“AÑO DE LA UNIDAD, LA PAZ Y EL DESARROLLO”

INFORME Nº - 2023-OAJ/MDS

A : CPCC. ANTENOR ROMAN CASAS HINOJOSA

Gerente Municipal.

DE :
Oficina de Asesoría Jurídica.

ASUNTO : Remito informe legal sobre respuesta presentada por CONSORCIO

SANEAMIENTO (sobre Resolución de Contrato).

REF. : a) Carta N° 34 CONSORCIO SANAMIENTO

b) Con Carta Notarial, (20/03/2023)
c) Contrato N° 002-2022-A-MDS-T
d) Adjudicación Simplificada N° 001-2022-CS-MDS-T.
Servicio de SUPERVISION DE LA OBRA “MEJORAMIENTO Y AMPLIACION DEL SISTEMA DE
AGUA POTABLE Y ALCANTARILLADO EN LA LOCALIDAD DE SUSAPAYA – C.P. YABROCO, DISTRITO DE
SUSAPAYA, PROVINCIA DE TARATA – DETARTAMENTO DE TACNA”

FECHA : Susapaya, 29 de marzo del 2023.

Mediante el presente me dirijo a Ud. para saludarlo cordialmente y a su vez tengo a bien emitir opinión legal
conforme a lo solicitado por su despacho, referido a la respuesta presentada por CONSORCIO
SANEAMIENTO, respecto a la Resolución del Contrato N° 002-2022-A-MDS-T, derivado del
procedimiento de selección Adjudicación Simplificada N° 001-2022-CS-MDS-T, suscrito con CONSORCIO
SANEAMIENTO, cuyo objeto es la ejecución del SERVICIOS DE SUPERVISION DE LA OBRA “MEJORAMIENTO
Y AMPLIACION DEL SISTEMA DE AGUA POTABLE Y ALCANTARILLADO EN LA LOCALIDAD DE SUSAPAYA –
C.P. YABROCO, DISTRITO DE SUSAPAYA, PROVINCIA DE TARATA – DETARTAMENTO DE TACNA” y
notificada mediante Carta Notarial de fecha 20 de marzo del 2023, según el siguiente detalle

ANTECEDENTES:

1. Que, mediante el procedimiento de selección Adjudicación Simplificada N° 001-2022-CS-MDS-

T, suscrito con CONSORCIO SANEAMIENTO (conformado por FERNANDO RAFEL LEAN RUC N°
10182053321 y ARTEMIO HERNANDO HUAYTA ZAGARRA RUC N° 10221007871), cuyo objeto
es la ejecución del SERVICIOS DE SUPERVISION DE LA OBRA “MEJORAMIENTO Y AMPLIACION
DEL SISTEMA DE AGUA POTABLE Y ALCANTARILLADO EN LA LOCALIDAD DE SUSAPAYA – C.P.
YABROCO, DISTRITO DE SUSAPAYA, PROVINCIA DE TARATA – DETARTAMENTO DE TACNA”,
por un monto ascendente a S/. 206,986.20 (Doscientos Seis Mil Novecientos Ochenta y Seis
con 20/100 soles), y un plazo de ejecución de 210 días calendarios, vinculado a la ejecución,
recepción, liquidación de contrato y las posibles variaciones de ejecución, según el Contrato N°
002-2022-A-MDS-T.
2. Con Carta Notarial, remitida por intermedio de la Notaria Publica OSCAR ABEL CAPARACHIN
RIVERA, de fecha 20 de marzo del 2023, dirigida a CONSORCIO SANEAMIENTO, en la que se
comunica la RESOLUCION TOTAL del Contrato N° 002-2022-A-MDS-T, celebrado con
CONSORCIO SANEAMIENTO (conformado por FERNANDO RAFEL LEAN RUC N° 10182053321 y
ARTEMIO HERNANDO HUAYTA ZAGARRA RUC N° 10221007871), cuyo objeto es la ejecución
del SERVICIOS DE SUPERVISION DE LA OBRA “MEJORAMIENTO Y AMPLIACION DEL SISTEMA
 DE AGUA POTABLE Y ALCANTARILLADO EN LA LOCALIDAD DE SUSAPAYA – C.P. YABROCO,
DISTRITO DE SUSAPAYA, PROVINCIA DE TARATA – DETARTAMENTO DE TACNA”.
3. Mediante Carta N° 34 CONSORCIO SANAMIENTO, con fecha de recepción 03 de abril del 2023,
suscrita por el Representante Común del Consorcio, en donde se da respuesta a la Carta
Notarial, remitida por intermedio de la Notaria Publica OSCAR ABEL CAPARACHIN RIVERA, de
fecha 20 de marzo del 2023, dirigida a CONSORCIO SANEAMIENTO, en la que se comunica la
RESOLUCION TOTAL del Contrato N° 002-2022-A-MDS-T, señalando además que las
observaciones emitidas por la entidad y que dieron pie a dicha resolución fueron respondidas
mediante carta N° 023 CONSORCIO SANEAMIENTO y Carta N° 024 CONSORCIO SANEAMIENTO

