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, 27 de marzo de 2023
Respetados señores,
CENTRO DE ARBITRAJE Y CONCILIACIÓN DE LA CÁMARA DE COMERCIO
DE BOGOTÁ
Ciudad
1° ESTRUCTURA:
En virtud de lo anterior, la presente solicitud se surtirá con estricta sujeción a cada uno
de los anteriores elementos de la solicitud de amigable composición.
En el primer capítulo se resumirán las actuaciones efectuadas por las partes con relación
a la designación de los amigables componedores.
En los términos del párrafo 5° del numeral 6.1. de la cláusula sexta de la modificación No.
8, estos amigables componedores deberán elegir al tercer miembro del Panel de Amigable
Composición.
i) En los términos del inciso 1° del artículo 60 de la Ley 1563 de 2012 se tiene que
el Amigable Componedor obra como mandatario de las partes. En tal virtud,
si las partes le delegaron la posibilidad de resolver la controversia, son las
propias partes las que pueden entablar la solicitud de inicio del procedimiento.
ii) Sería ilógico e incoherente que se permita que las uniones temporales y
consorcios puedan pactar una cláusula de composición contractual mediante
la cual se le otorgue el mandato al Amigable Componedor para resolver
determinadas controversias pero que para activar el mecanismo deba acudir
por conducto de los miembros del respectivo consorcio o unión temporal.
3Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Tercera. Sala Plena. Consejero Ponente: Mauricio
Fajardo Gómez. Bogotá D.C., 25 de septiembre de 2013. Exp. No. 19.933. Sentencia de Unificación Jurisprudencial.
3.2. INSTITUTO DE DESARROLLO URBANO -IDU-:
CAPITULO I
ESTRUCTURACIÓN DEL CONTRATO
iv) En cuanto al objeto y alcance del contrato a celebrar, los estudios previos
indicaron lo siguiente:
“OBJETO:
Por lo anterior, tomando como base los estudios y diseños realizados, se debe
realizar los ajustes y/o actualización y/o complementación de los estudios y
diseños existentes de los Contratos No. 038 de 2011 e IDU 326 de 2014.
ALCANCE:
6
Realizar las actividades que se desprendan del proceso licitatorio cuyo objeto
"AJUSTES Y/O ACTUALIZACIÓN Y/O COMPLEMENTACIÓN A LOS
ESTUDIOS Y DISEÑOS Y CONSTRUCCIÓN DE LA AVENIDA
LAUREANO GOMEZ (AK 9) DESDE AV. SAN JOSE (AC 170) HASTA
LA CALLE 193, EN LA CIUDAD DE BOGOTÁ D.C.", que buscan realizar
la actualización de los diseños y la construcción de una sección transversal de
dos calzadas cada una con tres carriles por sentido, sus respectivos andenes y
cicloruta, la cual se construirá desde la Calle 170 hasta la Calle 193.”
10. El 20 de diciembre de 2017 se profirió la Resolución No. 6574 del 2017 mediante la 9
cual -en los términos de la propia Resolución- se adjudicó la Licitación Pública No.
IDU-LP-SGI-033-2017 a la UT Murcon.
CAPITULO II
CELEBRACIÓN DEL CONTRATO
11. El día 26 de diciembre de 2017 se celebró el Contrato de Obra No. 1551 de 2017
entre el IDU y la UT Murcon.
13. Con relación al plazo de ejecución del contrato, la cláusula segunda dispuso lo
siguiente:
“SEGUNDA. PLAZO: El plazo para la ejecución del contrato es de
VEINTICUATRO (24) MESES contados a partir de la suscripción del acta de inicio,
previo cumplimiento de los requisitos de ejecución establecidos en el Artículo 41 de
la Ley 80 de 1993 modificado por el Articulo 23 de la Ley 1150 de 2007 y los demás
señalados al efecto en el pliego de condiciones y en el presente contrato.
10
PARÁGRAFO PRIMERO: El no inicio de las etapas en el momento establecido
será causal para el inicio del proceso sancionatorio a que haya a lugar. Para el inicio
de cada etapa, se debe contar con el cierre de la etapa de consultoría para iniciar la
etapa de obra, previo cumplimiento u obtención de las aprobaciones y demás
elementos que técnicamente se consideren necesarios para la ejecución de cada etapa.
PARÁGRAFO SEGUNDO: Para el inicio de cada etapa se debe contar con el cierre
de la anterior, previo cumplimiento u obtención de las aprobaciones y demás
elementos que técnicamente se consideren necesarios para la ejecución de cada etapa.
PARÁGRAFO QUINTO: Cuando el último día del plazo total pactado coincida
con un sábado, domingo o día feriado, el mismo vencerá hasta el final del primer día
hábil siguiente.”
“CUARTA. VALOR: Para efectos legales el valor del presente contrato es hasta por
la suma de CINCUENTA Y CUATRO MIL CUATROCIENTOS VEINTIDOS
MILLONES DOSCIENTOS VEINTIÚN MIL OCHOCIENTOS SESENTA Y
SEIS PESOS MICTE. ($54.422.221.866), équivalentes a 73771.13 SMLMV para el
año 2017; De acuerdo con el Artículo 100 de la Ley 21 de 1992, el valor de las obras
no está gravado con el Impuesto a las Ventas.”
17. Sobre las mayores cantidades de obra e ítems no previstos, la cláusula séptima
estipuló lo siguiente:
PARÁGRAFO: Cuando las mayores cantidades de obra superen el quince por ciento
(15%) del valor inicial del Contrato, el reconocimiento por parte de la Entidad deberá
ajustarse a lo dispuesto en el Manual de Gestión Contractual vigente al momento en
que este proceda.”
18. Respecto a los ajustes y, en particular, la cláusula de ajustes para los otros ítems
distintos a otros componentes e ítems distintos al insumo asfalto de las obras
civiles y redes, se estableció lo siguiente:
𝐼
𝑅 = (𝑃 − 𝐴)𝑥[( ) − 1]
𝐼𝑜
Dónde:
R= Valor ajustado del acta de recibo parcial de obra sin incluir el insumo asfalto.
P Valor total del acta de recibo parcial de obra sin incluir el insumo asfalto del periodo
a ajustar.
A= Anticipo amortizado sobre el valor total del Acta de Recibo Parcial de Obra sin
incluir el insumo asfalto del periodo a ajustar.
I = Valor del Indice total del ICCP generado por el DANE, correspondiente al mes
de ejecución, siempre y cuando la ejecución corresponda con la programación de obra
aprobada.
Io= Valor del Índice total del ICCP generado por el DANE, correspondiente al mes
del último día de cierre.” 13
21. Respecto a las obligaciones del IDU, la cláusula decima cuarta del contrato
estableció lo siguiente:
“DÉCIMA CUARTA. OBLIGACIONES DEL IDU: Serán a cargo del IDU las
siguientes obligaciones:
Las partes acuerdan que el evitar o resolver prontamente las controversias es crucial
para la ejecución fluida del contrato y el éxito de las obras, productos o servicios a
entregar, por lo que harán lo posible por llegar a una solución amigable de todas las
controversias que surjan en desarrollo del mismo.”
El contrato.
El pliego de condiciones y sus adendas en los aspectos generales del contrato, el
anexo técnico en los aspectos técnicos generales, y los apéndices en los aspectos
técnicos particulares.
Estudios y documentos previos del proceso de selección.
La propuesta del CONTRATISTA.
15
PARÁGRAFO PRIMERO: En caso de discrepancia entre los documentos que
integran este Contrato, se aplicará la prelación que se desprende del orden de
enumeración incluido en esta cláusula y en caso de presentarse alguna contradicción
dentro de un mismo documento, prevalecerá lo reglado en el numeral, párrafo o texto
posterior.”
