ESCENARIO 7

ENSAYO

TATIANA MARIA AGUIRRE ALVAREZ

FABIO ENRIQUE ALDANA OSTOS
GUILLERMO LEON ESCOBAR AGUDELO
LEONARDO FABIO ESGUERRA OSPINA

GRUPO A03

LUCAS MENESES CHAVARRO

DOCENTE

POLITÉCNICO GRANCOLOMBIANO
FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA
 INTRODUCCIÓN

El Derecho Penal es una disciplina jurídica compleja que aborda los delitos y las penas
correspondientes. Como se menciona, esta área del derecho enfrenta numerosos desafíos
debido a los constantes cambios en la legislación y el sistema judicial, así como a las
condiciones sociales y conceptuales que influyen en su comprensión.

En el contexto del derecho penal, el análisis crítico de la ley se centra en cuestionar las
bases fundamentales del sistema penal y las implicaciones de las políticas criminales en
términos de desigualdad, discriminación y efectividad.

Este enfoque crítico busca identificar y cuestionar las estructuras de poder y las relaciones
sociales que subyacen en el sistema penal, y proponer alternativas más justas y equitativas.

La justicia como valor moral de gran importancia para la organización social, es el tema
central elegido por Platón en La República. Con su conocido método dialéctico se llega a
esta idea tan impresionante que ha desafiado al mundo durante siglos. Aristóteles también
reconoció y confirmó el enorme valor de la noción de justicia en su obra Ética Nicomáquea.
Estos dos grandes maestros nos ofrecieron sus concepciones sobre este concepto; Sin
embargo, muchos otros autores han contribuido con su propio punto de vista respecto de
ello, así como diferentes escuelas filosóficas han tratado de integrarlo dentro del campo
jurídico para explicar las relaciones humanas reguladas por leyes positivas.

¿Pero cómo puede impactar el movimiento migratorio actualmente presente en nuestra

sociedad? ¿Y cuáles son las tendencias para solucionar los problemas que existen debido al
mismo? Es importante destacar que esta clase migrante atraviesa todos los continentes del
mundo con características geográficas diversificadas, generando así situaciones bastante
complicadas peligrosamente cercanas a la explotación humanitaria sin tomarse el tiempo
necesario para reflexionar sobre lo que representan cuentos hechos desde perspectivas
múltiples.
LA EXPANSION DEL DERECHO PENAL COMO FORMA DE CONTROL
SOCIAL Y LA PERDIDA DE LIBERTADES INDIVIDUALES DE LOS
CIUDADANOS.

“El derecho penal, se ha dicho, es una técnica de definición, comprobación y represión de

la desviación. Esta técnica, sea cual sea el modelo normativo y epistemológico que la
informa, se manifiesta en restricciones y constricciones sobre las personas de los
potenciales desviados y de todos aquellos de los que se sospecha o son condenados como
tales”. (FERRAJOLI, 1989)

Teniendo en cuenta a Tomas de Aquino, quien en su ideario nos explica el reconocimiento

de cuatro tipos de leyes o niveles de leyes1. La ley eterna, es la que traza el plan divino de
Dios y no es dada a conocer a los seres humanos. La ley Natural, es derivada de la anterior
y puede ser conocida por el hombre a través de la razón. La ley Divina, es entregada a los
hombres directamente por Dios. La ley humana, es la creada por los hombres.

Dentro del nivel de la ley Divina podemos encontrar en primer lugar las tablas entregadas a
Moisés con los 10 mandamientos, Es en las primeras sociedades agrícolas donde se puede
evidenciar el deseo como comunidad de prevenir conductas que puedan afectar los
principios sociales, estas tablas pueden considerarse como una fuente histórica en derecho
civil, el cual rige el comportamiento del ser humano ante la sociedad, pero en estas
sociedades fueron tomando fuerza los castigos para prevenir conductas que rompieran
cualquier principio social. Es así como también podemos nombrar las culturas
mesopotámicas, los babilonios y Los sumerios, cuyos códigos de UR-NAMMU y LIPIT-
INSTAR encierra una noción del concepto actual de indemnización por perjuicios, como
consecuencia de los daños causados. Y sin ir más lejos El código de HAMMURABI, cuyo
fin principal era aplicar justicia en los dominios del Rey y su origen era divino, forjado en
piedra nos indica que el derecho era trasmitido por los Dioses a los gobernantes, su mayor
consigna era que un daño recibido debe ser castigado con equivalencia, lo que hoy se