ANALISIS:

1. Que respecto de la Resolución del Contrato N° 002-2022-A-MDS-T, celebrado con

CONSORCIO SANEAMIENTO, el artículo 165 del Reglamento establece el procedimiento de
resolución del contrato, precisando lo siguiente:
165.1. Si alguna de las partes falta al cumplimiento de sus obligaciones, la parte
perjudicada requiere mediante carta notarial que las ejecute en un plazo no mayor a cinco
(5) días, bajo apercibimiento de resolver el contrato.
165.2. Dependiendo del monto contractual y de la complejidad, envergadura o
sofisticación de la contratación, la Entidad puede establecer plazos mayores, pero en
ningún caso mayor a quince (15) días. En caso de ejecución de obras se otorga un plazo de
quince (15) días.
165.3. Si vencido dicho plazo el incumplimiento continúa, la parte perjudicada puede
resolver el contrato en forma total o parcial, comunicando mediante carta notarial la
decisión de resolver el contrato. El contrato queda resuelto de pleno derecho a partir de
la recepción de dicha comunicación. (…)."

Como se observa, cuando alguna de las partes incurre en el incumplimiento injustificado

de sus obligaciones, bajo apercibimiento de resolver el contrato, la parte perjudicada debe
requerirle a la otra, mediante carta notarial, que las ejecute dentro de plazo otorgado para
tal efecto, vencido el cual, si dicho incumplimiento continúa, la parte perjudicada puede
resolver el contrato, comunicando ésta decisión mediante una segunda carta notarial,
así, el contrato queda resuelto de pleno derecho a partir de la recepción la segunda
comunicación.

En ese sentido, conforme al criterio contenido en la Opinión N° 086-2018/DTN, la

resolución contractual produce sus efectos cuando la parte requerida recibe la
comunicación en la cual su contraparte (la parte afectada) le informa la decisión de
resolver el contrato; por lo que, desde aquel momento, el contrato deja de surtir efectos y
ambas partes -Entidad y contratista- quedan desvinculadas.

2. Sin perjuicio de lo expuesto, es necesario resaltar que cualquier controversia que surja
entre la Entidad y el contratista sobre la resolución del contrato (total o parcial), entre
otros aspectos, se resuelve mediante los mecanismos de conciliación y/o arbitraje, según
acuerdo de las partes, de conformidad con lo indicado en el del artículo 45 de la Ley, que
indica lo siguiente:

Artículo 45. Medios de solución de controversias de la

ejecución contractual
45.1 Las controversias que surjan entre las partes sobre la
ejecución, interpretación, resolución, inexistencia, ineficacia o
invalidez del contrato se resuelven, mediante conciliación o
arbitraje, según el acuerdo de las partes. En el reglamento se
definen los supuestos para recurrir al arbitraje Ad Hoc. Las
controversias sobre la nulidad del contrato
solo pueden ser sometidas a arbitraje.
3. En este punto en particular la comunicación remitida por CONSORCIO SANAMIENTO, con
fecha de recepción 03 de abril del 2023, en donde se da respuesta a la Carta Notarial,
donde la entidad comunica la RESOLUCION TOTAL del Contrato N° 002-2022-A-MDS-T, no
SE HA PRESENTADO Y TRAMITADO conforme a lo indicado en el Reglamento de la Ley de
Contrataciones y el Articulo 45 del TUO de la Ley de Contrataciones, para la solución de
controversias.
En razón a lo manifestado no existe mayor opinión legal que dar respecto a este punto en
particular toda vez que la vía seguida por CONSORCIO SANEAMIENTO, no es la señalada
por la norma de contrataciones, por lo tanto los plazos para el consentimiento de la
resolución de contrato continúan.

