EXP: 0 0549-2023-0-3001-JP-FC-02

ESP: M ARITZA ROSA APARICIO GARCIA

ESC: Correlativo
SUMILLA: RECURSO DE APELACIÓN DE
SENTENCIA

SEÑOR JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO DE FAMILIA DE LA CORTE DE JUSTICIA DEL

LIMA SUR.

SULCA VARGAS MARCO ANTONIO, con generales de ley en autos, enlo seguido por
la demandante CARCELEN GALINDO, SHYRLEY LOREN, sobre ALIMENTOS, ante
Ud. con el debido respeto me presento y digo:

I.- PETITORIO:
1.1.- Que, dentro del tiempo hábil y oportuno y de conformidad con el artículo 364 del C.P.C.,
vengo a formular apelación contra la SENTENCIA, recaída en resolución N° 07, de fecha 09 de
enero de 2024, Que RESUELVE: Declarar FUNDADA EN PARTE la demanda de fojas 52
a 56, interpuesta por CARCELEN GALINDO SHYRLEY LOREN, sobre Alimentos. 2. En
consecuencia, ORDENO que al demandado SULCA VARGAS MARCO ANTONIO en su
condición de padre, acuda a favor de su menor hijo SULCA CARCELEN ARIEL MARLEY,
con una pensión alimenticia mensual y adelantada de SEISCIENTOS SOLES (S/. 600.00);
pensión que comenzará a regir desde la citación de la demanda. SIN COSTAS NI COSTOS
por tratarse de alimentos.

II.- AGRAVIOS DE LA RESOLUCION N° 07 (sentencia).

2.1.- AFECTACIÓN A LA TUTELA JURISDICCIONAL. - La Norma Suprema, en el artículo

139º, establece los principios y derechos de la función jurisdiccional, consagrando elinciso 3º.
La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional. Es decir, garantiza aljusticiable,
ante su pedido de tutela, el deber del órgano jurisdiccional de observar el debido proceso y
de impartir justicia dentro de los estándares mínimos establecidos por los instrumentos
internacionales.

Es una garantía sustancial de todo proceso la igualdad entre las partes, sin discriminación
alguna. Por eso, la Convención Americana ha reconocido en su artículo 1.1. que:
“Los Estados Partes en esta Convención se comprometen a respetar los derechos y
libertadesreconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que esté
sujeta a sujurisdicción, sin discriminación alguna por motivos de raza, color, sexo, religión,
opiniones políticas o de cualquier otra índole, origen nacional o social, posición económica,
nacimientoo cualquier otra condición social”.

Esta garantía es la base para el tratamiento de los casos que procesa el Sistema
Interamericano y se complementa con el principio de igualdad ante la ley, del artículo 24 de
dicha Convención: “Todas las personas son iguales ante la ley. En consecuencia, tienen
derecho, sin discriminación a igual protección de la ley.”

La igualdad ante la ley y la no discriminación de las personas se constituyen en los fundamentos

del derecho al debido proceso, en la medida que la Convención asegura un conjunto de
garantías mínimas en igualdad de condiciones, según dispone su artículo 8.2: “[…] Durante
elproceso, toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantías: […]”,
porello, la Corte ha establecido que:

“Para alcanzar sus objetivos, el proceso debe reconocer y resolver los factores de
desigualdadreal de quienes son llevados ante la justicia. Es así como se atiende el principio
de igualdad ante la ley y los tribunales y a la correlativa prohibición de discriminación. La
presencia de condiciones de desigualdad real obliga a adoptar medidas de compensación
que contribuyan a reducir o eliminar los obstáculos y deficiencias que impidan o reduzcan la
defensa eficaz delos propios intereses. Si no existieran esos medios de compensación,
ampliamente reconocidos en diversas vertientes del procedimiento, difícilmente se podría decir
que quienes se encuentran en condiciones de desventaja disfrutan de un verdadero acceso a
la justicia y sebenefician de un debido proceso legal en condiciones de igualdad con quienes
no afrontan esas desventajas” Opinión Consultiva N° OC-18/03, del 17 de septiembre de 2003.
Condición jurídica y derechos de los inmigrantes indocumentados, párrafo 121.

