10 DE ENERO

TEMA V
ACTIVIDAD PROCESAL Y RESOLUCIONES JUDICIALES
Clase 8 – 11 de Enero
Teodosio Huata – Hasta el minuto 33

Hoy empezamos un tema que es bastante largo respecto a lo que va ser la

Actividad Procesal y las Resoluciones Judiciales, pero de todas formas
obviamente seguimos de acuerdo a lo que va a ser nuestro calendario, entonces
vamos a empezar lo que va a ser nuestro tema de ahora, el tema de hoy es el
Tema V la actividad procesal y resoluciones judiciales.
1. LOS ACTOS PROCESALES
Esta primera parte sin duda ustedes me van a decir de que ya conocen elementos
respecto a lo que va a ser la actividad procesal no solamente por la materia de
teoría general del proceso donde ahí debería desarrollarse obviamente lo que va a
ser este tipo de tema, sino también tal vez por la similitud que tiene en esta
primera parte respecto a lo que va a ser también el proceso en materia civil, no es
obviamente esta parte únicamente una tipo de tema que vaya a ser desarrollado
en materia procesal penal, sino también obviamente es muy común ver este tipo
de tema en cualquier tipo de materia procesal, recuerden que habíamos hablado
al principio obviamente de nuestra materia de teorías unitarias respecto a lo que
va a ser el proceso, que establecerían de que en realidad solo existe un tipo de
proceso y en realidad obviamente la diferencia son las pretensiones ¡sí!, siempre y
cuando usted tenga o no lo que van a ser pretensiones en materia penal, pero
bueno empezamos justamente con este primer punto sobre lo que va a ser la
actividad procesal, noten que la característica de nuestro proceso en materia
penal es bastante interesante, porque se basa fundamentalmente en lo que va a
ser la oralidad, que es uno de los principios cuando veamos el juicio oral que van
a sostener justamente esta etapa procesal, ustedes me dirán también va sostener
lo que va ser una base del proceso a pesar de que en Uruguayos ustedes van a
encontrar que la oralidad es su código de proceso penal no constituye
propiamente principios, sino el principio es en realidad lo que va a ser la audiencia,
ellos dicen de que la oralidad únicamente versará sobre lo que va a ser esta
exposición oral y recuerden el argumento que nos dice Michele Taruffo el proceso
es en realidad una relación argumento y prueba y ahí entra justamente lo que
va a ser la estructura propiamente de lo que va a ser, no solamente la oralidad
sino la prueba, noten que hay cierta relación como verán ustedes esenciales
respecto a lo que va a ser el proceso con la prueba, no solamente con el
argumento, entonces el código de procedimiento penal ha establecido cierto tipo
de características y se ha enfocado más en lo que va a ser la audiencia, la
audiencia va a ser sin duda la base principal respecto a lo que va a hacer la
tramitación de lo que es el proceso en materia penal y noten que el Art. 113 del
C.P.P. reformado por la Ley No. 1173 nos da justamente una base para entender
lo que va ser el contenido de las audiencias, como la actividad, como el lugar
donde se va a desarrollar justamente la actividad principal en materia penal, noten
que las audiencias van a estar regidas por lo que va a ser en este caso cuatro
tipos de principios:
1. Principio de la Oralidad.- La oralidad donde la resolución de la causa, la
resolución del tema planteado así sea un incidente una excepción, debe ser
realizada obviamente oralmente en la audiencia
2.- El principio de Inmediación.- Recuerden que la inmediación es la presencia
de las partes ante lo que va a ser el juez, la continuidad de que no se suspenda la
audiencia, no se declaren cuartos intermedios hasta que se resuelva lo que va a
ser la causa,
3.- El principio de la contradicción.- Dándose posibilidades plenas a que las
dos partes puedan vertir cualquier tipo de opinión dentro de lo que va a ser o
controvertir la prueba al contrario, o vertir una opinión contraria tal vez a lo que
diga la otra parte dentro de lo que va a ser el proceso, noten que en base
justamente a ese tipo de estructura también se establecerá como un tipo de regla
para lo que va a ser la audiencia es que esta debería desarrollarse en idioma
castellano obviamente debería garantizarse para las personas que no conozcan
idioma Castellano cuando una persona que pertenezca una nación o pueblo
indígena, originaria, campesina o una persona que venga tal vez del exterior talvez
un húngaro en caso que estoy seguro que ustedes están viendo el día de las
repercusiones sobre el caso terrorismo en la Comisión Interamericana sobre
derechos humanos noten que ahí debe garantizarse también lo que puede hacer
un acceso a un traductor, el traductor debe necesariamente ayudar a lo que va a
ser las partes a comprender lo que va a ser el transcurso de lo que es el contenido
de la audiencia, y resulta que también la Ley 1173 se preocupó justamente por la
audiencia pero fundamentalmente por castigos por sanciones respecto a lo que va
a ser la presencia o no de lo que van a ser las partes dentro de la audiencia, ahí
se establecía por ejemplo que el imputado en este caso no estuviera presente
respecto a lo que va a ser una audiencia podría emitirse un mandamiento de
aprehensión, noten que la presencia del imputado es fundamental dentro de lo que
va a ser obviamente un tipo de audiencia, principalmente recuerden que estamos
en un ejercicio del poder punitivo es decir la audiencia en materia penal entonces
la presencia del imputado es fundamental dentro del desarrollo de la audiencia.
Luego nos encontramos con lo que va ser el defensor donde necesariamente debe
existir una defensa técnica dentro de lo que va a ser el proceso, si no, no estuviera
presente, noten que podría apartarse lo de lo que va ser la causa establecerse
multas pecuniarias contra el mismo, recuerden que en realidad tiene un papel
accesorio el querellante dentro de lo que va a ser el proceso en este caso la
víctima querellante dentro del proceso puede intervenir si se constituye en
querellante y por ejemplo no participa de las audiencias ahí lo que va ser es un
abandono de lo que va ser su querella, noten que ya no podrá participar más que
en lo que va ser la calidad de víctima y recuerden que de ninguna manera en
ningún caso podría por ejemplo en este caso, podría desarrollarse una audiencia
sin la presencia del juez, no falta imagínese ni cuando se trataba de implementar o
aplicar código de procedimiento penal el año 2001 el primer año de su vigencia,
donde habían dictado una Resolución Judicial sin que esté presente la autoridad
judicial, este tipo de temas obviamente tenemos que tener mucho cuidado
respecto a lo que pasa en el juzgado.
Noten que al mismo tiempo que se establece este tipo de estructura sobre lo que
es la actividad judicial uno de los puntos también relacionados con este tipo de
proceso que en realidad noten ustedes lo podríamos catalogar como mixto porque
sigue teniendo partes escritas, es justamente lo que van a ser los memoriales,
noten ustedes de que para lo que es el Memorial en materia penal se exige
cualquier tipo de requisitos similar a lo que van a ser las otras áreas, que se
establezca a quién va dirigido el memorial, la autoridad en ese caso fiscal o judicial
se establezca en este caso un código único de denuncia el famoso PUT donde se
identifica lo que va a ser el proceso, se establece una suma de lo que se está
solicitando, se identifican lo que van a ser las partes dentro de lo que va a ser el
proceso y así obviamente se establecerá un tipo de petición, cuando veamos con
ustedes lo que va a ser ya las partes del proceso en materia penal, que son la
etapas procesales que es el Tema No. 7, ustedes van a encontrar que en realidad
no existe muchas diferencias respecto a lo que van a hacer las solicitudes,
excepto a la autoridad a la cual se realiza la misma, sea en este caso el Ministerio
Público o la autoridad judicial, el modelo obviamente del memorial será similar no
se preocupen vamos a hacer un pequeño modelo como para poder también
aclarar este tipo obviamente de actos que necesariamente vamos a tener dentro
de lo que es el proceso, eso nos lleva a nuestro punto número dos que son los
actos de comunicación
2. ACTOS DE COMUNICACIÓN
¿Qué son los actos de comunicación? El Tribunal Constitucional ha estableció que
las citaciones y notificaciones en materia penal, que son los actos de
comunicación tienen por objeto dar a conocer la existencia de Proceso
Penal o la existencia de lo que va a ser un tipo de actividad, un acto realizado
por alguna autoridad, por ejemplo el Ministerio Público, noten que ahí ustedes me
van a decir que la característica bastante interesante del acto de comunicación es
entonces dar a conocer la existencia de un proceso penal, por ejemplo la
CITACIÓN para la declaración informativa, noten que el fiscal cita a una persona
para que preste su declaración informativa en base al Art. 224 del procedimiento
penal, noten que ahí la finalidad de esta situación es dar a conocer la existencia
de un proceso que se le informará incluso de que se le acusa a la persona, que es
esta persona durante el Ministerio Público y decidirá o no, realizar lo que va a ser
la declaración, eso queda en su potestad obviamente si se la abre un acta ahí se
establece si la persona tiene al derecho al silencio que es un derecho
constitucional y ahí obviamente quedará este tipo de acto, entonces noten que la
citación tiene por objeto dar a conocer la existencia de cosas, en cambio la
notificación va a tener por objeto dar a conocer la existencia de lo que va a ser un
acto procesal específico, que tal vez hayan pronunciado dentro del proceso, es así
que ustedes van a encontrar que tal vez en esta parte el artículo principal que
tenemos respecto a lo que va a ser los medios de notificación, está relacionado
justamente primero con lo que va a ser las notificaciones personales, que son las
que materia civil también se las llaman notificaciones, en este caso por cédula,
noten qué materia penal solo se realiza una sola notificación, que sería por cédula
y punto, no es como en materia civil donde hay un intento de práctica de una
citación personal y luego una citación por cédula eso no existe en materia penal,
en materia penal solo existe una sola notificación de índole personal, lo que existe
la posibilidad de que pueda realizarse notificaciones obviamente en forma virtual
como establece el Art. 163 en base a lo que va a ser medios informáticos y luego
existe la posibilidad de realizar una notificación por edicto que es obviamente por
un periódico de circulación nacional, entonces noten que hay un esquema que es
netamente formal y una notificación personal regulado Art. 163 del procedimiento
penal que establece cuatro actos que deben ser notificados de forma personal:
 En primer lugar la denuncia la querella y el inicio de la investigación penal
deben ser notificados de forma personal
 En segundo lugar la primera resolución que se dicte respecto a las partes,
en este caso es la imputación formal que debe ser notificada de forma
personal
 En tercer lugar las Sentencias y Resoluciones judiciales de carácter
definitivo, noten que la sentencia en este caso el Auto de Vista y el Auto
Supremo deben ser notificados de forma personal
 En cuarto lugar también debe ser notificado de forma personal las
Resoluciones que impongan medidas cautelares o en este caso lo que va a
ser medidas cautelares de carácter personal, o la cesación de las mismas y
…
 En el quinto lugar están las que se ordene específicamente en lo que va a
ser el código, noten que debe realizarse una notificación de índole personal.
Para los demás actos lo que se ha establecido en la Ley No. 1173 es de que
podría realizarse un tipo de notificación que podría ser desformalizada por un
medio informático, por ejemplo al WhatsApp podría obviamente enviarse
notificaciones al buzón personal dependiente de la ciudadanía digital o al
WhatsApp noten que ahí tenemos ese tipo de situación
Luego tenemos notificación por Edicto recuerden que la notificación por edictos,
por cuando no se puede realizar la notificación de forma personal, entonces:
  Debe hacérsela en un periódico de circulación nacional,
 En este tipo de notificación debe identificarse los nombres y apellidos de lo
que va ser la persona notificada,
 Debe identificarse a la autoridad judicial que está realizando la notificación
vía Edicto,
 Debe realizarse una transcripción de la Resolución notificada,
 Debe establecerse el lugar y fecha en la cual se expide lo que es una
notificación
 Y por último debe existir la firma del secretario del Juzgado que hay
obviamente sin duda un tipo de forma que tiene tanto la notificación
personal como electrónica una formalidad.
Para lo que va a ser la nulidad de la notificación existe una característica bastante
interesante, respecto a la nulidad, el Art. 166 del Código de Procedimiento Penal
establece la forma en la cual se va declarar la nulidad de la notificación, noten que
si lo comparáramos con materia civil se parece mucho al principio de
trascendencia porque se establece en el Art. 166 cinco situaciones en las cuales
podría producirse la nulidad de lo que va a ser la notificación, por la falta de un
defecto de forma, sin embargo en la última parte se establece que si se ha
cumplido con la finalidad del acto ya no existirá la nulidad identifiquemos
entonces lo que va a ser la notificación nula:
 En primer lugar podría darse una notificación nula si ha existido un error
sobre la identidad de la persona notificada, hay un error sobre lo que va ser
la identidad, se entrega a otra persona por ejemplo, o en este caso se había
establecido un nombre a notificar y se ha notifica a otra persona, entonces
ahí hay un error sobre la identidad o el lugar de la notificación se ha
entregado imagínense en calle Landaeta No. 513 lo que va a ser una
notificación para calle Landaeta Nro. 1503 porque ahí hay un error sobre
el lugar de la notificación
 En segundo lugar está obviamente es nula la notificación, cuando la
resolución ha sido notificada de forma incompleta, o sea se nos ha
entregado una hoja y no sabemos la Resolución
 En tercer lugar cuando no consta la fecha para la realización, obviamente
de lo que a la fecha de la realización de la notificación no se tiene con
exactitud la fechas respecto a lo que va a ser la misma la notificación
 En cuarto lugar existe la falta de las firmas requeridas, Juez o Secretario de
juzgado o firmas de la central de la Notificaciones de la Gestora, que no
han realizado la notificación correcta, o si existe una disconformidad entre
el original y la copia notificada,
Pero noten que así como existe estas cinco causales de nulidad la última parte del
código de procedimiento penal del Art. 166 Establece que: la notificación a pesar
de estos cinco defectos enunciados, será válida si ha cumplido su finalidad,
Ah entonces imagínense que me querían notificar una imputación, la dejan en mi
casa, imagínense no hay sellos solo está una página se ve el juzgado tal vez de
que se está realizando una notificación, leo escasamente la ilegible notificación de
que es una imputación y como vamos a ver con ustedes tengo diez días para
presentar excepciones e incidentes, presento excepciones, en este caso
excepción de incompetencia y presento actividad procesal defectuosa
absoluta contra la notificación, ahí que me va a decir el juez, sí, faltan los
requisitos está ilegiblemente notificado, no hay firmas, está incompleta la
notificación pero usted ya conoce la existencia de la imputación y se ha personado
ante este tribunal incluso ha opuesto excepciones, entonces ahí usted lo que ha
hecho es en realidad convalidar el defecto formal, pero eso está regulado
obviamente respecto a lo que va a ser la notificación, eso nos lleva a lo que va a
ser nuestro tercer punto.
3. LOS PLAZOSSucede que en materia penal, de acuerdo a lo que va a ser
justamente la característica que establece el Art. 130, establece una característica
bastante interesante los plazos en materia penal son únicamente en días
hábiles, noten que no se tomen en cuenta sábados, domingos, no se toman en
cuenta los feriados, únicamente días hábiles, entonces noten que sí nos
notificaran con una imputación y tenemos que presentar en diez días, lo que va a
ser prueba, en este caso una excepción noten que debe contarse únicamente días
de lunes a viernes, se descuenta sábados, domingos del plazo y también feriados.
Esa es la forma en la cual se computan los plazos en materia penal, el único plazo
que se computa de momento a momento, el único plazo en materia penal que se
computa de momento a momento es el plazo para presentar el recurso de
apelación incidental contra una resolución que determina medidas cautelares Art.
251 del procedimiento penal donde establece un plazo de 72 horas ahí sí el plazo
se computa de momento a momento, en otro tipo de supuesto el plazo se computa
a partir de lo que va a ser el día siguiente, no se toman en cuenta sábados,
domingos ni feriados, eso es justamente la forma lógica en la cual se tramitan lo
que van a hacer este tipo de cómputo de plazos, no pero resulta que a partir de
ahí hay situaciones bastante curiosas respecto a lo que va a ser este tipo de
aplicación, noten que el plazo sin duda es un tipo de cómputo que es bastante
complicado, pero noten que este es un plazo respecto a lo que va a ser actos
procesales, ahí por ejemplo en el Art. 133 que habíamos visto en una clase
anterior por ejemplo, cuando veíamos excepciones incidentes y formas de
extinción de la acción penal, ahí por ejemplo en el Art. 133 un plazo que se
computa en años, recuerden los tres años para la extinción de la acción penal por
duración máxima del proceso, ahí ustedes me dirán y el plazo se computa
tomando en cuenta este artículo Art. 130? No, la jurisprudencia constitucional
establecida de que como son plazos en años, debería computarse plazo,
obviamente a partir de la medianoche, obviamente en el cual por ejemplo para la
extinción de la acción penal por prescripción se ha cometido el delito pasan ocho
años y ahí obviamente prescribe, noten que los plazos establecidos en años
obviamente el tribunal constitucional dice debe ser computados en años, no hay
plazos en meses en el código de procedimiento penal, entonces sí nos habla de
plazo en años, cuál es el problema de que para estas formas de extinción de la
acción penal recuerden que hay modos particulares de cómputo, si ustedes
quieren analizar el Art. 133 que lo vamos a hacer juntos, recuerden que debe
analizarse que son tres años pero ustedes me van a decir por qué proceso penal
en la vida real dura entre ocho y diez años, esa es la vida real, y por qué no se
cumple el plazo de los tres años, a este plazo de los tres años imagínense hay
que descontarle los actos de defensa, que realicen en este para la presentación
de excepciones, incidentes finalmente hay que descontarles eso, las apelaciones,
la dilación tiene que ser atribuida al órgano judicial los tres años tienen que
ser responsabilidad del órgano judicial o del Ministerio Público y al mismo tiempo
imagínese hay que descontar incluso las vacaciones judiciales que acaban de
terminar y que son 25 días, entonces ahí sí se descuenta esto y se tiene tres años
se dará lugar a la extinción de la acción penal, si se descuenta esto y no se tiene
los tres años y obviamente no se dará lugar a la extinción de la acción penal,
entonces hay que tener cuidado en esto el Art. 130 establece una regulación que
es la regla respecto al cómputo de plazos en días, no hay cómputo de plazos en
semanas ni meses en el código de procedimiento penal pero si hay en años y ahí
obviamente el tribunal constitucional dice: tenemos que computar en base a lo que
va a ser obviamente un día en este caso años calendario pero tomando en cuenta
las particularidades que establece el código respecto lo que va a ser cómputos
específicos, entonces ahí ustedes me dirán nos quedamos con la regla del Art.
130 esto nos da lugar a lo que va a ser tal vez uno de los puntos más importantes
que vamos a tener en materia procesal penal que es el punto número cuatro
respecto a la actividad procesal defectuosa absoluta.
4.- LA ACTIVIDAD PROCESAL DEFECTUOSA.
Punto número cuatro actividad procesal defectuosa absoluta, la actividad procesal
defectuosa absoluta, noten que los artículos, bueno artículos que les aseguro más
famosos que ustedes van a utilizar en materia procesal penal es el Art. 169 del
C.P.P. Actividad Procesal Defectuosa Absoluta, a qué se refiere? justamente a la
existencia de vicios que acarrearían la nulidad de un acto, hay obviamente dentro
del Código de procedimiento penal lo que va a ser incidentes nominados los más
comunes que van a encontrar ustedes son tal vez los relacionados con lo que va a
ser la determinación de los bienes, cuando hay una incautación en la en base a la
Ley 1008, pues el destino de los bienes podría existir hasta en este caso una
extinción de dominio a favor del Estado, ahí se tiene que determinar esto, pero
también existe obviamente un tipo de regla que establece que se pueden crearse
incidentes innominados y nosotros los hemos creado por ejemplo los incidentes
sobre la imputación formal o sobre la acusación formal, noten que este tipo de
actos la imputación formal del Ministerio Público, la acusación formal del Ministerio
Público abre una etapa procesal, imagínense acabo de terminar justamente el día
de hoy una guía sobre el Ministerio Público sobre el derecho penal sustantivo y ahí
obviamente me sugerían algunos Fiscales por favor que incluya algo sobre la
prueba y noten que también sobre la imputación y la acusación y
fundamentalmente sobre estos defectos que podrían existir ¡sí! Incluido, y ustedes
van a encontrar que esa es una característica interesante, ese es un incidente
innominado, la imputación está mal realizada en base a lo que ustedes saben de
derecho penal uno, he puesto el mismo ejemplo en la guía yo no puedo decir “A”
ha matado a “B” ahí no les estoy diciendo nada, en cambio si les digo ha agarrado
una arma, una pistola y a disparado seis veces en la cabeza de “B” noten que ahí
ya hay una descripción respecto a lo que va a ser el hecho punible, recuerden que
el hecho en materia penal es el establecan, pero el hecho no es el hecho civil, el
hecho jurídico materia civil produce efectos jurídicos, por ejemplo Art. 1007 del
C.C. dice que a la muerte del causante se abre la sucesión por el Ministerio de la
Ley, y que ahí tenemos eso, en cambio en materia penal puede que encontremos
una persona fallecida, hacemos el examen forense y ha muerto de Covid-19,
interviene el derecho penal? claro que no, encontramos un cadáver de una
persona acuchillada ahí si interviene el derecho penal, porque ha habido una
acción, una persona ha realizado o en este caso ha clavado un cuchillo seis veces
sobre otra la persona, eso es lo que va este mes hay que explicar en las
imputaciones en las acusaciones y a veces no se las realiza por eso obviamente
se presenta este tipo de incidente, ustedes van a encontrar de que en el Art. 169
del C.P.P. que es el más utilizado les aseguro en materia procesal penal, son lo
que van a ser los defectos absolutos que son tres y como siempre el cuarto es la
cláusula abierta, tres defectos absolutos sobre lo que va a ser la actividad procesal
que se realiza:
 El primer defecto absoluto que ocurre es justamente que no
intervengan el juez, el fiscal en un procedimiento donde deben
intervenir de forma obligatoria, imagínense que se dicte una Resolución
sin el juez, eso da a que se produzca actividad procesal defectuosa
absoluta, o imagínense que se produzca una audiencia de medidas
cautelares, donde solicita la detención preventiva el fiscal y el fiscal no
asiste, eso causa actividad procesal defectuosa absoluta, porque deberían
participar el juez y el fiscal obligatoriamente,
 En segundo lugar de como actividad procesal defectuosa absoluta,
tenemos que la intervención o asistencia o representación del imputado,
noten que no se puede llevar a cabo una audiencia sin el imputado, sin
su abogado, noten que ahí claramente hay una situación en la cual se
produce actividad procesal defectuosa absoluta
 En tercer lugar los que impliquen observancia o violación de los derechos y
garantías constitucionales, noten que esta es la causal más común, de que
se produce actividad procesal de efectos absoluta porque se ha vulnerado
un derecho garantía constitucional por ejemplo se ha llevado a cabo una
audiencia con una persona obviamente que en este caso desvanecido en el
transcurso de la audiencia, no se han notificado y se ha vulnerado el
 derecho a la defensa, se ha privado a la persona obviamente de que pueda
realizar algún tipo de acto de defensa, noten que esto produce actividad
procesal defectuosa absoluta
 Y de ahí deviene obviamente una cláusula general que establece también
la nulidad en los casos determinados por ley lastimosamente en materia
procesal penal no las van a encontrar, seguramente algún día los van a
crear pero noten que en realidad son interpretativas las tres causales que
producen actividad procesal defectuosa absoluta
De ahí deviene un pequeño debate, que obviamente ustedes lo van a tener en la
vida real, resulta que como ustedes muy bien saben, en la teoría del hecho, acto y
negocio jurídico existe una teoría bipartida la nulidad o la anulabilidad del
acto jurídico del negocio jurídico, recuerden que el acto jurídico es esa
manifestación de voluntad que crea, modifica y extingue derechos, y el
negocio jurídico es ese acto jurídico que crea, modifica y extingue derechos
pero de contenido patrimonial, Imagínese sigo recordando las clases de
obligaciones en determinado momento de mi vida igual daba clases de
obligaciones también en nuestra universidad hace muchísimos años, pero noten
que dentro de lo que va a ser ese tipo de característica y obviamente causales que
le dan lugar a la nulidad, por ejemplo la causa ilícita o causales que te dan lugar a
la anulabilidad como la falta de consentimiento, les doy un ejemplo respecto a eso
imagínense si ustedes firman un contrato siendo menores de edad ahí obviamente
no se tiene la capacidad para realizar el contrato por lo tanto no tienes
consentimiento y la anulabilidad te da pues la posibilidad de que cuando cumplas
18 años puedas convalidar el vicio, en cambio la nulidad es inconvalidable
entonces de ahí surge una pequeña pregunta: ¿si ustedes me van a hacer? ¿qué
estructura establece el procedimiento penal? reconoce a todas luces ustedes han
visto la nulidad, como actividad procesal defectuosa absoluta y la pregunta es
¿reconoce la anulabilidad? la actividad procesal defectuosa relativa la
respuestas es SI, el código de procedimiento penal reconoce la anulabilidad que
está configurada en el Art. 170 C.P.P. como la convalidación del acto, va hacia
ese tipo de estructura, pero sin embargo ustedes que tal vez muchos trabajen con
abogados en materia penal, trabajan en juzgados, en la fiscalía imagínense o son
tan afortunados como a mí me pasó de no trabajar y tener todo el tiempo para
poder estudiar y en realidad de terminar la carrera e incluso imagínense salir al
exterior, hacer una maestría y luego recién trabajar, el afortunado que haya sido y
hay obviamente me preguntarían ustedes ¿en la vida real se da la actividad
procesal defectuosas relativa? la respuesta es NO, es muy difícil, ustedes van
a encontrar que todos nos hemos especializado en materia penal a presentar
actividad procesal defectuosa absoluta, como una forma obviamente de lograr la
nulidad de un acto especialmente imputaciones y acusaciones, lo que no vamos
a encontrar son actividad procesal defectuosa relativa no se solicita, es muy
difícil encontrarla la convalidación del acto, esto se debe a una teoría en materia
procesal que es la teoría monista respecto a la nulidad ¿existen nulidad o no
existe? y no está la posición intermedia de la anulabilidad, y ustedes la pueden
corroborar, imagínense que han debido pasar el curso de Derecha Procesal Civil,
sino obviamente van a pasar con algún excelente docente les aseguro que en
Derecho Procesal Civil nuestra universidad debe ser la mejor de Bolivia, no lo digo
lo dicen varios profesores, pues aseguro que tenemos en pregrado tal vez a cuatro
de los mejores profesores de Derecho Procesal Civil y ahí obviamente le
preguntarían al profesor de derecho procesal civil… usted que tiene una amplia
capacidad algunos han sido jueces otros son prestigiosos abogados y otros
redactores del código procesal civil, ustedes le preguntarían dígame por favor
querido maestro, ¿alguna vez usted ha solicitado la nulidad de obrados en materia
civil? todos van a responder Sí y luego le van a preguntar ¿y alguna vez usted ha
solicitado la anulabilidad de obrados la convalidación del acto? Nadie, imagínense
en derecho administrativo le preguntan algunos de los profesores la mayoría no
litiga, hay uno que ha sido mi maestro, dos de mis maestros había a los cuales los
quiero mucho, el Dr. Mostajo y el Dr. Ríos no soy pariente del Dr. Max Mostajo
lastimosamente, un día hemos analizar nuestros árboles genealógicos, hubiera
querido que se crucen, lastimosamente nunca se han cruzado lastimosamente
pertenecemos a dos ciudades distintas ahí también está mi querido maestro el Dr.
Juan Orlando Ríos Luna era ex vocal de Sala Administrativa, si le preguntaran a
cualquiera de estos dos queridos maestros ¿Si alguna vez han presentado la
nulidad de un acto administrativo? les respondería SÍ! y si les preguntaran, ¿y
alguna vez han solicitado la anulabilidad del acto administrativo? y ellos van
responder NO!, eso no es común en el procedimiento administrativo, noten que a
lo que se tiende en la vida real es justamente a esta estructura muy relacionada
con la teoría monista, a pesar de que el código establece una teoría que es
bipartita, donde existen nulidad y anulabilidad pero que en la vida real está
enfocada más que todo respecto a lo que va a ser la nulidad, entonces ahí
obviamente vamos a analizar, ya cuando veamos las etapas procesales y vamos a
hacer un pequeño trabajito con ustedes yo les voy a mandar una imputación, y
ustedes van a hacer actividad procesal de defectos absoluta, porqué imagínense
en esa guía que he elaborado para la Escuela de Fiscales del Estado, tenía así un
profesor en la segunda versión de la Escuela Fiscales del Estado nos hemos
enfocado en la nulidad, entonces tienen que estar bien hechas si no ustedes
tienen que saber también impugnar, eso da lugar a lo que va a ser nuestro punto
número cinco sobre cooperación judicial cooperación judicial.
5.- COOPERACIÓN JUDICIAL.- Resulta que en el Código de Procedimiento penal
existen normas específicos sobre lo que va ser la cooperación judicial.
Primero: No ten que las normas en primer lugar que las normas están
relacionados justamente en un tipo de cooperación que está regulada
específicamente por la Ley 260 que es la ley del Ministerio Publico que es una
cooperación dentro de lo que va ser la actividad del Ministerio Público, no ten que
ahí afortunadamente la norma lo cual me parece excelente establece una regla
bastante sencilla estableciéndose como se forma parte de la misma institución del
Ministerio Público la Ley 260 dice; La cooperación es netamente interna, no
ten que cualquier fiscal puede solicitar al fiscal de otro departamento lo que
va ser un tipo de cooperación de forma directa e internamente dentro de lo
que va ser del Ministerio Publico, no ten que es una norma bastante
interesante.
El problema va ser justamente en materia judicial, porque en materia judicial
ustedes van a encontrar de que ya hay cierto tipo de formalidades que se deben
cumplir en materia judicial para lo que va ser un tipo de cooperación entre de lo
que va ser en distintos departamentos ahí van a encontrar por ejemplo de que se
regula lo que va ser un tipo de cooperación y asistencia dentro del mismo
departamento en lo que va ser obviamente solicitudes, respecto a lo que va ser
comisiones instruidas o exhortos que se podrían realizar respecto de lo que va ser
este tipo de actividad, la comisión instruida dentro del país y exhortos cuando se
tenga que realizar un tipo cooperación judicial pero ya de forma internacional,
generalmente aquí van justamente este tipo de actuaciones a lograr obviamente
que se realicen actos en otros países que pueden ser realizados y puedan ser
elaborados obviamente en Bolivia. Ejemplo cuando ustedes han debido ver en
derecho penal en la parte especial el lavado de activos, se han debido dar cuenta
que el lavado de activos difícilmente es solo una actividad nacional y a veces
necesitas la cooperación del ministerio público del Perú, Chile o de Argentina
entonces noten que se realizar exhortos que son solicitudes obviamente que se
realizan a nivel del Órgano Judicial, que obviamente ahí también interviene el
Ministerio Publico que es independiente del órgano judicial para realizar
determinados actos, entonces ahí obviamente se realizan actos de cooperación
judicial. En primer lugar obviamente este tipo de actos se somete a lo que van a
ser reglas sobre lo que va ser cooperación judicial que a veces son internas en los
estados como se regula en el Código de Procedimiento Penal u otras que
obviamente que ya están tratando de ser reguladas a nivel de lo que va ser
cooperación judicial ahí en instituto iberoamericano de derecho procesal ha
establecido un código sobre cooperación judicial internación nacional bastante
interesante que debíamos adoptar todos los países latinoamericanos para realizar
determinados actos noten que es un procedimiento bastante interesante del
famoso exhorto que se realiza en el extranjero, se los solicita acá, es elaborado
por lo que va ser un determinado juez que va ser de Instrucción de Sentencia o
Tribunal de Sentencia se realiza obviamente de lo que va ser un trámite en la
cancillería para que dé cancillería a cancillería remitan ya se remitan de lo que van
a ser los documentos se los presente y la cancillería remite a lo que va ser al
órgano judicial debería ser cumplida ahí y de nuevo obviamente que se realiza
todo este procedimiento burocrático para la vuelta para el regreso de lo que va ser
el exhorto al final, ustedes me dirán habría que simplificar este tipo de
procedimiento debería ser solo a nivel directamente de lo que van a ser los
órganos judiciales, pero así en obviamente como se configura este tipo de, lo
mismo pasara con respecto extradición, la extradición obviamente tiene un tipo de
procedimiento similar se lo realiza obviamente por el órgano judicial, una solicitud
interna al Juez, después un Tribunal de Sentencia, un Juez de Sentencia o de
Instrucción se lo solicita vía cancillería, la cancillería Boliviana por ejemplo hace
una comunicación a la cancillería Argentina, Argentina envía de lo que van a ser
los documentos la cancillería Argentina remite ante lo que va ser órgano judicial
de lo que va ser la solicitud de extradición tiene que ser autorizada allá en
Argentina como acá en Bolivia por lo que ser la Sala Plena del Tribunal Supremo
y ahí obviamente se puede autorizar lo que va ser una extradición, lo mismo
pasara obviamente si Chile solicita la extradición de un ciudadano acá que tiene
que solicitar, noten que eso es justamente un tipo de regla sobre cooperación
judicial internacional, es a veces difícil ver este tipo de actos, estoy seguro que
ustedes cuando se especialicen en derecho penal económico que es puro del
derecho penal lo van a ver, pero lo que sí es más común en realidad nuestro
último punto, punto número seis del punto número cinco que son las resoluciones
judiciales, noten que tenemos incluso en el Código del Procedimiento Penal un
Articulo número 25, en verdad es el Articulo numero 24 el que va regular hacer los
tipos de resoluciones judiciales y eso es algo interesante perdón es el artículo 23.
Es obligación del ministerio de gobierno de acuerdo a las disposiciones transitorias
de acuerdo a la ley 1173 implementar la vigilancia electrónica del imputado por un
dispositivo note que tiene que existir una vigilancia electrónica de un imputado se
coloca un dispositivo electrónico y sabemos dónde se encuentra en realidad noten
que realmente tiene que existir una vigilancia electrónica de un imputado se le
coloca un dispositivo electrónico y sabemos dónde se encuentra en realidad no
tengo especialmente una medida cautelar es la aplicación de las anteriores que
habíamos visto y del arraigo para garantizar hora de la detención domiciliaria para
garantizar y saber dónde se encuentra en este caso la persona procesada lo malo
es que en Bolivia no es que nos falte dinero a veces nos falta inteligencia o nos
falta ganas obviamente para cumplir la ley porque notarán ustedes de que lo que
gastamos ya gastado obviamente el anterior gobierno y el gobierno desde hace 20
años o de 30 o de 40 que el gas es lo que va a ser medios de represión
obviamente son nada comparado con lo que va a ser conseguir unos cuantos
dispositivos electrónicos sucede de que no hemos implementado esta parte
entonces ahí esto quedará en el limbo respecto a lo que es la aplicación de
dispositivos la octava medida cautelar de carácter personal es el arraigo que es la
prohibición de salir del país o de un ámbito territorial lo que el juez puede
establecerse que no se salga del país o de un ámbito territorial en específico ahí
se determinará justamente las algo sobre lo que va a ser una determinada
persona generalmente cuando esté a nivel nacional se determina el arraigo
respecto a lo que va a ser obviamente la dirección nacional de migración yo
cuestiono un acto que se llama la alerta migratoria por quien lo cuestionó porque
miren que mientras el arraigo tiene un fundamento legal en el artículo 231 bis
parágrafo uno inciso 8 ahí obviamente la facultad de un juez que es el único que
puedes restringir los derechos noten que en la alerta migratoria no interviene el
juez y lo hace directamente al ministerio público es decir hemos leído de que el
único que puede restringir la libertad los derechos es el juez sí el único que puede
restringir los derechos es el juez es segundo lugar la ley es la única que puede
establecer una regulación sobre los derechos 109 parágrafo 2 de la constitución
en este caso una restricción si el código de procedimiento penal es el único que
podría establecer una restricción pero resulta porque en el gobierno de transición
obviamente en la posición sobre el gobierno de transición fraude no fraude golpe o
no golpes dentro de un derecho de pensar como quiera no le vamos a llamar
únicamente el gobierno de transición había un director general de migración y
porque salía mucho en la tele de pelo largo que ahora está en el penal de san
Pedro que es así el poder punitivo tú lo puedes aplicar algunas veces importante
bastante autoritario pero puedes terminar también en el penal de san Pedro como
le pasó a Carlos romero y como le pasó a este sujeto y cómo le va a pasar a algún
sujeto ahí obviamente también que ahora el ministro de gobierno les aseguro que
va a pasar y noten que dentro de lo que va a ser obviamente sus atribuciones no
tenía de ninguna manera tratar de establecer una alerta migratoria porque la alerta
migratoria de acuerdo a la ley de acuerdo a que en este caso los reglamentos sólo
podía ser aplicada administrativamente cuando le falta alguna persona algún
requisito legal noten que ahí obviamente tiene una persona tal vez algún problema
y es tal vez de Venezuela él se encuentra en Bolivia tiene algún problema de
espectro lo que va a ser su visa sí se puede establecer una alerta migratoria y esta
persona podemos hacer que no salga todavía de Bolivia hasta obviamente que
resuelva algún problema de índole administrativo relacionado con su migración
haya realizado una migración ilegal o no haya renovado obviamente su término lo
que va a ser este tipo de actos pero imagínense que este tipo obviamente se le
ocurrió sacar varias alertas migratorias en base a un convenio firmado con el
ministerio público donde a los dirigentes sin duda del más estaban siendo
perseguidos políticos lo son más curioso de todo los estaban persiguiendo eso es
evidente la utilización obviamente de la justicia con fines políticos y había sacado
hasta alerta migratoria y qué terrible eso hasta de una niña a hija de Alvaro García
Linera que te entendido que él está en Chile y su hija acá en Bolivia ese es un
buen ejercicio de paternidad seguramente está trabajando muy duro para
obviamente ganar dinero para su hijita no y noten que en realidad en ese tipo de
situación no hay un amparo legal entonces noten que podría cuestionarse las
alertas migratorias cuál es el problema noten que de nuevo no tenemos un medio
legal para hacerlo valer no se podría presentar una acción de inconstitucionalidad
concreta porque la alerta migratoria no está en ninguna norma no está en el
código de procedimiento penal busca en la no está en la ley del ministerio público
busquen la no hay mención alguna entonces no es un problema de la ley y esto es
medirán y no se podría presentar un amparo constitucional sí pero saben cuál es
el problema en realidad se llega al amparo constitucional O la misma acción de
libertad por agotando vías y no hay una vía de impugnación dentro del ministerio
público para lo que va a ser la alerta migratoria en cambio imagínese si nos
aplican lo que va a ser un arraigo y uno no está de acuerdo puede apelar recurso
de apelación incidental puede presentar el mismo noten que justamente hay ese
tipo de problemas noten que tenemos obviamente este tipo de estructura bastante
curiosa incluso se establece ese tipo de acto legal ilegal que restringe lo que van a
hacer los derechos y que va a ser muy difícil en realidad imagínese eliminarlo del
sistema jurídico porque lo impuesto un tonto que al último ha terminado sufriendo
el mismo poder punitivo que le estaba aplicando que mal pero eso es justamente
la lógica de Bolivia bastante curiosa pero lo que sí está en la norma como una
medida cautelar de carácter personal que es la menos gravosa última antes de la
detención preventiva es la detención domiciliaria en qué consiste la detención
domiciliaria en este caso es una restricción de los derechos donde una persona
tiene que estar en un domicilio en específico y no podría salir del mismo excepto si
se concedieron permisos para trabajar en base a su situación económica la de su
familia entonces noten que se puede solicitar obviamente permisos laborales en
base a lo que va a ser la situación económica lo que va a ser la familia de esta
persona no pero noten que ser va a ser justamente la característica que va a tener
la detención domiciliaria al ser una medida menos gravosa que la detención
preventiva noté que es la menos gravosa luego por último está la detención
preventiva de los casos establecidos en el código de procedimiento penal que van
a ser objeto de nuestro análisis íntegramente la clase de mañana y la próxima que
pase por qué son las más importantes que vamos a tener porque prácticamente el
proceso en materia penal en su etapa preparatoria pareciera ser que tiene como
punto principal la audiencia de medidas cautelares y ustedes tienen que estar muy
bien preparados respecto a eso tanto así de que incluso mañana nos vamos a dar
2 tareítas sobre detención preventiva que nos van a servir cuando de aquí a un
año ustedes ya sean abogados y estén litigando se presenten a la audiencia y ahi
obviamente hagan brillantes exposiciones sobre medidas cautelares y expertos
duda imagínese en que podamos hacer esos simulacros sobre audiencias de
medidas cautelares y audiencias de juicio oral donde yo les pueda ayudar explicar
un poco establecer como tiene que ser una fundamentación aunque sea decirles
donde se tienen que sentar ustedes en la audiencia de medidas cautelares y ojala
nos dejen la carrera establecer eso porque como les había dicho el año pasado
hasta intentado con un integrante del centro de estudiantes presionar a esa aula y
no me la han dado incluso me han mandado muy gentilmente el decano una nota
donde dice que me puede ir en una plaza hacerlos en este caso simulacros de
juicio oral imagínense no tenemos que llegar ahí pero yo quiero justamente que
aprendan esto porque estoy seguro que las audiencias virtuales ya están
desaparecidas y ha tenido varias audiencias del año pasado de ya presenciales y
les aseguro que añoro la presencia porque forma parte del teatro que en realidad
el abogado cuando interviene les aseguro que un gran jurista imagínese traductor
de Roxin de Shureman que ha sido mi profesor de derecho procesal penal que es
Ignacio Tedesco allá en la universidad de Buenos Aires es nacía en realidad su
tesis doctoral se llamaba el acusado en el litoral judicial noté que él dice lo que
nosotros hacemos como abogados en las audiencias es sin duda un teatro o una
puesta en representación es realidad a nosotros nos van a contratar como
abogados porque lo que hacemos es obviamente un esquema un plan de cómo
resolver la causa no hay ningún abogado que vaya ahí pulula ahi lo que les
aseguro que hay somos 87000 abogados y les aseguro que tal vez 86000 lo que
hacen es ir polular en la audiencia y no llegar a nada no son las personas que no
leen son las personas que no estudian son las personas que no les interesa la
clase
11 DE ENERO