1
La introducción menciona que la mentalidad tomista sostiene que el ser humano es de naturaleza excepcional y tiene un llamado hacia el conocimiento en lugar de las pasiones.
Esta considera visión que el ser humano se satisface en objetivos elevados y que estos objetivos están basados en una naturaleza superior. La idea sobresaliente que se menciona es
que las leyes humanas emitidas por los gobiernos no pueden ser independientes de principios o leyes mayores de las que partes.
predica como LA LEY DEL THALION “Ojo por Ojo, Diente por diente”. De esta
podemos destacar su verticalidad porque a pesar de su muy conocida predica a través de los
siglos, esta aplicaba los castigos según la clase social de las personas, como por ejemplo a
un noble y a un siervo se les aplicaba un castigo muy diferente por el mismo delito.

Con los griegos, se empieza a darle forma al concepto de justicia, dotando al derecho de un

contenido filosófico y teórico, y no solo de un carácter práctico de resolución de conflictos

Adicionalmente, en Grecia se presenta el primer modelo de democracia, con una Atenas en

donde los ciudadanos tienen derecho a su ámbito privado, pero también tienen unos deberes

en el manejo de lo público.

El catálogo de delitos se remonta a las leyes de Roma, pero como tal se comenzó a
desarrollar en el derecho inglés durante la Edad Media, en la que se dieron los primeros
pasos para crear un sistema de leyes compiladas.

El catálogo de delitos es una categorización de los distintos tipos de delitos, usualmente

encontrada en los códigos penales. El catálogo de delitos puede variar según el país y el
sistema legal, pero por lo general los delitos son agrupados según los tipos de delitos y los
tipos de penas. Por ejemplo, una categoría común es el delito grave o delito menor. El
catálogo de delitos inglés se conoce como el Anales de Inglaterra y fue recopilado por un
jurista inglés del siglo XIII, llamado Glanvill2. Esta recopilación de leyes se basaba en la
ley común de Inglaterra y se publicó por primera vez en 1189.

El catálogo de delitos inglés estaba basado en un conjunto de principios fundamentales.

Entre ellos estaba la presunción de inocencia, la no culpabilidad mientras no se demuestre
lo contrario y el principio de igualdad ante la ley. También se basaba en los principios de
que todo hombre debe tener un proceso justo y que debe haber una pena que corresponda
con el delito.

2
Joseph Glanvill (1636 - 4 de noviembre de 1680) fue un escritor, filósofo y clérigo inglés. Educado en la Universidad de Oxford (Bachelor of Arts por el Exeter
College, Master of Arts por la universidad de Lincoln), Glanvill fue nombrado vicario de Frome en 1662, rector de la Iglesia de la abadía en Bath en 1666 y prebendario
de Worcester en 1678. Sus escritos exhiben una variedad de creencias que pueden parecer profundamente contradictorias a la gente contemporánea. Por un lado, él era el autor
de The Vanity of Dogmatizing (La vanidad del dogmatizar), que atacaba el escolasticismo y la persecución religiosa y pedía por la tolerancia religiosa, el método científico y la
libertad de pensamiento.
En Italia, para 1859, Francesco Carrara iniciaba la publicación de su Programa de Derecho
Penal, obra de 10 tomos. En ella se refería al concepto de delito como una infracción
jurídica, mientras que con pocos años de distancia —también en Italia— haciendo uso de
los avances científicos del momento, la escuela positiva estudiaba al delincuente nato y al
delito natural.

En ambos casos se hacía referencia al delito y al fenómeno criminal, pero existían puntos
de partida muy distintos. También en ese mismo siglo en Alemania, se empezaba a
desarrollar una noción del delito a partir de elementos o categoría (algo propio de la
modernidad científica) con énfasis en el causalismo (lo que implica incorporar un enfoque
filosófico de causa-fin) con autores como Franz von Liszt.