24. En cuanto a los documentos del contrato, la cláusula trigésima séptima estipuló lo
siguiente:
CAPITULO III
INICIO DE LA EJECUCIÓN Y MODIFICACIONES CONTRACTUALES
25. Luego de una revisión del contrato por parte de la UT Murcon, se verificaron
inconsistencias en requisitos para la suscripción del acta de inicio y errores en
algunas cláusulas del Contrato No. 1551 de 2017. En virtud de lo anterior, el 15 de
febrero de 2018, se celebró la modificación No. 1 que tuvo por objeto los ajustes en
la forma de pago, en las obligaciones de las partes, en la cláusula de multas y en
las garantías.
26. El día 21 de febrero de 2018 se celebró el acta de inicio del Contrato No. 1551 de
2017.
i) Los datos técnicos que sirvieron de base para la entrega de los productos de
los componentes hidráulicos y estructurales fueron elaborados por la
Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogotá en el año 2012. En tal
virtud, al solicitar la actualización de dichos datos, la misma no fue
entregada de manera oportuna a la UT Murcon.
29. Luego de surtida gran parte de la etapa de consultoría, UT Murcon solicitó, por
conducto de la Interventoría, una modificación del contrato con el objeto de
incorporar precios no previstos inicialmente en el contrato. En tal virtud, mediante
la Modificación No. 4 al Contrato de Obra No. 1551 de 2017 del 1° de octubre de
2020 se incorporaron 169 precios unitarios inicialmente no pactados entre las
partes. En los términos de los parágrafos segundo y tercero de la cláusula primera
del mencionado negocio jurídico modificatorio, estos ítems no previstos se
encontraban incluidos en el balance financiero del contrato, por lo que no se
generaron costos adicionales.
iii) Estableció que no era viable incluir el ítem no previsto NP-92 por cuanto ya
se tenía el ítem 1.10 y con el ítem NP-05.
iv) Con relación al personal requerido, indicó que debía ser objeto de revisión
exhaustiva por parte de la interventoría.
32. La Dirección Técnica de Proyectos revisó las anteriores solicitudes de las partes y
consideró lo siguiente:
ii) Con relación al ítem no previsto No. 92, la Dirección Técnica manifestó lo
siguiente:
En relación con el ítem NP-180 Celador, se le informó que este servicio hace
parte de los gastos a cargo del Contratista, y que sería reconocido por la
entidad a través de los componentes que integran la Administración del
contrato. No obstante, el contratista manifiesta su desacuerdo y continúa
requiriendo que este punto le sea reconocido a través de la modificación
contractual.
34. Ante las solicitudes de la UT Murcon de ampliar el plazo de traslapo de las etapas
de consultoría, se celebraron los siguientes negocios jurídicos que ampliaron la
fecha de terminación del periodo de consultoría:
CAPITULO IV
RETRASOS EN EL INICIO DE LA ETAPA DE CONSTRUCCIÓN 22
40. Contrario a lo pactado, el inicio real de la Etapa de Construcción solo se dio hasta
el 3 de enero de 20215, esto quiere decir 865 días6 (28 meses y 14 días) después de
la fecha prevista inicialmente en el contrato.
41. Los motivos por los cuales se aplazó el inicio de la Etapa de Construcción del
Contrato se pueden agrupar en 3 razones o causas principales:
4 Acta de Inicio firmada el 21 de febrero de 2018 para el Contrato de Obra No. 1551 de 2017 celebrado entre el Instituto
de Desarrollo Urbano IDU y Unión Temporal Murcon.
5 Como consta en Acta 52 de terminación de etapa de consultoría e inicio de etapa de construcción firmada el 18 de
enero de 2021.
6 Desde el 20 de agosto de 2018 (fecha en que debía iniciar la Etapa de Construcción de acuerdo con el calendario inicial)
hasta el 3 de enero de 2021 (fecha en que realmente inició la Etapa de Construcción) hay una diferencia de 865 días.
i) Retrasos asociados con el suministro de información técnica actualizada por
parte de las empresas prestadoras de servicios públicos domiciliarios (ESP)
y las aprobaciones de los diseños de las referidas empresas. (Retrasos
tomaron 618 días calendario).7
ii) Retrasos generados por las medidas tomadas por el gobierno nacional y
distrital para el manejo, control y prevención de la pandemia Sars Covid 19.
(Retrasos tomaron 166 días calendario)8
iii) Retrasos generados la revisión, estudio y aprobación de la solicitud de
prórroga y adición efectuada por el IDU y solicitada por UT Murcon.
(Retrasos tomaron 81 días calendario).9
42. Ninguna de las razones que generaron los retrasos antes enlistados se dieron por
retrasos generados por responsabilidades a cargo de la UT Murcon.
7 Consignadas en el Acta No. 2 del 31 de mayo de 2018, Acta No. 3 del 31 de julio de 2018, Acta No. 4 del 31 de agosto
de 2018, Acta No. 6 del 17 de diciembre de 2018, Prórroga No. 1 del 7 de febrero de 2019, Prórroga No. 2 del 22 de abril
de 2019, Prórroga No. 3 del 6 de junio de 2019, Prórroga No. 4 del 28 de Junio de 2019, Prórroga No. 5 del 15 de agosto
de 2019, Prórroga No. 6 del 30 de septiembre de 2019, Prórroga No. 7 del 31 de octubre de 2019, Prórroga No 8 del 29
de noviembre de 2019, Prórroga No. 9 del 31 de enero de 2019.
8 Consignadas en Acta No 23 del 25 de marzo de 2020, Acta No. 24 del 13 de abril de 2020, Acta No. 26 del 27 de abril
de 2020, Acta No. 28 del 11 de mayo de 2020, Acta No. 29 del 25 de mayo de 2020, Acta No. 30 del 1º de junio de 2020,
Acta No. 31 del 12 de junio de 2020, Acta No. 33 30 de junio de 2020, Acta No. 36 del 15 de julio de 2020, Acta No. 37
del 30 de julio de 2020, y Acta No. 38 del 31 de agosto de 2020.
9 Consignadas en Acta No. 41 del 8 de octubre de 2020, Acta No. 42 del 22 de octubre de 2020, Acta No. 43 del 20 de
noviembre de 2020, Acta No. 46 del 2 de diciembre de 2020, Acta No. 48 del 9 de diciembre de 2020 y Acta No. 49 del
17 de diciembre de 2020.
10 Ver Matriz de Riesgos del Contrato de Obra No. 1551 de 2017 celebrado entre el Instituto de Desarrollo Urbano IDU
ii) El IDU debía, como apoyo, realizar una gestión interinstitucional adecuada
y oportuna. Asimismo, tenía que estudiar la posibilidad de hacer un pago
parcial del 20% del producto recibido y aprobado por el interventor luego
de dos meses sin respuesta de las ESP sin obtener respuesta.
46. Si bien los retrasos en las gestiones, obtención de información y aprobación del
diseño por parte de las Empresas de Servicios Públicos Domiciliarios, eran riesgos
esperables, los mismos se presupuestaban por un tiempo no mayor a dos meses.
47. Contrario a lo esperado, los retrasos en estos trámites fueron de 22,6 meses, tiempo
que el contratista no podía imaginar ni presupuestar al momento de presentación
de la oferta, lo que lo convierte en imprevisible.
48. Ahora bien, frente a las medidas de seguridad relacionadas con la pandemia del
SARS-Covid 19, no se encontraron consignadas en la matriz de riesgos del contrato
dada su evidente imprevisibilidad.