11 DE ENERO 2023
TEMA N° 6
 MEDIDAS CAUTELARES
EVOLUCIÓN HISTÓRICA DE LA MEDIDA CAUTELAR
En teoría general del derecho, se ha llevado las dos formas específicas de
proceso como materias particulares, proceso civil y proceso penal, en realidad la
emergencia cuando empiezan a surgir las medidas cautelares, son como un
fenómeno dentro de la teoría general de proceso hace aproximadamente 102
años, en 1920 escribe uno de los grande autores del proceso Carnelutti un libro
llamado “Providencias Cautelares”, seguro que ustedes van hablar de la clase de
ayer, donde decíamos que la providencia era una Resolución Judicial, de mero
trámite que no requiere fundamentación y hace 102 años una cosa que llamaba la
atención para la aplicación de una medida cautelar, es que no se requería de una
fundamentación, pero la exposición que realizaba en este caso Carnelutti, era a
que este tipo de providencias de carácter cautelar, que son la aplicación de
medidas cautelares, tenía por fin asegurar el cumplimiento de la sentencia,
esa era la idea principal de este libro Providencias Cautelares, les va a servir
mucho en procesal civil, de editorial árabe de hace unos 10 años, a partir de ahí
teníamos una diferencia entre lo que era pretensión principal dentro del proceso y
una pretensión cautelar que esa vez es más fácil explicar este tema en la misma
terminología en materia penal en la cual noten que nosotros teníamos en realidad
una pretensión punitiva.
Recuerden Roxin y Shuneman le diría no existe pretensión punitiva, solo ejercicio
del poder punitivo, si es que impongo una pena y en este caso lo hacía una
persona para solicitar una medida cautelar es de si esta persona se fuga no
participa dentro del proceso, obviamente no se va a poder cumplir la sentencia
y no se va a poder imponer una pena, noten que era un indicio, una lógica que
se utilizaba hace 102 años cuando se empezaron a aplicar medidas cautelares en
materia penal, de ahí la Teoría General del Proceso, que luego obviamente esto
está en el Código Procesal Civil, empezó a acuñar requisitos esenciales para las
medidas cautelares poco a poco incorporándose en los códigos, muy en el sentido
de lo que habíamos visto se establecieron dos que van a tener terminología
distinta en materia penal, que eran en realidad y están en el artículo 311 del
Código procesal Civil, la verosimilitud del derecho el FONUS BONUS IURIS, que
significa en realidad la traducción del latín como obviamente la existencia del
derecho, en este caso la verosimilitud del derecho, la podemos definir a la
inversa, qué sería INVEROSÍMIL, lo inverosímil es lo no creíble, entonces lo
verosímil es creíble y el segundo requisito que tiene su versión en latín es el
PERICULUM IN MORA, el peligro de demora, en materia penal y luego lo vamos
a ver es también vinculado justamente con el NO CUMPLIMIENTO DE LA
SENTENCIA, de que por el transcurso del tiempo no se pueda cumplir la
sentencia.
Noten que estas ideas sin duda, la que ha repercutido en el proceso civil,
recuerden que tiene una amplia relación en la Teoría General del Proceso con el
Proceso Civil o las teorías Monistas, que establecen que solo existe un solo tipo
de proceso y en realidad la diferencia son las pretensiones que son la parte
material, noten que sin duda se aplicar estas ideas a materia también extracivil por
ejemplo niñez y adolescencia o materia familiar, materia laboral con características
distintas, pero si tendrá relación tal vez con materia contenciosa tributaria,
contencioso administrativa, coactiva fiscal, que obviamente estará dentro de lo que
va a ser ese tipo de actos, ahí ustedes van a encontrar que está formar, esta
estructura de la teoría general del proceso sí se aplica en MATERIA PROCESAL
PENAL, donde con otra terminología, con el artículo 231 del Código Penal, donde
se establece una lógica de relación del 231 bis con el principalmente el 233, donde
se establecen requisitos, que siguen siendo imagínense la verosimilitud del
derecho el BONUS FOMUS IURIS, ahora se transforma en lo que van a ser
elementos de convicción, de que una persona es con probabilidad autor o
partícipe de un delito.
En segundo lugar, de que obviamente tenemos también el PERÍCULUM IN
MORA, el peligro de demora que para nosotros son los PELIGROS
PROCESALES, peligro de fuga y peligro de obstaculización, noten que en realidad
tenemos una influencia de la teoría general de proceso bastante importante.
Ustedes se ha debido dar cuenta en Derecho Penal Parte General y del Derecho
Penal Parte Especial, el recorrido de la teoría del delito, su existencia ha sido
construir conceptos propios del derecho penal, en derecho civil tiene su propio
concepto de dolo, mi intencionalidad; y nosotros tenemos nuestro propio concepto
en materia penal, saber y querer la realización del tipo penal, entonces
imagínense yo me enojo cuando en el examen de grado me dan el concepto civil
yo digo este pobre postulante debería haber dado su examen en civil y no en
penal, que hace acá, entonces váyase por favor a civil, porque en realidad noten
que el derecho penal tiene sus propios conceptos como con CULPA: la culpa en
materia civil será la impericia, en cambio para nosotros es la “Infracción del
deber de cuidado” tienen que tomar en cuenta que toda esta construcción
dogmática de la teoría del delito, incluso del proceso en materia penal, tiene sin
duda un grado de autonomía en materia penal, por eso no existe la presunción de
inocencia en otras materias, materia civil o familiar no, solo existe en materia
penal, entonces ahí ustedes se darán cuenta del porqué se construyen conceptos
propios en materia penal.

1. FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL. -
Cuál es el fundamento constitucional para la aplicación de las medidas cautelares,
en el primer tema hemos visto en específico lo que va a ser un tipo de garantía
procesal penal establecida justamente en el artículo 7 del CPP.
Que estaba relacionado y noten que habíamos hablado de que hay sin duda en
materia penal lo que va a ser el principio de favorabilidad, se encuentra
establecido en el artículo 4 CP.
CÓDIGO PENAL: ARTÍCULO 4º.- (EN CUANTO AL TIEMPO). Si la Ley vigente
en el momento de cometerse el delito fuere distinta de la que exista al dictarse el
fallo, se aplicará siempre la más favorable.
Si durante el cumplimiento de la condena se dictare una Ley más benigna, será
ésta la que se aplique.
El principio de favorabilidad material, noten que, ante la duda en la aplicación de la
ley penal, esta aplicación puede ser retroactiva, siempre y cuando beneficie al reo,
hay una valoración respecto a cuál es la ley que más favorece a la persona
procesada, hay INDUBIO PRO REO, si pero en la parte material en la
interpretación del artículo 4 se llama principio de favorabilidad material, porque
estamos hablando de la ley material la norma sustantiva.
Pero recuerden que esta materia es derecho procesal penal, es norma procesal,
estamos viendo la norma adjetiva, noten que acá sin duda también en base a este
art. 116. I, de la Constitución que establece presunción de inocencia, garantía
procesal penal e INDUBIO PRO REO, encontramos en este caso lo que va a ser
el IN DUBIO PRO REO como una garantía procesal penal, que la habíamos visto
juntos, es en realidad denominada por muchos autores el principio de favorabilidad
procesal, donde lo que se hace es interpretar la norma procesal.
CUÁL DE LAS DOS NORMAS INTERPRETAMOS
Si tengo la duda, realiza la interpretación a favor del procesado, imagínense tengo
un Tribunal de Sentencia que debería estar compuesto por tres jueces, tres jueces
técnicos, tres abogados; uno muere solo quedan 2 en el transcurso del proceso
del juicio oral y dictan sentencia una declara absolución y otro culpabilidad. ¿qué
hago ahí? IN DUBIO PRO REO tengo que aplicar INDUBIO PRO REO, ante la
duda lo que hago es aplicar la norma más favorable al reo y declaro la
ABSOLUCIÓN, ese principio, esa garantía procesal penal es en realidad la
favorabilidad procesal y noten que nosotros la llamamos INDUBIO PRO REO, se
encuentra en el artículo 116. I CPE.
En el código de procedimiento penal hay una aplicación hacia la medida cautelar
en el artículo 7 del CPP, que establece el artículo 7 del Código de Procedimiento
Penal, dice aplicación de medidas cautelares y restrictivas.
CÓDIGO PROCESAL PENAL Artículo 7º.- (Aplicación de medidas cautelares
y restrictivas).- La aplicación de medidas cautelares establecidas en este Código
será excepcional. Cuando exista duda en la aplicación de una medida cautelar o
de otras disposiciones que restrinjan derechos o facultades del imputado, deberá
estarse a lo que sea más favorable a éste.
Hay una interpretación a favor de los derechos del imputado, habíamos visto
justamente en la introducción que hemos hecho sobre lo que va a ser esta
materia, de que una medida cautelar es distinta al fondo del proceso, en nuestro
proceso en materia penal estamos viendo ejercicio del poder punitivo y lo que nos
dice este artículo en la forma obviamente de una garantía de interpretación en
realidad más favorable hacia lo que va hacer la no restricción de los derechos,
más favorable al procesado y al mismo tiempo tomando en cuenta de que siempre
deben ser en realidad excepcionales las restricciones a los derechos, más aun
impuestos por una medida cautelar.
Noten que la medida cautelar es accesoria al proceso, ahí hay una pretensión
principal de que se investigue un delito y se imponga una pena, entonces debe
aplicarse de la forma más restrictiva posible lo que van a hacer este tipo de
medidas cautelares ese es el fundamento constitucional.
Ustedes me van a decir en la vida real no se aplica, si porque en realidad como
les repito una y otra vez estamos en una época de derecho penal del enemigo,
donde se han quitado garantías a las personas que se encuentran procesadas,
donde pareciera ser de que estamos al borde de un holocausto de la muerte de
miles de personas dentro de las cárceles y obviamente en con ustedes hacen en
este caso su interpretación sobre medidas cautelares en las audiencias, espero
obviamente, que cuando muy gentilmente vuelvan el lunes 23 de enero vuelvan
nuestros administrativos a trabajar y podamos presentar la nota para solicitar el
aula de juicio oral ustedes van a encontrar y yo les voy a sugerir y esto también es
una sugerencia de que cuando ustedes sean abogados mencionen las
garantías, establezcan que no se ha derogado ni abrogado ningún artículo
sobre las garantías son la norma vigente y la autoridad judicial debe en este caso
lo que es hacer respetar este tipo de norma que se basa en el artículo 116 de la
Constitución.
Pero no es el único artículo, resulta que nuestras normas generales sobre las
garantías, sobre las medidas cautelares, nos repiten, tenemos dos artículos que
versan prácticamente sobre los mismo, otro artículo que establece pero ya no en
la forma de garantía sino como un imperativo de aplicación de las medidas
cautelares es el artículo 221 de código de procedimiento penal establece que la
libertad personal y los derechos y garantías obviamente establecidos en este caso
en el Bloque de constitucionalidad dónde se encuentra la Constitución y los
tratados internacionales sobre Derechos Humanos solo y únicamente pueden ser
restringidos estos derechos y garantías constitucionales establecidos en el bloque
de constitucionalidad solo pueden ser restringidos para la averiguación de la
verdad y para asegurar la presencia del imputado en el proceso.
Únicamente se pueden restringir entonces para la averiguación de la verdad y
asegurar la presencia del imputado dentro de lo que va a ser el proceso.
Noten que en realidad la interpretación de las medidas cautelares, siempre debe
de ser en base al artículo 7 del Código de procedimiento penal de forma
restringida y tomando en cuenta que solo se podría limitar derechos en este
caso, el derecho a la libertad de locomoción cuando se requiere la
averiguación de la verdad y la presencia del imputado dentro de lo que va
hacer el proceso.
A partir de ahí obviamente ustedes me dirán hay una situación bastante
interesante porque se ha dado un tipo de fundamento constitucional a la aplicación
de las medidas cautelares que siempre debe ser restringida y siempre debe
aplicarse lo que van a ser las garantías procesales penales, a partir de lo que va a
ser este tipo de lógica, vamos a encontrar también de que el artículo 222 vuelve a
repetimos este carácter restrictivo de las medidas cautelares:
Artículo 222. (Carácter). Las medidas cautelares de carácter personal, se
aplicarán con criterio restrictivo y se ejecutarán de modo que
perjudiquen lo menos posible a la persona y reputación de los
afectados.
Las medidas cautelares de carácter personal solo pueden ser ejecutadas en un
criterio restrictivo y deben afectar lo menos posible a las personas, tenemos un
tipo de lógica sobre la aplicación de las medidas cautelares que debe ser lo menos
restrictivas posibles. A partir de ahí, nosotros tendríamos que establecer en base a
este fundamento constitucional un concepto sobre medida cautelar, ¿que sería
una medida cautelar? Noten que el género es una medida restrictiva de los
derechos, que solo puede ser aplicada cuando en este caso exista un peligro
para averiguar la verdad dentro del proceso en materia penal y para asegurar
la presencia del imputado dentro del proceso, entonces es una medida
restrictiva, que solo puede ser aplicada en este tipo de circunstancias dos tipos de
peligros procesales que vamos a tener dentro de nuestro concepto.
Este género obviamente sobre las medidas restrictivas de los derechos, ustedes
van a encontrar que la ley de protección integral a la mujer la ley 348 se
establecen otro tipo de medidas protectivas más de los derechos, en este caso
son las medidas de protección que deberían aplicarse a mi modo de ver a
cualquier víctima, pero noten que ahí se quedaron obviamente únicamente para
ser aplicadas a la ley 348 pero también son medidas restrictivas de los derechos
porque tienen otra finalidad, no para averiguar la, no para asegurar la presencia
del imputado dentro del proceso, sino para proteger a la víctima, los testigos y
los denunciantes, noten que debería aplicarse esto a todo el sistema.
Al margen de que existe presunción de inocencia, qué detiene el gobernador de
Santa Cruz y al margen, obviamente de que debe llegarse a una sentencia dentro
de este proceso sea de absolución o condena, yo leí que la denunciante que es la
señora Patty, en este caso de que en realidad no existe el tipo penal de golpe de
estado, no se a qué fiscal se le puede ocurrir poner el golpe de estado 1 o 2, hay
que ser bastante político o bastante tonto para no utilizar un tipo penal, lo han
imputado por terrorismo pero imagínense si hay una denunciante y ella dice me
están amenazando, el estado tiene toda la obligación de cuidar al denunciante, a
los testigos y obviamente cualquier víctima, obviamente víctima no es, se ha
beneficiado de todo lo que van a hacer los pagos cuando era diputada en el
gobierno de facto, entonces no sé cómo puedes exigir de que había un gobierno
de facto, si tú te has beneficiado incluso recibiendo dinero del gobierno de facto,
bueno esas son otras cosas, pero hay que garantizar su integridad corporal, su
vida, entonces cuando crean su propio código de procedimiento penal, o que se
llamará tal vez código procesal penal o su propio Código Penal, de que las
medidas de protección tiene que ser para cualquier víctima, noten que eso es
bastante lógico.

Habíamos hablado de las medidas restrictivas de los derechos, sucede que en

nuestro punto número dos, del tema número 6 sobre medidas cautelares, noten
que tenemos también lo que va hacer en nuestro caso una clasificación sobre
medidas cautelares. El código de procedimiento penal solo se establecen dos
formas de medidas cautelares solo y únicamente dos formas:
1. Medidas cautelares de carácter personal, que como verán ustedes son
medidas restrictivas de los derechos, pero respecto a una persona, dónde
se encuentran reguladas en el artículo 231 bis parágrafo I, si ustedes
agarran un código de procedimiento penal en el internet y no encuentran
ese artículo, les sugiero entrar a la ley 1173.

Por ejemplo, el derecho a la libertad de locomoción, cuando se aplica una

detención preventiva, encerramos a alguien en el penal de San Pedro y
estamos limitando su derecho a la locomoción.

Pero como cada semana la Asamblea Legislativa modifican el código penal

y el código de procedimiento penal, les voy a enviar dos leyes más que han
modificado ese código, ya no tenemos código penal o código de
procedimiento penal, tenemos restos de código penal y restos de código de
procedimiento penal, porque el legislador piensa que lo único que tiene que
hacer es modificar las leyes penales, así no sean penalistas, aunque así
pongan tonterías, porque ponen muchas tonterías en sus modificaciones.

2. Medidas cautelares de carácter real, son hacia los bienes y los derechos
reales, más respecto a los bienes, estas medidas cautelares de carácter
real van más que todo al primer tipo de derecho real, la propiedad.
Van hacia lo que va a ser este tipo de facultades art. 105-I del código civil,
que son las facultades que desarrolla un propietario, las restringe, noten
que hay una remisión al código procesal civil donde se puede aplicar y esto
 lo vamos a ver con ustedes una anotación preventiva, un embargo, una
prohibición de innovar o prohibición de contratar.
Estas medidas cautelares de carácter real más que todo van hacia el primer tipo
de derecho real “LA PROPIEDAD”, van hacia lo que va a ser este tipo de
facultades que se tiene en el Articulo 105 parágrafo I del Código Civil que son las
facultades que desarrolla un propietario:
“ARTÍCULO 105. (CONCEPTO Y ALCANCE GENERAL). -
I. La propiedad es un poder jurídico que permite usar, gozar y
disponer de una cosa y debe ejercerse en forma compatible con el
interés colectivo, dentro de los límites y con las obligaciones que
establece el ordenamiento jurídico”.
Noten que hay una remisión al Código Procesal Civil en donde se podía aplicar:

 Una anotación preventiva

 Un embargo
 Una prohibición de innovar
 Una prohibición de contratar
 Una intervención judicial
Entonces en materia penal tenemos 2 tipos de medidas cautelares:

 Medidas cautelares de carácter personal

 Medidas cautelares de carácter real
En otros códigos de procedimiento penal (ojo NO el boliviano) hay una tercera
categoría, que es una especie de:

 Medida cautelar genérica; su característica es que NO es nominada, por

ejemplo en el Código Procesal Constitucional son únicamente aplicables las
medidas cautelares genéricas porque no hay medidas cautelares
nominadas, es decir que se puede pedir cualquier medida cautelar que
vaya a la protección de los derechos.
¿Por qué no se pueden aplicar las medidas genéricas en materia penal?
R.- El primer fundamento es que sería dar demasiada potestad al Juez, cuando
éste se encuentra restringido por el principio de legalidad (que en materia procesal
se denomina debido proceso), entonces lo que se hace en materia penal es tratar
de restringir la actividad del Juez, pues si se diera tal caso el Juez podría
determinar medidas cautelares de manera discrecional, entonces habrían jueces
corruptos y mediocres lo cual ocasionaría una catástrofe, por ello la ley establece
el parámetro medio (entonces esta es una de las razones por la cual NO HAY en
nuestro Código de Procedimiento Penal medidas cautelares genéricas que son las
innominadas).
 2. CLASIFICACIÓN DE LAS MEDIDAS CAUTELARES. –
Vamos a tratar de establecer una estructura de las medidas cautelares, como se
aplica y cuál es la realidad de su aplicación y que problemas se va a tener sobre
este tipo de estructuras.
Para esto es necesario determinar que la naturaleza de esta calificación de
medidas cautelares es lograr cumplir con lo que va a ser la sentencia.
En materia penal, excepto en materia anticorrupción y de delitos de lesa
humanidad, no se puede dictar una sentencia contra alguien que no está
presente en el proceso, entonces en la mayoría de los procesos que no tengan
esta característica se va a suspender la misma en la etapa procesal que va a ser
el juicio oral y no se va a poder dictar sentencia.
 Entonces la primera razón de ser de aplicar una medida cautelar de
carácter personal sin duda estará vinculada con la posibilidad de garantizar
la presencia del procesado dentro de lo que va a ser el proceso.
 En segundo lugar, esta etapa pertenecerá a una procesal, es decir solo se
aplicará una medida cautelar cuando se necesite averiguar la verdad. En la
investigación preliminar y en la etapa preparatoria debe ser el punto
principal donde se tiene que realizar la averiguación de la verdad.

3. LAS MEDIDAS CUATELARES DE CARÁCTER PERSONAL . – Lo que

hizo el legislador es establecer que tenemos 10 (diez) tipos de medidas
cautelares de carácter personal, que se encuentran regulados en el
Artículo 231 Bis del Código de Procedimiento Penal:
ARTÍCULO 231 bis. (MEDIDAS CAUTELARES PERSONALES).
I. Cuando existan suficientes elementos de convicción que permitan sostener
que el imputado es con probabilidad autor o partícipe de un hecho punible y
además existan en su contra suficientes elementos de convicción que no se
someterá al proceso u obstaculizará la averiguación de la verdad, la jueza, el juez
o tribunal, únicamente a petición del fiscal o del querellante, podrá imponer al
imputado una o más de las medidas cautelares personales siguientes:
1. Fianza juratoria consistente en la promesa del imputado de someterse al
procedimiento y no obstaculizar la investigación;
2. Obligación de presentarse ante el juez o ante la autoridad que él designe;
3. Obligación de someterse al cuidado o vigilancia de una persona o
institución determinada, en las condiciones que fije la jueza, el juez o tribunal;
4. Prohibición de concurrir a determinados lugares;
5. Prohibición de comunicarse con personas determinadas;
6. Fianza personal o económica. La fianza económica podrá ser prestada por
el imputado o por otra persona mediante depósito de dinero, valores, o
constitución de prenda o hipoteca;
7. Vigilancia del imputado mediante algún dispositivo electrónico de vigilancia,
rastreo o posicionamiento de su ubicación física, sin costo para éste;
8. Prohibición de salir del país o del ámbito territorial que se determine, sin
autorización judicial previa, a cuyo efecto se ordenará su arraigo a las autoridades
competentes;
9. Detención domiciliaria en su propio domicilio o en el de otra persona, sin
vigilancia o con la que determine la jueza, el juez o tribunal. Si el imputado no
puede proveer a sus necesidades económicas o a las de su familia, la jueza, el
juez o tribunal podrá autorizar que se ausente durante la jornada laboral; y,
10. Detención preventiva únicamente en los casos permitidos por este Código.

a) Fianza Juratoria; Es la menos gravosa, la más sencilla, esta es una

promesa que realiza el procesado de que no entorpecerá la averiguación de
la verdad y se presentara a cualquier llamado del proceso, es un juramento
que realiza el procesado. Actualmente ya no se utiliza mucho
b) Obligación de Presentarse ante el Juez o ante autoridad que se
determinare; está más vinculada con medidas restrictivas del derecho a la
libertad de locomoción. En la mayoría de los casos esta obligación de
presentarse ya no es ante el juez, sino ante el Ministerio Publico donde se
inventó un sistema biométrico en el cual la persona registra su huella y se
debe presentar cada semana, cada mes, etc., esto lo determina el Juez.
c) Obligación de someterse al cuidado o vigilancia de una persona o
institución que determina el Juez; hay muchos casos donde se determina
que hay una persona o institución que va a realizar la vigilancia, por
ejemplo, en algunos casos se determina dependiendo la naturaleza del
proceso (incluso la Defensoría de la Niñez o la misma victima), no se aplica
tanto esta medida cautelar, pero está establecida.
d) Prohibición de concurrir a determinados lugares; por ejemplo, el lugar
donde ha existido el hecho, entonces se determina en la audiencia de
medidas cautelares cuando una ´persona no puede asistir a lo que es el
lugar del hecho, por ejemplo, un edificio como ser la Facultad de Derecho.
e) Prohibición de comunicarse con personas determinadas; personas que
están vinculadas generalmente con la víctima, con los testigos, etc. (esta es
una restricción a la libertad de locomoción y comunicación).
f) Fianza personal o económica; esta tiene más una característica de
medida cautelar de carácter real. Esta consiste en que es una garantía que
otorga una persona de que se va a presentar el procesado y no va a
obstaculizar la averiguación de la verdad. El garante personal es una
persona que va a garantizar que el procesado se presente en el proceso y
no obstaculice la verdad. Pero en la mayoría de los casos se determina una
fianza económica, es decir el garante debe constituir una fianza económica
que puede ser diez mil, veinte mil bolivianos, etc., la fianza económica solo
 y únicamente tiene por objeto los gastos de recaptura. En otros países es
un monto bastante alto, por ejemplo, en un caso de intermediación de
criptomonedas en EEUU se fijó una garantía de veinte millones de dólares,
este monto es para garantizar el daño causado y la responsabilidad civil. En
Bolivia en materia penal no se establece de esa manera, sino esta fianza es
solo para los gastos de recaptura.
g) Vigilancia del imputado mediante algún dispositivo electrónico de
vigilancia, rastreo o posicionamiento de su ubicación física, sin costo
para éste; es obligación del Ministerio de Gobierno de acuerdo a las
disposiciones transitorias de la Ley 1173 implementar este tipo de
vigilancia, pues debe existir una vigilancia electrónica de un imputado, se le
coloca un dispositivo electrónico y así se sabe dónde se encuentra. En
realidad, no es una medida cautelar sino es más la aplicación de las
anteriores que se mencionó y también del arraigo y la detención
domiciliaria, esta medida es para garantizar y saber dónde se encuentra la
persona procesada. En Bolivia lamentablemente no está implementado
porque no se cuenta con estos dispositivos.
h) Arraigo; es la Prohibición de salir del país o del ámbito territorial que se
determine y establece por el Juez. Generalmente cuando es a nivel
nacional se determina el arraigo respecto a lo que va a ser la Dirección
Nacional de Migración. Aquí se cuestiona “la Alerta Migratoria” pues según
este articulo el arraigo tiene un fundamento legal en este inciso y solo el
juez tiene la facultad de restringir los derechos, en la alerta migratoria no
interviene el juez y solo lo hace el Ministerio Publico, pues en primer lugar
el único que puede restringir la libertad y los derechos es el juez y en
segundo lugar la ley es la única que puede establecer una regulación sobre
los derechos. La Alerta Migratoria no tiene un medio legal para hacerlo
valer y no se podría presentar una acción de inconstitucionalidad concreta
porque la alerta migratoria no está en ninguna norma, no está en el Código
de procedimiento penal, no está en la ley del Ministerio Publico.
i) Detención domiciliaria; es una restricción de los derechos donde una
persona tiene que estar en un domicilio en específico y no podría salir del
mismo excepto si se concedieran permisos para trabajar en base a su
situación económica y familiares, entonces se puede solicitar permisos
laborales. Esta es una medida menos gravosa que la detención preventiva.
j) Detención preventiva; se da en los casos establecidos por el Código de
Procedimiento Penal.
El proceso en materia penal en su etapa preparatoria tiene como punto
principal la audiencia de medidas cautelares.
PREGUNTAS:
 1. ¿Que opinión merecería de su parte la diferencia que tenemos en
cuanto a medidas cautelares con el sistema anglosajón concretamente
norteamericano que se centran mas en las medidas de carácter
patrimonial y no tanto en las personales tanto asi que en casos
gravísimos el asesinato y homicidio se llega a establecer una cantidad
de fianza y eso de alguna forma garantiza que el sindicado no vaya a
entorpecer el proceso?
Dr: Una introducción al “Sistema Norteamericano”, en el Sistema Federal
Anglosajón, para que se entienda la medida cautelar, se encuentra dividido en 3
las infracciones penales.
A mi maestro de derecho penal, cuando le hable del artículo 1 del Código Penal
Francés, que divide en delito, crimen y falta él me critico diciendo que era en la
época de Napoleón, pero lastimosamente no es así, es una norma actualmente en
vigencia que ya lo ha abarcado gran parte del mundo tanto así que, en América
Latina, por ejemplo: Uruguay y Republica Dominicana tiene la división de crimen,
delito y falta, y en realidad cada vez los países están adoptando en esta división
por lo menos de “delito y falta”. Porque ustedes se habrán dado cuenta de que el
mismo Procedimiento Penal, nosotros los utilizamos para un genocidio.
30 años de cárcel, he matado a 30 personas, 82 personas y tienen el mismo
procedimiento que para lesiones leves des 3 años de Trabajo comunitario,
imaginen el mismo procedimiento para los 2.
Dividido en 3 infracciones penales en el sistema norteamericano (crimen, delito y
falta):
 Infraction (falta): equivale a una falta, que sería un delito leve y no tiene
pena de cárcel. Ejemplo: lesiones leves.
 Misdemeanor (delito): equivale al delito, noten que ahí se tendría una estafa
en estelionato
 Felony (crimen): que equivale a un crimen, ejemplo: un asesinato.
Entonces lo que se hace en el “Sistema Anglosajón”, en base a tener crimen,
delito y falta que es obviamente Felony, misdeameanor e infraction. Se tiene un
tipo de “MEDIDA CAUTELAR” típica para cada una de ellas, menos la
“INFRACTION” que se resuelve en una audiencia.
CRITICA AL SISTEMA PENAL, ejemplo: me hurtan el celular y la persona se pone
a correr, lo agarra a la Policía llevándolo a la FELC logra una imputación después
de pasar 24 horas. Se pone en conocimiento del Juez, al día siguiente ya son 2
días; se lleva a cabo la audiencia de Medidas Cautelares, antes de la Ley 1173 se
aplicaba detención preventiva a esta persona y la envían al Penal de San Pedro
por un hurto simple.
Ahora, ¿cuándo me van a devolver mi celular? Pasa 1 mes, 6 meses y te informan
que tu celular se ha extraviado. De que sirve ahora, has pagado a un abogado,
has participado en la audiencia de medidas cautelares, has pagado en algunos
casos las tasas de la policía para que realicen la investigación, pero se ha perdido
tu celular.
Ejemplo: en Ecuador “la falta”, tardan menos de media hora en una audiencia,
obviamente en solucionar el problema. Ellos llevan a la persona que ha hurtado a
un recinto donde se encuentra el mismo Fiscal, juez y la policía, y en menos de
media se convoca la audiencia y ya hay una resolución al conflicto diciendo por
favor devuelva el celular a la víctima.
Nótese que el mismo procedimiento lo tiene EE.UU. se encuentra en los Códigos
Penales; en otros delitos relacionado con odio son INFRACTION son equivalente
resueltos por un “Juez de paz” resolviéndose en el mismo día, tardan menos de
media hora en la audiencia, y no esta con 8 horas de detención preventiva, ni 24
para que el juez impute y ponga en conocimiento al Juez, nada de eso y se
resuelve en media y ese Proceso NO tiene la aplicación de medidas cautelares.
La medida cautelar se centra en el tema económico que es en el MISDEMEANOR
que sería de naturaleza de un “Delito” si es justamente el pago de fianzas de
características económicas. Donde ustedes van a encontrar, por ejemplo:
esa persona Sam, le han impuesto medidas cautelares de carácter real y
económicos por la naturaleza de los delitos, incluso la titularidad de la acción
penal no la tiene tanto el fiscal, pero noten ahí que, por la característica a nivel
federal, incluso el FBI tiene una participación más importante que los mismos
fiscales.
Dependiendo el tipo de proceso que se lleve en FELONY, como asesinatos,
violaciones. Lo que hace el código penal norteamericano, realiza un tipo de
clasificación entre lo que va ser un tipo del felony que has cometido, primero que
ya es un crimen y es un delito alto, ejemplo: en homicidios de primer grado, casos
de violación, asesinatos se da la facultad al juez para no establecer una fianza y
es una atribución que se le da al juez; en cambio, en otros casos puede si
determinar algún tipo de fianza económica, noten que el parámetro es la
“Ofensividad” algo que no conocen los penalistas en Bolivia.
Ofensividad es la vulneración al bien jurídico, será lo mismo que ejemplo de la
vida real: un tipo con un hacha empieza a golpear tu puerta porque era el exnovio
de tu hija y noten que parece que quisiera matar a tu hija; entrar con su hacha y
matar a tu hija y el tipo esta como loco, siendo tu un policía o un exmilitar y
disparas. Noten que ahí el juez en muchos casos dice fianza; pareciera que esta
persona ha actuado en legítima defensa.
En el sistema anglosajón solo hay 1 JUEZ, no está dividido en juez de instrucción
y juez de tribunal de sentencia, es un juez que ve todo en un equivalente llamado
“audiencia inicial” donde te aplican las medidas cautelares.
Ejemplo: el señor Dahmer, se ha comido y asesinado a 17 personas, ahí no se
aplica fianza sino se debe aplicar un tipo de detención sin derecho a fianza.
Una de las características que se encuentra en el sistema norteamericano y lo
diferencia del nuestro; cuando se impone una pena todos los delitos siempre y
cuando no sea pena de muerte, incluso cadena perpetua, todos los delitos,
pueden acceder a beneficios penitenciarios ejemplo: año pasado se ha dado
libertad a un tipo que había atentado disparando al presidente de EE.UU y casi lo
mata al presidente Rigan, le dieron cadena perpetua pero noten que el presidente
Rigan murió en 2006, esta persona condenada puede acceder a beneficio
penitenciario? La respuesta es SÍ y le dieron libertad año pasado.
Noten que es otro tipo sistema, incluso con la imposición de la sentencia ahí
puedes acceder, excepto que tengas pena de muerte, tanto así ejemplo: que los
integrantes que aún están vivas de Charles Manson que ha cometido crímenes
atroces, han accedido a la libertad solo las mujeres integrantes y los otros tipos
murieron, el señor Manson solo existe de recuerdo en camisetas, pero este igual
pidió un beneficio penitenciario.
Es excelente que se haga una comparación de sistemas jurídicos porque nos hace
ver la realidad, el Dr. Arturo Yañez (libros de procedimiento penal muy buenos)
dice: después del sistema acusatorio lo llama oral, no hay nada, es el fin de la
historia, pero no, hay más sistemas que no se han analizado ya que lo único que
hay es hacer esas reformas absurdas al código penal donde digamos, este
ejemplo no se aplica este articulo ni a violación o feminicidio, pero si se aplica a
asesinato.
Siendo una persona partidaria de que existe división de felony, misdeameanor e
infraction donde la traducción que hacemos es crimen, delito y falta y la
deberíamos usar en Bolivia porque no puede ser que tengas el mismo proceso
para un genocidio que para las lesiones leves.
2. ¿Cuando el juez dispone una medida de carácter personal, ¿por qué
generalmente les da varias medidas a cumplir no solo sería una
medida de carácter personal?
Ese es otro uso forense necesario porque le va a pasar, que cuando estén en un
Tribunal de apelación y vean que por un caso no pueden aplicar la detención
preventiva, era una cosa que de acuerdo a la versión de mi chacalito, él estaba
manejando un taxi y se había subido una persona con una maleta y estaba en
estado de ebriedad le había pedido que lo lleve a una farmacia, se baja la persona
sin su maleta olvidándose donde le dice que lo espere al chofer donde este le
había esperado media hora, 40 minutos y ya nunca salió o se apareció fuera de la
farmacia y resulta que imagínense que tenía lingotes de oro en la maleta y
obviamente esto es hurto, y el hurto no tiene posibilidad de detención preventiva.
Entonces uno dice: deberían aplicar en base al artículo 231 bis parágrafo I, una
medida cautelar que sea conforme a lo siguiente:
 ARTÍCULO 231 bis. (MEDIDAS CAUTELARES PERSONALES).
I. Cuando existan suficientes elementos de convicción que permitan sostener
que el imputado es con probabilidad autor o partícipe de un hecho punible y
además existan en su contra suficientes elementos de convicción que no se
someterá al proceso u obstaculizará la averiguación de la verdad, la jueza, el
juez o tribunal, únicamente a petición del fiscal o del querellante, podrá
imponer al imputado una o más de las medidas cautelares personales
siguientes:
1. Fianza juratoria consistente en la promesa del imputado de someterse al
procedimiento y no obstaculizar la investigación;
2. Obligación de presentarse ante el juez o ante la autoridad que él
designe;
3. Obligación de someterse al cuidado o vigilancia de una persona o
institución determinada, en las condiciones que fije la jueza, el juez o
tribunal;
4. Prohibición de concurrir a determinados lugares;
5. Prohibición de comunicarse con personas determinadas;
6. Fianza personal o económica. La fianza económica podrá ser prestada
por el imputado o por otra persona mediante depósito de dinero,
valores, o constitución de prenda o hipoteca;
7. Vigilancia del imputado mediante algún dispositivo electrónico de
vigilancia, rastreo o posicionamiento de su ubicación física, sin costo
para éste;
8. Prohibición de salir del país o del ámbito territorial que se determine, sin
autorización judicial previa, a cuyo efecto se ordenará su arraigo a las
autoridades competentes;
9. Detención domiciliaria en su propio domicilio o en el de otra persona, sin
vigilancia o con la que determine la jueza, el juez o tribunal. Si el
imputado no puede proveer a sus necesidades económicas o a las de
su familia, la jueza, el juez o tribunal podrá autorizar que se ausente
durante la jornada laboral; y,
10. Detención preventiva únicamente en los casos permitidos por este
Código.