Desde el punto de vista legislativo en Colombia, además del código materia civil, se
aprobará en el año 1890 un código penal3 que para ese momento incluye muchas penas
corporales, incluyendo la pena de muerte. Esto será algo que cambiará axiológicamente con
la Constitución Política de 1991.

Pasado el punto medio del siglo XX, Colombia ha recibido importantes contribuciones
jurídicas. Por ejemplo, en materia jurídico-penal, inicialmente se venía trabajando un
modelo italiano del derecho penal a partir de la escuela clásica, y principalmente de la obra
de Francesco Carrara, y la discusión con la escuela positiva de Enrico Ferri, Cesare
Lombroso y Raffaele Garoffalo. Sin embargo, a partir de la segunda mitad del siglo XX,
Colombia vino a adoptar una legislación mucho más relacionada con la dogmática jurídico-
penal alemana, sus categorías y su modelo de acción/conducta.

Con la Constitución de 1991 se introducen cambios en la manera en la que se ha organizado

el ejercicio del poder público, el establecimiento de los distintos organismos de control, la
inclusión de la Fiscalía General de la Nación como entidad autónoma encargada de la
persecución penal. Y en la actualidad regidos por el Nuevo Código de Procedimiento Penal,
Ley 906 de 2004, denominado como nuevo sistema penal acusatorio.

3
Decreto Número 100 de 1980. 23 enero de 1980 por el cual se expide el Nuevo Código Penal / Francisco Bernate y Francisco Sintura, editores y compiladores de la colección. --
Bogotá: Editorial Universidad del Rosario, 2019. v, 166 páginas. Incluye referencias bibliográficas. 1. Derecho penal -- Historia -- Colombia 2. Derecho penal -- Legislación por
decretos -- Colombia 3. Actos legislativos -- Colombia -- Siglo XX I. Bernate, Francisco II. Sintura, Francisco III. Universidad del Rosario IV. Título 345.986 SCDD 20
LA VIGENCIA DEL ESTADO, COMO ORGANIZACIÓN POLÍTICA Y JURÍDICA
FUNDAMENTAL DE LAS SOCIEDADES

Platón en su libro La República4 nos plantea o nos enfrenta a una idea muy bella a la cual
llega por medio de su famoso método dialectico, y es como se logra mostrar la justicia
como un valor moral al que se debe aspirar cuando se gobierna y por lo tanto debe ser un
tema central de derecho como forma de organización social, asimismo, Aristóteles en su
libro Ética nicomáquea menciona la justicia distributiva y la justicia correctiva “”, dos
grandes pilares de la justicia social los cuales tristemente han sido olvidados o no han sido
tenidos en cuenta en nuestra sociedad. Dicho esto, y sumado a las nociones que nacen en
Atenas y principalmente el de la organización política desarrollada en la ciudad para la
toma de decisiones. Y es hasta la edad moderna donde se da uno de los grandes avances en
derecho, cundo desde el punto de vista jurídico y político se consolida el termino de Estado
y de soberanía, de igual manera desde el punto de vista del derecho se va a reformar el
iusnaturalismo a través de Johannes Althusius y Hugo Grocio, el cual refiere en el sentido
de deslindar toda idea del origen divino en relación con el derecho natural. Es importante
resaltar que los aportes de Hugo Grocio van más allá de los ya mencionados en cuanto a la
reforma del iusnaturalismo, aún más destacado fueron sus aportes en derecho internacional
público, puesto que en la época las relaciones entre los estados se daban más por la fuerza y
no por el derecho como tal. Es así como con Hugo Grocio surge diversas formas de
comunicadas, como lo son; las comunidades locales, nacionales e internaciones, las cuales
sugieren un acuerdo de voluntades para adherirse a estas. Es gracias a las ideas de Grocio
que surgen tres aportes filosóficos muy importantes en cuanto a la función que debe
desarrollar el estado; Thomas Hobbes creo un modelo político que se asemejaba a un
cuerpo humano, donde los diferentes miembros u órganos cumplen funciones específicas
pero deben ser gobernadas por una cabeza la cual tenia la potestad de tomar decisiones sin
que nadie pudiera diferir de las mismas basadas en la concepto de que se tomaban dichas
decisiones por el bienestar del estado. Con John Locke filosofo de tendencias liberales, el

4
La República es una de las obras más importantes de Platón, la cual data del año 370 a.C., en ella se recopilan gran parte de sus ideas filosóficas. Está compuesta
por 10 libros en los que reflexiona, entre otras cosas, sobre qué es justicia, cómo es un Estado justo y qué funciones tiene el hombre en la constitución de un Estado
ideal.