4. Que, respecto al punto 2) dela Carta N° 34 CONSORCIO SANAMIENTO, con fecha de

recepción 03 de abril del 2023, suscrita por el Representante Común del Consorcio, donde
se indica que se ha levantado las observaciones presentadas por la entidad, está
igualmente es una mera manifestación, toda vez que corresponde al Área Usuaria es decir
a la Oficina de Supervisión y Liquidación de Proyectos de la entidad, emitir informe técnico
de levantamiento de observaciones y cumplimiento de obligaciones por parte del
CONSORCIO SANEAMIENTO, situación que no se ha producido razón por la cual se ha
producido la RESOLUCION DE Contrato N° 002-2022-A-MDS-T, celebrado con CONSORCIO
SANEAMIENTO.

5. Finalmente cuando un contrato de supervisión se resuelva -e incluso se someta a arbitraje-

con la finalidad de continuar con la ejecución de la obra, la Entidad mantiene la obligación
de contar con un supervisor o inspector de obra de modo permanente y directo -lo cual
será evaluado y determinado por la Entidad para cada caso en concreto, pues resulta
necesario que el supervisor o inspector efectúe el control de los trabajos respectivos. Así,
para cumplir con dicha finalidad, se deberá contratar a otro supervisor o designar a un
inspector observando los requisitos, procedimientos y demás formalidades previstos en
la normativa de contratación pública que resulten aplicables según el monto, objeto y
urgencia de la contratación. }

6. Adicionalmente, conforme a lo establecido en el numeral 187.1 del artículo 187 del

Reglamento, “La Entidad controla los trabajos efectuados por el contratista a través del
inspector o supervisor, según corresponda, quien es el responsable de velar directa y
permanentemente por la correcta ejecución técnica, económica y administrativa de la
obra y del cumplimiento del contrato, además de la debida y oportuna administración de
riesgos durante todo el plazo de la obra, debiendo absolver las consultas que formule el
contratista según lo previsto en los artículos siguientes (…)”.

7. En relación a lo desarrollado respecto a la permanencia del Supervisor (CONSORCIO

SANEAMIENTO), durante todo el periodo de ejecución de la parte constructiva de la obra
“MEJORAMIENTO Y AMPLIACION DEL SISTEMA DE AGUA POTABLE Y ALCANTARILLADO
EN LA LOCALIDAD DE SUSAPAYA – C.P. YABROCO, DISTRITO DE SUSAPAYA, PROVINCIA
DE TARATA – DETARTAMENTO DE TACNA”, a cargo de CONSORCIO TACNA, producto de la
Resolución Parcial del Contrato N° 002-2022-A-MDS-T, celebrado con CONSORCIO
SANEAMIENTO, se procede a levantar el Acta de Suspensión de Plazo de Ejecución de
Obra, con fecha 18 de marzo del 2023, hasta que se proceda con la nueva designación del
supervisor de obra.

En esta misma línea como se mencionó en una opinión anterior, se indica, que ante esta
situación en la que no se cuenta con una supervisión externa producto de una resolución
total de contrato por parte de la entidad, la norma de contrataciones señala lo siguiente:

167.1. Cuando se resuelva un contrato o se declare su nulidad y exista la necesidad

urgente de continuar con la ejecución de las prestaciones derivadas de este, sin perjuicio de
que dicho acto se encuentre sometido a alguno de los medios de solución de controversias,
 la Entidad puede contratar a alguno de los postores que participaron en el procedimiento de
selección. Para estos efectos, la Entidad determina el precio de dichas prestaciones,
incluyendo todos los costos necesarios para su ejecución, debidamente sustentados.
167.2. Una vez determinado el precio y las condiciones de ejecución, y de existir
disponibilidad presupuestal, la Entidad invita a los postores que participaron en el
procedimiento de selección para que, en un plazo máximo de cinco (5) días, manifiesten su
intención de ejecutar las prestaciones pendientes de ejecución por el precio y condiciones
señalados en el documento de invitación.

De la misma manera el TOU (Texto Único Ordenado de la ley de Contrataciones DECRETO SUPREMO N° 082-2019-
EF), indica la posibilidad de una CONTRATACION DIRECTA en su artículo 27, en donde se señala, que en el caso de
un contrato resuelto o declarado nulo en donde se tengan prestaciones pendientes se podrá utilizar esta medida en la
siguiente causal:

l) Cuando exista la necesidad urgente de la Entidad de continuar con la ejecución de las

prestaciones no ejecutadas derivadas de un contrato resuelto o de un contrato declarado
nulo por las causales previstas en los literales a) y b) del numeral 44.2 del artículo 44,
siempre que se haya invitado a los demás postores que participaron en el procedimiento de
selección y no se hubiese obtenido aceptación a dicha invitación. Esta causal procede aun
cuando haya existido un solo postor en el procedimiento de selección de donde proviene el
contrato resuelto o declarado nulo.

