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TRATADO DE
LOS CONTRATOS
PARTE GENERAL
La definición de contrato dentro de un Código varía sustancialmente Regulación de una parte general del contrato: el Código Civil
según el método del mismo, porque pueden adoptarse diferentes po- trae una parte general en la que se regulan los elementos del
siciones: contrato (tipicidad general) y otra referida a los contratos en
Regulación separada de las obligaciones y los contratos: algunos particular (tipicidad especial). La denominada "parte general"
Códigos no distinguen entre la regulación de las obligaciones y no es esencial en el Derecho anglosajón.
de los contratos, como ocurrió con el Código Civil francés. En Estudiaremos en los puntos siguientes otras opciones en el Derecho
cambio, en el nuevo Código (al igual que en el Código anterior) Comparado y luego los diferentes elementos de la definición.
se tratan separadamente las obligaciones de los contratos.
Regulación separada del acto jurídico y del contrato: los Có- n. Definiciones en el Derecho Comparado
digos Civiles suelen tener una parte general referida al acto y proyectos de reformas
jurídico y una parte especial que contempla al contrato como
Las definiciones más utilizadas para comparar la noción de contrato
acto jurídico bilateral. De allí que la parte especial contiene
son las que citamos, sin perjuicio de no coincidir exactamente con la
remisiones a la parte general, que varían sustancialmente según
última modificación legislativa.
los Códigos 13 •
En el área latinoamericana: el Código Civil peruano de 1984 con-
sidera contrato al "acuerdo de dos o más partes para crear, regular,
requiere título suficiente para adquirir un derecho real y modo. El art. 1892 del CCyC modificar o extinguir una relación jurídica patrimonial" (art. 1351);
menciona tres modos: tradición posesoria, inscripción registra! constitutiva y primer
uso. En cualquier caso, se requiere que sus otorgantes sean capaces y que estén
el Código del Uruguay dice (art. 1247) que "es una convención por
legitimados al efecto. Dispone en este sentido el artículo mencionado: "La adquisición la cual una parte se obliga para con la otra, o ambas partes se obligan
derivada por actos entre vivos de un derecho real requiere la concurrencia de título recíprocamente a una prestación cualquiera, esto es, a dar, hacer o no
y modo suficientes. Se entiende por título suficiente el acto jurídico revestido de las hacer una cosa" 14 . El Código Civil del Brasil no trae una definición
formas establecidas por la ley, que tiene por finalidad transmitir o constituir el derecho
real. La tradición posesoria es modo suficiente para transmitir o constituir derechos
del contrato, comenzando el Título V con una norma (art. 421) sobre
reales que se ejercen por la posesión. No es necesaria, cuando la cosa es tenida a la libertad de contratar; de igual modo, el Código Civil del Paraguay
nombre del propietario, y éste por un acto jurídico pasa el dominio de ella al que la no trae una definición en su Libro Tercero, comenzando su Capítulo
poseía a su nombre, o cuando el que la poseía a nombre del propietario, principia a I con una norma (art. 669) que dice: "Los interesados pueden reglar
poseerla a nombre de otro. Tampoco es necesaria cuando el poseedor la transfiere a
libremente sus derechos mediante contratos ... "
otro reservándose la tenencia y constituyéndose en poseedor a nombre del adquirente.
La inscripción registra[ es modo suficiente para transmitir o constituir derechos reales En los Códigos europeos han sido utilizados como referencia: el
sobre cosas registrables en los casos legalmente previstos; y sobre cosas no registrables,
cuando el tipo del derecho así lo requiera. El primer uso es modo suficiente de
adquisición de la servidumbre positiva. Para que el título y el modo sean suficientes de posición dominante, art. 13 sobre la renuncia a los derechos; como así también,
para adquirir un derecho real, sus otorgantes deben ser capaces y estar legitimados más adelante, en el Capítulo 3 del Título I del Libro Primero, sitio en el cual se
al efecto. A la adquisición por causa de muerte se le aplican las disposiciones del regula sobre los derechos personalísimos en su confluencia con el contrato (ver arts.