49. Cualquier medida tanto nacional como distrital relacionada con la pandemia del 24
Covid-19 que, como en este caso, restringieran la movilidad y desarrollo de la obra,
escapa por completo a cualquier gestión, omisión o incumplimiento imputable al
contratista.
50. Por último, frente a los retrasos generados por la suspensión del contrato con la
finalidad de efectuar la revisión, estudio y aprobación de la solicitud de prórroga
y adición efectuada por el IDU y solicitada por UT Murcon, debe indicarse que es
una demora en la ejecución contractual que nuevamente escapa por completo a
cualquier gestión, omisión o incumplimiento imputable al contratista.
CAPITULO V
FÓRMULA DE AJUSTES Y SU INSUFICIENCIA PARA EL DESARROLLO
REAL DEL CONTRATO
53. El Consejo de Estado ha indicado que es viable solicitar la revisión del contrato
aun en los casos en que no se haya pactado fórmula de ajuste de precios o, estando
pactada, no sea suficiente para absorber las variaciones que se hayan presentado
los precios y costos en la realidad contractual.11
54. Debido a que la ejecución del contrato de obra 1551 de 2017 se daría inicialmente
en 24 meses, y que el pago sería sobre precios unitarios, se incluyó la siguiente
fórmula de reajuste de precios:12
𝐼
𝑅 = (𝑃 − 𝐴) × [( ) − 1]
𝐼𝑜
Donde:
Valor ajustado del acta de recibo parcial de obra / Valor ajustado del
insumo asfalto por obra ejecutada.
R
Valor total del acta de recibo parcial de obra / Valor total del acta de 25
P recibo parcial de obra para el insumo asfalto del periodo a ajustar.
11 Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Tercera. Subsección “B”. Consejero Ponente:
Danilo Rojas Betancourth. Bogotá D.C., 29 de febrero de 2012. Exp. No. 16.37 / Consejo de Estado. Sala de lo
Contencioso Administrativo. Sección Tercera. Subsección “A”. Consejero Ponente: Carlos Alberto Zambrano Barrera.
Bogotá D.C., 7 de diciembre de 2016. Exp. No. 36.430.
12 Contrato de Obra No. 1551 de 2017 celebrado entre el Instituto de Desarrollo Urbano IDU y Unión Temporal Murcon,
Cláusula Octava.
Valor del Índice total del ICCP generado por el DANE, correspondiente
al mes del último día de cierre.
55. Si bien la fórmula pactada pretendió reajustar el valor de los precios de los
insumos requeridos para el contrato de obra, la misma no resultó adecuada para
ello.
13 Dictamen Técnico y Financiero rendido por el Ingeniero Civil Oscar Andrés Rosas Páez, especialista en
Administración Financiera, experto en Gerencia de Proyectos y Gestión Administrativa y Financiera en el sector de la
construcción de obras civiles de infraestructura y vivienda, página 23.
14 Contrato de Obra No. 1551 de 2017 celebrado entre el Instituto de Desarrollo Urbano IDU y Unión Temporal Murcon,
Cláusula Décima.
fuera pagado en agosto de 201815, pero en realidad fue pagado hasta el 5 de
febrero de 202116. En la fórmula establecida en el contrato, al restar (P – A),
no se está reconociendo que el anticipo fue girado mucho tiempo después
de lo previsto.
En efecto, como quiera que el precio que se toma es del año 2017 y el
anticipo es del año 2021, así como el precio es restado del anticipo, el valor
a reconocer al contratista es menor por cuanto el precio es menor al que
debería ser ante las actualizaciones que aumentan su valor.
15 Fecha en la cual se esperaba iniciara la fase de construcción. Esto se puede corroborar en Acta No. 52 de Cambio de
Etapa firmada el 18 de enero de 2021.
16 Ver orden de pago No. 260 del 5 de febrero de 2021.
17 Esto fue reafirmado en el Dictamen Técnico y Financiero rendido por el Ingeniero Civil Oscar Andrés Rosas Páez,
Estadística fechado 28 de enero de 2022 sobre el Índice de Costos de la Construcción Pesada (ICCP)
19 Dictamen Técnico y Financiero rendido por el Ingeniero Civil Oscar Andrés Rosas Páez, especialista en
CAPITULO VI
DESEQUILIBRIO CAUSADO POR EL ITEM DE ACARREO DE
ESCOMBROS
62. Uno de los precios unitarios pactados en el contrato fue el del transporte y
disposición final de escombros en sitio autorizado (distancia de transporte a 21
km) a distancia mayor del acarreo libre (90m) en sitio autorizado por la entidad
ambiental competente.
63. En este orden de ideas, el valor ofertado para este rubro para el año de 2017 era de
$19.077/m3, frente al cual se había previsto que la distancia de acarreo de los
residuos de las excavaciones estuviera en un radio de 21 km.
68. De igual forma, UT Murcon solicitó la inclusión al contrato del ítem NP-92, ítem
que fue aprobado por la interventoría y no objetado por el IDU.
Donde
20 Acta No. 11 del 25 de julio de 2019 e incorporado al contrato mediante el modificatorio No. 4 al contrato suscrito el
30 de septiembre de 2020.
21 El precio de NP-05 reversado a 2017 es de $894.
i) Existió un retraso de más de 2,36 años en la ejecución de la Etapa de
Construcción debido a los sucesos indicados previamente, los cuales son
ajenos a cualquier gestión, incumplimiento o responsabilidad del
contratista.
ii) Con el transcurso de este periodo las condiciones de mercado han variado
de gran manera en el transporte de carga desde 2017 y 2019 hasta la fecha
real de ejecución del contrato, esto es, enero de 2021. Ello se refleja, por
ejemplo, en medidas del gobierno distrital como la restricción vehicular de
carga en ciertos horarios, materializada a través del decreto No. 840 del 27
de diciembre de 201922.
iv) De conformidad con lo anterior, los precios base con los que se
construyeron los anteriores ítems están supremamente distantes al precio
actual del mercado.
30
72. Lo anterior fue afirmado por perito experto en la materia a quien se le preguntó si
“¿la manera de determinar el valor de la actividad de transporte y disposición final de
escombros en sitio autorizado a distancia mayor del acarreo libre (90m) en sitio autorizado
por la entidad ambiental competente) resulta adecuada para remunerar los costos
incurridos en la ejecución real del contrato?”, frente a lo cual contestó:
22Decreto 840 de diciembre 27 de 2019 “Por medio del cual se establecen las condiciones y restricciones para el tránsito
de los vehículos de transporte de carga en el Distrito Capital, y se dictan otras disposiciones”, Artículo 1º.
b. Dado que, la fase de construcción inició con un desfase de 2,36 años respecto de
lo planificado originalmente, ya el precio base ofertado en el año 2017 no
contempla factores que durante el periodo de la fase de consultoría real ejecutado
tuvieron incidencia en el mercado como los costos de los insumos y las
restricciones al transporte de carga pesada.”23 (Negrillas y subrayas fuera del
texto).