Imagínense, ¿habrá existido hurto? Conforme al anterior ejemplo, ustedes me

dirán no porque era en la Época del COVID, uno conduce hacia adelante y tenía
plástico como ventanilla cubriendo el auto y el chofer se quedo esperando como
40 minutos, hay video del mismo taxi donde esta persona se olvida la persona su
maletín, entonces tal vez podrías ubicar en base a la proporcionalidad porque no
vas a poder aplicar detención preventiva, una medida cautelar al menos gravoso
ejemplo: la fianza juratoria. Esa debe ser la lógica porque hay todo tipo de jueces.
Lastimosamente la costumbre jurídica ha hecho que se impongan muchas
medidas cautelares, el juez prácticamente ha vaciado el 231 bis excepto la
detención preventiva y la domiciliaria, felizmente la 7 que es vigilancia electrónica,
pero todas las otras. Pero dirán es ilógico, irracional solo deberían aplicar una
sola.
Siguiente clase veremos que hay principios respecto a lo que es la aplicación de la
medida cautelar que tiene que ir a lo razonable y lo razonable en algunos casos
seria aplicar una medida cautelar de carácter personal ejemplo: la presencia de
esta persona, eso menos gravosa o la misma fianza juratoria que no utilizan. Pero
imagínense el juez le ha aplicado las mismas medidas cautelares que a una
persona que han cesado la detención preventiva por un asesinato o un feminicidio,
imagínense, esa misma semana ha sucedido el caso Kushner uno de sus
abogados le mostró la resolución, y yo digo: si, una persona de hurto simple le
aplicas las mismas medidas cautelares de una persona que cometió feminicidio o
asesinato.
Imagínense, ejemplo: a una persona por violencia familiar o doméstica, 6 meses
de detención preventiva y a otra persona en vez de 6 meses de detención
preventiva lo que hacen es aplicar por violación solo 2 meses de detención
preventiva, ¿qué pasa ahí? Lo que sucede es que se debe determinar en base a
la proporcionalidad del delito la aplicación de las medidas cautelares. Ejemplos: tal
vez a un feminicida le estas dando detención domiciliaria si puede aplicarle varias
medidas cautelares, pero a otros solo 1, en eso se basa la proporcionalidad y no lo
que estamos haciendo en la costumbre jurídica donde siempre determinan varias,
que nos indica el 231 bis, parágrafo 1 donde determina 9 medidas cautelares
donde se aplican en base a la proporcionalidad.
3. ¿Si el arraigo migratorio no está establecido en ninguna una norma,
sin embargo el juez es quien debe establecer, ¿en base a que norma el
ministerio público hace esta medida cautelar?
Dr: se llama “Alerta Migratoria” pero el “Arraigo” si está establecido en el
articulo 231 bis paragrafo I, inciso 8.: Prohibición de salir del país o del ámbito
territorial que se determine, sin autorización judicial previa, a cuyo efecto se
ordenará su arraigo a las autoridades competentes. Y se realiza el arraigo ante la
dirección de migración.
Lo que no esta establecido es la “Alerta Migratoria” y se establece bajo a
ninguna normativa, ese es el problema ya que no hay norma y no se encuentra ni
en la Ley del Ministerio Publico, ni el Código Penal. ¿Por qué se aplica? Porque
la misma Melenas cuando era director nacional de migración había firmado un
Convenio con el Ministerio Publico para realizar “Alertas Migratorias de
Persecución” ahora, ¿en base a un convenio podre restringir derechos? Claro
que no, cualquier profesor de Derecho Administrativo les va a decir: no está ni
reconocido el convenio ni siquiera en la Ley de Procedimiento Administrativo,
noten que no hay ninguna norma.
Restringes la libertad de transito de una persona porque incluso esta reconocido
en la Declaración Universal de Derechos Humanos “la migración de un país a otro”
por medio de qué? no utilices el principio de legalidad.
Incluso no la determina el juez, hasta el fiscal puede determinarlo a lo que va ser
el caso de “dirección de migración”, el fiscal que es parte del proceso y de la
defensa, entonces la defensa podría ordenar el arraigo del fiscal pero la alerta
migratoria del fiscal, somos parte del proceso tanto como ellos.
13 DE ENERO

ELÍAS SANCHEZ…RUTH CATARI …..LUIS ALIAGA

Hay macrotemas como este sobre medidas cautelares, como actividad procesal,
como resoluciones judiciales, pero por importancia este tema
Creo que estamos en el tema centro.
Dentro de lo que va a ser este tema, tal vez el punto principal sea este punto
número 4, LA DETENCIÓN PREVENTIVA.
TEMA 6
4. LA DETENCIÓN PREVENTIVA
¿Por qué es el tema principal?
Porque, recuerden que la anterior ves habíamos leído el artículo 231 bis parágrafo
I y habíamos visto que hay 10 tipos de medidas cautelares de carácter personal y
decíamos la más complicada y la más difícil es la décima la DETENCIÓN
PREVENTIVA, porque la detención preventiva tiene cierto tipo de características,
requisitos. Se ha vuelto el centro del proceso en materia penal.
Por ejemplo solo a manera de introducción de lo que va a ser nuestra clase del día
de hoy.
Imagínense ustedes esto. Muchos de ustedes van a escoger como una ves les
comentaba los primeros días de clase tal vez la materia penal como materia de su
especialidad, excelente es una materia de requiere mucho estudio, mucha
inteligencia, les aseguro que los mejores abogados en materia penal son personas
que estudian mucho y son bastantes inteligentes. ¿Cómo se forma la inteligencia?
Leyendo. Es como cómo formas un cuerpo, un cuerpo atlético haciendo ejercicio,
entonces el ejercicio para el cuerpo lo que la lectura para la mente. Entonces
noten que hay que leer mucho para ser un buen abogado, ese es un consejo que
siempre les voy a dar.
Resulta que dentro de lo que va a ser esta área que es materia penal ocurre una
situación bastante interesante. Les doy un ejemplo: el 2019 que es el último año
que el consejo de la magistratura ha elaborado estadísticas sobre lo que va a ser
la carga procesal las demás serán por el COVID, por flojera, no tienen datos o
son personas negligentes como el señor Marvin molina. Ayer teníamos una acción
de cumplimiento contra el consejo de la magistratura y don Marvin molina se ha
ido disfrazado, imaginense he trabajado con él en el ministerio de justicia usaba
igual que yo terno y corbata para las relaciones públicas es bueno ir disfrazado y
el se ha disfrazado por qué no. Algún día también me vaya disfrazado de
kallawaya que en realidad tengo descendencia de ahí.
Resulta que no tenemos estadísticas excepto hasta la gestión 2019 y hay una
situación interesante imagínense que en la ciudad de La Paz, no vamos a hablar
de ciudad de El Alto, solo en la ciudad de La Paz se tiene aproximadamente, se
tenía el año 2019 casi 23000 causas en materia penal y en materia civil 17000. En
el Alto no estaba muy lejos, les aseguro que igual con mucha carga procesal
estaba cerca lo que va a ser ese tipo de cantidad. Pero ustedes me van a decir y
en materia penal que obviamente es la materia que tiene más carga procesal
nosotros tal vez para vivir mejor, para tener posibilidad de hacer acción social que
todos no tenemos siempre les digo no es un delito tener 20 o 30 centavos en el
bolsillo yo también tenía 30 centavos en el bolsillo, tenía obviamente una amada
madre que el podía decir están vendiendo el libro de Bentham en el panóptico de
están vendiendo los libros usados cuesta a 25 bolivianos. Para comprar el libro. 25
bolivianos el libro EL PANOPTICO de Bentham era realmente una joya, lo sigo
teniendo por ahí en una edición bastante interesante, por cierto, ese no es el
problema. Pero el área penal tiene una trampita que no tiene el área civil. En el
área civil de esas 17000 causas hasta el 2019 casi 16000, que es un monto
interesante, habían terminado o con sentencia o con formas extraordinarias de
conclusión del proceso: transacción o conciliación aprobada judicialmente. Noten
que es llegar a un acuerdo y ahí las dos partes dicen: ya no seguimos con el
proceso y nos parece que hemos llegado a una solución correcta. Esa es una
cantidad interesante noten que es una solución del conflicto, casi 16000 causas se
habían logrado solucionar en el transcurso de un año. Hay obviamente una
cantidad donde también no se ha llegado a nada y obviamente siguen dando
vueltas. Pero hay casi mil causas nuevas que tal vez incluso en el tiempo hasta
ahora no han podido ser solucionadas. Pero imagínense se ha llegado a
sentencias una forma extraordinaria de conclusión de proceso.
En cambio en materia penal hay un polvo de estrellas, hay una emoción de esas
benditas 1000 causas porque imagínense de esas 23000 causas solo 3 mil habían
llegado a imputación formal y de esas 3000, 1800 se debían a una investigación
preliminar que como saben ustedes consiste en una denuncia o querella una
actuación policial, se abre obviamente una investigación para llegar a una
imputación y en otras se había llegado directamente a la imputación por
cometerse un delito en flagrancia: se estaba realizando un robo, ha ido a la policía
y se la ha imputado a esta persona, el fiscal realiza la imputación. Imagínense
cuántas de esas llegan a juicio oral, mucho menos, mucho menos, entonces
tomen en cuenta que pareciera ser que el centro del proceso penal no solamente
es llegar a esta imputación sino que el centro del proceso penal se ha
transformado en la aplicación de las medidas cautelares, mas que todo a
aplicación de la detención preventiva, entonces por eso tal vez el día de hoy y
nuestra próxima clase nos vamos a tener que avocar a la detención preventiva.
Primero ¿qué será la detención preventiva? Establezcamos un concepto como
para que ustedes se puedan dar cuenta y al mismo tiempo vamos a establecer
elementos respecto de lo que va a ser el concepto.
La detención preventiva es una medida cautelar de carácter personal su género es
ser una medida cautelar de carácter personal que se encuentra en el artículo 231
bis, parágrafo primero inciso 10, detención preventiva medida cautelar de carácter
personal que restringe el derecho a la libertad de locomoción.
Recuerden que las medidas son medidas restrictivas de los derechos. Lo que te
restringe es el derecho a la libertad de locomoción remitiendo a una persona a lo
que va a ser un penal. Noten que la detención preventiva consiste en remitir a una
persona a un penal cuando existe peligro de fuga, o peligro de obstaculización, en
otras palabras esta última parte significa de que remites a una persona a un penal
porque esta persona va a obstaculizar la averiguación de la verdad o no se va a
presentar en el proceso. Es por eso que por esas causales le puedes restringir el
derecho a la libertad de locomoción enviando a un centro penitenciario a un penal
o a una cárcel.
Noten que hay requisitos y el artículo que ustedes más van a aplicar les aseguro,
al margen del 169,ésta es actividad procesal defectuosa absoluta, el más utilizado
es precisamente el 233 que nos va a hablar de los requisitos para la aplicación de
medidas cautelares. Este artículo ha sido modificado, se les sugiere ver el código
que se les ha enviado que no ha sido modificado estos dos últimos años con la ley
1173.
Vamos a ver la regulación de la ley 1173 sobre este artículo que nos va a hablar
de los requisitos para la aplicación de la detención preventiva.
Este artículo en primer lugar nos va a decir que solo y únicamente se puede
aplicar la detención preventiva cuando hay una imputación formal. Noten que se
ha emitido una imputación formal porque ya se ha llevado a cabo una
investigación preliminar, noten que la investigación preliminar se ha iniciado a
denuncia a querella, a actuación policial de oficio de la policía, noten que se emite
una imputación formal y a partir de la imputación formal lo que se hace es
establecer una solicitud o no de medidas cautelares, entonces tiene que existir
una imputación formal del fiscal para aplicar las medidas cautelares.
Segundo, quien puede pedir las medidas cautelares es el ministerio público, el
fiscal, puede solicitar medidas cautelares el querellante pero también puede
solicitar medidas cautelares la víctima. Son tres personas: el ministerio público,
quien se ha constituido en querellante o la víctima.
Estas medidas cautelares tiene una característica, de acuerdo al artículo 231 bis
parágrafo 5 quien solicita las medidas cautelares tiene la carga de la prueba, ahí
un pequeño paréntesis, ustedes me van a decir, los que trabajan en el ministerio
público, en el órgano judicial, con algún abogado y los que trabajan o los que
están leyendo sentencias constuticionales están interesados en ver cómo se
aplica este artículo, hay una curiosidad de porqué se había incorporado el 231 bis
parágrafo V respecto a la carga de la prueba; sucede y aún sigue pasando en el
órgano judicial, pero sucede que cuando se realizaba una imputación formal,
ustedes van a encontrar aun esas imputaciones, hay una fatídica frase que sigue
poniendose en las imputaciones que dice: no se probó ante el ministerio público la
existencia de domicilio, trabajo y familia ustedes me van a decir ese es el 234 I, no
se preocupen nos vamos a ver el día de hoy, no se probó ante el ministerio público
que no se tiene trabajo, familia o domicilio y por lo tanto piden detención
preventiva. Resulta que este artículo estaba establecido en el código procesal
penal modelo para Iberoamérica redactado por Julio Mayer, Velez Mariconde y
Claria Olmedo y Ada Peligrini, los tres primeros profesores argentinos, la última
profesora brasileña. Y resulta que estos profesores lo que habían hecho es en
realidad constituir y crear un tipo de sistema para la aplicación de las medidas
cautelares donde no se había establecido claramente la carga de la prueba, pero
ustedes me van a decir obviamente eso se supone, cómo no van a saber estos
grandes maestros que de acuerdo al artículo 6 del código del procedimiento penal
la carga de la prueba la tiene el acusador pero ante todo el proceso y rige también
la presunción de inocencia y resulta que en Bolivia cuando se ponía esta fatídica
frase que siguen poniendo los fiscales esta persona no tiene familia, trabajo y
domicilio ocurre una situación llamada en este caso lo que va a ser PRUEBA
DIABÓLICA también llamada PRUEBA SATÁNICA, porque lo que hace es
invertirte la carga de la prueba.
Noten que en materia civil están dos personas y quienes alegan un derecho tienen
la carga de la prueba y si una de las partes solicita las medidas cautelares también
tiene la carga de la prueba. En cambio noten ustedes que en materia penal quien
tiene la carga de la prueba es el acusador porque en este caso el procesado tiene
la presunción de inocencia. Entonces en una solicitud de medida cautelar si en
materia civil quien solicita la medida cautelar tiene la carga de la prueba ustedes
me van a decir por lógica que van a ser excelentes estudiantes de derecho quien
solicita la medida cautelar debería de tener la carga de la prueba y resulta que en
Bolivia y en casi en toda latinoamerica hemos creado PRUEBA DIABÓLICA. El
fiscal decía, esta persona no tiene domicilio, trabajo ni familia y se invertía la carga
de la prueba, esa es la característica de la prueba diabólica y la persona imputada
por un delito, a veces obviamente sin el tiempo suficiente, tenía que probar que
tiene domicilio, trabajo y familia, noten que al margen de que le invertían la carga
de la prueba ustedes me van a decir que se podría aplicar presunción de
inocencia, no; no presentabas tus documentos entonces se aplicaba la prueba
diabólica que se aplicaba una medida cautelar en este caso la detención
preventiva. Todos me van a decir qué terrible situación.
Los redactores de la ley 1173 correctamente en el articulo 231 bis parágrafo V
establecieron en este caso de forma bastante clara que quien tiene la carga de la
prueba sigue siendo el acusador pero quien solicita en este caso la medida
cautelar y al mismo tiempo no tiene que enervar los riesgos procesales: yo no
tengo que presentar prueba de que no me voy a fugar o no voy a obstaculizar la
averiguación de la verdad porque quien tiene la carga de la prueba es el acusador.
Noten ustedes que esto que pareciera ser tan lógico para nosotros como
estudiantes de derecho procesal penal no lo era en la práctica jurídica.
Yo les comentaba que estudie en la Argentina, en la universidad de Buenos Aires,
ahí he conocido gente que me ha inspirado mucho para ser abogado, tal vez
hubiese seguido la carrera de filosofía. Nunca lo pude acabar.
En la UBA daba clases, el único que quedaba de esa comisión redactora del
código procesal penal modelo para iberoamerica de donde nosotros hemos
copiado nuestro procedimiento penal.
El año 2001 hemos perdido muchos juristas, casi toda una generación han muerto
de COVID: Tarufo, Mayer, Villamarin, jurista peruano discípulo de Zafaroni,
Santiago Bertosh, Vicente Gimenocendra, ha sido una verdadera masacre contra
el derecho y más aun contra el derecho penal. han muerto muchos juristas.
Cuando estudié en la UBA había un seminario y estaba Julio Mayer, una persona
que se interesaba mucho en derecho penal como yo, y ahí Julio Mayer, era un tipo
que sabía alemán porque había estudiado en Alemania que había realizado
muchas traducciones de libros del alemán, era un jurista destacado tenía que, una
vez que salga Raul Zafaroni de la corte supema, el podía ser uno de los
candidatos en Argentina, entró Rosencrat que no es nada malo, el gran filósofo del
derecho. Una curiosidad, en Argentina se defiende para la tesis doctoral de
investigación, él me toco como tribunal y yo me encontraba muy asustado, era un
gran tipo y me entendió al momento las ideas que había planteado.
Pero Julio Mayer realizó una autocritica del código procesal penal modelo para
iberoamerica y dijo nos hemos equivocado. Al contrario de los redactores del
código de procedimiento penal aquí en Bolivia, donde dijeron que habían hecho un
excelente trabajo y lo único que se tiene que hacer ahora es no reformar la ley
sino transformar en digital todos los expedientes y hacer la oralidad plena. Primero
que no hay oralidad plena como ustedes ya hemos visto en una clase anterior que
todo es una relación argumento-prueba y la oralidad plena solo iría el argumento.
Y noten que no ganamos nada si no hay prueba es lógico, pero para ellos que
nunca han pisado juzgados tal vez sea algo que no es tan lógico.
Y en segundo lugar solo con digitalizar, lo que ha hecho el ministerio público ¿se
solucionará los problemas del proceso penal? Claro que no. Y este es un ejemplo.
Julio Mayer decía este ejemplo del arraigo natural es un gran error que hemos
cometido porque noten ustedes y hay un chiste ahí, no entendimos muy bien
porque se notaba que no era un hombre de los chistes, como Raul Zafaroni sí es
un hombre de los chistes, podríamos decir cuando alguien lo conoce un poco
mejor, pero Julio Mayer nos decía, pronto un fiscal acá en América Latina va a
decir esta persona no tiene domicilio, trabajo y familia porque es un marciano y
como estamos en prueba diabólica y prueba satánica, noten que con esa simple
afirmación vamos a invertir la carga de la prueba y la otra parte va a tener que
emitir un certificado de algún lugar va a tener que obtenerlo previo requerimiento
fiscal que diga que él es terráqueo, ha nacido en la tierra y no ha nacido en marte;
a ese grado de absurdo llega la prueba diabólica, tienes que probar algo tan
estúpido como que has vivido o has nacido en la tierra. Ustedes me van a decir en
las audiencias de medidas cautelares pareciera ser que pasa eso, sí les aseguro
que sí. Imagínense que tal vez a ustedes les va a pasar, les aseguro que les va a
pasar que en este caso el denunciante dice vive ahí, el ministerio público te cita
ahí en el mismo lugar, tu cédula de identidad dice que vives ahí, un certificado del
SEGIP dice que vives ahí, pero alguien dice que esta persona vota en provincia,
no tiene domicilio por lo tanto debe de dársele detención preventiva, sí vota en
provincia porque estoy seguro que muchos de ustedes vienen de provincia, los
papás como prácticamente como de todos nosotros y ustedes me dirán les obligan
en la comunidad a que voten allá especialmente se despobla, algún amigo me
decía algunas ciudades de El Alto cuando hay censo o cuando tiene que haber
una votación porque vuelve la persona al campo y noten que ustedes me dirán
hay que irse a lo real la persona vive ahí, trabaja ahí, duerme ahí, todos los día
habita ahí, sucede que porque vota en otro lugar le van a dar detención
preventiva. Noten que hay este tipo de situaciones que es ilógica.
Por eso ustedes van a encontrar que lo que ha tratado de hacer, no solamente
hasta la reforma de la ley 1173, sí es una reforma importante, no como las últimas
del ministro Lima, es justamente tratar de ajustar la aplicación de las medidas
cautelares.
Noten que hemos establecido tres características: LA PRIMERA, que la detención
preventiva una medida cautelar de carácter personal, LA SEGUNDA esta
vinculada con lo que va a ser el internamiento ante lo que va a ser el ministerio
público (primero se necesita una imputación formal). LA TERCERA es que quien
tiene la carga de la prueba es quien solicita la medida cautelar. Esto ha introducido
la ley 1173 en realidad estaba en una sentencia constitucional vamos a analizar
juntos, el día lunes les voy a dar una pequeña taerita, no ahora, para analizar la
sentencia constitucional 276/2018 de la sala segunda que de manera bastante
interesante se ha positivizado en la ley 1173 para establecer de forma clara quién
tiene la carga de la prueba en lo que va a ser este tipo de procesos. Pero en
realidad noten que en el 233 que se establece los requisitos para la aplicación de
las medidas cautelares tiene sin duda elementos bastante interesantes, habíamos
dicho: EL PRIMERO se requiere una imputación formal, EL SEGUNDO, quien
solicite la medida cautelar es el ministerio público, el querellante o la víctima, EL
TERCERO, el querellante, la víctima y el ministerio público tienen la carga de la
prueba. Esas son las tres características para pedir la medida cautelar que
requiere tres elementos. Hay tres elementos que vamos a tener que realizar
cuando se solicite la medida cautelar, ojo, de manera fundamentada: EL
PRIMERO, es la existencia de elementos de convicción que sostenga con
probablidad de que una persona es autor o partícipe de un delito. Son los
elementos de convicción que sostenga que una persona es con probabilidad autor
o partícipe del delito, elementos de convicción que sostengan que una persona
con probabilidad es autor o partícipe de un delito y en lenguaje más coloquial
diríamos que son las pruebas que sostienen que la persona es autor o partícipe de
un delito, noten que ese es el primer requisito.
Ahí entra todo lo que ustedes han aprendido en derecho penal parte general y en
derecho penal parte especial sobre lo que va a ser la sindicación del delito.
Ustedes alguna vez va ha tener alguna audiencia y te dirán que en materia penal
se juzga hechos eso dice el 302 sin duda pero noten que ella estaba segura que
se juzgaba hechos jurídicos los cuales son relevantes para el código civil, porque
la teoría del hecho, acto y negocio jurídico únicamente se utiliza en materia civil
como ustedes bien saben lo que va ser derecho penal parte general. ¿Por qué?
Porque nosotros en derecho público tenemos autónomamente nuestras teorías le
doy un ejemplo:
Si estuviéramos en una clase de derechos administrativo, imagínense mis dos
maestros de derechos administrativo ellos nos dirían que en determinado
momento en la segunda mitad del siglo XI el derecho administrativo como parte
del derecho público se ha alejado del hecho del negocio jurídico creando su propia
teoría del acta y hecho administrativo, ustedes dirán un momento, es primero
hecho y luego acto y el administradita les dijera no. Según Ado Mayer creador de
un libro llamado teoría general del derecho administrativo segunda mitad siglo XI
primero se ha creado el concepto de acto administrativo vinculado por un acto que
solo se encuentra en la normas del derecho público, imagínense es bastante
lógico. Imagínese ustedes que presenta una usucapión de una plaza como ser la
Murillo ustedes dirán que ha pasado con este tipo, lo que pasa es que está
persona piensa de que si utiliza la regla libro segundo del código civil para lo
usucapión y ahí hay una norma para el código civil que dice “para los bienes que
podemos incorporar en todo nuestro patrimonio sea materiales pero también hay
vienes inmateriales como ser propiedad inmaterial como se libros y noten que no
se regula por el código civil si no se regula por las normas de derecho
administrativo por eso no podemos usucapir una paliza o una carretera.
Nosotros en materia penal hemos hecho lo mismo, nosotros lo llamamos hecho
penal porque piensa que es el hecho jurídico regulado en el código civil el hecho
tiene efectos jurídicos en el código civil, la pregunta es si, entonces el hecho causa
efectos, ahora en materia penal si yo encuentro una persona en la calle fallecida
por COVID y eso dice el certificado forense ¿ Será que hay relevancia en
materia penal? La pregunta es no, porque está persona ha muerto por un hecho
se enfermó por COVID, si encuentro un cadáver de un chico hace dos días y
recibe 8 cuchillazos por ir a disfrutar un miércoles ¿ relevante este acto en
materia penal? La pregunta es claro que sí hay un desgraciado que lo mato, pero
en la teoría del riesgo que es una teoría criminología te dirían; miércoles en una
ciudad bastante complicada, violenta mejor es cuidarse la teoría del riesgo te dice
el derecho penal no sirve de que el derecho penal llega cuando ya estás muerto,
entonces solo puedes enviar el delito no transformándote en víctima eso es
materia criminología.
Noten como para el derecho penal es relevante el hecho , en hecho penal es
un género de dos especies lacio, conducto humano, omisión, ausencia de
conducto humana y noten a que es esa lógica lo que hace un fiscal al describir
esto elementos de conducción de que una persona es de con probabilidad de que
se actor de participé de un delito es describir el hecho acción o omisión, en otras
palabras es describir cual es acción, el resultado es la muerte. Entonces todos lo
que ustedes han estudiado en derecho pena general se estudia acá, para poder
describir el hecho.
Segundo tipo de elemento para llevar una medida cautelar el código nos
habla que para la aplicación de una medida cautelar se requiere los suficientes
elementos de convicción para determinar que el imputado no se someterá al
proceso o obstaculizará a la averiguación de la verdad, ustedes me dirán esto es
peligro de fuga, una vez que veamos el tercer elemento de plazo vamos a ver con
ustedes individualmente peligro de fuga y peligro obstaculización para poder
aplicar una medida cautelar cuándo ocurre estas dos cifras o está persona se
obstaculizará a la verdad o está persona no se someterá a la verdad.
Tercer elemento el plazo debe determinarse un plazo para la aplicación de
detención preventiva, ¿Cómo determinas el plazo? En base a los actos de
investigación noten si falta una inspección técnica ocular, prueba pericial en caso
a lo que determina los actos de investigación, el plazo se permite en base a los
actos de investigación. Y el plazo puede aplicarse SI. Noten que no es un
plazo definitivo solo se establece que a pedido al ministerio público la de la víctima
podría ampliarse la investigación en este caso fundamentado que no se han
realizado estos actos de investigación y la complejidad del proceso noten que ahí
entra la complejidad.
Y de ahí viene lo que va ser un punto fundamental para nosotros que es describir
estos dos elementos principales lo que va ser obviamente las medidas cautelares
que es justamente el peligro de fuga y el peligro de obstaculización sobre lo
que va ser el peligro de fuga el mismo se encuentra establecido en el “artículo
234 del código de procedimiento penal” y tenemos en este caso 7 causales de
peligro de fuga ustedes me dirán siempre es la octava el que es la cláusula abierta
pero en realidad son 7 causales la primera de la cuál ya habíamos hablado en
realidad es bastante curioso dicen que el peligro en fuga cuando el imputado no
tenga domicilio o residencia virtual, no tenga familia o no tenga trabajo o negocio
asentado en el país, en base entonces a lo que va ser este tipo de reglas,
nosotros determinaremos que se constituye en peligro de fuga del trabajo, familia
y domicilio y tienen sus características importantes, y los mismos dirá este artículo
234 no es necesario probar la existencia de peligro de fuga o peligro de
obstaculización presentando imagínense contratos que acredite un arrendamiento
presentado folio reales que emiten propiedad no, si no del que se puede
obviamente del caso acreditar en base a la habitabilidad que uno tiene
demostrando de cualquier forma de que uno habita en ese lugar.
Los incisos 2 y 3 del artículo 234 CDP son en realidad los que establecen
correctamente peligro de fuga noten que primero el arraigo natural es una creación
jurisprudencial pero el 2 y 3 sin nos avisa de lo que va ha ser peligro de fuga el 2
es las facilidades para abandonar el país permanecer oculto y el 3 la evidencia del
imputado que esta realizando actos preparatorios de fuga.
Los otros elementos, las otras causales de peligro de fuga son más complicadas,
porque en determinado momento ustedes va a ver qué por medio de dos
sentencias constitucionales el tribunal constitucional determino la
inconstitucionalidad de algunas causales justamente de peligro en fuga, en que
sentencia podrán encontrar esto es la sentencia 005/2017 y 562/2014 resulta que
hay dos causales uno era en no reparar los daños y la otra que decía de que si se
a emitido una imputación en tu contra por un delito doloso no es sentencia
condenatoria vulnera la presunción de inocencia y al tercera era personas que
estén vinculadas con delitos de asociación delictivas criminales, esos son delitos
autónomos eso ocurre con las causales que sigue a continuación.
En la 4 está el comportamiento del imputado durante un proceso o en otro anterior
a medida que indiquen que no se va a someter al proceso obviamente tiene que
estar los causales específicos.
5 aplicara una alternativa doloso para decir no es una sentencia condenatoria has
aceptado una salida alternativa como ustedes han visto puesto condiciones y
cuando se cumplen las condiciones de las salidas de alternativas es más se borra
el proceso de lo que va ser tipificados y está persona no tiene antecedentes solo
es un tipo de conducción significa una sentencia condenatoria.
6 exista actividad delictiva reiterada o anterior si vemos el artículo 41 del código
penal requiere sentencia condenatoria.
en el 7 que es el último esta el peligro para la sociedad con la víctima y es más
difuso noten que en realidad se establece incluso presunciones contra la
presunción de inocencia como los casos de violencia, bastante complicado por
eso ustedes va a encontrar de que la situación para prueba en los casos peligro
para la sociedad o la víctima resulta ser bastante difuso y obviamente hay que
recordar que para la aplicación de la medida cautelar tiene una carga de la
prueba.
También es importante para nosotros sin duda analizar el “articulo 325 sobre
peligro de obstaculización” Sobre peligro de obstaculización tal vez no
encontremos tanto problema, porque están vinculados obviamente las causales y
lo que va ser la causal abierta sin duda de peligro obstaculización, la primera es
que el imputado modifiqué o oculte o falsifique los elementos de prueba, el
segundo el imputado amenace o influya de la víctima, testigo, noten que en este
caso el imputado amenaza a los testigos o la víctima ahí no hay otra forma mas
que para el peligro de obstaculización…CONTINUACIÓN….
- El tercero que el imputado amenaza a los jueces, o empleados del sistema
judicial
- El cuarto es de que realice todos estos tres actos pero, por intermedio de
otra persona
- Y el quinto es la cláusula se referirá a cualquier otro medio que que puede
servir para que esta persone logre obstaculizar la averiguación de la verdad, este
tipo de lógica se tiene para la precaución d Euán medida cautelar