Libro Quinto". 54, 55, 56 del CCyC, entre otros) ,
14 ARIAS SCHREIBER PEZET, Max y CÁRDENAS QUIRÓS, Carlos, Exégesis
13 El Código Civil y Comercial trata el tema del siguiente modo; en el Libro
Tercero sobre los derechos personales, Título 11, regula las normas sobre los contratos del Código Civil peruano de JY84, Gaceta Jurídica, Lima, t. ill, p. 374; AL'lERlNl,
en general (arts. 957 a 1122). Luego, en el Título IV y en adelante, aborda los Atilio; DE T.OS MOZOS, .TosP. T,nis y SOTO, Carlos, Contratación contemporánea,
contratos en particular. Ello sin perjuicio ue las irnporlanles normas vinculadas al Te.mis, Bogotá, 2000; DE LA PUEN'I'E Y LA VALLE, El contrato en gen.an.l cit.;
contrato que se encuentran en el Título Preliminar, v. gr.: art. 7º sobre la vigencia DE LA PUENTE Y LA VALLE, Manuel y MUÑIZ ZICHES, Jorge, Temas de Derecho
temporal de las normas, art. 10 sobre el abuso del derecho, art. 11 sobre el abuso -contractual, Cuzco Editores, Lima, 1987.
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RICARDO LUIS LoRENZETTI EL CONCEPTO DE CONTRATO
Código Civil francés (art. 1101, reformado por la Ordenanza 2016-131 JU. Análisis de los elementos de la definición
de febrero de 2016): "El contrato es un acuerdo de voluntades entre
l. El contrato como acto jurídico
dos o más personas destinado a crear, modificar, transmitir o extinguir
obligaciones"; el Código Civil español: "el contrato existe desde que Dentro del sistema del Código Civil y Comercial se califica al
una o varias personas consienten en obligarse, respecto de otra u otras, eontrato como un acto jurídico, lo cual tiene efectos muy importantes,
a dar alguna cosa o prestar algún servicio" (art. 1254); el Código Civil porque los conceptos se van ordenando desde el género a la especie:
italiano de 1942: "el acuerdo de dos o más partes para constituir, hecho-acto jurídico-contrato.
regular o extinguir entre í una relación jurídica patrimonial" (art. Una breve descripción servirá para ubicar al contrato en esta se-
1321); el Código Civil bolandés de 1992: "Acto jurídico muJtilateral cuencia:
por el cual una o más partes se obligan hacia una o varias otras" Hecho jurídico: Es un acontecimiento susceptible de producir al-
(Libro 6, art. 213.1). guna adquisición, modificación, transferencia o extinción de los dere-
En el Derecho anglosajón no hay definiciones normativas del con- chos u obligaciones (art. 257, CCyC). El hecho puede ser voluntario
trato, pero se han dado varias nociones que se usan para comprender o involuntario (arts. 260 y 261, CCyC), lícito o ilícito. El contrato es
esta noción. El Restatement of Contracts 2nd dice: "el contrato es la un acontecimiento producido por una manifestación de voluntad (vo-
promesa o la serie de promesas por cuya :ruptura la ley otorga un luntario) y es lícito. Dentro de este género el nuevo Código regula el
recurso (remedy) , o cuyo cumplimiento reconoce de alguna manera dolo, la violencia, el error, que son aplicables a la declaración de
como una deuda" (§ 1). En el Uniform Commercial Code es "la to- voluntad contractual (arts. 265 a 278).
talidad de las obligaciones legales que resultan del acuerdo de partes" Acto jurídico: Es un acto voluntario lícito, que tiene por fin inme-
(Sec. 1-201 [10)). diato crear, modificar, transferir o extinguir relaciones o situaciones
El Código de Quebec establece (art. 1378) que el contrato "es un jurídica (art. 259, CCyC). El acto jurídico puede ser unilateral, bilateral
acuerdo de voluntades mediante el cual una o' varias personas se obligan o plurilateral, en el sentido de que se forma con la voluntad de una
hacia otra o varias otras personas a cumplir una prestación". parte o de dos o más. Puede ser entre vivos o mortis causa, porque
u eficacia depende del fallecimiento de aquel de cuya voluntad emana
En el campo internacional tenemos: el Anteproyecto de Código
(art. 2462, CCyC).
Europeo de Contratos: "El contrato es el acuerdo de dos o varias
partes destinado a crear, reglar, modificar o extinguir una relación El contrato es un acto jurídico bilateral1 5 entre vivos. El Código
jurídica que puede incluir obligaciones y otros efectos aunque sea a trae numerosas disposiciones para esta categoría que son aplicables a
carg d una sola de las partes" (art. 1º); el Contract Code de McGregor: lo contratos: simulación, fraude, formas, instrumentos públicos, pri-
"Contrato es él acuerdo ntre dos o más personas al que el Derecho vados y particulares, nulidad de los actos jurídicos.
reconoce el efecto de crear, modificar o extinguir derechos y obliga- Acto jurídico pturilateral: ¿Qué sucede cuando hay más de dos
ciones" (art. 1º), siempre que las partes pretendan "quedar jurídica- partes? Estamos en presencia de un acto jurídico plurilateral. Hay
mente obligauas vor él" (art. 51). contratos plurilaterales, como la sociedad y los contratos asociativos.
