralmente imputables a ninguno de los cnyuges, pero que hacen

imposible la consecucin de los fines normales del matrimonio; tales son
el voto de castidad, la impotencia (puesta de manifiesto por la falta de
unin sexual dentro de los tres aos del matrimonio) y la presuncin de
muerte que resulte de la circunstancia de no haber tenido noticias, por
cinco aos, del prisionero o desaparecido en una guerra.
Ex iusta causa: el repudio por hecho imputable al repudiado; as

Por parte de la mujer, el adulterio, el haber ido a banquetes o a

los baos con extraos o a habitar fuera de la casa con personas
a quienes no estuviese ligada por vnculos de parentesco, o haber
frecuentado espectculos sin consentimiento del marido
Por parte del hombre, haber intentado prostituir a la mujer, tener
una concubina, la falsa acusacin de adulterio
Por parte de ambos, haber tramado insidias contra la vida del
cnyuge o haberse despreocupado por las tramadas de otros,
haber conjurado o haber favorecido conjuracin contra el
emperador o la emperatrz.
El repudiado incurre en sanciones pecuniarias como:
Prdida de la dote o de la donacin nupcial o, a falta de ellas, de
una cuarta parte del patrimonio
Ser forzado a recluirse en un convento

 Aparte de las penas pblicas a aplicarse cuando la justa causa de

divorcio constituya de por s un delito

Relaciones Patrimoniales entre Cnyuges.

La dote y la donacin propter nuptias
Haba un caso en el cual la compra de la mujer la mujer llevaba consigo una
adquisicin patrimonial; era el de la mujer sui iuris, cuya conventio in manum haca
que el marido o quien ejerciese potestad sobre l le sucediese en todas las relaciones
jurdicas transmisibles.
Se difundi tambin la costumbre de que la mujer alieni iuris entrase en la nueva
acompaada de cierta cantidad de bienes. A estos bienes se dio el nombre de dote
(dos), los cuales eran entregados o prometidos en el acto de comptio, por el pater
familias originario a quien adquira la manus.
Nacida en el matrimonio cum manu, la dote pas al sine manu con el fin de ayudar al
marido a soportar las cargas del marimonio.
Los derechos sucesorios de la mujer respecto a su familia permanecan intactos, pero
por costumbre el jefe de familia que haba dotado a la hija, la exclua en su testamento
de la herencia en provecho de los otros descendientes. La obligacin social de dotar
se transforma en jurdica en el mundo posclsico.
La constitucin de la dote es un fin econmico que puede lograrse con el siguiente tipo
de negocio:

Dictio dotis. Es un contrato verbal que se perfecciona mediante una declaracin

solemne del constituyente, recibida por el marido o por quie tiene potestad
sobre l; este modo de constitucin solo puede practicarlo la mujer, el
ascendiente varn o el deudor de ella
Promissio dotis. Hecha mediante la acostumbrada estipulacin
Datio dotis. Consiste en realizar simplemente los actos destinados a hacer al
marido titular de los bienes que se quieren constituir en dote,
independientemente de toda obligacin procedente

En los ltimos siglos de la Repblica el concepto de que la dote se hace propia del
marido solamente en cuanto pesan sobre l las cargas del matrimonio, llev a
reconocer a la mujer, cuando el matrimonio se disolviese por divorcio, un derecho a la
restitucin, y con ste fin se cre una accin rei uxoriae.
La accin corresponde a la mujer misma si es sui iuris, y siempre que la dote sea
adventicia o el padre haya muerto; de otra manera, es reequerida por el padre, pero
con el consentimiento de la hija.
Mientras la dote es normalmente entregada en el acto del matrimonio, la donacin
nupcial revela su fin de garantizar el porvenir de la mujer en el hecho de que a menudo
consiste, ms que en una entrega actual del marido, en una deuda que l contrae para
la fecha de la disolucin del matrimonio; equivale as en la hiptesis de muerte a un
pacto sucesorio, y en la de divorcio a una penalidad para el marido repudiante.
Ms tarde se dispuso que a la muerte del marido la mujer adquiriese la propiedad de
la donacin nupcial solamente se del matrimonio no hubieran nacido hijos, y que en el

caso opuesto adquiriese solamente el usufructo, correspondiendo la propiedad de los

hijos.

Concubinato y Contubernio
Se llama concubinato a la unin permanente entre personas de distinto sexo, sin la
intencin de considerarse marido y mujer.
Semejantes uniones tuvieron en el mundo romano gran difusin, por las prohibiciones
que el ordenamiento jurdico decretaba contra ciertos matrimonios, sobre todo los:

senadores con libertinas,

ciudadanos con prostitutas
gobernadores de provincia con mujeres de la misma provincia
militares

La jurisprudencia no consideraba las uniones en cuestin como reprobables, sino

como perfectamente lcitas con la salvedad de que no producan los efectos del
matrimonio.
Para evitar las consecuencias perjudiciales para la prole la legislacin de Justiniano
menciona:
los hijos de la concubina, adquieren tambin sin ella, algn limitado derecho de
sucesin
queda permitido tener en concubinato tambin a una mujer honesta
se prohbe a la liberta concubina abandonar al patrn
Desde la poca clsica, el contuberium, es decir, la unin permanente entre esclavos,
que en la prctica fue no slo tolerada, sino con frecuencia favorecida por los
patrones. A los hijos de estas cuasi familias el derecho clsico les da el nombre de
liberi naturales.
Contuberium es tambin la relacin (duradera) entre amo y esclava, y tambin los
hijos nacidos de sta son liber naturales.
http://rincondelderechoromano.blogspot.com/2008/10/confarreatio-ceremonia-de-lasnupcias.html
http://www.mastesis.com/tesis/lex+cincia+de+donis+et+muneribus:102690