El código establece de que forma debe emitirse las medidas cautelares. El 12:5 ter
establece de que el juez debe aceptar la procedencia de la solicitud y aplicar la
detención preventiva, también como segundo tipo de resolución aplicar una
medida cautelar menos gravosa a las solicitadas, y en tercer lugar puede la
aplicación de una medida cautelar en este caso la solicitada que no sea la medida
preventiva, sino de que sean medidas cautelares de carácter personal.
¿EN QUÉ CASOS SE ESTABLECERÁ LA POSIBILIDAD DE LA CESACIÓN DE
LA DETENCIÓN PREVENTIVA?
En nuestro caso se ha aplicado la detención preventiva o se ha aplicado medida
cautelar de carácter personal, se ha cumplido el 233 en sus tres puntos. Hay
prueba de que esta persona a sido participe de un delito, hay prueba que
demuestre peligro de fuga o peligro de obstaculizacion, y si han puesto un plazo
de 6 meses de detención preventiva. Para lo que va a ser esta parte veremos que
el artículo fundamental es el 239 del procedimiento penal que es la cesación de la
detención preventiva.
Aquí noten que si va a tener una carga de la prueba la persona que solicite la
cesación, ya que esta solicitando la aplicación de un beneficio, porque sino tendría
que seguir con el plazo determinado por la ley, que a este caso estar 6 meses y
más lo que va a hacer la detención preventiva, pero noten que acá hay cierto tipo
de carga de la prueba, que va a obtener la persona que solicite este beneficio que
es la cesación de la detención preventiva.
El primer punto es el más común, procede la detención de la cesación preventiva,
cuando hay nuevos elementos de convicción que demuestren que no concurren
los motivos por los cuales se ha aplicado la detención preventiva, un ejemplo: si se
ha aplicado la detención preventiva porque tú no tienes trabajo y puede que hayas
adquirido trabajo y debes de presentar un certificado que acredite la existencia d
Euán trabajo nuevo y horarios laborales, pero si la situación anterior ha
determinado que no tienes un domicilio se realizará un expediente domiciliario y se
acreditará que esta persona si tiene, noten que es este caso es con prueba.
El segundo supuesto es cuando haya vencido el plazo dispuesto por el juez para
la detención preventiva, dos meses, tres meses, cuatro meses, noten que ya ha
vencido, debería convocarse una audiencia y si en esta si es que no se pide la
ampliación, liberar a la persona.
El tercer supuesto, es cuando la duración de la Peña preventiva exceda un
número legal de la pena establecida, si mínimo legal para la pena de falsedad
material que va de 1 a 6 años, es de 1año y note que si ya ha excedido el mínimo
legal de la pena del delito más grave, debe concederse una medida sustitutiva.
Cuarto, cuando una persona esté en detención preventiva y ya haya pasado más
de 12 meses sin que se haya dictado una acusación o 24 horas sin que se haya
dictado sentencia. Y si se exceden estos plazos debe de dejarse en libertad a la
persona. Acá se establecen excepciones, corrupcion, seguridad del estado, trata y
tráfico de personas, asesinato, violacion de niña y niño adolescente, e infanticidio,
ahí se ha de establecer algún tipo de excepciones. Lo más curioso es qué hay
excepciones.
La quinta, cuando una persona privada de libertad acredita que se encuentra con
una enfermedad terminal, se establece que una persona está con enfermedad
terminal o cuando una persona acredite que tiene más 65 años o vaya a cumplir
65 años, excepto haya excepciones de delitos contra la vida, la integridad de
niños, niñas y adolescentes, delitos de corrupcion, delitos de lesa humanidad,
genocidio, traición a la patria, y crímenes de guerra, ahí hay una curiosidad ya que
no hay definición en el código de crímenes de guerra y lesa humanidad.
16 DE ENERO

PRIMERA PARTE PROCESAL PENAL LUNES 16 DE ENERO DEL 2023

Recuerden que justamente nuestra clase anterior el viernes de la anterior semana

habíamos quedado en lo que va a ser el tema número seis sobre medidas
cautelares, habíamos avanzado dos clases, el tema más crítico que era el punto
número cuatro de nuestro tema que era sobre la detención preventiva habíamos
visto algunos supuestos sobre la detención preventiva el día de hoy nos toca
terminar nuestro tema número 6. La próxima clase va a ser fundamental porque
vamos a hablar de la estructura del proceso en materia penal, donde todo lo que
hemos llevado hasta ahora, varias remisiones que hemos hecho a la teoría
general del proceso van a tener un punto de conexión respecto a la teoría del
proceso, sin duda la próxima clase va a ser la fundamental respecto a nuestra
materia ya que la mayoría de los exámenes de grado requiere para aprobar
procesal penal está ligado a lo que va a ser sin duda conocer el proceso en
materia penal.

Pero el día de hoy nos toca terminar este tema número 6, un tema bastante largo,
para nada podemos decir que conocemos todo sobre derecho procesal penal la
parte de medidas cautelares, les aseguro que tiene una constante evolución sobre
medidas cautelares lo que requiere un constante estudio de su parte de las
personas que se vayan a dedicar a esta materia.

5. MEDIDAS CAUTELARES DE CARÁCTER REAL

La anterior clase noten que nos habíamos entrado en lo que habían sido las
medidas cautelares de carácter personal, noten que en realidad estas
características las compartimos como materia relacionado con lo que va a ser
familia niñez y adolescencia, donde ellos igual en la clasificación de las medidas
cautelares establecen esos códigos, código de las familias, código de la niña niño
adolecente, establecen esa clasificación entre medidas cautelares personales y
medidas cautelares reales.

Noten que habíamos determinado la anterior clase que el artículo 231 bis
parágrafo primero había establecido diez tipos de medidas cautelares de carácter
personal que las hemos analizando con ustedes desde lo que va a ser en este
caso la fianza juratoria hasta lo que va a ser la detención preventiva. Por lógica la
clase anterior que si en el 231 bis parágrafo primero inciso diez establece la
detención preventiva como la medida cautelar más rigurosa, más restrictiva de los
derechos, más gravosa para cualquier procesado, las otras nueve no tienen esa
característica que van desde lo que va a ser la fianza juratoria hasta la detención
domiciliaria con o sin permiso para la salida a actividades laborales. Entonces
estas nueve medidas cautelares de carácter personal son consideradas medidas
sustitutivas de la detención preventiva que es una alternativa, son medidas
cautelares de carácter personal pero son alternativas a la detención preventiva.
Conforme se había preguntado ¿Por qué se establecen varios tipos de medidas
cautelares personales cuando se determina la cesación de la detención
preventiva? Porque debería ser una o dos, porque imagínense a esta persona
debería ser solo una por ejemplo a esta persona le aplico la detención domiciliaria,
pero sin embargo le aplico varias, cuatro, cinco, medidas cautelares, el arraigo, la
presentación de determinados lugares, noten que eso es bastante común.

Entonces noten que al margen de la detención preventiva cuando se aplica una

medida de carácter personal menos gravosa que la detención preventiva
llamémosla medidas sustitutivas a la detención preventiva noten que se le puede
aplicar varias medidas cautelares habíamos terminado así de esta forma nuestra
clase anterior sobre la detención preventiva y ahora nos corresponde analizar las
medidas cautelares de carácter real.

Establezcamos un concepto sobre una medida cautelar real Son restricciones a

los derechos que se imponen en un proceso, en este caso es el proceso penal
para asegurar lo que va a ser la reparación del daño a la víctima. Son medidas
cautelares restrictivas de los derechos de carácter real que es imponen en un
proceso penal para en este caso reparar un daño causado a la víctima. Vamos a
ver que hay una diferencia respecto a materia civil que obviamente tiene un
carácter real sobre la propiedad de una persona, noten que es un derecho
restrictivo respecto a la propiedad, afecta el 105 parágrafo uno del código civil,
obviamente los tres derechos que van a ser de uso, goce, y disfrute y obviamente
van hacia la reparación del daño a la víctima.

Noten que ahí hay un concepto de una medida cautelar de carácter real que es
distinto al que tenemos en el código procesal civil, ahí ustedes me van a decir que
es distinta la finalidad. Si ustedes leen el 310 del código procesal civil y el 311
ustedes me van a decir de que la medida cautelar en materia civil sirve para
asegurar el cumplimiento de lo que va a ser la sentencia, por eso se exige similitud
del derecho y peligro de demora recuerden que esos dos conceptos son PONIS
JURIS y lo va a ser peligro de mora lo teníamos desde la teoría general del
proceso. Pero noten que en materia penal es distinta justamente por la
emergencia de un artículo que se encuentra en la parte material que les aseguro
que ustedes no lo han logrado ver en derecho penal parte general porque tiene
con la responsabilidad civil que se tiene por un delito. Es muy difícil que en
derecho penal parte general se llegue a esta parte, y a duras penas llegamos a las
consecuencias penales del delito, recuerden que lo que antes se llamaba teoría de
la pena ahora se llama teoría de las consecuencias penales justo por las
responsabilidades civiles, recuerden que en derecho penal parte general se llevan
los fundamentos del derecho penal, la teoría de la ley penal, la teoría del delito (la
parte más importante) y la teoría de la penal que ahora se llama teoría de las
consecuencias penales. Pero dentro estas consecuencias del delito noten que
habíamos dicho que esta medida cautelar de carácter real tiene por finalidad lograr
que se determine una restricción al derecho a la propiedad que tiene la persona
obviamente para garantizar la reparación del daño. Recuerden ustedes esas
clases de derecho civil personas y derechos reales donde el profesor a duras
penas llegaba a abarcar personas, no llegábamos a derechos reales y les aseguro
los que van a ejercer en materia civil que la mayoría de los casos tienen que ver
con bienes y derechos reales. Noten que en el artículo 105 parágrafo uno ustedes
recordaran que se daban los elementos de la propiedad, uso, goce y disfrute,
ahora noten lo que hace la medida cautelar de carácter real es restringir este tipo
de actividades respecto al derecho propietario para garantizar la reparación del
daño.

¿Dónde se encuentra el fundamento, cual es el fundamento para establecer esto

en materia penal? Es una consecuencia del libro quinto del código civil que nos
habla de la hipoteca, noten que la hipoteca puede ser contractual, legal y judicial.
Este es un tipo de consecuencia de una hipoteca legal establecida en el artículo
90 del código civil que dice “desde el momento de la comisión de un delito los
bienes inmuebles de los responsable se tendrán por hipotecados especialmente
para la responsabilidad civil, podrá ordenarse también por el juez el secuestro de
los bienes muebles y la retención en su caso” Noten como el articulo 90 hace
referencia a la hipoteca legal lo que emerge de la comisión del delito, nos habla de
la responsabilidad que puede tenerse por la responsabilidad civil, sin embargo hay
una presunción de inocencia, todavía no hay daño, todavía no hay víctimas, la
determinara seguramente la sentencia, ustedes me van a decir ahí se ha creado
categorías de victimas extraprocesales, sin duda la próxima clase cuando veamos
la estructura del proceso penal, pero obviamente hay una presunción de
inocencia, no es responsable por el delito. Curiosamente a partir de este articulo
90 del código penal en el artículo 252 del código de procedimiento penal nos
indica justamente esto y obviamente vamos a interpretar lo que va a ser en esta
caso el articulo 252 pero ya del procedimiento penal y nos va a decir que vamos a
aplicar cualquier medida cautelar de carácter real establecida en el código
procesal civil para garantizar el pago de daños y perjuicios y las costas y multas
que pudieran emerger de lo que va a ser en materia penal. Sin duda esta es una
forma bastante interesante respecto a lo que va a ser se garantiza a la víctima uno
de los derechos, recuerdan que esto ya la habíamos visto en los primeros días de
clases que era el derecho a la reparación a la víctima.