73. Así, para el cálculo correcto del valor actual de la actividad de transporte y disposición
final de escombros en sitio autorizado a distancia mayor del acarreo libre (90m) en sitio
autorizado por la entidad ambiental competente debe tener en consideración, entre
otros puntos, los siguientes:
74. En dictamen técnico financiero rendido por el Ingeniero Oscar Andrés Rosas Páez,
aportado con esta solicitud, el experto, después de tener en consideración estos
costos, concluyó lo siguiente:
“En análisis detallado de los costos indica que el valor para trasladar el material
sobrante de la excavación al ZODME en el barrio La Fiscala, a 36 km del sitio central
de las obras, incluyendo los derechos de disposición es de $47.412/m3 a precios de
23 Dictamen Técnico y Financiero rendido por el Ingeniero Civil Oscar Andrés Rosas Páez, especialista en
Administración Financiera, experto en Gerencia de Proyectos y Gestión Administrativa y Financiera en el sector de la
construcción de obras civiles de infraestructura y vivienda, páginas 59 y 60.
diciembre de 2021, lo que es equivalente a $40.504.41/m3 a precios del año
2017.”24 (Negrillas originales del texto)
75. En efecto y teniendo en cuenta que pueden llegar a existir cambios en las
escombreras a las que se transportarán los escombros y con ello cambios en las
distancias, el Ingeniero Rosas Páez sugirió incluir en el contrato la siguiente tabla
de precios por distancias de acarreo:
76. En este orden de ideas, al actualizar los valores correctos frente a los pactados
inicialmente en el contrato, se obtiene que, a 31 de enero de 2023 el valor diferencial 32
en favor del contratista sería de MIL CUATROCIENTOS SESENTA
SETECIENTOS VEINTIDÓS MIL QUINIENTOS CATORCE PESOS CON
TRES CENTAVOS ($1.460.722.514,03) al 31 de enero de 2023, motivo por el cual,
de no ser reconocida la realidad contractual sucedida por hechos imprevisibles y
ajenos al contratista, se estaría atentando contra el principio de equilibrio
financiero y económico del contrato.
CAPITULO VII
PERSONAL ADICIONAL REQUERIDO
78. A partir de los nuevos diseños entregados por la Unión Temporal Murcon en
desarrollo de la etapa de consultoría, se generaron modificaciones al contrato las
79. Estos trabajos adicionales, que representan un aumento económico del contrato en
65,46%, requieren de nuevos frentes de trabajo los cuales no eran previsibles para
el contratista al momento de presentar la oferta.
80. El personal mínimo adicional requerido para cumplir con mínimos de seguridad,
normas ambientales y de aseo en la obra es el siguiente:
81. Los costos proyectados para el personal indicado en el numeral anterior hasta la
finalización de la obra (39 meses) es de MIL QUINIENTOS TREINTA Y NUEVE
MILLONES SEISCIENTOS SESENTA Y OCHO MIL CUATROCIENTOS
NOVENTA PESOS CON CINCUENTA Y TRES CENTAVOS
($1.539.668.490,53), los cuales deben serle reconocidos al contratista de acuerdo
con lo expuesto en este escrito. Ahora bien, los costos incurridos al 31 de enero de
33
2023 se encuentran en el orden de NOVECIENTOS VEINTE CUATRO
MILLONES CUATROCIENTOS VEINTIOCHO MIL SETECIENTOS UN MIL
PESOS CON QUINCE CENTAVOS ($924.428.701,15).
5° FIJACIÓN DE LA CONTROVERSIA:
26Ver análisis detallado de estas cifras presentadas en Dictamen Técnico y Financiero rendido por el Ingeniero Civil
Oscar Andrés Rosas Páez, especialista en Administración Financiera, experto en Gerencia de Proyectos y Gestión
Administrativa y Financiera en el sector de la construcción de obras civiles de infraestructura y vivienda, páginas 79 y
80.
iii) ¿Debe reajustarse la fórmula de precios pactada inicialmente en la Cláusula
Octava a la realidad contractual, imprevisible para el momento de presentar la
oferta para el contratista, en protección el equilibrio financiero del Contrato de
Obra 1551 de 2017 entre el IDU y la UT Murcon?
iii) ¿Es necesario modificar el costo del ítem de “transporte y disposición final de
escombros en sitio autorizado (distancia de transporte a 21 km) a distancia mayor del
acarreo libre (90m) en sitio autorizado por la entidad ambiental competente” a 34
$50.508/m3 a precios de diciembre de 2021, lo que es equivalente a
$43.152,79/m3 a precios del año 2017, en aras de ajustar el contrato a la realidad
contractual, imprevisible para el contratista al momento de presentar la oferta,
en protección del equilibrio financiero del contrato de obra 1551 de 2017 entre
el IDU y la UT Murcon?
35
NOVENA: Se precise el alcance del contrato de manera que se reconozca que con ocasión 36
a la naturaleza de precios unitarios de la etapa de construcción del contrato, se requiere
reconocer, como mínimo, el siguiente personal ante el aumento de los frentes de obra
inicialmente contemplados:
UNDÉCIMA: Se condene al IDU al pago del valor que por personal debe reconocerse a
la UT Murcon al momento en que se proferirá la decisión que no haya sido reconocido
en virtud de la anterior solicitud.
DUODÉCIMA: Se revise el contrato a efectos de restablecer el equilibrio económico y
financiero del Contrato de Obra No. 1551 de 2017 hacia el futuro respecto al personal que
se tenga que asumir hasta la finalización de la obra, de manera que se incluyan en el
contrato el personal adicional con el que debe contar la Unión Temporal.
27 Acta de Inicio firmada el 21 de febrero de 2018 para el Contrato de Obra No. 1551 de 2017 celebrado entre el Instituto
de Desarrollo Urbano IDU y Unión Temporal Murcon.
28 Desde el 20 de agosto de 2018 (fecha en que debía iniciar la Etapa de Construcción de acuerdo con el calendario
inicial) hasta el 3 de enero de 2021 (fecha en que realmente inició la Etapa de Construcción) hay una diferencia de 865
días.
29 Como consta en Acta 52 de terminación de etapa de consultoría e inicio de etapa de construcción firmada el 18 de
enero de 2021.
i) Retrasos asociados con el suministro de información técnica actualizada por
parte de las empresas prestadoras de servicios públicos domiciliarios (ESP) y
las aprobaciones de los diseños de las referidas empresas. (Retrasos tomaron
618 días calendario).30
ii) Retrasos generados por las medidas tomadas por el gobierno nacional y
distrital para el manejo, control y prevención de la pandemia Sars Covid 19.
(Retrasos tomaron 166 días calendario)31
iii) Retrasos generados la revisión, estudio y aprobación de la solicitud de
prórroga y adición efectuada por el IDU y solicitada por UT MURCON.
(Retrasos tomaron 81 días calendario).32
En este orden de ideas, ninguna de las razones que generaron las suspensiones y
prórrogas en la ejecución del contrato se debieron a cuestiones relacionadas con
gestiones, incumplimientos o responsabilidades de la UT Murcon. En la matriz de
riesgos, frente a la asignación de distintos tipos de riesgos en la ejecución del contrato,
solamente se previeron los riesgos relacionados con las demoras en el suministro de
información técnica y aprobación de los diseños de las empresas prestadoras de servicios
públicos domiciliarios.
30 Consignadas en el Acta No. 2 del 31 de mayo de 2018, Acta No. 3 del 31 de julio de 2018, Acta No. 4 del 31 de agosto
de 2018, Acta No. 6 del 17 de diciembre de 2018, Prórroga No. 1 del 7 de febrero de 2019, Prórroga No. 2 del 22 de abril
de 2019, Prórroga No. 3 del 6 de junio de 2019, Prórroga No. 4 del 28 de Junio de 2019, Prórroga No. 5 del 15 de agosto
de 2019, Prórroga No. 6 del 30 de septiembre de 2019, Prórroga No. 7 del 31 de octubre de 2019, Prórroga No 8 del 29
de noviembre de 2019, Prórroga No. 9 del 31 de enero de 2019.