Que en este sentido corresponde a la Gerencia de Infraestructura de Desarrollo Urbano Rural de la

Municipalidad Distrital de Susapaya, ejecutar las acciones pertinentes a fin de dar cumplimiento a lo
determinado en la norma de contrataciones de manera conjunta con la Oficina de Logística, quienes
deberán emitir los actos administrativos para que se cumpla con el procedimiento y se pueda continuar con
la ejecución de las prestaciones pendientes producto de la resolución de contrato con CONSORCIO
SANEAMIENTO, encontrando la mejor alternativa que procure proteger los intereses de la entidad y bajo los
principios de eficiencia y eficacia vele por la culminación de la obra “MEJORAMIENTO Y AMPLIACION DEL
SISTEMA DE AGUA POTABLE Y ALCANTARILLADO EN LA LOCALIDAD DE SUSAPAYA – C.P. YABROCO,
DISTRITO DE SUSAPAYA, PROVINCIA DE TARATA – DETARTAMENTO DE TACNA”.

CONCLUSIONES:

1. Que, conforme se ha desarrollado en los antecedentes y análisis del presente informe, la

comunicación presentada por CONSORCIO SANEAMIENTO, mediante Carta N° 34 CONSORCIO
SANAMIENTO, con fecha de recepción 03 de abril del 2023, suscrita por el Representante
Común del Consorcio, en donde se da respuesta a la Carta Notarial, remitida por la
ENTIDAD, por intermedio de la Notaria Publica OSCAR ABEL CAPARACHIN RIVERA, de fecha
20 de marzo del 2023, dirigida a CONSORCIO SANEAMIENTO, en la que se comunica la
RESOLUCION TOTAL del Contrato N° 002-2022-A-MDS-T, no da inicio al procedimiento de
SOLUCION DE CONTROVERSIAS, por no estar conforme al procedimiento señalado en la
norma de contrataciones.
2. La resolución del contrato de supervisión de obra surte efectos cuando la parte requerida
recibe la segunda comunicación notarial, de la parte perjudicada, que contiene la decisión
de resolver el contrato. Ante esta situación, corresponde a la Entidad evaluar y definir, si
contrata a un supervisor o designa a un inspector de obra, en función del valor establecido
en la Ley de Presupuesto del Sector Público para el año fiscal respectivo. Cabe precisar
que, la ejecución de la obra “MEJORAMIENTO Y AMPLIACION DEL SISTEMA DE AGUA
 POTABLE Y ALCANTARILLADO EN LA LOCALIDAD DE SUSAPAYA – C.P. YABROCO,
DISTRITO DE SUSAPAYA, PROVINCIA DE TARATA – DETARTAMENTO DE TACNA”, a cargo
de CONSORCIO TACNA, se encuentra suspendida con fecha 28 de marzo del 2023, a todo
esto es necesario tener presente que, la Entidad tendrá como alternativa la designación de
un inspector de obra; puesto que, si el referido valor es igual o mayor a dicho monto,
deberá contratar un supervisor de obra, independientemente del monto del saldo
contractual o de que la obra se encuentre en la etapa de recepción.
3. Que, ante este panorama por no contar con una supervisión externa, el procedimiento
para las prestaciones pendientes de ejecución, producto de una resolución de contrato, se
encuentran determinadas en el artículo 167 del reglamento, siendo las unidades
pertinentes de su cumplimiento la Gerencia de Infraestructura de Desarrollo Urbano Rural
de la Municipalidad Distrital de Susapaya, de manera conjunta con la Oficina de Logística,
por ello ante una negativa a las invitaciones efectuadas a los demás postores participantes
en el procedimiento de selección para la supervisión externa válidamente cabria lo
contemplado en el artículo 27° del TOU de la Ley de Contrataciones que indica la posibilidad
de una CONTRATACION DIRECTA, cuando exista la necesidad urgente de la Entidad de continuar
con la ejecución de las prestaciones NO EJECUTADAS DERIVADAS DE UN CONTRATO
RESUELTO o de un contrato declarado nulo por las causales previstas en los literales a) y b) del
numeral 44.2 del artículo 44, siempre que se haya invitado a los demás postores que participaron en
el procedimiento de selección y no se hubiese obtenido aceptación a dicha invitación. Esta causal
procede aun cuando haya existido un solo postor en el procedimiento de selección de donde
proviene el contrato resuelto o declarado nulo

Sin otro particular

Atentamente.