Entonces noten que hay una remisión a la norma procesal civil bastante
interesante, entonces que tipos de medidas cautelares tenemos en el código
procesal civil pero que también podemos utilizar en materia penal. La principal y
es en realidad porque no conocen mucho los fiscales en materia procesal civil,
obviamente no es su área donde ellos desempeñan sus actividades, la primera es
la anotación preventiva, noten que la remisión al código procesal civil, pero la
anotación preventiva en el código procesal civil y esto lo van a ver en derecho
procesal civil.

Hay una curiosidad respecto a lo que es la anotación preventiva y ustedes van a

debatir con el profesor respectivo de derecho procesal civil porque la anotación
preventiva en realidad tiene tres características:

Primero es solo un registro público a efectos de publicidad que se encentra a lo

que va a ser en la segunda casilla, si ustedes conocen un folio real en la primera
están los antecedentes dominiales, en la segunda están los gravámenes y en la
tercera están las cancelaciones. Se encuentra en esta segunda y es tan solo un
efecto de publicidad ¿Por qué? Noten que no evita al titular de lo que va a ser el
bien, realizar compraventas eso nos dice el artículo 325 parágrafo dos del código
procesal civil, noten que al contrario de lo que nosotros podíamos creer por las
noticias que escuchamos y en materia penal que evita que el titular podía realizar
ventas, incluso se puede realizar transferencias de bienes hipotecados siempre y
cuando en la minuta se establezca en una cláusula específica de que el
comprador conoce plenamente y obviamente en derechos reales se produce la
transferencia y en tercer lugar no otorga ningún tipo de privilegio no va a crearse
un pago anticipado eso se produce en el segundo tipo de medida cautelar noten
que el embargo es distinto ya no Es dependiendo de lo que va a hacer su
momento procesal noten que si se aplica un embargo preventivo es sin duda en
este caso lo que va a ser un tipo de anotación pero cuando se transforma en un
embargo definitivo tiene sentencia ejecutoriada se transforman un embargo
definitivo Y ese registro se transforma en una inscripción imagínense ese tipo de
transformación noten que no constituye únicamente en una inscripción, bueno un
registro el que se puede transformar en una inscripción definitiva del embargo por
ejemplo cuando ustedes realizan subastas.

En segundo lugar no te en que sus características notan la realización de actos de

disposición de lo que va hacer obviamente el titular de lo que no podría realizar
alguna compraventa cómo se podría hacer en la anotación preventiva sí existe
una hipoteca o una minuta o la existencia de qué el comprador conoce la
transferencia conoce la hipoteca.
Y en tercer lugar no te en qué sí genera una punibilidad de terceros entonces ahí
lo que debería de pedir se es un embargo sea preventivo en este caso con medida
cautelar o definitivo como consecuencia de la sentencia cuál es la diferencia
cuando se lo solicita cómo medida cautelar necesitas probar el peligro de demora
y verosimilitud del derecho en cambio vamos a encontrar en la parte del proceso
de ejecución en materia civil cuando se tiene una sentencia ya ejecutoriada en
calidad de cosa juzgada nos exige estos requisitos y el embargo se lo realiza una
medida qué es previa en la subasta y remate del bien.
Luego tenemos como tercer tipo de medida cautelar de carácter real por su
emisión obviamente del código del procedimiento penal del código procesal civil
intervención judicial en este caso lo que hace el juez es ordenar qué una persona
realice la administración que puede ser de bienes o puede ser de una sociedad
qué puede ser en este caso las facultades de administración con obviamente un
tiempo de intervención noten que puede que haya disposición de dinero entonces
Y obviamente lo que hace la autoridad judicial obviamente de que cuando se
impone está medida cautelar esta persona no solamente no solo administrar bien
si no tiene un tipo de facultad obviamente de este caso de venta de compraventa
para lo que va a satisfacer el bien en ahí vemos que puede llegar a ver una
variedad una forma obviamente en la cual que determina esto se le otorga
poderes a la administración para conservar el determinado tipo, pero te ves las
formas más interesantes qué tenemos.
Antes de ello hablemos del secuestro procede también como un tipo de medida
cautelar de carácter personal pero a diferencia del embargo obviamente se
procede al secuestro dentro de lo que va a hacer las medidas cautelares sobre un
bien en este caso mueble generalmente sujeto a registro noten que mientras el
embargo preventivo y el embargo proceden supuesto inmuebles noten que no
solamente se realiza el embargo sino que también tiene una inscripción en un
registro si es embargo preventivo es una inscripción si es un embargo definitivo
noten que procederá el secuestro obviamente de lo que va a hacer el bien cuando
obviamente no se puede realizar el embargo y sin duda sea un bien inmueble.
En tanto las dos medidas cautelares de carácter real que más me llamaba la
atención era sin duda la inhibición de bienes, y la prohibición de innovar contratar.
Inhibición de bienes.
En este caso procede de acuerdo al artículo 335 del código procesal civil 1 tipo de
inhibición que en todos los casos donde el embargo no hubiera podido en este
caso realizarse en qué consiste en este caso la inhibición de bienes es una
medida que deja sin efecto lo que va a hacer la realización de actos que pueden
realizarse de disposición de lo que va a hacer el bien no te en qué hay esta
persona cuando se realice la inhibición de bienes obviamente no podría realizar
ningún tipo de acto de disposición respecto a lo que va hacer el bien y ahí
estamos muy cercanos de las dos tipos de medidas cautelares qué nos van a dar
en este caso acercar a este tipo de figura penal.
Prohibición de innovar.
Dónde se ordena no realizar determinado acto a una persona por la prohibición de
contratar donde se prohíbe que aquella persona pueda realizar en este caso
contratos respecto de lo que va a hacer el bien.
En la prohibición de innovar puede que una persona ordene no realizar
determinado auto por ejemplo la construcción, prohibición de contratar con una
persona prohíbe el arrendamiento. No te inquietos tipos de medidas cautelares tu
carácter real establece la norma procesal civil son utilizados escasamente en
materia penal cómo dice el mismo artículo 252 a pesar de la norma de la remisión
procesal civil la medida cautelar que vamos a encontrar y utilizar el momento en
materia penal es la anotación preventiva que como ustedes saben el libro quinto
del código civil a nos dice que caduca a los 2 años y ahí hay una calidad qué es
incluso de hecho de un tipo de orden judicial para lo que va hacer su
levantamiento O podría realizarse la el hecho de que haya una sentencia
constitucional qué es y todo lo contrario pero el procedimiento puede llegar a ser
más interesante porque la orden o la solicitud de anotación preventiva la puede
realizar el ministerio público nos dice el código en el momento de la investigación
en la práctica judicial se emite lo que va hacer la imputación informal Y hay
muchos que hacen lo que sí se ha solicitado la anotación preventiva por parte del
fiscal para garantizar lo que ya habíamos mencionado mi pago de daños y
perjuicios y costos y multas a lo que va a ser la víctima.
Este procedimiento debe ser necesariamente homologado por lo que va a ser la
autoridad judicial generalmente se emite la imputación obviamente se solicita
autoridades de carácter legal y la audiencia de medidas cautelares al margen de
imponer o no la medida cautelar de carácter personal se aplica una medida de
carácter real que en este caso es homologado entendiéndose de este
procedimiento del 252 de que los otros tipos de medida cautelar de carácter real
noten que requiere en este caso la autorización judicial entonces será el juez en
materia penal quién en este caso aplicar el código procesal civil y aplicará un tipo
de medida cautelar pero recuerden que en materia penal no utilizamos las reglas
del peligro de demora o de la verosimilitud del derecho en un proceso contencioso
en materia civil 310, 311 suponiendo que ya existido una imputación formal y
obviamente este tipo de elementos que el juez penal las aplica tal vez sea está la
imposibilidad de a veces aplicar este tipo de medidas cautelares.
Cómo última situación que no es propiamente una medida cautelar pero de
carácter real hablamos un poco de lo que es la incautación.
Incautación.
Sucede que la incautación no está propiamente regulada en el código penal
porque no te en qué todavía la interpretación que se hace del artículo 90 noten
que de las medidas cautelares de carácter real tienen claramente tienen una
intención para reparar el daño a la víctima una interpretación del artículo 90 del
código penal.
Además de que nos dice el 252 en cambio no te en ustedes que la incautación
está regulada en la ley 1008 el artículo 253 del código de procedimiento penal iba
justamente a casos específicos nota que donde más se aplica que debería
aplicarse también en materia de anticorrupción pero en donde más se aplica es
justo en materia de narcotráfico la ley 1008 respecto al régimen controlado cuál va
a ser el problema de lo que va hacer la incautación no tienes a finalidad cómo la
medida cautelar de carácter real de lo que va a hacer la reparación del daño sino
este caso es establecido como una medida de consecuencia del delito infundada
con corrupción tanto así que en un bien administrados en dirección de bienes
incautados pasa justamente en base a un procedimiento que está extinción de
dominio en el estado se tramita por el fiscal un proceso ante el juez público civil
comercial dónde estos bienes que han sido incautados obviamente dependiendo
de lo que va a ser la etapa procesal, una etapa de iniciarse de forma inmediata sí
está vinculado con un delito con la ley 1008 a lo que va hacer el estado en una
extinción de dominio, en estos preguntamos no nos parecería qué es qué es
excesivo que estaría vulnerando la presunción de inocencia y ahí sin duda es
bastante cuestionable está extinción de dominio sobre este punto les comento si
ustedes se analizan por ejemplo la declaración constitucional 3 2013 fue una
consulta que realizó la asamblea legislativa sobre una primera ley de extinción de
dominio obviamente sin duda el tribunal constitucional dijo que es excesivo eran
los anteriores magistrados qué son bastante tímidos y que les aseguro que no
declararían nada pero los anteriores dijeron que si es excesivo de cada gran parte
de esta ley inconstitucional por eso no se lo aprobó y el ministro de gobierno en
ese entonces Carlos romero note en que logró incorporar algunos elementos esta
ley sobre su ley de narcóticos de ley de régimen de sustancias controladas y lo
incorporan dentro de lo que va a ser una forma de extinción de dominio que noten
que el fiscal sigue contra la persona obviamente encontrada con la sustancia
controlada ahí en un proceso de materia civil dónde supuestamente tiene la carga
de materia donde presenta la imputación obviamente que esta persona de sido
encontrado con sustancias controladas y se procede la extinción de dominio en
otras palabras se extingue la propiedad y pasada lo que va a ser el esta ley pues
obviada a lo que existe en Colombia respecto al narcotráfico.
En Colombia hay unos tímidos magistrados de la corte constitucional declara la
constitucional de estos pero eso es algo bastante curioso ustedes van a encontrar
una mención de la convención interamericana de derechos humanos en el caso
que aún no está analizando donde hace notar obviamente de que no podría
extinguirse esta forma de lo que va a ser El dominio obviamente nuestra
Constitución y la misma convención americana sobre derechos humanos
establece de que solo se podría quitar la propiedad a una persona en virtud de un
procedimiento de expropiación sino en este caso en vez de quitar expropiar de lo
que va hacer un procedimiento a la expropiación que como usted es muy bien
saben ya llevado en derecho civil y en derecho administrativo noten que allá hay
en específico establece el justiprecio, si no te pagan obviamente no tiene cavidad
a la expropiación nota en qué es como una compraventa forzosa que realiza el
estado por eso te tiene que pagar antes y no podría existir de acuerdo a la
convención interamericana de derechos humanos un procedimiento dónde te
quiten una propiedad sin pagarte y estos son procedimientos raros de extinción de
familia qué noten que se origina de lo que va hacer una incautación recuerdo en
qué procedimiento de incautación Nova como una medida cautelar de carácter
real a reparar el daño sino hacer una medida previa como una medida cautelar
previa donde el estado luego va a iniciar un procedimiento de extinción de
dominio.
Y eso es algo obviamente muy común en Bolivia en situación es bastante
interesantes relacionados con los delitos relacionados con la ley 1008 Y eso nos
lleva a nuestro último punto del tema número 6 de medidas cautelares qué es el
punto número seis la apelación de las medidas cautelares.
6. APELACIÓN DE LAS MEDIDAS CAUTELANTES

Es uno de los puntos más controversiales, tengan mucho cuidado, esto ha

generado una controversia interesante, a mí me parece claro el artículo, pero de
igual manera, ustedes van a encontrar que en el Artículo 251 del Código del
Procedimiento Penal, se establece que la Apelación de una medida cautelar es en
término de 72 horas, y es por escrito, a su vez los medios impugnación del art. 404
Código Procesal Penal, el cual estable que el recurso de apelación incidental se lo
plantea oralmente si se ha dictado la resolución de forma oral, entonces en la
audiencia de medidas cautelares se dictara la medida cautelar; deberíamos apelar
oralmente, lo único que se hace es una reserva de apelación, y noten que los
agravios se los fundamenta el tribunal de apelación, eso es bastante curioso
porque usted va a encontrar que en la convención de los D.D.H.H. en el Art 82H.,
establece como uno de los elementos del derecho a la impugnación, el plazo
razonable.

Recomendación:

a pesar de que el Código dice que se puede impugnar una resolución dentro del
término de 72 horas, a pesas de que se establece eso, les sugiero presentarlo de
forma oral en la audiencia, porque algunos no entienden ese término que está en
el 251. Del Código Procesal Penal, y peor aún, ustedes me dirán, no se admite
dentro del principio de legalidad del debido proceso de que un acuerdo de sala
plena, se apela de forma oral, pero la ley dice una cosa y el acuerdo de sala plena
dicen algo distinto, a nosotros nos enseñan que debe Primar la Constitución y en
este caso la Constitución reconoce al art. 109 de que sólo regulan derechos por la
ley.

Y ustedes podrán encontrarlo en una Amparo Constitucional, por ejemplo, la sala

constitucional primera dijo en el 251, que se presenta de forma escrita, entonces
existe una posibilidad de presentar recurso de apelación incidental contra la
resolución que ha determinado medidas cautelares oralmente y por escrito,
entonces cuando se transforme en jurisprudencia ahí tendremos más clara la
figura.

Lo único que sabemos es que dentro de este tipo de circunstancias una

recomendación que yo les doy es que; planteen la apelación de forma oral,
recuerden que se plantean los agravios, porque es así como se plantea una
apelación, en lo que va a ser la audiencia ante el vocal, lo cual para mi es un
procedimiento absurdo, y todavía este es creado por sala plena, pero igual,
lastimosamente para resolver estas falencias nos regimos por medio de una
sentencia constitucional

Las siguientes clases serán importantes, ya que abarcará materias que ya han
paso antes.

18 DE ENERO Clase de 18 de enero de 2023

TEMA 7

LA PRUEBA EN EL PROCESO PENAL

1. CONCEPTO Y OBJETO DE LA PRUEBA

Nótese que dentro de la estructura que va a ser el proceso en materia penal tenemos que dar un
concepto de lo que va a ser la prueba en realidad, es un concepto muy vinculado o similar o
parecido idéntico al concepto que se tiene en la teoría general del proceso vamos a definir que la
prueba es el elemento de convicción la prueba son los elementos de convicción que dan lugar a la
certeza y a la verdad dentro del proceso, la prueba son los elementos de convicción que dan lugar
a la verdad y a la certeza sobre un proceso. En nuestro caso un proceso sobre materia penal.

Noten que este concepto nos habla de elementos convicción, que hemos desarrollado en todo el
transcurso de vamos a desarrollar, también está bien vinculado con el procedimiento probatorio
las formas en las cuales tenemos los elementos de prueba y como participan también justamente
dentro de lo que va a ser las etapas procesales un vínculo de la prueba de lo que va hacer la etapa
procesal.

Establecido este concepto de la prueba muy similar en la teoría general del proceso, los elementos
de convicción nos dan certeza y verdad sobre lo que va hacer el proceso, noten que tenemos que
desarrollar necesariamente un punto bastante interesante sobre lo que va hacer la estructura
sobre el objeto de la prueba.

Cuál será el objeto de la prueba? Resulta que el artículo 171 de código de procedimiento penal es
el que nos va a dar l certeza sobre la prueba, este artículo abre la estructura sobre lo que va hacer
la prueba dentro del proceso. Que nos habla de la libertad probatoria y que de forma similar
habíamos visto que el articulo 71 cuando hablábamos de sujetos procesales, hablaba del
ministerio público hablamos un poco de lo que va hacer la legalidad de la prueba, pero noten que
en la última parte de ese artículo 171 se establece un concepto de respecto a que será el objeto de
la prueba “un medio de prueba será admitido si fuere directamente o indirectamente al objeto de
la investigación que sea útil para el descubrimiento de la verdad el juez delimitara los medios
establecidos o impertinentes” la prueba tiene una íntima relación con lo que viene a ser la verdad
dentro de lo que va hacer el proceso.

Entonces la primera característica del proceso es la búsqueda de la verdad, que tipo de verdad? El
código nos habla de la verdad histórica de los hechos en la primera parte del articulo 171 CPP
establece que el juez admitirá los medios de prueba y todos los elementos de convicción que
puedan conducir al conocimiento de la verdad histórica de los hechos, entonces el primer objeto
de la prueba es conocer la verdad histórica de los hechos.

En segundo lugar es la responsabilidad del procesado, ahí se aplica las estructuras que se conoce
sobre la teoría del delito para determinar la responsabilidad penal, si existe error de tipo, error de
prohibición, la responsabilidad penal y por ultimo esta la personalidad del imputado. Que se
comprueba por este tipo de elementos la personalidad del imputado.

Noten que son tres objetos que son parte de la prueba la verdad histórica de los hechos, la
responsabilidad penal y la personalidad del imputado.

Hemos establecido en nuestro concepto lo que va hacer la prueba eran los elementos de
convicción que nos sirve para establecer desde un caso principalmente para encontrar la verdad,
noten que se repte dos veces la verdad tanto en el concepto de prueba como lo que es el objeto,
porque es tan importante la prueba dentro de lo que va hacer el proceso, noten que ahí hay un
tipo de construcción que nos va a decir el procesalista más grande de nuestra época Taruffo dice
que en realidad solo se puede encontrar la verdad dentro del proceso en base a esta relación
argumento y prueba. No solo el sino el profesor de derecho procesal penal en la UBA Ignacio
Tedesco quien es el traductor de Roxin y Suleman ustedes va a encontrar en su tesis doctoral
llamado el acusado y el ritual judicial una descripción interesante de lo que será el proceso, y
porque busca esta relación argumento y prueba. Resulta que como vimos en el los sistemas
procesales en la antigüedad no era importante lo que va hacer la prueba y era más importante el
argumento. Si ustedes ven el proceso a cristo o el proceso a Sócrates inclusive en la biblia hay un
libro bastante interesante de javermas donde los filósofos más destacados de la tercera
generación de la escuela de Frankfurt de filosofía obviamente ustedes van a encontrar un libro que
es de Atenas a Jerusalén curiosamente en una parte analiza los juicios y ahí dice que existe un
duelo de retórica jurídica en ese entonces el no solo destaca eso en realidad lo hacen varios
juristas noten que lo graba la verdad quien tenía mejor retorica ustedes van a ver que en la
apología de Sócrates como es la defensa de platón según Sócrates bastante lógica, bastante bien
argumentada y en realidad noten que la argumento parece ser lo principal dentro del proceso
pero resulta que en muchos caso el argumento podría estar bien construido pero no tenemos la
verdad sobre lo que va hacer el suceso.

Noten que por eso Tarufo estableció una pequeña fórmula para la construcción de la verdad en
base a la relación argumento y prueba puede que hayamos construido de forma bastante
coherente el argumento quero tal vez sean hechos falsos, entonces ah debería determinarse por
medio de la prueba. Porque en la historia de la humanidad no hemos podido encontrar otra forma
para encontrar la verdad, ustedes me van a decir no imagínese para una juez en sucre que a
juzgado a un diputado del mas habido un loco motociclista que se ha metido debajo del auto móvil
del diputado del mas de Chuquisaca ebrio el auto efectivamente fue incautado por diprove y él
había clonado otra placa, él estaba en estado de ebriedad, estaba conduciendo zigzagueante pero
imagínese que de acuerdo a la versión del diputado el motociclista se metió debajo de las llantas
de su auto, que desgraciado este motociclista, de acuerdo a la versión de los hechos. Los otros que
dirán que el tipo estaba zigzagueante que estaba en estado de ebriedad estaba conduciendo un
auto con placas clonadas el auto estaba por diprove por narcotráfico no sabemos cómo él lo lego a
tener pero atropellado a lo que va hacer una persona en una motocicleta. Note que puedas tener
dos versiones del asunto una que te diga que un motociclista se ha metido debajo de tu auto y
cuando tú estabas conduciendo en estado de ebriedad obviamente gracias a que eres diputado
del mas no te van a juzgar o estés con detención domiciliaria. Pero en el otro caso noten que hay
la versión de la víctima, noten que lastimosamente en la historia de la humanidad no hemos
podido encontrar otra forma de encontrar la verdad más que con la prueba, la prueba es la única
que nos va a demostrar.

A pesar de los nombres bonitos que hemos puesto a la verdad que es buscada en el proceso de la
historia se llama verdad material, se llama verdad histórica o en algún momento se llamó verdad
real imagínense en la edad media alguna diputada de cabello corto de gestión que era diputada
del MAS por curiosidad cuando exponía su código del sistema penal ella decía con este código
vamos a encontrar la verdad verdadera de las verdades seguramente quería decir verdad real,
noten que lo que construimos es un tipo de verdad forense, verdad procesal, verdad en base a lo
que es el proceso porque no hemos podido encontrar otra forma para encontrar la verdad, pero
ustedes me van a decir el ex magostado Cusi podía encontrar la verdad con la lectura de las hojas
de coca sí, pero imagínese que son uno de los pocos privilegiados que caiga un rayo en el campo y
de ahí se ha vuelto yatiri y ahí podría encontrar la verdad pero les aseguro que si pero nosotros
practicáramos para la justicia la lectura de la coca o del naipe del tarot no nos saldría nada bien
seguro he intentado y seguramente no tengo esas habilidades entonces nosotros como comunes y
mortales humanos lo único que podemos encontrar es la verdad en base a esta relación al
momento no hay otra forma de encontrar la verdad. Ustedes me van a decir uno de mis clientes
afirma que el a sido avasallado del terreno y dice que es la verdad a bueno hay que creerle, y
resulta que la otra parte dice no existe avasallamiento yo te puedo demostrar que el derecho
propietario desde lo que va hacer desde de la reforma agraria de1952 hasta ahora obviamente yo
puedo demostrar que estas mintiendo y dices que tienes derecho similar de derecho propietario
sobre una sentencia de usucapión en un juzgado que no existe, no existe tu sentencia de
usucapión ni siquiera existía el juzgado del inscrito el cual es inscrito en el derecho propietario.
Imagínense justamente esa forma en la cual el derecho como podemos encontrar la verdad con
esta relación argumento y prueba como recuerdan ustedes que el centro justamente de la prueba
es encontrar la verdad como o establece su concepto, como lo establece el objeto.

2. CARGA DE LA PRUEBA
Ustedes me van a decir que en materia extra penal, tanto el libro quinto del código civil como por
ejemplo el código procesal que establece que el que alberga un derecho que tienen la carga de la
prueba que normalmente se dice el que alega una pretensión tiene una carga de la prueba.

Imagínese en materia civil demanda usucapión otra persona demanda acción reivindicatoria
noten que los dos tienen una carga de la prueba. Otro autor seguimos hablando de una materia
extra penal un autor que ha escrito en base a un libro muy famoso de teoría general del derecho
del procesal Bosain, ustedes van a encontrar en este libro que él dice más que carga de la prueba
se llama obligación de probar, y él dice que en realidad más que una carga de la prueba es en
realidad una obligación de probar. Porque si no cumple con lo que va a ser esta forma de
obligación de probar lo que estas afirmando dentro de un proceso vas a perder se va a declarar
improbada la demanda.