31 Consignadas en Acta No 23 del 25 de marzo de 2020, Acta No. 24 del 13 de abril de 2020, Acta No. 26 del 27 de abril
de 2020, Acta No. 28 del 11 de mayo de 2020, Acta No. 29 del 25 de mayo de 2020, Acta No. 30 del 1º de junio de 2020,
Acta No. 31 del 12 de junio de 2020, Acta No. 33 30 de junio de 2020, Acta No. 36 del 15 de julio de 2020, Acta No. 37
del 30 de julio de 2020, y Acta No. 38 del 31 de agosto de 2020.
32 Consignadas en Acta No. 41 del 8 de octubre de 2020, Acta No. 42 del 22 de octubre de 2020, Acta No. 43 del 20 de
noviembre de 2020, Acta No. 46 del 2 de diciembre de 2020, Acta No. 48 del 9 de diciembre de 2020 y Acta No. 49 del
17 de diciembre de 2020
Imagen tomada de la matriz de riesgos del contrato actualizada.
De la imagen citada se observa que, en cuanto al plan de tratamiento de los riesgos antes
39
identificados, se consignó en la misma matriz que (i) el contratista debía establecer un
cronograma de tiempos y resultados aplicables a esta gestión, teniendo en cuenta la
calidad de los productos, los protocolos y procedimientos establecidos por las ESP; (ii) el
IDU, por su parte, debía, como apoyo, realizar una gestión interinstitucional adecuada y
oportuna. Asimismo, debía estudiar la posibilidad de hacer un pago parcial del 20% del
producto recibido y aprobado por el interventor luego de dos meses sin respuesta de las
ESP sin obtener respuesta.
Como podrá observar el Panel de Amigables Componedores, si bien los retrasos en las
gestiones, obtención de información y aprobación del diseño por parte de las Empresas
de Servicios Públicos Domiciliarios, eran riesgos esperables, los mismos se
presupuestaban por un tiempo no mayor a dos meses. Contrario a lo esperado, los
retrasos en estos trámites fueron de 22,6 meses, tiempo que el contratista no pudo y
tampoco debió imaginar al momento de presentar la oferta.
Ahora bien, frente a las medidas de seguridad relacionadas con la pandemia del SARS-
Covid 19, por lógicas razones no se encuentra consignado en la matriz de riesgos del
contrato. Cualquier medida tanto nacional como distrital relacionada con la pandemia
del Covid-19 que, como en este caso, restringieran la movilidad y desarrollo de la obra,
escapa por completo a cualquier gestión, omisión o incumplimiento imputable al
contratista.
Por último, frente a los retrasos generados por la suspensión del contrato con la finalidad
de efectuar la revisión, estudio y aprobación de la solicitud de prórroga y adición
efectuada por el IDU y solicitada por UT Murcon, debe indicarse que es una demora en
la ejecución contractual que nuevamente escapa por completo a cualquier gestión,
omisión o incumplimiento imputable al contratista.
40
𝐼
𝑅 = (𝑃 − 𝐴) × [( ) − 1]
𝐼𝑜
Donde:
Valor ajustado del acta de recibo parcial de obra / Valor ajustado del
insumo asfalto por obra ejecutada.
R
Valor total del acta de recibo parcial de obra / Valor total del acta de
P recibo parcial de obra para el insumo asfalto del periodo a ajustar.
33Contrato de Obra No. 1551 de 2017 celebrado entre el Instituto de Desarrollo Urbano IDU y Unión Temporal Murcon,
Cláusula Octava.
I Y para el ítem de asfalto:
Así, la fórmula antes identificada, pretendió reajustar el valor del contrato de obra al
momento en que se efectuaran los pagos pactados y así mitigar los efectos de la pérdida
de poder adquisitivo del dinero por el paso del tiempo. Sin embargo, de acuerdo con el
análisis técnico y cuantitativo efectuado por el Ingeniero Oscar Andrés Rosas Páez, es
claro que la fórmula antes mencionada no es suficiente ni adecuada para cumplir con el
propósito de la misma, generando en la realidad, una ruptura en el equilibrio económico 41
y financiero del contrato la cual sería asumida en su totalidad por el contratista.
“¿la fórmula establecida en el contrato para realizar el cálculo de ajustes de precios de obra
durante la etapa de construcción resulta adecuada para alcanzar los fines que le son propios?
(...)”
“La fórmula establecida en el contrato para realizar el cálculo de los ajustes de los
precios de obra durante la etapa de construcción no es apta para compensar la
situación real que se presenta en la ejecución del contrato, dado que las condiciones de
ejecución desde la perspectiva técnica y financiera son muy distintas a las que se contemplaron
inicialmente para la ejecución del contrato”.34 (Negrillas y subrayas fuera del texto).
Para poder entender los motivos principales que generan este desequilibrio económico
del contrato es necesario explicar (i) bajo cuáles supuestos se fundamenta la fórmula de
la Cláusula Octava del contrato y (ii) cuáles de esos supuestos no se cumplieron en la
realidad contractual:
El primero de los factores, esto es el valor a actualizar, pretende encontrar el valor total
del contrato a 2017 (P) el cual debe ser actualizado a precios del año en el cual se
reconozcan los pagos del mismo. Para ello, toma el valor del contrato a 2017 y le resta el
valor del anticipo pagado (A). Previo a desarrollar el motivo por el cual, al valor del
contrato se le resta el valor del anticipo pagado, es necesario hacer una breve referencia
a lo que es el anticipo, su naturaleza y utilidad.
Así las cosas, el anticipo es dinero que le es entregado al contratista con la finalidad o
destinación específica que es utilizarlo única y exclusivamente para efectos del contrato
estatal celebrado y no para destinación libre36. En efecto, a través del pago del anticipo,
el contratista está en la posibilidad de congelar los costos de algunos de los insumos
requeridos para el desarrollo de la obra al momento en que le sea pagado y así, evitar que
esos insumos aumenten su costo con el paso del tiempo. 42
35 Imagen tomada del Dictamen Técnico y Financiero rendido por el Ingeniero Civil Oscar Andrés Rosas Páez,
especialista en Administración Financiera, experto en Gerencia de Proyectos y Gestión Administrativa y Financiera en
el sector de la construcción de obras civiles de infraestructura y vivienda, página 28.
36 Consejo de Estado. Sala de Consulta y Servicio Civil. Consejero Ponente: Edgar González López. Bogotá D.C., 8 de
Expuestos los fundamentos bajo los cuales se sustenta la fórmula actualmente incluida
en el contrato, corresponde revisar por qué esos supuestos no se reflejan en la realidad
contractual del Contrato de Obra 1551 de 2017, así: 43
37 De conformidad con publicación del boletín Técnico emitido por el Departamento Administrativo Nacional de
Estadística fechado 28 de enero de 2022 sobre el Índice de Costos de la Construcción Pesada (ICCP)
38 Ver orden de pago No. 260 del 5 de febrero de 2021.
Esta diferencia de momentos de pago del anticipo no está reflejado en la fórmula
actual del contrato. En esa medida, restarle el anticipo pagado en 2021 (A02-2021) al
valor del contrato a 2017 (P11-2017), representa (i) una reducción en el
apalancamiento efectivo del anticipo, (ii) una incompatibilidad con la teoría
financiera aceptada universalmente. En palabras del Ingeniero experto Oscar
Rosas Páez:
(…)
(…)
Así las cosas, la fórmula actual podría haber sido suficiente para cumplir su propósito si
los parámetros iniciales del contrato se hubieran cumplido de acuerdo con lo esperado.
Sin embargo, al cambiar tanto los supuestos de hecho bajo los que se estructuró la fórmula
es necesario un cambio en la misma para que no se le genere al contratista una ruptura
en el equilibrio económico y financiero del contrato.