El CCyC establece que las nor~as de l~s contratos bilaterales se
En cuanto a los proyectos de reformas, el Anteproyecto de Código
Civil de 1998 establece (art. 899): "Se denomina: a) Contrato, al acto
jurídico mediante el cual dos o más partes manifiestan su consenti- 15 Ello es diferente de que el acuerdo celebrado por dos partes dé origen a obli-
miento para crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones e,ar.jones a cargo de ambas (contrato bilateral) o de una sol;i rlr. r.ll;is (mntrnto nnifatf\rnl :
jurídicas patrimoniales ... " ej. el mutuo, que necesita de dos partes pero una sola se obliga a restituir).
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EL CONCEPTO DE CONTRATO
RICARDO LUIS LoRENZETTI
aplican supletoriamente (y en cuanto compatibles) a los contratos "contrato" era comprensivo sólo de los acuerdos destinados a crear
plurilaterales (art. 966). A su vez, en una norm_a específica _sobre la obligaciones, pero excluyendo a los que las modificaban o extinguían 19 .
foimación del consentimiento, el artículo 977 dispone que s1 el con- En este esquema, la convención era un género y el contrato una
trato ha de ser celebrado por varias partes, y la oferta emana de especie.
distintas personas, o es dirigida a varios destinatarios, no hay contrato Esta postura restrictiva tuvo su esplendor en el Derecho francés 2º
in el consentimiento de todos los interesados, excepto que la con- ya que el Código Civil de 1804 consideró al contrato una especie de
vención o la ley autoric n a la mayoría de ellos para elebrarlo en obligación que tenía por única finalidad la creación de obligaciones
nombre de todo o pennitan su conclusión sólo entre qujenes lo han (art. 1101); los demás actos extintivos o modificativos eran conside-
consentido 16 • rados convenciones 21 . Esta posición fue tratada en el Esboc;o de Frei-
tas22 y fue recibida por un sector de la doctrina argentina23 , y se sostuvo
2. Teoría del contrato y del negocio jurídico que el contrato sólo podía crear. obligaciones, por ello, la cesión, la
Numerosas obras jurídicas importantes y frecuentemente citadas uti- transacción y el distracto eran calificados como convenciones.
lizan la noción "negocio jlliídico" 17 a la cual nos hemos referido en Para la doctrina actualmente dominante son todos contratos.
el Capítulo IJ. Es important eñalar que el voca?lo :•~1egocio jurí~- El CCyC conserva esta tesis amplia, calificando a la transacción
co' con tituye un nivel de abstracción y generahzac1on más amplio como un contrato por el cual las partes, para evitar un litigio, o ponerle
que el de conlrato de arrollado por la pandectística al~mana, y com- fin, haciéndose concesiones recíprocas, extinguen obligaciones dudosas
prende tanto Jo actos jmidicos unilaterale · como los bllaterales (con- o litigiosas (art. 1641), permitiendo que la cesión contemple todo de-
recho excepto que lo contrario resulte de la ley, de la convención que
trato).
En el Derecho argentino no hay una categoría legal específica de-
nominada "negocio jurídico", por lo que hay suficiente coincidencia
· · , · 18 19 LAFAILLE, H., Derecho Civil. Contratos, Ediar, Buenos Aires, 1953, t. VIII,
doctrinaria sobre que ambas expres10nes son smommas .
vol. 1, p. 4; ACUÑA ANZORENA, A., en la actualización de SALVAT, Raymundo,
Tratado de Derecho Civil argentino, Tea, Buenos Aires, 1950, Nº 13, b, p. 30.
3. Convención y contrato: efecto constitutivo, 20 DOMAT, J., Las leyes civiles en su orden natural, Barcelona, 1861, t. I, p. 121.
modificativo y extintivo de obligaciones 21 PLANIOL y RIPERT, Tratado práctico de Derecho Civil francés cit., t. VI,
Primera Parte. Las obligaciones, Nº 13, p. 23; JOSSERAND, Louis, Derecho Civil,
Este distingo tiene una antigua tradición histórica que definía a la Bosch, Barcelona, 1950, t. II, vol. I, Nº 13, p. 13; MAZEAUD, H., L. y J., Lecciones
"convención" como un concepto más amplio, que comprende todo de Derecho Civil. Parte Segunda, Ejea, Buenos Aires, 1969, vol. I, p. 56, y Nº 52,
tipo de acuerd~s de dos o más personas sobre un objeto de i~terés p. 65.