Yo doy un ejemplo cuando estaba vigente el anterior código de familia de 1972 noten que había
causales para el divorcio por ejemplo la infidelidad, ahora afortunadamente no hay causales para
el divorcio incluso estaba leyendo una noticia donde dice que la mayoría de las personas escogen
los divorcio ante el juez o notarial, el notarial es bastante caro, no cuesta tanto como casarse en
un registro civil y luego e notario te cobra un ojo de la cara para luego divorciarte. La ley dice que
solo se podía acudir a ese tipo de divorcio cuando no se tiene hijos ni bienes. Yo por ejemplo
tengo un amigo su matrimonio ha durado imagínense dos días creo, ahí hay cosas raras si ustedes
vieron esa película nacional Sena quina la historia del Miami es algo parecido porque le duro el
mismo caso dos días el matrimonio más se tardado en planificar la boda que fue fastosa. Pero
noten que no tenía hijos no tenían ningún tipo de bienes fue bastante fácil y se divorcian ante un
notario cuando tienes hijos obviamente cuando tienes bienes tiene que realizarse en este caso, la
determinación sobre los bienes que va ser en base a una audiencia que sigue bajo las misma reglas
de la audiencia preliminar del código procesal civil respecto a lo que va hacer la decisión y
partición de bienes si bien eso no es objeto de nuestro estudio noten algo interesante en el
proceso de materia familiar de divorcio con el código de 1972 redactado por Hugo Saavedra había
causales de divorcio por ejemplo que tengas que probar la infidelidad que era la causal más
utilizada. Bastante difícil como probar una infidelidad, tanto así que otra historia de dos de mis
colegas abogados que se habían casado los dos se llevaban muy mal, y los dos se demandarlo por
divorcio una demanda y otra contrademanda en relación al código de familias 1972 y los dos se
demandaron por infidelidad, llega el caso después de 8 años que se litiga y se gana en primera
instancia y en segunda instancia, llega de la sala civil de la extinta corte suprema de lo que va a
hacer obviamente la causa, y declara obviamente improbada la demanda e improbada la
reconvención dice el auto supremo que ninguna de las dos partes probo el divorcio el causal de
divorcio ninguna de las dos parte probo la infidelidad, note que ahí estaban casados y con el
nuevo código de las familias, porque ocurrió eso porque ninguno comprobó la causal entonces en
un proceso extrapenal donde hay una demanda y una contra demanda noten que no pueden,
porque si pierde el demandante va a ganar el contrademandado o viceversa. Noten que ahí se
establece la carga de la prueba cundo tu agregas algo.
Bajo esa premisa que es extrapenal con ustedes hemos visto el artículo 6 de CPP que establece
que la carga de la prueba la tiene el acusador en materia penal, recuerden que hemos visto con
ustedes el artículo 231 bis parágrafo 5 del CPP que establecía de que cuando hay una solicitud de
medidas cautelares quien debe probar las causales de las medidas cautelar es el acusador en este
caso se a el ministerio público o privado que en este caso la víctima o el querellante.

Entonces la carga de la prueba lo tiene el acusador por qué? Porque recuerden que el procesado
tiene una presunción de inocencia articulo 116 parágrafo I de la CPE, articulo 6 de CPP quien
tiene la carga de la prueba es el acusador porque quien tiene la presunción de inocencia es el
acusado imagínese que no se tenga la presunción de inocencia, entonces ustedes me van a decir
entonces el procesado tendría que probar n este caso su inocencia, noten que por eso se
establece que como si fuera una misma estructura al mismo tiempo la presunción de inocencia y la
carga de la prueba que garantiza obviamente este estado de que se presuma la inocencia durante
todo lo que va hacer la estructura del proceso haciendo que solo se ropa la presunción de
inocencia cuando quien tiene la carga de la prueba logra probar la existencia de un hecho jurídico.

Recuerden que eso lo habíamos reflejado en un tipo de actividad. Cuando ustedes sean abogados
de la defensa y realicen un alegato de conclusión formulada ante un juez o tribunal de sentencia
siempre recuérdenles que quien tiene la presunción de inocencia es el procesado y quien tiene la
carga de la prueba es el acusador y si no cumplió la carga de la prueba el acusador debe hacerse
presente la presunción de inocencia aplicando el indubio pro reo absolviendo a la persona noten
que es justamente la estructura que establece que la carga de la prueba la tiene el acusador
porque el acusado tiene a su favor la acusación de inocencia.

3. LOS SUJETOS DE PRUEBA

Los sujetos que van a estar vinculados con la prueba, noten que los dos sujetos principales dentro
del proceso acusador y acusado sin duda el acusador tiene una relación principal respecto a la
prueba porque el tiene la carga de la prueba, recuerden quien tiene la carga de la prueba es el
acusador, si estamos en un proceso de acción penal publica es el ministerio publico quien tiene la
carga de la prueba, si estamos en un delito de acción penal privada recuerden que ahí la victima
constituida en acusador particular el querellante es quien tendrá la carga de la prueba.

Entonces son dos sujetos principales, en relación al ministerio público y en los delitos de acción
privada la victima querellante o acusador particular quien va a tener la carga de la prueba.

La parte controversial e interesante y merece debate es en realidad la labor probatoria que tiene
el juez, ustedes me preguntaran el juez tiene algún tipo de labor probatoria, esto es dentro de este
caso lo que va hacer en el proceso podría producir algún tipo de prueba y la respuesta es no.

Noten que la naturaleza del proceso penal acusatorio que había dividido las funciones entre lo que
va hacer el ministerio publico investigaba y acusaba entre lo que va hacer el juez cuya única
función es obviamente juzgar noten que ha hecho que el juez no pueda producir prueba de oficio,
no pueda obviamente en este caso. Este tipo de estructura la tenemos regulada en el CPP justo
bajo lo que va ser la misma estructura del proceso, pero ustedes también lo encontraran el
articulo 342 CPP donde dice algo bastante interesante con lo que va ser la supuesta prueba de
oficio que no puede ser producida por el juez, donde dice ‘en ningún cado el juez o tribunal podrá
incluir hechos contemplados en alguna acusación o producir pruebas de oficio para abrir el juicio si
no existe.

Noten que existe una prohibición del 342 para que pueda producir el juez pruebas entonces, no
es sujeto de prueba no puede sugerir prueba dentro del proceso el juez en materia penal. Nótese
también que se va encontrar distinto en el CPC donde el juez tiene poderes probatorios
establecido en el 24 III que puede producir prueba de oficio, pero el juez penal no puede producir
otro punto controversial es sobre los sujetos de prueba es respecto a lo que va hacer el procesado,
un poco de teoría el libro de derecho procesal penal de Claus Roxin traducción julio Mayer del
editorial del puerto de argentina de que el ya mencionaba que se repite esto con mejores
argumentos que puedo asegurar que si en el libro del año 2019 derecho procesal penal Roxin y
Shelderman traducción de Ignacio Tedesco editado en su editorial didot de argentina, resulta que
ellos mantendrían una posición bastante interesante y clásica respecto a lo que va ser obviamente
la actividad probatoria del acusado donde dirían en otras palabras que el acusado no necesitarían
presentar ninguna prueba dentro del proceso, el acusado podría ir sin presentar ningún tipo de
prueba y de todas formas quien tendría la carga de la prueba es en este caso el acusador, rigiendo
plenamente la presunción de inocencia, a favor del acusado y la carga de la prueba contra el
acusador; nótese qué en base a este tipo de esquema, qué ellos nos dirían En otras palabras no es
necesaria la actividad probatoria del acusado.
Contra esta teoría se va a encontrar qué hay obviamente profesores muy versados en derecho
procesal comparado, (aquí se explica un punto de vista del autor Juan Luis Colomer quien es un
profesor valenciano, da clases en España quien es una de las personas más versadas en sistemas
procesales penales al margen de Edmundo Hendler que es argentino, y su misión era bastante
importante, en España han redactado un código adversarial muy semejantes a los sistemas
anglosajones, él estaba admirando Inglaterra cuando tenía que hacer derecho comparado) y
alejarse del sistema acusatorio que tenemos en América latina, esa era su misión, entonces el
redacto varios libros sobre derecho comparado, conoce el sistema anglosajón, otro es sin duda
Edmundo Hendler, pero nunca el trato en algunos de sus libros algún punto que va a ser la prueba
o este tema, quien si lo toco es uno de sus discípulos quien fue el profesor de procesal penal fue
traductor de Roxin, Ignacio Tedesco que es otra persona experta en sistemas procesales penales
comparado, ambos dicen desde la perspectiva de ver el sistema anglosajón inglés, canadiense, de
nueva Zelanda y Australia, donde no existe fiscal, de que, dentro de lo que va a ser el proceso civil
rige la carga de la prueba que la tiene el acusador, la presunción de inocencia que sigue el
acusado, pero él dice: en la vida real se da obviamente de que tú puedas ir sin ningún tipo de
pruebas, será conveniente realizar este tipo de actividad?
¿Porque?
(imagínese, el ministerio público se rige bajo el principio de objetividad, esto significa de que va a
investigar en base al principio de objetividad tanto elementos a favor o en contra al acusar o no
acusar a una persona por un delito, nótese que podría encontrar algún elemento de prueba para
absolverlo), pero nótese que Tedesco y juan Luis Gomes Colomer disentirían de esto y dirían
(ejemplo de la falsificación de firma de parte de otra persona, y han vendido la casa del vecino,
ustedes me van a decir estelionato, se debe tener mucho cuidado con los tipos penales)(habla de
la declaración de un policía sobre el coreano que vino a La Paz que lo iban a procesar por estafa,
eso está mal, la estafa está relacionada con sonsacar dinero) el dolo en materia penal es querer y
saber la realización del tipo, no está vinculada necesariamente con el engaño, el engaño es uno de
los elementos de lo que va a hacer el conocimiento, la teoría es de que alguien de esas
expresiones sin sentido, a nivel informativo y la gente le crea, y volviendo al delito de estelionato,
una persona lo que hace es vender la casa del vecino, y así inician el proceso penal, y resulta que el
gana un proceso civil donde se determina que le han falsificado la firma, y que ese contrato de
compraventa, es nulo, la pregunta es el fiscal nunca se ha enterado ¿porque? No se ha hablado, no
se ha dicho de que se ha iniciado un proceso civil por nulidad del documento y se ha acreditado
obviamente por un juez en materia civil de que te han falsificado la firma y el fiscal creyendo que
era la firma real le acusa para un juicio oral por delito de estelionato, entonces en este ejemplo de
Tedesco, si hay cierto tipo de carga probatoria que tiene la defensa dentro de lo que va a ser el
proceso ej.: la responsabilidad penal art 171 que indica que como objeto de la prueba son 3 cosas:
encontrar la verdad histórica de los hechos, determinar la responsabilidad penal, esa persona no
tendría responsabilidad penal, pero el fiscal no se ha enterado y no puede ver lo que realmente
paso por ningún medio, por lo que hay que notar que tiene cierto tipo (nos dice Tedesco, nos dice
Juan Ignacio Gomes Colomer) hay cierto tipo de carga probatoria que si tiene la defensa.

En nuestro código de procedimiento penal, se puede encontrar que sin duda esto es cierto,
porque cuando se notifica al procesado por la acusación del ministerio público y la acusación
particular del querellante, se le otorga 10 días para que ofrezca pruebas de defensa, eso no
significa que no exista presunción de inocencia ni que la carga de la prueba sea del acusador sino
que a veces es necesario presentar pruebas para desvirtuar lo que dicen ellos, esa es la base del
sistema adversarial anglosajón que se basa en lo que va a ser el principio de contradicción, de que
a lo que digan ellos, puedes contradecir) eso depende de la pertinencia de la prueba y eso trata el
3er punto

Lorenzo Bujosa, Pdte. del instituto iberoamericano del derecho procesal, en un libro sobre
derecho procesal penal escribió algo muy interesante que dice: estoy consciente en posiciones
clásicas, sobre la carga de la prueba, la carga de la prueba la tiene el acusador, la presunción de
inocencia el procesado, y estoy consciente de que juan Luis Gómez Colomer dice que hay que
tener cuidado, en eso se basa la contradicción, y eso no te exime de que no presentes pruebas
porque obviamente, puede de que no presentes una prueba que sea fundamental para
determinar la inimputabilidad de que se sufre una enfermedad mental (esquizofrenia)él dice que
el proceso se basa, no en lo que van a ser abstractos, nos hacen recuerdo de lo que se habló el
primer día de David Garlan, el mayor criminólogo de esta época y dice: en el derecho penal
especialmente en la dogmática penal alemana pareciera ser que se ha basado en el abstracto,
(antijuridicidad, la tabla de carnearles) en la mayoría de los casos se ponen supuestos, (caso bebe
Alexander) recordemos que el proceso penal no debe basarse nunca en abstractos, en el proceso
penal no hay ni buenos ni malos, hay pruebas, hay culpables, hay personas inocentes y lo único
que hace es determinar el proceso; por eso se requiere un proceso limpio, que no tenga
influencias políticas, (diputado del mas en sucre)(caso del atropello a padre e hijo en Oruro) por
eso no hay ni buenos ni malos, lo que se debe hacer es analizar en base a la prueba ese tipo de
situación.

Nótese, que dentro del proceso debe haber un juez imparcial, muchos serán acusadores o
defensores, serán parte del ministerio público, abogados del querellante o abogados de acusados,
si se trata de representar al ministerio público, abogados de la acusación, o abogados de la
defensa, se debe basar en la realidad, en lo que va a ser una estrategia jurídica, esa es la vida real,
y se va a tener que ganar el proceso en base a buscar un argumento y pruebas para promover lo
que va a ser la estrategia jurídica; en este caso LORENZO BUJOSA diría que se puede utilizar
cualquiera de las dos posturas, en realidad depende de su utilización dentro de lo que va a ser el
proceso (ejemplo del docente sobre el derecho al silencio) muchas personas piensan de forma
errada de que en todos los casos debe una persona declarar, o muchas personas piensan en todos
los casos deben guardar silencio, y no debe declarar la persona, en realidad esto depende de la
estrategia jurídica, como dice BUJOSA ahí está la garantía, la garantía de poder guardar silencio y
de que esto no pueda ser tomado en la contra de una persona porque esto está establecido no
solo en la constitución sino también en el código del procedimiento penal, entonces depende de la
estrategia jurídica, en algunos casos es bueno declarar en otros casos no (ejemplo )a veces por
estrategia jurídica no es bueno guardar silencio ni es bueno contar la verdad y decir lo contrario
por eso no hay que basarse en dogmas especialmente en lo que va a ser el acusado como objeto
de prueba, se debe notar que hay una relación del acusado con la prueba depende de la estrategia
jurídica

4. LA PRUEBA EN EL PROCESO PENAL-PROCEDIMIENTO PROBATORIO. - en el procedimiento

probatorio hay 5 estructuras probatorias o fases probatorias:

- 1. VINCULACIÓN DE LA INVESTIGACIÓN PRELIMINAR Y LA ETAPA PREPARATORIA LA

OBJETIVIDAD DE LA PRUEBA. - de aquí se obtiene la prueba

El ministerio publico realiza una investigación preliminar y la etapa preparatoria y se obtiene un

tipo de prueba dentro del proceso, en base a la objetividad el ministerio público no solamente
compila pruebas para acusar a la persona sino también en este caso no determina su
responsabilidad penal, no acusar y dictar un sobreseimiento, eso nos garantiza la obtención de la
prueba, no solo se tiene pruebas para acusar sino también en este caso para garantizar la
presunción de inocencia

-2. EL OFRECIMIENTO DE LA PRUEBA. - lo que van a encontrar en el código de procedimiento

penal es que pese todo lo que existe en el cuaderno de investigaciones no puedo
fundamentar la responsabilidad penal, A menos que sea ofrecida por la acusación, el
Ministerio público como habíamos dicho se lo traga 10 días para que la defensa también
ofrezca pruebas, noten que el segundo momento es el ofrecimiento de la prueba, en la
etapa del juicio oral, Don del juez o tribunal de Sentencia admite o no admite la prueba,
Entonces puede inadmitir la prueba por ser excesiva o impertinente con el objeto del
proceso del delito que está juzgando de los hechos que se pretenden probar.

-3. LA ADMISIBILIDAD DE LA PRUEBA. - en la última parte del artículo 171 se establece que el juez
puede rechazar e inadmitir prueba que sea excesiva o impertinente (ejemplos: del gobernador que
trajo doscientos testigos, del caso de expresidenta Añez y el conductor impertinente)

Esto nos lleva a la cuarta etapa del procedimiento probatorio respecto a la prueba

-4. Qué es la judicialización Donde ustedes van a encontrar que la prueba es producida
dentro del proceso Recuerden que hemos hablado del principio de inmediación,
recordemos a la antigua diputada de pelo corto que decía en este libro van a encontrar la
inmediación, Qué es cuando el juez esté presente en el lugar de los hechos y está puede
analizar psicológicamente a la parte y ahí dictar una Sentencia, la pregunta que yo les
hago se dicta sentencia al ver a una parte en base a su aspecto a sus caracteres
psicológicos, imagínense que por un lado es un loquito, qué se esté comiendo unas uvas o
este muy nervioso, en entonces en entonces culpabilidad o la absolución en base de esa
persona, O será que dictó sentencia conforme a la ley, Entonces ese es un concepto de
inmediación coloquial, pero en un libro llamado derecho probatorio, la inmediación es
un principio respeto a la prueba que garantiza la producción de la prueba ante el juez,
en vez de estar presentando como antes en el código penal del 72, para la producción de
la prueba que nosotros le amamos judicialización Qué es la incorporación de la prueba al
proceso, tiene que estar el juez, Esa es la judicialización de la prueba, Entonces recalcando
la incorporación de la prueba Dentro del proceso ante el juez.

en el artículo 172, se regula lo que va hacer la prueba ilícita En qué consiste esta prueba
ilícita y ustedes me van a decir seguro que el artículo 13 71 y 171 del Código de
procedimiento penal nos habla al mismo tiempo de prueba legal y de una ilícita, y es
diferencia resulta que de manera teórica y doctrinal ,Entonces según del modelo del
código procesal penal modelo para iberoamérica nos dicen la prueba ilícita es Aquella que
va contra la constitución Y los tratados internacionales sobre Derechos Humanos, o sea lo
que conocemos como bloque de constitucionalidad, qué tipo de prueba es esa, por ejemplo
la que hemos obtenido en base a la tortura, Entonces esa es una prueba ilícita y qué será
la prueba ilegal, es Aquella que va contra las formas establecidas en el procedimiento
penal y las formas establecidas en las leyes , por ejemplo del artículo 175 del Código de
procedimiento penal el requerimiento de requisa para este Hay un procedimiento que lo
vamos a ver enseguida dónde primero tiene que haber un requerimiento fiscal que
ordene dichas requisa y tiene que ser practicada por un policía pero no el policía de
tránsito o el del retén o el que está parado en la esquina, si no tiene que hacerlo el
investigador, o a una persona que forme parte de la policía Qué es investigadora del
mismo sexo, primero se le solicita se exhiba el objeto por el cual vamos a requisar, y y si
no lo hace recién se procede a la requisa, póster elabora un acta donde lo tiene que firmar
el fiscal la persona que realiza dicha requisa, firma la misma personas de Quesada y firma
un testigo, entonces hay una formalidad.

Por ejemplo yo tenía Un buen alumno en derecho civil, y ocurrió un problema Yo les
garantizo que su presunción de inocencia y yo les garantizo también que esta persona no
has realizado esos tipos de actos, pero lo agarran a él y lo llevan a un retén policial y los
detienen algunas horas por unos guardias municipales, yo les digo Guardias municipales a
las cebras Entonces está le quita el celular y empieza a revisarle el celular y miren aquí hay
pornografía, imagínense ese procedimiento no tiene que hacerse con un fiscal,
imagínense después de usar el celular y la guardia municipal incluso generan una clave y lo
bloquean, Después de 4 horas lo exhiben frente a la prensa idealista en la requisa, acaso
eso será legal Pues no porque no ha seguido las reglas del procedimiento penal.

La única prueba que tenían dentro del proceso cae, cae otro caso también que alguna vez
yo he atendido agarran a dos personas en la avenida Busch qué estaban golpeando a otra
y si ese es un robo agravado, y afortunadamente detienen esas dos personas, estaba
pasando patrulla 110 y lo llevan a la FELCC, y ahí pasa algo gracioso el teniente qué tal vez
no sepa derecho o no sabe de Procedimientos policiales Entonces él le quita el celular Y la
billetera, y él dice entregó el celular y una billetera y cuando se realice el procedimiento
de requisa después de un requerimiento fiscal y no encuentran nada porque la billetera
y el celular tenía la policía Y en la audiencia de medidas cautelares, Pues no tenía nada
porque habían cometido el error de la requisa, y pues obviamente ha terminado en
libertad, Pero está diferencia teórica y doctrinal de la prueba ilícita e ilegal,

Ahora en nuestro país A pesar de que existe prueba ilegal y prueba ilícita Solo utilizamos
como 10 el artículo 172 sobre la prueba ilícita que va en contra la constitución y en cuanto
del código procedimiento penal o para las leyes, como habíamos visto puede ser la Qué es
obtenida por la tortura está completamente prohibida entonces Esto generaría una
prueba ilícita. la que va en contra del presidente penal por ejemplo de procedimiento de
requisa, porque hay pasos que se deben seguir, y En tercer lugar tenemos la que va en
contra de las leyes cómo los certificados obtenidos sin firma que esto está regulando ya
foros de lamentos la AGETIC, Entonces no que en este cuarto momento se pueden
presentar exclusión de la prueba las pruebas ilícitas con la apertura y en el mencionado
Aquella que va a comprar por si no la encuentra los reglamentos por ejemplo de la firma
electrónica, por ese cuarto momento es un proceso de judicialización dónde lo que se
hace es determinar si se incorpora o no la prueba dentro del proceso, y se produce dentro
y frente del Juez.

La valoración de la prueba donde el juez otorga un valor a cada una de las pruebas y
también les da un análisis integral de todo lo que van a hacer las perras, Ah ya tenemos
ese tipo de estructura

-5. los medios de prueba. - no te llevan obviamente en materia penal y tiene una
característica bastante interesante es una prueba similar a lo que existe en cualquier tipo
de forma o estructura qué se tiene respecto a la prueba, por qué dentro del proceso en
materia penal, noten que habla de un medio lícito. ahí ya tenemos las pruebas
documentales, mientras que en el código procesal civil hay una diferencia entre
documento público y documento privado También hiciste las firmas y rúbricas, estos dan
fe de todo Su contenido Qué pasa si presentamos documento privado sin reconocimiento
una situación jurídica bastante complicado, porque que está que o un reconoce
reconocimiento de firmas quedan plenas fuera Su contenido, en materia penal
afortunadamente podemos tener un documento público o privado sin reconocimiento de
firmas o una fotocopia y de todas formas está para tener valor dentro del proceso Claro
pero se les debe dar una valoración dentro del proceso.

Otro punto importante es lo que hace la prueba testifical dónde van a apreciar la
diferencia de materia civil la materia penal no hay tachas de castigo, no se puede excluir
los Testigos, si no está no es a parte como en el civil, es en el hecho por eso se le
pregunta sobre ese hecho, Entonces tienes que estar atentos porque con esas cosas
pueden destruir su declaración así preguntando usted ha visto el hecho por el hecho en el
que está siendo juzgado, con el típico a las 3 de la mañana del 3 de agosto del 2015 ha
visto a esta persona con su auto contar placa etcétera, entonces ella puede iba a decir no
yo estaba durmiendo y con eso ya no se le hice nada más preguntas porque no ha
participado en el hecho, Entonces no te intentes Tigo tiene que tener una relación
respecto al hecho, no existen tachas es obligatoria la declaración sobre el hecho ,Y si no
quiere declarar se le puede pedir un mandamiento donde se le obligue para que llegue al
tribunal y preste su declaración,

Luego ponemos dentro de la Cueva y es una de las más plan provinciales Qué es la
declaración del procesado, ya no van a decir tanto la constitución política como el código
penal dice que está puede o no realizar su declaración, eso ya lo habíamos visto lo que
viene siendo sobre la planificación del proceso o argumentos que tengamos, noten que
por eso A diferencia del testigo en la declaración del procesado no hay un juramento de
decir la verdad, en realidad quién debería de decir la verdad bajen el procesado o Debería
ser procesado, en Bolivia nunca Hemos llegado a tanto sobre la jurisprudencia alemana
para terminar un derecho a mentir, Cómo sabemos que tiene la carga de la prueba el
acusado Yo podría ir y mentira sobre el proceso, sí bien nunca Hemos llegado a este tipo
de situación no te que no se encuentra a un juramento Y es que puedes escoger si decir o
no la verdad

Otro probatorio es la pericia dura y tenga mucho cuidado no creen que se ha producido
una pericia ante el fiscal e investigación preliminar en la etapa probatoria cuando se
judicializa o se incorpora la pericia en la etapa del juicio oral y que cuando la ofrezcan
como prueba entonces el perito va y realiza una declaración sobre lo que él sabe del
proceso, esto es un fundamental porque se siente pura la pericia dentro del proceso
cuándo es ofrecida recordemos que estaba incorporarse dentro del proceso porque
estaba hacer incluso sometida a interrogatorio,

tenemos otros elementos probatorios, encuentro por ejemplo a la inspección técnica

ocular, Qué se hace en los ministerios públicos y luego ser ofrecidas a la etapa de juicio
oral, también las inspecciones judiciales, porque recuerden porque lo que se ha producido
frente al fiscal en concordancia al principio de inmediación tenemos que repetirlo este,
tenemos la exhibición de videos por ejemplo lo que son las cámaras de seguridad que
entran en el juicio oral, y no tan que también entra los requerimientos de requisa,
entonces lo que recordemos es judicializar, Esos son los medios probatorios, recordemos
que también hay en la cláusula abierta dónde podemos presentar medios probatorios
lícitos dentro de un proceso en materia penal,.