Asimismo, La República supone un debate acerca de la política, la justicia y la ética, y tiene como personaje principal a Sócrates, maestro de Platón, quien dialoga sobre estos
temas con diferentes personalidades. Sócrates es aquí el álter ego de Platón que expresa, en realidad, las ideas de su discípulo.
roll que desempeña es estado es algo contrario con las ideas de Hobbes, ya que Locke
exáltese al hombre, su labor y por ende su propiedad, y es el estado y sus gobernantes quien
debe garantizar el estado de esas cosas. Para Jean Jacques Rousseau marca un contrato
social partiendo en que el individuo transita a la sociedad donde este tiene una tendencia a
empeorar por los mismos defectos de esta. Es en base a estas ideas, postulados y aportes
filosóficos, que podemos evidenciar como han evolucionado a lo largo de la historia los
conceptos de estado, política y jurídico, siendo claros que si bien los conceptos no se
mantuvieron al pie de la letra o literalmente hablando iguales, si permitieron que se
modificaran de acuerdo a los eventos o sucesos de su respectiva época, trayendo así nuevas
experiencias, madurez o lecciones que ayudaron a fortalecer y descartar ideas, hasta
finalmente sintetizar cada termino, idea, o aporte filosófico, y así sustentar como han
ayudado a conceptualizar lo que hoy es el estado moderno y qué papel juega en la política y
jurídica contemporánea en nuestra sociedad, así mismo, como el hombre como individuo y
como parte de una sociedad tiene derechos y deberes y debe acatar estos, ya que son
instaurados desde la política con la finalidad de mantener una sociedad, en armonía, en
equidad y justa.

LA RESPUESTA JURÍDICA FRENTE A FENÓMENOS DE MIGRACIÓN

MASIVA DE CIUDADANOS DE UN PAÍS A OTRO, EN RELACIÓN CON LA
GARANTÍA Y RESPETO POR SUS DERECHOS FUNDAMENTALES.

La construcción de sociedad multicultural no es causa, sino una consecuencia de

fenómenos profundos y complejos arraigados en la historia, me atrevería a decir sin
embargo que los diferentes movimientos migratorios5 ocurridos en las últimas décadas se
atañen a razones muy alejadas de temas culturales, sino por pura y mera necesidad, se trata
entonces de migrantes económicos, personas que huyen en la mayoría de los casos de la
pobreza, en condiciones totalmente precarias poniendo incluso en riesgo su vida,

5
La migración internacional en Colombia es un fenómeno creciente y heterogéneo cuyas causas y consecuencias están profundamente ligadas a la situación local y
global. Los colombianos que emigran lo hacen por diversas razones y hacia diferentes destinos. Entre los principales motivos están la búsqueda de oportunidades
laborales, teniendo en cuenta la demanda de fuerza de trabajo poco calificada en los países desarrollados y el efecto de la globalización sobre el aumento de fuerza
de trabajo que busca una mayor remuneración en los países desarrollados. Así mismo, se encuentran causas como la reunificación familiar, la mejora de los niveles
de calidad de vida y la oferta de estudios en educación superior de otros estados.
ahondando un poco más en este contexto es preocupante ver como estas personas no
cuentan con mecanismos jurídicos que puedan amparar sus derechos, por ejemplo, la
convención sobre el estatuto de refugiados, establecido en 1951 por las naciones unidas,
ampara únicamente a los refugiados en condiciones muy especiales, lo que excluye
diversos fenómenos de migración actual, de este modo se entiende entonces que lo
adoptado en este estatuto deja por fuera a aquellos que no puedan demostrar su calidad de
víctimas en persecución en su país actual.

