DEFRAUDACIÓN

TRIBUTARIA
TIPO PENAL

•El verbo defraudar es el

núcleo del tipo penal .
BIEN JURÍDICO
TUTELADO
CONSTITUCIONALMENTE…
• Todos contribuirán al sostenimiento de los gastos públicos de acuerdo con su
capacidad de pago (económica, contributiva) mediante un sistema tributario justo y
́ alcance confiscatorio”.
equitativo que en ningún caso tendrá
• Una disposición constitucional de esta naturaleza eleva considerablemente el valor
de la actividad financiera del Estado como un interés que se puede y debe tutelar
recurriendo a la pena.
La doctrina se ha
dividido claramente
en dos corrientes:

Las mayoritarias tesis patrimonialistas y

las minoritarias tesis funcionales.
c) Planteamientos
eclécticos.
 • DEFRAUDACIÓN TRIBUTARIA
• ENGAÑO o INCUMPLIMIENTO DE
DEBERES DE NATURALEZA
TRIBUTARIA
• PATRIMONIO PROPIO
• FISCO TIENE UNA EXPECTATIVA DE
COBRO
• NO SE ESTÁ SUSTRAYENDO –

Crítica… INCLUMPLIMIENTO DEL PAGO

ESTAFA
ENGAÑO
ERROR Y MANIOBRAS EN CONTRA DEL PATRIMONIO AJENO
ENRIQUECIMIENTO INDEBIDO
La
intencionalidad.

La lesión del bien

jurídico.
 LEX SCRIPTA ( (CONDUCTA CONTENIDA EN LA LEY
FORMAL)

PRINCIPIO DE
LEGALIDAD LEX STRICTA (PROHIBICION DE ANALOGÍA)

LEX PRAEVIA (PROHIBICIÓN DE RETROACTIVIDAD)

LEX CERTA (PROHIBICIÓN DE NORMAS PENALES EN

BLANCO)
El artículo 358 A del Código Penal, establece que:
“Comete el delito de defraudación tributaria quien,
mediante simulación, ocultación, maniobra, ardid, o
cualquiera otra forma de engaño, induzca a error a la
Administración Tributaria en la determinación o el pago
de la obligación tributaria, de manera que produzca
detrimento o menoscabo en la recaudación
impositiva…”
 Así los elementos constitutivos de
defraudación tributaria son:

01 02 03 04
Engaño o Falta de pago de un Consecución de un Nexo de
aprovechamiento tributo de manera beneficio indebido; causalidad entre el
de errores; total o parcial; engaño y el no
pago del tributo u
obtención del
beneficio indebido.
 SIMULACIÓN

ABSOLUTA RELATIVA
 Los medios o mecanismos
fraudulentos se establecen en el
tipo bajo un amplio espectro al
decir

se establece que se está frente a

una norma de tipo abierto.
 1 2 3
OCULTACIÓN ARDID CUALQUIER OTRA
(INGRESOS) (ELEMENTO FORMA DE
ESENCIAL DEL ENGAÑO
INJUSTO) (ANALOGÍA IN
MALAM PARTEM)
 El artículo 358B del CP
establece varios casos
especiales de defraudación.
•Quien hiciere en todo o en parte una
factura o documento falso, que no
está autorizado por la
Administración Tributaria, con el
ánimo de afectar la determinación o
el pago de los tributos.
 LA DOBLE CONTABILIDAD
QUIEN LLEVE DOBLE O MÚLTIPLE
VERIFICADA POR LA AUTORIDAD
CONTABILIDAD PARA AFECTAR
NO PUEDE SER INTERPRETADA
NEGATIVAMENTE LA
SINO COMO UN MECANISMO
DETERMINACIÓN O EL PAGO DE
DOLOSO QUE INDUCE A ERROR
TRIBUTOS.
EN LA DETERMINACIÓN DE LA OT.
El contribuyente que, para
simular la adquisición de
bienes o servicios:
Falsifica facturas,
Las obtiene de otro contribuyente, o
Supone la existencia de otro
contribuyente que las extiende.

Para aparentar gastos que no hizo realmente.

Con el propósito de desvirtuar sus rentas obtenidas y

evadir disminuir la tasa impositiva que le tocaría cubrir,
o

Para incrementar fraudulentamente su crédito fiscal, y

el contribuyente que las extiende.
 ACTIVO

PASIVO
SUJETO PASIVO DE LA O.T.

CONTRIBUYENTE

• Es aquél que realiza o, respecto del cual, se produce el hecho generador de la

obligación tributaria descrita en la ley.