5.Valoración de la prueba

sucede que históricamente hemos tenido en materia penal sistema sobre la valoración de
la prueba qué ha surgido en la Edad Media dónde estudian en otras referencias en
algunos libros de criminología, dónde lo principal era la confesión en la presentación, lo
que era obtenido por tortura, entonces la ley otorgaba la calidad de valor probatorio
Entonces La ley ordenada al juez,, en la Revolución Francesa Se establece lo que va hacer
cómo sistema de valoración de prueba la libre valoración, y en qué consiste está Y quién
valora la prueba es el juez, la valoración dela prueba era libre, Entonces cómo está
presentado era de que el juez mandaba sobre la ley, nace el tercer sistema probatorio
texto en el código de procedimiento penal Qué es la sana crítica, dónde estoy bien no es la
ley que dicta la valoración de la prueba sino que el juez determina el valor probatorio lote
que se basa en dos parámetros primero la lógica, y en criterios racionales, la nacionalidad
consiste que antes era la experiencia del juego, después la psicología, y la sala del
tribunal supremo que con la sociología geografía , etc. te ayuda con su forma de
encontrar un punto medio, ahora en el sistema anglosajón En un libro norteamericano
Qué es derecho constitucional americano justamente nos decía el medio probatorio debe
ser utilizado por la razonabilidad, Entonces la razonabilidad Social para nosotros es algo
justo. y Recuerden que escojan materia penal van a ver cosas peores como la necropsia
Descuartizaciones, Cómo en el caso de una niña en Cochabamba que ha sido violada,
recordemos que tenemos que encontrar ahí la prueba de ahí el fiscal departamental
recolecta la prueba de ADN y con el certificado forense qué certifica va la ruptura del
himen en el cual se demostraba el resultado de una violación, Hola prueba de antígeno
prostático la identificación de la víctima Recordemos también que la última palabra en el
juicio oral la tiene el acusado, Entonces él ya sabía que lo iban a condenar y pide que su
familia busque al supuesto verdadero responsable Entonces los tres jueces ciudadanos
votan por la solución y los dos jueces técnicos votan por la condena Hasta el comida
Entonces se usa el in dubio Pro reo, ahí se usa la lógica la sana crítica y la razonabilidad,
tiene sus tiradores que dice Doctora del himen tienes una prueba de ADN una prueba de
antígeno prostático la identificación de la víctima la identificación de los Testigos es una
valoración de lógica completamente y lógica señores porque lo están dejando libre.

Entonces yo les preguntó a ustedes Poner harina en un tipo tiene contra la prueba de
violación de ADN de antígeno prostático, y que también tenía una enfermedad venérea y
se la ha pasado la niña de 8 años lo van a subir No pues no es razonable recuerda en la
sana crítica.
En materia penal ni el tribunal de apelación ni el de casación pueden volver a valorar la
prueba porque su pertenece al juez de primera instancia, no se puede valorar la prueba
No te entiendo el de apelación y el de casación tienen un control sobre la sana crítica
sobre la razonabilidad y racionalidad, Recuerden que es un tipo de estructura sobre la
valoración de la prueba, lo que está en el artículo 173 del código procedimiento penal.
recuerden Nuevamente qué estás salas solo tienen control sobre la sana crítica y la ración
habilidad y la lógica del juez anterior.

Transcripción

Nilda Ortiz

Marco Quisbert

Sheccid Fernandez

20 DE ENERO

24 DE ENERO

24/01/2023

TEMA Nº 9

MEDIOS DE IMPUGNACIÓN

Lo que establece el código de procedimiento penal son formas de impugnación en

base a determinado al tipo de acto procesal, podríamos establecer que
dependiendo del tipo de acto procesal que tengamos, vamos a estar sin duda un
tipo de medios de impugnación es justamente un tipo de reglas que va establecer
dentro de lo que va ser la estructura que tenemos en el código de procedimiento
penal

Resulta que el código de procedimiento penal como una pequeña introducción lo

que hace es desarrollar varios tipos de formas de impugnación pero al mismo
tiempo lo que hace es desarrollar una estructura general sobre lo que va ser la
impugnación, que parte va ser el art 180 parágrafo II de la Constitución Política del
Estado y articulo 8,2 h de la convención americana de derechos humanos, la que
va establecer sin duda el derecho a la impugnación de la resolución , que a nivel
de la constitución política del estado , a nivel también de la convención americana
de derechos humanos establecer el derecho a impugnar lo que serán las
resoluciones, en base justamente a este tipo de razonamiento o incluso ustedes
van a encontrar sentencias de la corte interamericana por ejemplo Herrera Ulloa
contra Costa Rica , Maquera contra Argentina que se reconoce plenamente de
derecho no solamente a impugnar la sentencia que es la resolución definitiva, sino
también de impugnar cualquier tipo de acto que tenga relevancia dentro de lo que
va ser el proceso.

Noten que en base a este tipo de elementos reglas generalespara todos los
recursos

1. Primera regla para los recursos esque tienen efecto suspensivo , noten
que por regla general en materia penal la interposición de un recurso tiene
efecto suspensivo, recordaran ustedes que por teoría general del proceso el
efecto suspensivo suspende la ejecución de la resolución dictada.

Lo interesante en materia penal es que quizás a diferencia del derecho procesal

civil no se determina el efecto diferido excepto talvez lo que van a encontrar más
adelante la impugnación de la reparación del daño, sino que se establece el efecto
no suspensivo, como el artículo 251 del procedimiento penal que vimos respecto a
la impugnación con las medidas cautelares, ahí se habla de un efecto no
suspensivo.

2. Puede ser desistido cualquier tipo de recursos.

3. Los recursos de interpondrán en las condiciones establecidos en el código

que y obviamenteestablece que los recursos las convenciones establecidas
en el código y salvo el recurso de revisión todos los recursos deben
ser interpuestos ante mismo tribunal que dicte una resolución, salvo el
recurso de revisión todos los recursos interpuestos contra el tribunal juez
que ha emitido la resolución.

Otro principio que en realidad vamos a ver que es muy importante para nosotros
de la estructura de lo que va ser los recursos la interposición de lo que va ser los
recursos
Prohibición de la Reforma en perjuicio

En que consiste cuando una persona por ejemplo impugna una sentencia, por
ejemplo que se le haya condenado a 3 años de cárcel noten que no puede existir
una revisión del tribunal en perjuicio, no podría ampliar la pena y decir bueno ya
que has impugnado ahora te pondré 3 o 4 años de cárcel, esta establecido en el
código de procedimiento penal obviamente en el Art. 400 no puede existir una
reforma en perjuicio.

1. RECURSO DE REPOSICIÓN

No vamos a tener una estructura semejante a la que tenemos en el código

procesal civil , aunque en el procedimiento penal tenemos cierto grado autonomía
respecto de lo que va ser la determinación de recurso.

Encontramos el recurso de reposición, procede contra las providencias,

únicamente contra ala providencias en materia civil, recuerden que en materia civil
no procede el recurso de reposición, procede contra actos de interlocutorios
simples al margen de las sentencias. En materia penal no, un recurso a un tipo de
resolución, el recurso de reposición solo y únicamente contra la providencia
recuerden (la providencia es una resolución judicial de mero trámite que no
requiere mayor fundamentación)

Noten que se le interpone por escrito fundamentada mente,en el término de 24

horas del que se computa a partir del dia siguiente entonces tendríamos 1
dia para interponer recurso de reposicion ustedes me dirán en materia tiene 3
díasencontramos otra diferencia. Se la interpone dentro de las 24 horas y si se lo
interpone en una audiencia de forma inmediata dicta la providencia y de
forma inmediata tiene que interponerse el mismo.

El procedimiento nos dirá que se recorre un pequeño traslado a la otra parte si por
ejemplo estamos en una audiencia y se emite resolución, en cambio si se le
plantea por escrito se debe emitir una resolución de forma inmediata, un plazo
interlocutorio dentro de estas posibilidades que vamos a ver más adelante, la
posibilidad de impugnación de una resolución en respuesta de un recurso de
reposición.

2. RECURSO DE APELACIÓN INCIDENTAL

Se lo plantea contra auto interlocutorios determinadas en el artículo 403 del código

de procedimiento penal.

Ustedes me van a decir que es bastante interesante el listado que se tiene en el

artículo 403 pero como estamos tratando de diferenciar este tipo de reglas en
materia procesal civil lo que me van a decir la diferencia en materia civil es que el
auto de interlocutorio simple y definitivo, recuerden el simple no concluye el
proceso y el definitivo si.

Por ejemplo, en materia civil un auto de interlocutorio simple es uno que resuelve
una nulidad de obrados, un auto interlocutorio definitivo es lo que va ser en este
caso lo que resuelve la excepción de cosa juzgada, noten que se puede concluir
de lo que va hacer el proceso, pero ocurre una situación bastante interesante,
ustedes me van a decir que, en materia procesal civil, para determinar que recurso
utilizo tengo que saber si es un auto interlocutorio simple definitivo ¿porque?

El auto interlocutorio simple en materia procesal civil, recuerden que se plantea

este tipo de recursos de reposición con alternativa de apelación, tengo un auto
interlocutorio simple, un auto que resuelve una nulidad de obrados que puede
plantear reposición con alternativa de apelación.

En cambio, sí tengo un auto interlocutorio definitivo planteo directamente la

apelación, incluso el plazo es distinto, ejemplo yo interpongo el recurso de
reposición con alternativa de apelación dentro de los tres días del auto
interlocutorio simple. En cambio, interpongo un recurso de reposición de apelación
directo contra el auto interlocutorio definitivo en el término de 10 días, noten que
es un términoeso nos sirve en materia procesal civil.

Ustedes me van a preguntar en el artículo 403 que ha sido reformado por la ley
1173 pueden ver, no hay una diferencia entre auto interlocutorio simple ni auto
interlocutorio definitivo
Esta diferencia que es muy útil en materia procesal civil se elimina en materia
penal y solo los autos establecidos en el 403 pueden ser impugnados de forma
directa dentro del término de 3 días, se tiene un término de tres días para
interponer el recurso de interposición con alternativa de apelación

¿Qué autos van hacer impugnados?

El 403 nos dice que van hacer impugnados los autos no importan sin son simple o
definitivos.

PRINCIPIO DE LA PROHIBICIÓN DE LA REFORMA EN PERJUICIO

RECURSO DE APELACIÓN INCIDENTAL 

ARTÍCULO 403º.- (RESOLUCIONES APELABLES). El recurso de apelación

incidental procederá contra las siguientes resoluciones: 

1. La que resuelve la suspensión condicional del proceso; 

2. La que resuelve una excepción o incidente; 

3. La que resuelve medidas cautelares o su sustitución; 

4. La que desestime la querella en delitos de acción privada; 

5. La que resuelve la objeción de la querella; 

6. La que declara la extinción de la acción penal; 

7. La que conceda, revoque o rechace la libertad condicional;

8. La que niegue o revoque la solicitud de ampliación de la etapa preparatoria en

delitos relacionados con organizaciones criminales; 

9. La que admita o niegue la suspensión o extinción de la pena; 

10. La que resuelva la reparación del daño; y, 

11. Las demás señaladas por este Código.

¿Cuál es la forma de trámite respecto a lo que va a ser este tipo de recurso

de apelación incidental?
Si nos notifican por escrito tenemos un término de tres días pero si se dicta estás
resolución en audiencia tenemos que hacer la reserva de la apelación en
audiencia Estableciendo los agravios ante el tribunal de apelación de la misma
jurisprudencia el artículo 251 del Código de procedimiento penal Establece que
tenía relación el término de 72 horas que va hacer obviamente una información
pero algunos vocales no admite eso y tiene que apelarse en la misma audiencia a
pesar de que no sabes quién cuidar lo que va hacer la ley que establece el artículo
251. Luego tenemos obviamente un procedimiento noten que presentado el
recurso obviamente con el traslado en el término de 3 días para que se emita un
tipo de contestación luego existe una revisión ante el tribunal departamental y
debe determinarse una audiencia de apelación en el término de cinco días para
resolver la apelación y no se haga ni sabes qué tipo de asco veces no se ha
demostrado este tipo de ajo veces la Mora procesal nos dice que tarda de más de
5 días pero en el término de cinco días tendría que resolver lo que va hacer la
apelación conforme a lo que va a ser este tipo de reglas respecto a lo que va a ser
la apelación incidental ahí se resuelve en un auto de vista en una audiencia y se
resuelve lo que va a ser la excepción o el incidente.

3. RECURSO DE APELACIÓN RESTRINGIDA

El recurso de apelación restringida Procede únicamente contra la sentencia

Mientras que el recurso incidental procedía contra cualquier auto el recurso de
apelación restringida únicamente procede contra la sentencia y puede ser que se
emita un tipo de Sentencia condenatoria o absolutoria y se da la posibilidad de
cualquiera de las partes de poder impugnar la sentencia. Resulta que en materia
penal no existe la doble instancia Qué significa la doble instancia que sí te vi de
que el tribunal de apelación pueda volver a valorar la prueba y pueda recibir nueva
prueba que las partes podrían presentar nueva prueba y el tribunal puede volver a
valorar la prueba noten que esta situación no existe en materia penal Julio Mayer
el redactor del código procesal penal modelo para Iberoamérica dice que nuestro
recurso de apelación restringida en realidad se debería de llamar recurso de
apelación al derecho por qué no te entiendo valoramos hechos no se puede volver
a presentar prueba no se puede volver a valorar la prueba ni presentar nueva
prueba de descargo hay una restricción respecto a esta parte. Entonces que se
analizan este recurso de apelación restringida dos cosas:

1.- Que no se haya producido un defecto absoluto una actividad procesal

defectuosa absoluta que no se haya producido algún vicio respecto a la sentencia
en base al artículo 160 del cpp actividad procesal defectuosa absoluta. O no se
haya producido un defecto de la sentencia del artículo 370 solo para esas dos
posibilidades noten que el recurso de apelación restringida debe ser Interpuesto
en el plazo de 15 días, lo que se hace en realidad es interponer el recurso se corre
un traslado obviamente dónde debe responderse el recurso de apelación
restringida en un plazo similar y obviamente se elevará ante el tribunal de
apelación hay una contestación al recurso con un plazo de 5 días se elevan a
obrados antes el que va hacer el tribunal de apelación Ahí debe realizarse una
audiencia donde se escuche los alegatos de las partes pero no se dicta la
resolución en lo que va a hacer esta audiencia de fundamentación sino que se
dictó una resolución por escrito se realiza un auto de vista donde se analizará el
recurso de apelación restringida y se emitirá el respectivo auto de vista es una
característica de nuestro recurso de apelación restringida.

4. RECURSO DE CASACIÓN

Contra este auto de vista que resuelve el recurso de apelación restringida este
auto de vista que emite la sala penal de los tribunales departamentales de Justicia
pero recuerden que sólo es para impugnar la sentencia se puede emitir se puede
presentar un recurso de casación lo que hace el código de procedimiento penal es
establecer de que se va a emitir en realidad únicamente contra el auto de vista
que resuelva el recurso de apelación restringida un recurso en este caso de
casación el recurso de casación entonces solo procede contra los autos de vista
dictados en un recurso de apelación restringida.

Cuál es el plazo el plazo? es únicamente cinco días lo interesante es de que una

vez presentado el recurso de casación no hay propiamente una concentración al
recurso de casación y el mismo debe ser remitido ante lo que va a ser la sala
penal del tribunal supremo de Justicia tribunal entonces se remite al tribunal
supremo de Justicia lo que va hacer este recurso de casación el mismo dentro de
los primeros 5 días debe ser admitido y se tiene 10 días para emitir el auto
supremo que resuelve el recurso de casación a cada pregunta fundamental es
¿qué debo comentar en un recurso de casación? el artículo 416 y el 420 nos dirán
que más que tener un recurso de casación tenemos un recurso de uniformización
de jurisprudencia porque lo que tenemos que alegar es un precedente
contradictorio de que el auto de vista la sentencia que se dicta dentro de nuestro
proceso lo que haga es contradecir en este caso lo que va hacer un otro auto
supremo establezca doctrina legal Entonces noten que se presentará este recurso
para en realidad para uniformar la jurisprudencia porque lo que sea obviamente
tener doctrina legal y lo que se alega es que sea vulnerable la doctrina legal del
tribunal supremo es la jurisprudencia ante el tribunal supremo. Entonces ustedes
van a encontrar que los autos supremos hay una parte que se llama doctrina legal
hay que identificarla y en nuestro caso por ejemplo se ha vulnerado esa doctrina
legal tengo que señalar Obviamente el auto supremo tengo que mencionarlo tengo
que decir esto es la interpretación que se tiene sobre el auto supremo que ha sido
vulnerado por el juez o por el tribunal de apelación. Entonces ese es el
fundamento de lo que va hacer un recurso de casación.

5. RECURSO DE REVISIÓN

En materia civil este curso se llama recurso extraordinario de revisión de

Sentencia en materia penal solo se llama recurso de revisión en realidad si
ustedes estudian la naturaleza jurídica de este tipo llamado recurso no es
propiamente un recurso sino varios autores nos van a decir que es una acción
autónoma es como un proceso aparte porque ya existe cosa juzgada lo que estás
pretendiendo hacer es atacar lo que va a ser la cosa juzgada entonces el
fundamento que se tiene para este tipo de recurso. Procede a diferencia del
recurso en materia civil en cualquier momento, no hay un plazo se presenta en la
forma de una acción nueva ante la Sala Penal Tribunal supremo de justicia en
base a lo que va a ser 6 causales de procedencia para activar este recurso:
En primer lugar. La sentencia haya tenido como fundamento la existencia de
hechos que han sido establecidos por otra sentencia que es incompatible
imagínese se ha dictado una sentencia y es incompatible con otra sentencia que
establece obviamente en sentido contrario, absuelven a una persona en mi caso y
resulta que a otra persona la condenan por el mismo hecho, es incompatible si la
absuelven y la condenan hay una contradicción enorme respecto a este tipo de
situación, en los dos casos tendrían que absorberla o en los dos casos tendrían
que condenarla eso es muy raro de ver, pero podría existir en todo lo que va a ser
la estructura de algún proceso penal donde tal vez haya sido juzgado en rebeldía y
nunca se ha enterado del proceso, entonces hay que tener mucho cuidado.

En segundo lugar, cuando se funda en prueba cuya falsedad se haya

demostrado en un proceso posterior, por ejemplo, hay una sentencia en
materia penal por falsedad material o ideológica y resulta que ha sido condenado
por estelionato, ahí se logra demostrar que esa prueba es falsa,esto da lugar a la
revisión de la sentencia.

En tercer lugar, cuando la sentencia condenatoria haya sido pronunciada en

un delito propio de la función judicial, por ejemplo, consorcio de jueces,
abogados o prevaricato, o cohecho pasivo propio, ahí se ha demostrado de que
una persona ha recibido una dádiva, un dinero para emitir una sentencia entonces
ahí estamos ente lo que va a ser la existencia de una posibilidad de revisión de
sentencia.

En cuarto lugar, cuando sobrevengan hechos posteriores a la sentencia, que

son considerados nuevos hechos, por ejemplo,que el hecho no fue cometido, el
condenado no ha sido el autor o el hecho no ha sido punible, hay un caso bastante
curioso en los años 80 habían condenado en Cochabamba a una persona por
asesinato y resulta que la supuesta víctima de asesinato estaba viviendo en Uyuni,
entonces no habidoasesinato, hay un hecho que demuestra que esta persona no
fue autor de ningún delito.

En el quinto en quinto lugar, cuando corresponda aplicar retroactivamente

una ley penal más benigna, por ejemplo, hay una nueva leyque elimina el tipo
penalde omisión de declaración jurada de bienes y rentas y la persona ha sido
declarada culpable de este delito, entonces ahí procede la revisión de sentencia.

Y, por último, cuando una sentencia del Tribunal Constitucional declara la

inconstitucionalidad de la norma, por ejemplo, el delito de sedición ha sido
declarado inconstitucional, si alguien hubiera sido condenado puede procederse a
la revisión.

¿Quiénes puedenpresentar o interponer el recurso de revisión?

Puede presentarlo:

1) El condenado o su defensor.
2) Su cónyuge o conviviente o parientes hasta el cuarto grado de
consanguinidad.
3) La Fiscalía o incluso el juez de ejecución penal podrían presentar la
solicitud de revisión.
4) El Defensor del Pueblo.
Respectoal procedimiento vamos a dividirel procedimiento en dos tipos de
proceso, un juicio residente y un juicio rescisorio.

¿En qué consiste el juicio residente?

Se presenta esta acción que es un recurso de revisión, notemos que admitidoel

mismo se solicita se eleven todos los expedientes, obrados, los cuadernos ante la
Sala Penal del Tribunal Supremo y ahí se puede emitir unasentencia que
hagarevocar la sentencia, revocar la cosa juzgada de la sentencia, a eso vamos a
llamar juicio resindente.Enalgunos casos no va a dar lugar a un nuevo juicio, no
tiene sentido, por ejemplo, si hemos encontrado a la supuesta víctima de
asesinato viviendo en otro lugar, ya no lo podemos juzgar por asesinato, si la
hemos acusado del asesinato y aquí está la víctima, entonces no va a dar lugar
este juicio resindente a un nuevo juicio. Peroen otros casos se va a dar lugar a un
juicio rescisorio.

¿En qué consisteel juicio rescisorio?

Consiste en que el Código ordena el reenvío del proceso, si una persona ha sido
juzgaday condenada por un delito contra la función judicial, prevaricato, esta
persona tiene que ser nuevamente juzgada ante un juez natural y ahíse
determinará si se procede o no a la emisión de una sentencia condenatoria,
notemos que ahí estamos ante un juicio yano resindente sino rescisorio, porque se
va emitir una nueva sentencia dentro de lo que pasa en el proceso.

6. Impugnacionesante el Ministeriopúblico. –

Acá vamos a tener dos tipos de resoluciones que pueden ser impugnadas ante el
fiscal departamental.

1) El rechazo de la denuncia, la querella o la actuación policial, en la

investigación preliminar se supone que tenemos 20 días para realizar una
investigación preliminar expandible a 60, y ahí lo que se hace es determinar
un acto conclusivo, notemos que se emita lo que va a hacer este tipo de
acto conclusivo, que puede serun rechazo de la denuncia, la querella o la
actuación policial, entonces las partes de acuerdo al artículo 305 del C.P.P.
tienen 5 días para objetar el rechazo de la denuncia,luego el fiscal
departamental tendrá el término de 10 días para resolver nuestra objeción
respecto al rechazo de la denuncia.
2) Como acto conclusivo de la etapa preparatoria, está el sobreseimiento y
contra el sobreseimiento, se puede presentar una impugnación en el
término de 5 días, presentada la misma el fiscal departamental tendría 10
días para resolver.
Esasserían las dos formas de impugnación respecto alas decisiones del Ministerio
público, adicionalmente a eso vamos a encontrar que hay una especie de vacío
jurídico respecto a la impugnación del rechazo dela desestimación, cuando se
presenta una demanda o una denuncia o una querella o una actuación policial al
inicio de un proceso, ahí vamos a encontrar que la jurisprudencia constitucional
dice que podríamos utilizarel artículo 305 y presentar una objeción a la
desestimación de la denuncia, de la querella o la actuación policial, notemos que
eso no está establecido en la norma y es la interpretación que realiza la
jurisprudencia constitucional.

25 DE ENERO