En nuestro país este fenómeno de migración6 ha crecido de manera alarmante, la violencia,

el narcotráfico, una economía y política tambaleante entre otras razones conforman las
diferentes situaciones que obligan a los diferentes ciudadanos a tomar este tipo de acciones,
y aunque en defensa de los derechos de estos el estado colombiano ha tenido avances
significativos desde lo jurisprudencial y normativo, sin embrago aún sigue quedando por
fuera a aquellas personas que se ven obligadas a migrar por motivos, económicos, la
desigualdad social, la falta de oportunidades y de empleo de ahí a que muchas personas
migren pues para intentar “ganarse la vida” a trabajar para acumular ganancias para ellos y
sus familias, es así como este fenómeno migratorio se convierte en su proyecto de vida y
por tanto no en algo pasajero, ya que su meta es que este proceso migratorio adquiera una
estabilidad, así pues la inmigración no debe tomarse a la ligera y mirarse de la perspectiva
en la que se considera lo que a mí me afecta, sino más bien en miras de un darle un enfoque
comunitario y global, ya que empieza este fenómeno a constituirse en las bases para este
siglo donde se asienta la sociedad, como consecuencia del grado de desarrollo de la
sociedad futura, dependerá entonces de la gestión de esa diversidad social hoy, las
personas inmigrantes se convierten en parte activa e integrante del país al que migren,
realizando un gran aporte a la riqueza cultural y además económica de este, es por esto que

6
Colombia ha pasado por tres grandes periodos migratorios que oscilan de 1970 hasta la actualidad. Estos procesos han sido, en su mayoría, de colombianos que
migran al exterior en busca de mejores oportunidades laborales, económicas y personales. Sin embargo, en los últimos años, Colombia ha experimentado el
fenómeno migratorio con la entrada masiva de miles de venezolanos que han buscado refugio en nuestro territorio debido a la situación sociopolítica que vive
Venezuela. Sin duda, una situación para la cual nuestro país no estaba preparado.

Según las últimas cifras de Migración Colombia para 2020 e inicios de 2021, en el país hay un millón setecientos cuarenta y dos mil novecientos veintisiete
(1.742.927) ciudadanos venezolanos, ubicados, mayormente, en los departamentos de La Guajira, Norte de Santander, Atlántico, Antioquia y la ciudad de Bogotá.
Con el fin de brindar garantías y crear un poco de orden respecto a las personas que han entrado y se han establecido en el país, el gobierno creo el Estatuto
Temporal de Protección para Migrantes bajo el decreto 216 de 2021.
uno de los principales retos de la política, no debería ser otro que el de brindar
herramientas para su total integración brindando acceso a los servicios de salud, educación,
empleo, vivienda, entre otras, es por esto que este fenómeno se ha convertido en un
verdadero dolor de cabeza para los diferentes representantes políticos, ya que es indudable
asentir que cada una de esta personas vienen con una cultura totalmente distinta a la del
país al cual se están acogiendo, así como la dificultades inherentes a su condición, es
menester entonces crear políticas sociales no basadas en el rechazo, la ignorancia, la
negación o la mera asimilación de esta, se puede ver cómo en muchos de los casos, se van
formando asentamientos de grupo minoritarios sobre los que se vierte la culpa en buena
parte de nuestros males sociales, delincuencia, tráfico de drogas, homicidios, marginación y
demás sin aportar soluciones de ningún tipo, es por esto que se hace necesario brindar la
herramientas de integración ante este fenómeno, que eventualmente exigirá una respuesta
social. En nuestro país por ejemplo el Estado colombiano ha reiterado su compromiso de
velar por el respeto de la dignidad humana, el bienestar y la protección de las garantías de
las cuales son titulares por el hecho de ser personas, mediante la adopción de medidas
positivas y el rechazo de conductas discriminatorias que los afecten. Justamente con este
propósito, la Corte Constitucional ha reconocido en diversos pronunciamientos la especial
condición de vulnerabilidad en la que se encuentran los migrantes indocumentados y, por
ello, ha establecido pautas jurisprudenciales destinadas a materializar los mandatos
internacionales, constitucionales y legales, según los cuales debe garantizarse el respeto por
sus derechos fundamentales y suprimirse las medidas y prácticas que los restrinjan o los
quebranten. En esta dirección, y con el firme propósito de acercar la Corte a todas las
personas, se ha promovido divulgar información relevante que le permita a la población
migrante en situación de permanencia irregular identificar y conocer el marco de protección
de sus derechos, así como coadyuvar en la progresiva generación de consciencia en torno al
reconocimiento y la defensa de estas garantías entre la ciudadanía colombiana, dentro del
espíritu de solidaridad y dignidad humana que pregona nuestro pacto de convivencia.
 CONCLUSIÓN