RESPONSABLE

• Es aquél que, sin tener la condición de contribuyente, debe cumplir con la

obligación atribuida a éste. En este caso puede distinguirse al Responsable
por causa originaria y el Responsable por causa derivada.
SUJETO ACTIVO DE LA DEFRAUDACIÓN
TRIBUTARIA

La Jueza cuestionada declaró sin lugar la

petición, al considerar que con los indicios
presentados en esa audiencia no se podía
determinar que la persona relacionada era el
obligado de enterar al fisco, o cuál era la
función que tenía en la entidad denunciada.
Aseveró la funcionaria judicial que no percibía que la
intención de la persona individualizada fuera ocultarse,
porque obraba en autos que intentó apersonarse al
proceso; sin embargo, la petición fue rechazada por no ser
parte dentro del proceso de mérito.
Esta figura típica, denominada
doctrinariamente como defraudación fiscal “...
Requiere, subjetivamente, la intención
deliberada de dañar al fisco, y objetivamente,
la realización de determinados actos o
maniobras tendentes a sustraer, en todo o en
parte, a la obligación de pagar tributos. Esas
maniobras están intencionalmente destinadas
a inducir en error a la autoridad para que la
falta total o parcial de pago aparezca como
legítima, y de allí́ la mayor gravedad de esta
infracción, que se traduce en la mayor
severidad de las sanciones.”
• En los casos en los que esa conducta antijurídica
sea imputada a personas jurídicas, resulta
relevante tener en cuenta lo previsto en el
artículo 38 de referido cuerpo legal, que respecto
a la responsabilidad penal de personas jurídicas
establece: “... En lo relativo a personas jurídicas
se tendrá́ como responsables de los delitos
respectivos a directores, gerentes, ejecutivos,
representantes, administradores,
funcionarios o empleados de ellas, que
hubieren intervenido en el hecho y sin cuya
participación no se hubiere realizado este
Conforme las citas legales y las notas doctrinarias
anteriormente asentadas, en lo que atañe a la elusión del
pago de impuestos solo pueden ser sujetos activos
del delito de Defraudación tributaria el
contribuyente, el sustituto (???) del
contribuyente, los agentes de retención o el
responsable del tributo [ello en congruencia,
además, con lo dispuesto en el Código Tributario],
quedando claro que el responsable del tributo es un
auténtico deudor fijado por ley, en nombre propio y
obligado al cumplimiento de una prestación igual a la del
contribuyente o sustituto.
En este ilícito, por tratarse de un delito
especial, no toda persona puede ser sujeto
activo, limitándose el círculo de autores a
determinadas personas. El tipo penal
requiere cualidades especiales en el
sujeto activo: la condición de deudor
tributario o la de titular de la ventaja
fiscal ilícitamente obtenida.
Lo anterior permite afirmar que quien induce a
error al fisco para obtener un beneficio fiscal es el
obligado a aportar al fisco –el contribuyente– ya
sea como comerciante individual o persona
jurídica, y de esta última son también sujetos
activos, además de la persona jurídica, aquellos
que encuadren en cualquiera de los supuestos
que establece el artículo 38 citado y cuyos actos
los hagan responsables de la conducta que derivó
en la defraudación al fisco.
En el caso de la persona jurídica, por su
naturaleza, resultan también responsables
penalmente las personas individuales que se
desempeñen como directores, gerentes,
ejecutivos, representantes,
administradores, funcionarios o
empleados de ellas, que hubieren
intervenido en el hecho y sin cuya participación
no se hubiere realizado este.
 El Ministerio Público, quien no logró sustentar que XXXX tenía asignada alguna
función u obligación para enterar [los impuestos] a la Administración tributaria o
si manejaba las cuentas de la entidad mercantil investigada, advirtiendo que no
existían indicios suficientes sobre la existencia de posible responsabilidad
penal de la persona en mención.

En especial porque como se apuntó en párrafos

anteriores, al tratarse de un delito especial, los
sujetos activos de éste se encuentran
limitados.
DETRIMENTO O
MENOSCABO
LA CUANTÍA COMO
ELEMENTO
INTEGRANTE DEL TIPO
DOLO
Y
CULPA
¿Qué han dicho las cortes?
La Cámara Penal de la Corte Suprema de
Justicia, dentro del expediente 2423-2011
en sentencia de casación, resolvió que:

El argumento central del casacionista es que, no se

estableció con certeza la intención dolosa de
defraudar al fisco, ya que lo que se determinó en el juicio
es que, la no presentación de las declaraciones juradas en los
períodos auditados, resultó en una omisión de ingresos en
perjuicio del fisco…
“Este tipo penal supone que el medio utilizado por el
sujeto activo del delito para dejar de pagar los tributos
que establecen las leyes, es la simulación,
ocultación, maniobra, ardid, o cualquier otra forma de
engaño. “

“Tipo penal bajo comentario, el cual exige que la

conducta del sujeto que se vincula frente a la
Administración Tributaria debe ser calificada de
engañosa o defraudadora.”
 CASOS TIPICOS
JUDICIALIZADOS
EN MATERIA TRIBUTARIA
3. SIMULACIÓN DE GASTOS
GRACIAS