39 Dictamen Técnico y Financiero rendido por el Ingeniero Civil Oscar Andrés Rosas Páez, especialista en
Administración Financiera, experto en Gerencia de Proyectos y Gestión Administrativa y Financiera en el sector de la
construcción de obras civiles de infraestructura y vivienda, página 45.
40 Ibidem, página 47.
41 Ibidem, página 48.
De acuerdo con el Ingeniero experto en proyectos de infraestructura, Ingeniero Oscar
Rosas Páez, la fórmula correcta sería la siguiente:
Donde:
R Valor ajustado del acta de recibo parcial de obra / Valor ajustado del insumo
asfalto por obra ejecutada.
P Valor total del acta de recibo parcial de obra / Valor total del acta de recibo parcial 45
de obra para el insumo asfalto del periodo a ajustar.
ICCP02- Valor del Índice total del ICCP generado por el DANE al mes de febrero de 2021
2021
Y para el ítem de asfalto:
ICCP11- Valor del Índice total del ICCP generado por el DANE al mes de noviembre de
2017 2017
ICCP12- Valor del Índice total del ICCP generado por el DANE al mes de diciembre de
2021 2021
A Anticipo amortizado sobre el valor total del Acta de Recibo Parcial de Obra /
Anticipo amortizado sobre el valor total del Acta de Recibo Parcial de Obra para
el insumo asfalto del periodo a ajustar.
ICOf Valor del Índice total del ICOCIV generado por el DANE, correspondiente al mes
de ejecución, siempre y cuando la ejecución corresponda con la programación de
obra aprobada.
ICO12-2021 Valor del Índice total del ICOCIV generado por el DANE al mes de diciembre de
2021
“42
i) Hallar R1:
42 Dictamen Técnico y Financiero rendido por el Ingeniero Civil Oscar Andrés Rosas Páez, especialista en
Administración Financiera, experto en Gerencia de Proyectos y Gestión Administrativa y Financiera en el sector de la
construcción de obras civiles de infraestructura y vivienda, páginas 23, 24 y 25.
La primera parte de la fórmula correcta para reajustar el valor del contrato consiste en
hallar R1 que se da a través de la siguiente fórmula:
Una vez se obtiene el valor de P a febrero de 2021 corresponde hallar R2, cuya fórmula
es la siguiente:
Con el desarrollo de esta fórmula, lo que se pretende, ahora sí, es restar el anticipo (A)
del valor a reajustar, pero a diferencia de la fórmula actual, el anticipo pagado (A02- 47
2021) se resta del valor de la obra, pero a precios de febrero de 2021 (P 02-2021). El anterior
paso lo que hace es hallar el valor a actualizar de forma correcta. Finalmente, una vez
obtenido el valor a actualizar, se actualiza a precios de diciembre de 2021 utilizando
como factor de actualización el ICCP.
Por último, después de actualizar el valor del contrato a diciembre de 2021, lo que
corresponde es hallar R3, para lo cual el Ingeniero Rosas Páez sugiere la siguiente
fórmula:
En este orden de ideas, con la fórmula planteada por el Ingeniero Oscar Rosas Páez, se
resuelven los reproches sufridos por la fórmula inicial por cuanto: (i) el anticipo se está
teniendo en cuenta al momento en que efectivamente se generó su pago (ii) se están
restando valores de épocas iguales según los principios financieros aceptados y (iii) se
está teniendo en consideración el cambio de índice del ICCP al ICOCIV según lo
planteado por el DANE.
“ARTÍCULO 60. EFECTOS. El amigable componedor obrará como mandatario de las partes y, en su
decisión, podrá precisar el alcance o forma de cumplimiento de las obligaciones derivadas de un negocio
jurídico, determinar la existencia o no de un incumplimiento contractual y decidir sobre conflictos de
responsabilidad suscitados entre las partes, entre otras determinaciones.” 48
Pues bien, es menester indicar que, respecto a una controversia en particular, el Panel de
Amigable Composición deberá determinar si puede decidir la controversia haciendo un
estudio de los siguientes 2 puntos:
En las solicitudes elevadas líneas atrás, se tiene que el Convocante pretende que el Panel
declare que en el caso de autos se presentó un desequilibrio económico y financiero del
contrato con ocasión a la cláusula de ajustes, que se condene al Convocado al pago del 50
monto del desequilibrio hasta la fecha de la presentación de la solicitud y que se revise el
contrato para el futuro.
Bajo esta perspectiva, como quiera que la decisión se asigna al Panel mediante un
mandato otorgado por las partes, el Panel podría efectuar cualquier tipo de actuaciones
que las partes pudiesen efectuar en la ejecución del contrato y que hayan sido asignadas
contractualmente al Panel.
A propósito del mandato otorgado por las partes, la Sección Tercera del Consejo de
Estado dejó sentado lo siguiente en providencia del 4 de abril de 2013:
“Bajo este panorama, la institución en comento, a juicio de la Sala, surte efectos únicamente
entre las partes del conflicto, en los aspectos que hayan sido objeto del encargo; en
este sentido, el encargo surge en virtud de un negocio jurídico de mandato, el cual
conlleva representación, en la medida en que el componedor o los componedores
actúan en nombre y por cuenta de los comitentes y la decisión solo obliga a éstos, lo
cual supone, desde luego, que los mandatarios o componedores deben actuar dentro
del marco encomendado por los comitentes, so pena de las consecuencias jurídicas
que se desprenden de actuar por fuera de los límites del mandato, como lo disponen
los artículos 841 y 1266 del Código de Comercio.”43 (Se subraya)
43Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Tercera. Consejero Ponente: Carlos Alberto
Zambrano Barrera. Bogotá D.C., 4 de abril de 2013. Exp No. 40.790.
En este sentido, ante el mandato general otorgado por las partes, el Panel puede efectuar
cualquier tipo de actuación que las partes hubiesen podido hacer de manera particular.
Por lo anterior, el parámetro para saber si determinada controversia puede ser decidida
por el Panel con base en las solicitudes formuladas por las partes, se resuelve
determinado si dicha actuación podría ser desplegada por las partes.
Descendiendo al caso de autos, se tiene que las partes, de común acuerdo, podrían haber
reconocido la existencia de un desequilibrio económico y financiero del contrato y, de
contera, hubiesen podido remediarlo mediante el reconocimiento de las sumas de dinero
a pagar para solventar el desequilibrio pasado y revisando el contrato para que el
desequilibrio cesará en el futuro.
Para tales efectos, las partes suscribirán los acuerdos y pactos necesarios sobre cuantía,
condiciones y forma de pago de gastos adicionales, reconocimiento de costos financieros e
intereses, si a ello hubiere lugar, ajustando la cancelación a las disponibilidades de la
apropiación de que trata el numeral 14 del artículo 25. En todo caso, las entidades deberán
adoptar las medidas necesarias que aseguren la efectividad de estos pagos y reconocimientos al
contratista en la misma o en la siguiente vigencia de que se trate.”
Sobre esta norma, la Sección Tercera del Consejo de Estado ha dejado sentado lo
siguiente:
“La Ley 80 de 1993 reconoce el derecho de los contratistas a que se mantenga el equilibrio de
la ecuación económica del contrato cuando se vea alterado por situaciones imprevistas y no
imputables a las partes. El artículo 27 reitera el derecho a que se mantenga el equilibrio de la
ecuación financiera y agrega que cuando su ruptura no es imputable al afectado se deben
adoptar las medidas para restablecerlo en el menor tiempo posible.