22 El Esbo~o de Freitas distinguió con claridad el contrato, la convención jurídica
jurídico, para crear, modificar, extinguir obligaciones. En cambio, el
y la simple convención: "habrá contrato cuando dos o más personas acordaren entre
sí alguna obligación u obligaciones recíprocas, a que correspondan derechos credi-
16 Véase BARBA, Vincenzo, Appunti per uno studio sui contratti plurilaterali
torios; o la modificación de tales obligaciones" (art. 1830); "si acordaren entre sí la
extinción de tales obligaciones, u obligaciones a que no correspondan derechos cre-
di scambio, en Riv. Diriuo Civile, 2010, p .. 531 Y ss.
11 S'l'ULFt, Teotla del m:gu io jt1ddico oit.; FLUME, El rrf'enr.io jur(dico ci~.,
ditorios, que pueden, sin embargo, ser judicialmente demandadas, u otras relaciones
p. 48; DE CASTRO BRA YO, El negocio j11rldico cit.; GALGANO, El negocio regidas por este Código, u obligaciones que no pueden ser judicialmente demandadas,
o hechos que no producen obligaciones, habrá una convención, pero tal convención
jurídico d t _ . ,. , , ., . tampoco es rnulratu" (a.rt. 1832).
1s 'ALGANO, ¡,:( 11.egoc:ioj11rldico e1t., p. 37; MOSSET lJ URKA PE, 011trllfOJ
23 Se sostuvo que a las convenciones que no son contratos se les aplica el régimen
cit. 1995, p. l, l , nota 1; LL/\MBÍAS , J. J., r.M.igo ivil anotado, Abelcdo-l'crrot,
contractual por analogía, con lo cual la cuestión dejó de tener un interés práctico.
Bueno. Aires, 1985, t. ID-A, -p. 14.
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EL CONCEPTO DE CONTRATO
En este caso, la asamblea mediante la cual los socios deciden ' sola parte, como ocurre en la renuncia, el testamento, la ratifi-
vender es un acto colegial, porque las voluntades de los socios cación, el poder. Normalmente éstos son actos subjetivamente
se disuelven en la voluntad de la sociedad. El contrato de venta simples (una declaración).
es entre la sociedad y "A", siendo por lo tanto un acto jurídico - Bilaterales: cuando se requiere dos o más partes según la dis-
bilateral. posición del Código Civil y Comercial.
5. "A", "B" y "C" deciden constituir una sociedad para comprar - Plurilaterales: la doctrina ha considerado necesario que cuando
a "D". La declaración de voluntad de "A", ''B" y "C" es un hay más de dos partes sea plurilateral, porque sus efectos son
contrato, y luego de creada la sociedad, se reúnen en una asam- distintos.
blea (acto colegial), para celebrar un contrato con "D".
6. "A" decide donar a "B". En este caso hay un contrato. d) El contrato, el acto colectivo y el colegial
Para entender todas estas situaciones que no suelen ser complejas, En el contrato existe una manifestación de voluntad que oferta y
la doctrina ha elaborado categorías excesivamente diversas y que varían otra manifestación que acepta, con las que se forma el consentimiento;
según los autores. se requiere, por lo tanto, de dos partes o centros de interés 31 • En este
Los aspectos más importantes son los siguientes. sentido es que la doctrina dice que las manifestaciones de voluntad
se "cruzan".
b) Distingo entre parte y persona En cambio, cuando se dice que en el contrato las voluntades se
La "parte" en un contrato es el centro jurídico al cual se le imputan "contraponen", se está utilizando un vocablo impreciso. Se contraponen
las declaraciones de voluntad obligatorias; es un centro de interés que en la compraventa, donde hay cambio, pero no, se contraponen en la
emite la voluntad y que resulta obligado; la relación obligacional que donación, donde hay un contrato gratuito, o en un negocio de cola-
causa un contrato se traba entre las partes 30 •.Como se dijo anterior- boración asociativa como es la unión transitoria de empresas.
mente, es el criterio que adopta el artículo 957 del CCyC para definir Para formar la manifestación de voluntad de una de las partes puede
al contrato. ser necesaria la concurrencia de dos o más sujetos que manifiestan.