2.2.- EL DEBIDO PROCESO.- El debido proceso adjetivo, que se refiere a las garantías
procesales que aseguran la vigencia de los derechos fundamentales; y el debido proceso
sustantivo, que protege a los ciudadanos de leyes contrarias a los derechos fundamentales,
debido proceso adjetivo alude al cumplimiento de ciertas formalidades de trámite y
procedimiento que deben observarse para la emisión de una sentencia o resoluciones;
mientras que el debido proceso sustantivo garantiza que las sentencias sean razonables.

Así, en nuestro país, el Tribunal Constitucional sostiene que el debido proceso presenta dos
expresiones: una formal y otra sustantiva. La expresión formal comprende los principios y
reglas relacionados con las formalidades aplicables a todo proceso judicial, tales como el juez
natural, el procedimiento preestablecido, el derecho de defensa y la motivación. En cambio,
la expresión sustantiva está relacionada con los estándares de razonabilidad y proporcionalidad
que toda decisión judicial debe cumplir, reitera el Tribunal Constitucional señala que el debido
proceso tiene un contenido complejo pues no solo se encuentra conformado por las
garantíasreconocidas expresamente en las normas jurídicas, sino también por aquellas que
se deriven del principio-derecho de dignidad de la persona humana y que resulten esenciales
para que elproceso pueda cumplir con su finalidad, determinado el numeral 3 del art. 139°
de la Constitución Política del Estado, precisa que el debido proceso constituye un principio
de la función jurisdiccional. Es decir, es un parámetro o criterio rector que debe ser
observado porlas autoridades que ejercen la función jurisdiccional

Casación Nº 1068-2009, Sala Civil Transitoria (Lima), considerando sétimo, de fecha 21 de

enerodel 2011.

“[…] Una motivación comporta la justificación lógica, razonada y conforme a las normas
constitucionales y legales señaladas, así como con arreglo a los hechos y petitorios formulados
por las partes; por consiguiente, una motivación adecuada y suficiente comprende tanto la
motivación de hecho o in factum (en el que se establecen los hechos probados y no
probados mediante la valoración conjunta y razonada de las pruebas incorporadas al
proceso, sea a petición de parte como de oficio, subsumiéndolos en los supuestos fácticos de
la norma), como la motivación de derecho o in jure (en el que selecciona la norma jurídica
pertinente y se efectúa una adecuada interpretación de la misma). Por otro lado, dicha
motivación debe ser ordenada, fluida, lógica; es decir, debe observar los principios de la
lógica y evitar los erroresin cogitando, esto es, la contradicción o falta de legalidad entre los
considerandos de la resolución […]”

2.3.- FALTA DE MOTIVACIÓN.- Que, el A QUO, como hemos señalado no motivado ni

valorado las instrumentales señaladas, presentadas en nuestra oposición , en donde no se
ha llevado debidamente la Convocatoria Judicial; contraviniendo el artículo 139 inciso 5 de
la Constitución Política del Estado, concordante con el artículo 12 del Texto Único Ordenado
de la Ley Orgánica del Poder Judicial, e incisos 3 y 4 del artículo 122 y 50 inciso 6 del Código
Procesal Civil, dispone que toda resolución emitida por cualquier instancia judicial debe
encontrarse debidamente motivada, es decir, debe manifestarse en los considerandos la radio
decidendi que fundamentala decisión, la cual debe contar, por ende, con los fundamentos
de hecho y derecho que expliquen por qué se ha resuelto de tal o cual manera, siendo que
la exigencia de que las resoluciones judiciales sean motivadas, por un lado, informa sobre
la forma como se está llevando a cabo la actividad jurisdiccional, es decir que el razonamiento
que utilice el juez debe responder a las alegaciones de las partes del proceso, sobre esto,
existen dos situaciones que vuelven incongruente esta relación: cuando el juez altera o
excede las peticiones planteadas (incongruencia activa), y cuando no contesta dichas
pretensiones (incongruencia omisiva).