Así las cosas, el derecho al mantenimiento del equilibrio económico está prevista para evitar
que quien acude como colaborador de la administración quede desprotegido frente a situaciones
adversas imprevisibles o derivadas de la conducta de su contraparte -a quien la misma ley dota
de poderes excepcionales tendientes a conseguir el fin último de la contratación que, es la
satisfacción de los intereses y necesidades públicas- que alteren de manera grave la economía
del contrato.
44 Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Tercera. Subsección “B”. Consejero Ponente:
Fredy Ibarra Martínez. Bogotá D.C., 18 de noviembre de 2021. Exp. No. 51.508. Sentencia.
45 Sentencias:
- Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Tercera. Subsección A. Consejera Ponente:
Carlos Alberto Zambrano Barrera. Bogotá D.C., marzo 14 de 2013. Exp. No. 20524.
- Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Tercera. Subsección A. Consejera Ponente:
Marta Nubia Velásquez Rico. Bogotá D.C., 8 de noviembre de 2016. Exp. No. 47.336.
- Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Tercera. Subsección C. Consejero Ponente:
Jaime Orlando Santofimio Gamboa. Bogotá D.C., 20 de octubre de 2014. Exp. No. 24.809.
- Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Tercera. Subsección B. Consejera Ponente:
Ruth Stella Correa Palacio. Bogotá D.C., 31 de agosto de 2011. Exp. No. 18.080.
- Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Tercera. Subsección B. Consejero Ponente:
Danilo Rojas Betancourth. Bogotá D.C., 12 de octubre de 2017. Exp. No. 37.322.
- Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Tercera. Consejero Ponente: German
Rodríguez Villamizar. Bogotá D.C., 26 de febrero de 2004. Exp. No. 14.043.
i) Que el desequilibrio sea causado por hechos no imputables a la parte que lo
solicita:
Tal como fue resumido líneas atrás, los hechos fueron imputables a las demoras
de las empresas de servicios públicos, a las suspensiones causadas por el
COVID 19 y al tiempo en que el IDU y la interventoría tomaron para aprobar
las modificaciones contractuales requeridas.
ii) Que los hechos eran imprevisibles al momento en que se presentó la oferta:
iii) Que se pruebe que los hechos acreditados en el proceso fueron los que
desequilibraron el contrato (una especie de nexo causal o imputación fáctica,
si se quiere):
Uno de los precios unitarios pactados en el Contrato de Obra 1551 de 2017 fue el del
transporte y disposición final de escombros en sitio autorizado (distancia de transporte a
21 km) a distancia mayor del acarreo libre (90m) en sitio autorizado por la entidad
ambiental competente. En efecto, el valor ofertado para este rubro para el año de 2017 era
de $19.077/m3, frente al cual se había previsto que la distancia de acarreo de los residuos
de las excavaciones estuviera en un radio de 21 km.
Lo anterior motivó a que, para la correcta ejecución del contrato, la escombrera elegida
para la descarga de escombros y material sobrante de las obras es la ubicada en el barrio
La Fiscala, ubicada a una distancia de 36 km de la obra. Ello fue reconocido en el contrato
a través de la inclusión del ítem no previstos NP-05.
Así las cosas, el IDU reconoció las distancias mayores a los 21 km a través de la
aprobación del anterior ítem previsto.
Donde
“El perito concluye que la manera actual como se viene reconociendo a la UT Murcon
el valor de la actividad de transporte “Transporte y disposición final de escombros en sitio
autorizado a distancia mayor del acarreo libre (90m) en sitio autorizado por la entidad
ambiental competente” no corresponde a los costos incurridos por el contratista
teniendo en cuenta:
b. Dado que, la fase de construcción inició con un desfase de 2,36 años respecto de lo
planificado originalmente, ya el precio base ofertado en el año 2017 no contempla factores
que durante el periodo de la fase de consultoría real ejecutado tuvieron incidencia en el
mercado como los costos de los insumos y las restricciones al transporte de carga pesada.”49
(Negrillas y subrayas fuera del texto).
47 Decreto 840 de diciembre 27 de 2019 “Por medio del cual se establecen las condiciones y restricciones para el tránsito
de los vehículos de transporte de carga en el Distrito Capital, y se dictan otras disposiciones”, Artículo 1º.
48 El Ingeniero Oscar Rosas Páez, en su pericia, desarrolló este tema de conformidad con el oficio No. 20212150521781
del 29 de marzo de 2021 emitido por el IDU SOBRE LOS “FUNDAMENTOS TÉCNICOS Y ECONÓMICOS DEL
Instituto de Desarrollo Urbano (I.D.U.) para establecer el precio unitario de ítems en los contratos de obra pública.
49 Dictamen Técnico y Financiero rendido por el Ingeniero Civil Oscar Andrés Rosas Páez, especialista en
Imagen tomada directamente del informe pericial rendido por el Ingeniero Oscar Rosas Páez.
En efecto, para determinar los costos de la de carga, el Ingeniero Rosas Páez tuvo en
consideración en su pericia los siguientes datos:
TIEMPOS DE CICLO
Cargue 25,00 Min
Descargue 13,00 Min
Subtotal ciclos de carga - descarga 0,63 Horas
Tabla tomada directamente del informe pericial rendido por el Ingeniero Oscar Rosas Páez, página 70
VELOCIDAD EN LA RUTA
Oriente - Occidente -
Calle 170 (año 2017) Occidente Oriente
Velocidades Prom. Día Típico 6:30 - 7:30
Horas 18,60 km/h 17,10 km/h
Velocidades Prom. Día Típico 13:30 - 14:30
Horas 25,00 km/h 24,80 km/h
Velocidades Prom. Día Típico 17:30 - 18:30
Horas 18,20 km/h 21,60 km/h
20,60 km/h 21,17 km/h
Av. Boyacá (Cra. 72) (año 2017) Norte - Sur Sur - Norte
Velocidades Prom. Día Típico 6:30 - 7:30
Horas 22,64 km/h 18,38 km/h
Velocidades Prom. Día Típico 13:30 - 14:30
Horas 24,80 km/h 21,40 km/h
Velocidades Prom. Día Típico 17:30 - 18:30
Horas 18,10 km/h 17,60 km/h
21,85 km/h 19,13 km/h
DISTANCIAS DE RUTA
Distancia ruta ida 36,00 km 58
Distancia ruta regreso 35,20 km
Distancia total de ruta 71,20 km
DETERMINACIÓN DEL
TIEMPO
Tiempo de ida 2,21 Horas
Tiempo de regreso 1,91 Horas
d) A partir de esto el perito entonces calcula los costos fijos y variables de operación
del vehículo a través de una tabla que no se inserta en este documento en aras de
puntualidad en el texto, pero que se puede encontrar en las páginas 71 a 74 del
dictamen pericial. En todo caso, el perito calculó los siguientes costos fijos y
variables de operación del vehículo:
“En análisis detallado de los costos indica que el valor para trasladar el material sobrante de
la excavación al ZODME en el barrio La Fiscala, a 36 km del sitio central de las obras,
incluyendo los derechos de disposición es de $50.508/m3 a precios de diciembre de 2021, lo
que es equivalente a $43.152,79/m3 a precios del año 2017.”50 (Negrillas originales del
texto)
En efecto y teniendo en cuenta que pueden llegar a existir cambios en las escombreras a
59
las que se transportarán los escombros y con ello cambios en las distancias el experto
sugirió incluir en el contrato la siguiente tabla de precios por distancias de acarreo:
En este orden de ideas, al actualizar los valores correctos frente a los pactados
inicialmente en el contrato, se obtiene que, a 31 de enero de 2023 el valor diferencial en
favor del contratista sería de MIL CUATROCIENTOS SESENTA SETECIENTOS
VEINTIDÓS MIL QUINIENTOS CATORCE PESOS CON TRES CENTAVOS
($1.460.722.514,03) al 31 de enero de 2023, motivo por el cual, de no ser reconocida la
Pues bien, se tiene, de igual forma, que en la presente controversia se cumplen los
requisitos del restablecimiento del equilibrio económico y financiero del contrato
revisados líneas atrás que son del siguiente tenor:
Tal como fue resumido líneas atrás, los hechos fueron imputables a las demoras
de las empresas de servicios públicos, a las suspensiones causadas por el
COVID 19 y al tiempo en que el IDU y la interventoría tomaron para aprobar
las modificaciones contractuales requeridas.