La parte puede estar integrada por una persona física o jurídica o En esta categoría se ubican el acto colectivo, porque hay varias vo-
varias. luntades que corren paralelas para formar luego una declaración de
Lo importante es determinar -si para la parte obligada hace falta un centro de interés único y el acto complejo, donde dos declaraciones
una declaración o varias de los sujetos que la integran. se complementan para formar una sola (reprcscntanle y rcpn!Hcntauo),
El acto es ''subjetivamente simple" <..:uando es suficici;i.te una de- y el colegial (asamblea de socios), en el que se disuelven para formar
claración de voluntad parn formarlo y es complejo cuando hacen falta la declaración de la sociedad.
dos o más voluntades. Entonces tenemos que:
- En el contrato ias manifestaciones de voluntad de las partes se
e) Clasifi,r.ación de los actos jurídicos seRún la cantidad de pa1tes cruzan para .~au8ar obligadones.
- En el acto colectivo se suman para formar una parte.
Los actos jurídicos se clasifican en:
- Unilaterales: cuando pueden formarse por la voluntad de una - En el colegial se disuelven para formar una parte.
31 Por ej., en la compraventa hay dos partes, y cada una de ellas puede tener un
30 GAMARRA, Tratado ... cit., t. VIII, vol. I, p. 14. sujeto o varios que concurren a formarla.
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RICARDO Lms LoRENZETII
EL CONCEPTO DE CONTRATO
e) El acto colectivo muchas personas físicas, pero única porque si se cumple el proce-
En el acto colectivo hay una combinación de varias dec18;1"aci~nes dimiento es la decisión del órgano.
de voluntad diferentes que concurren a formar un centro de mteres o El acto colegial tiene su razón de ser en el principio mayoritario.
parte contractual. En la administración de un condominio_, o en la Si hubiera diez personas que no se ponen de acuerdo y votan, seis
reunión de Jo. comuneros en la propiedad horizontal, se de_libera Y se a favor de una tesis y cuatro a favor de otra, ello no trae ningún
decide como acto colectivo, al que e imputa esa declaración. efecto porque nada obliga a los cuatro disidentes. En cambio, si esas
En la venta que realizan varios condóminos no interesa cuál es el diez personas son partes en un acto colegial {por ej., una asamblea),
interés que tiene cada uno de ellos ni s~s diferencias, _Y~ qu~ desde el voto de los seis obliga a los cuatro disidentes. La declaración de
el momento en que se decidió la venta el mterés es com~n 2. 1?1gamos la mayoría es "declaración del colegio" e incluye también a los di-
sidentes.
con precisión: constituyen una parte contractual con_ ~anos ~UJetos; lo
que le interesa al comprador es que exista una dec1s1ón umficada de Este efecto importantísimo y excepcional requiere que se cumplan
vender y un solo centro irnputativo. requisitos legales: convocatoria en legal forma, información previa,
determinación del objeto, participación democrática, respeto de las
f) El acto colegial: varias persona~ físicas minorías, inexistencia de abuso.
para expresar una decisión de un órgano Son actos colegiales las deliberaciones de las asambleas de las
sociedades y de las asociaciones y fundaciones.
EJ acto colegial es la declaración de varios sujetos qu~ con~°:1'en
De tal modo, son relevantes las siguientes caracteristicas:
para fom1ar una declaración de voJtmtad imputabl~ a tm suJeto d1s~to
- Declaración de varios sujetos.
de los que to forman y está dirigido a tu~elar el mterés de ~se SUJeto
diferente. Es un acto colectivo en el sentido de que h~y va?as decla- - Reunidos en un acto colegial reglado al que se le aplica el prin-
racione de voluntad, pero a diferencia del caso anteoor Sl.fVen para cipio mayoritario.
formar la voluntad-de un sujeto distinto. El interés en juego e. el de - Disolución de las voluntades de los votantes e imputación de la
este último sujeto y no es común como en el colectivo. declaración a un sujeto distinto.
El "col gio ' es un término de raíce históricas, que ac~1::ª una - La declaración está dirigida a tutelar el interés de ese sujeto
cieLta -confusión. En realidad de trata de un órgano de dec1SJ.o~ ! .el diferente.
"acto colegial' es el procedimiento interno para t mar esa ~ec~~ón.
Es común en el régimen societario, donde bay una persona Jondica,
que la fomwcióo de la voluntad de esa_ p~rsona re;uiera de un "acto
colegial", en el sentido de un proce~muent~ para la t~ma de un~
deci ión. Se requiere de una deliberación previa entre vanas personas
físicas que forman la voluntad: los socios de un ch~b o los de una
sociedad anónima e reúnen eü w1a asamblea, mediante un proce-
dimient establecido en la ley y los estatutos y así se toma una
dt::cisión . .Esta decisión es colectiva en el entido de que la toman
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