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. - En la sentencia expedida en el Exp.

No. 728-2008, dijo lo siguiente: "Así, en el Exp. N.° 3943-2006-PA/TC y antes en el voto singular
de los magistrados Gonzales Ojeda y Alva Orlandini (Exp. N.° 1744-2005-PA/TC), este
Colegiado Constitucional ha precisado que el contenido constitucionalmente garantizado de
este derecho queda delimitado, entre otros, en los siguientes supuestos:

a) Inexistencia de motivación o motivación aparente. Está fuera de toda duda que se viola
el derecho a una decisión debidamente motivada cuando la motivación es inexistente o
cuando la misma es solo aparente, en el sentido de que no da cuenta de las razones
mínimas que sustentan la decisión o de que no responde a las alegaciones de las partes del
proceso, o porque solo intenta dar un cumplimiento formal al mandato, amparándose en
frases sin ningún sustento fáctico o jurídico.

b) Falta de motivación interna del razonamiento. La falta de motivación interna del

razonamiento [defectos internos de la motivación] se presenta en una doble dimensión; por
un lado, cuando existe invalidez de una inferencia a partir de las premisas que establece
previamente el Juez en su decisión; y, por otro lado, cuando existe incoherencia narrativa,
que
a la postre se presenta como un discurso absolutamente confuso incapaz de transmitir, de
modo coherente, las razones en las que se apoya la decisión. Se trata, en ambos casos,
de identificar el ámbito constitucional de la debida motivación mediante el control de los
argumentos utilizados en la decisión asumida por el Juez o Tribunal; sea desde la
perspectivade su corrección lógica o desde su coherencia narrativa.

Señor Juez, por las líneas antes descritas se tenga a bien admitir la presente apelación y
en su oportunidad elevar los actuados al Superior Jerárquico a fin de reformando la
impugnada la revoque y reformándolo declare fundada la oposición, en la forma siguiente,

En consecuencia, se tiene que la A-quo al expedir la resolución está afectado el derecho a

 la tutela judicial impugnada (Resolución número cinco), ha vulnerado el derecho
fundamental a la tutela jurisdiccional, en su contenido de acceso a la justicia, de la parte
demandante, prevista por el artículo 139°, inciso 3°, de la Constitución, por cuanto deberá
ordenar fundada la oposición

III.- FUNDAMENTOS DE HECHO. -

3.1. Que, en la presente sentencia resolución N° 07 de fecha enero de 2024, en sus autos
y vistos indica lo siguiente; Primero: Que, la demandante solicita una pretensión de pensión
alimenticia de S/ 4,000.00, una cantidad totalmente fuera de la realidad para una persona
que tiene ingresos mínimos, desde esta etapa se ve la mala fe procesal de la demandante,
queriendo sorprender a su despacho argumentando gastos exorbitantes y mintiendo en
cuanto mi capacidad económica.
3.2. Que, en cuanto a las necesidades de Sulca Carcelen Ariel Marley, siendo un adolescente
de quince años a la fecha, requiere de una pensión de alimentos que garantice el ejercicio
de sus derechos fundamentales, la demandante presente una receta de lentes a nombre del
alimentista que corre a folio 39, expedido por el médico de la Clínica Internacional, galeno
tratante del mismo, como se ve de la cita médica de folio 18 no se estima toda vez que según
receta médica que corre a folio 40, solo se prescribe por 14 días el primero y el segundo por
dos semanas, no obrando prescripción o diagnóstico médico que prescriba un tratamiento
prolongado, el mal que padece, el motivo a su uso ni la necesidad de una intervención
operatoria, tampoco se ha acreditado su compra, el boleta de venta que corre a folio 41, con
el que se pretende acredita su adquisición ha sido expedido por un Bazar Perfumería y no
por una farmacia; vestido: encontrándose en pleno crecimiento, ello es necesario, debiendo
tomarse con la prudencia del caso; vivienda: necesita un espacio seguro en el que pueda
vivir, debiendo asumirse en forma equitativa el pago de los servicios básicos, como agua,
luz, internet, entre otros, al ser estos gastos compartidos con todos los miembros con quien
viven el alimentista; De lo antes mencionado se puede apreciar que el juzgador debe tener
en cuenta la aptitud de la demandante al tratar de acreditar como una enfermedad critica
que amerita una atención de medicina de manera permanente o un tratamiento mensual, ya
que la receta es que pueda llevar anteojos para poder contrarrestar el afismatismo.