A nivel de la ley divina, encontramos en primer lugar las tablas que contienen los 10
mandamientos dados a Moisés en las primeras sociedades agrícolas, donde se muestra el
deseo como comunidad de prevenir conductas que puedan afectar los principios sociales.
Estas tablas pueden verse como una fuente histórica del derecho civil para orientar el
comportamiento de las personas hacia la sociedad, pero en aquellas sociedades los castigos
entraron en vigor para prevenir conductas que violaran los principios sociales. También se
pueden llamar así las culturas mesopotámicas, babilónicas y sumerias, cuyos códigos UR-
NAMMU y LIPIT-INSTAR contienen el concepto de compensación válida. También
pueden llamarse así las culturas mesopotámicas, las babilónicas y las sumerias, Y sin más,
el código de HAMMURABI, tallado en piedra, cuyo fin principal era la administración de
justicia en los reinos del rey, y cuyo origen era divino, demuestra que los dioses
comunicaban la ley a los gobernantes, su máxima consigna es ese daño; recibida debe ser
punible con el equivalente a lo que hoy se proclama como LEY DEL TALION "Ojo por
ojo, diente por Aquí podemos llamar la atención sobre su verticalidad, pues a pesar de
siglos de conocida prédica a través de él, se aplicaban castigos según la clase social de las
personas, como noble y siervo, por un mismo delito se daba un castigo diferente. El Código
Penal tiene sus raíces en el derecho romano, pero como tal comenzó a desarrollarse en el
derecho inglés durante la Edad Media, cuando se dieron los primeros pasos hacia un
sistema codificado de leyes. En él denominó el concepto de delito como un delito legal,
mientras que unos años más tarde, también en Italia, la escuela positiva estudió los delitos
emergentes y los delitos naturales utilizando los avances científicos actuales. También en el
mismo siglo, Alemania comenzó a desarrollar un concepto de delito basado en elementos o
categorías (algo característico de la modernidad científica) y enfatizó la causalidad (que
implica la inclusión de la razón y un importante enfoque filosófico) con escritores como
Franz von Liszt. . . También en el mismo siglo, Alemania comenzó a desarrollar un
concepto de delito basado en elementos o categorías (algo propio de la modernidad
científica) y enfatizó la causalidad (que implica la inclusión de una causa y el enfoque
filosófico principal) con escritores como Franz von Liszt. . . Por ejemplo, en materia
jurídico-penal, el modelo italiano de derecho penal se desarrolló originalmente basándose
en la escuela clásica y principalmente en los trabajos de Francesco Carrara y en discusiones
con la escuela positiva de Enrico Ferri, Cesare Lombroso y Raffaele. Garófalo Por ejemplo,
en materia jurídico-penal, el modelo italiano de derecho penal se desarrolló originalmente
basándose en la escuela clásica y Garófalo Sin embargo, a partir de la segunda mitad del
siglo XX, Colombia adoptó una legislación mucho más relacionada con el derecho penal
alemán, sus categorías y modelo operativo. Sin embargo, a partir de la segunda mitad del
siglo XX, Colombia introduce cambios en la organización del uso del poder público, en la
creación de diversos órganos de control y en la inclusión de la Fiscalía del Estado como
unidad independiente. enjuiciamiento criminal.
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS

Agudelo Betancurt N. (2010) Curso Derecho Penal (Esquemas del Delito) Ediciones
Nuevo Foro – Lectura Fundamental No 4 – Fundamentación Jurídica.

Bernal Gómez, B. (2010). Historia del derecho. Nostra Ediciones. Lectura fundamental
Escenario No 2 – fundamentación jurídica

Ferrajoli L, (1989) Derecho y Razón - teoría del Garantismo penal – Editorial Trota

Holland George, S. 1994 (1ª Edición: 1937). Historia de la Teoría Política.

https://periferiaactiva.files.wordpress.com/2016/05/historia-de-la-teoria-politica-sabine-1.pd