60
ii) Que los hechos eran imprevisibles al momento en que se presentó la oferta:
iii) Que se pruebe que los hechos acreditados en el proceso fueron los que
desequilibraron el contrato (una especie de nexo causal o imputación fáctica,
si se quiere):
Está probado en el dictamen que el paso del tiempo fue el que generó el alza
abrupta del precio del transporte de escombros, de lo que se colige que el inicio
tardío de la etapa de construcción fue lo que generó el desequilibrio
contractual.
51Contrato 1551 de 2017, Cláusula Décimo Primera: Obligaciones del contratista, B. Obligaciones específicas, II Etapa
de estudios y Diseños, página 24 y ss.
generaron aumentos en los costos directos por valor de $24.931.260.295 y para costos de
administración un valor de $42.252.126.168.52
En este orden de ideas, los costos incurridos al 31 de enero de 2023 según lo concluido
por el perito se encuentran en el orden de NOVECIENTOS VEINTE CUATRO
MILLONES CUATROCIENTOS VEINTIOCHO MIL SETECIENTOS UN MIL PESOS
CON QUINCE CENTAVOS ($924.428.701,15).
Sobre la diferencia entre una y otra modalidad de pago, la Sección Tercera del Consejo
de Estado, en providencia del 31 de agosto de 2011, dejó sentado lo siguiente:
“Los contratos de obra por precio global son aquellos en los que el contratista, a cambio de las
prestaciones a que se compromete, obtiene como remuneración una suma fija siendo el único
responsable de la vinculación de personal, de la elaboración de subcontratos y de la obtención
de materiales, mientras que en el contrato a precios unitarios la forma de pago es por unidades
o cantidades de obra y el valor total corresponde al que resulta de multiplicar las cantidades de
obras ejecutadas por el precio de cada una de ellas comprometiéndose el contratista a realizar
las obras especificadas en el contrato. ”53
52 Ver análisis detallado de estas cifras presentadas en Dictamen Técnico y Financiero rendido por el Ingeniero Civil
Oscar Andrés Rosas Páez, especialista en Administración Financiera, experto en Gerencia de Proyectos y Gestión
Administrativa y Financiera en el sector de la construcción de obras civiles de infraestructura y vivienda, página 80.
53 Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Tercera. Subsección “B”. Consejera Ponente: Ruth
Stella Correa Palacio. Bogotá D.C., 31 de agosto de 2011. Exp. No. 18.080.
precio global en el cual, teniendo como contraprestación una suma de dinero
determinada, el contratista se obliga a ejecutar toda la obra.
En este orden de ideas, conforme con lo indicado en las consideraciones técnicas respecto
a esta controversia, se contrataron entre las partes trabajos adicionales en un porcentaje
de 65,46% del contrato, lo que supuso el inicio de nuevos frentes de trabajo. Estos nuevos
frente de trabajo -adicionales a los contemplados inicialmente- requieren, como es
natural, la contratación de un mayor personal. En el caso concreto, el mayor personal que
se requiere es el siguiente:
8.1. DOCUMENTALES
En los términos de los artículos 243 y siguientes del Código General del Proceso -
aplicables al presente asunto por conducto del artículo 7.16 de la Parte VII y ordinal 1°
del artículo 2.47. de la Parte V del Reglamento del Centro de Arbitraje y Conciliación de
la Cámara de Comercio de Bogotá- nos permitimos allegar las siguientes pruebas
documentales:
8.1.1. Aviso de convocatoria pública – Licitación pública IDU-LP-SGI-033-2017.
8.1.2. Estudios y documentos previos formulario con código FO-GC-03.
8.1.41. Presupuesto.
8.1.42. Redes de acueducto y alcantarillado – capítulo 6.
8.1.177. Correo solicita revisión del valor de los diseños aportado en el contrato
575 de 2012 – 14 de diciembre de 2017.
8.1.203. Prorroga No. 1 – adición No. 1 y modificación No. 2 del contrato número
1551 de 2017.
8.1.204. Prorroga No. 2 del contrato número 1551 de 2017.
8.1.209. Prorroga No. 3 – modificación No. 2 del contrato número 1551 de 2017.
8.1.243. Acta de reinicio de suspensión No. 39 del contrato número 1551 de 2017.
8.1.255. Acta de reinicio de suspensión No. 50 del contrato número 1551 de 2017.
8.1.256. Acta de mayores cantidades No. 51 del contrato número 1551 de 2017.
8.1.260. Aclaratorio adición No. 2 y modificación No. 5 del contrato número 1551
de 2017.
8.1.261. Acta de cambio de etapa No. 52 del contrato número 1551 de 2017.
8.1.269. Adición No. 4 y modificación No. 11 del contrato número 1551 de 2017.
8.1.270. Anexo adición No. 4 y modificación No. 11 del contrato número 1551 de
2017.
8.2. TESTIMONIALES:
En los términos de los artículos 208 y siguientes del Código General del Proceso -
aplicables al presente asunto por conducto del artículo 7.16 de la Parte VII y ordinal 1°
del artículo 2.47. de la Parte V del Reglamento del Centro de Arbitraje y Conciliación de
la Cámara de Comercio de Bogotá- nos permitimos solicitar el decreto y la práctica de los
siguientes testimonios:
En los términos del artículo 227 del Código General del Proceso -aplicable al presente
asunto por conducto del artículo 7.16 de la Parte VII y ordinal 1° del artículo 2.47. de la
Parte V del Reglamento del Centro de Arbitraje y Conciliación de la Cámara de Comercio
de Bogotá- solicito se decrete el Dictamen Técnico y Financiero rendido por el Ingeniero
Civil Oscar Andrés Rosas Páez, Especialista en Gestión Financiera, experto en Gerencia
de Proyectos y Gestión Administrativa y Financiera en el sector de la construcción de
obras civiles de infraestructura y vivienda, titulado “INFORME TÉCNICO Y
FINANCIERO PARA LA AMIGABLE COMPOSICIÓN DE LAS CONTROVERSIAS
ESTABLECIDAS EN EL MARCO DEL CONTRATO 1551 DE 2017 SUSCRITO ENTRE LA 79
UT MURCON Y EL INSTITUTO DE DESARROLLO URBANO DE BOGOTA – IDU” que
se aporta con este escrito el cual reúne la totalidad de requisitos contenidos en los
artículos 226 y 227 del Código General del Proceso.
Los anexos sobre los que se basó el dictamen se encuentran disponibles para visualización
en el siguiente link, el cual no tiene ningún tipo de restricción:
https://1drv.ms/f/s!ApwKUanKYTfLh9c-f5itc_uvqxGOZA?e=muuhdn
9° ANEXOS:
10° NOTIFICACIONES:
10.1. CONVOCANTE:
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DAVID AUGUSTO TEJEIRO CARRILLO
C.C. 1.121.894.939
T.P.: 279.513 del C.S. de la J 80