3.3.- Respecto a las posibilidades del demandado: Que, es de indicar que es aquella que
está referida a la capacidad del obligado de poder generar ingresos económicos,
atendiendo a su edad, profesión, oficio o patrimonio, siendo esto así debe precisarse en
primer lugar, que, si bien la demandante afirma que el emplazado trabaja como cantante
 de una agrupación musical LOS REMSTONE, promotor de eventos, organizador de
aniversarios del grupo musical y cuenta con una tienda de gorros: “ALK detalles”, donde es
dueño y gerente administrador, percibe ingresos económicos de S/. 14,000 soles
mensuales; al absolver la contestación de la demanda, el emplazado acepta que tiene como
oficio “cantante de música independiente”, que solo percibe como ingresos mensuales que
puede llegar a la suma de S/. 1,100, como así lo indica en su declaración jurada de folios
85, sin embargo no aporta medio de prueba que así lo corrobore, máxime si no ha
desvirtuado su condición de representante y cantante de la agrupación antes nombrada ni
que se haya desligado de la misma; ahora bien en la audiencia única, él mismo dice que
tiene otro grupo que él ha formado “Boobbye El famosito”, con el cual realiza presentaciones
al mes, se presenta en discotecas, lo que le genera ingresos mensuales, aparte se
desempeña en ediciones gráficas y también como ayudante de pintura, lo que también le
genera ingresos.

3.4.- Que en la demanda se ha presentado una serie de gastos que no han sido
debidamente comprobados por la demandante, además de que los gastos deben ir acorde
con la capacidad adquisitiva de los padres, en cuanto a la motivación de la Sra. Magistrada.

3.5. Que, si bien es cierto la educación es muy importante para el crecimiento de los menores,
pero también debe ser acorde del status y capacidad de los padres, y eso no significa que
existan colegios con menor pensión mensual y no cuenten con la calidad, eso es un criterio
lógico de cualquier padre, ya que el recurrente ha demostrado con documentos reales y
legales que sus ingresos solo alcanzan la suma de 1,100 soles.

3.6.- Que en la presente sentencia no se ha valorado adecuadamente Medio Probatorio de

Oficio, la Declaración Jurada de Ingresos simple, en la que manifiesta el demandado que
“percibe ingresos como trabajador independiente ascendiente a la suma de S/ 1,100.00; por
lo que el demandado cuenta con ingresos económicos, sin embargo, debe realizar mayores
esfuerzos a fin de aportar económicamente a favor de menor hijo.

Es que su despacho ha contado con la declaración jurada debidamente legalizada como

corresponde a ley, ya que se esta cometiendo un error y un antijuridico, al declarar una
pensión alimenticia del 68% es decir sobrepasando lo permitido por ley, al decretar que se
acuda con una pensión de S/ 600 soles cuando mis ingresos son únicamente la suma de S/
1,100.00

III.- FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA:

Constitución Política: Art. 139 inciso, 3 y 5.

Ley Orgánica del Poder Judicial: Art. 4, 12

Código Procesal Civil: Art. 366 y 364.

LO EXPUESTO:

Señor Juez, sírvase proveer conforme a ley. Señor Juez, por las líneas antes descritas se
tengaa bien admitir la presente impugnación y elevar los actuados al Superior Jerárquico,
a fin de que revoque la impugnada.

CALLAO, 17 ENERO 2024.