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JUAN M.

FARIA

COMPENDIO DE

SOCIEDADES
I a EDICION

jk

ZEUS EDITORA ROSARIO 1989


Hecho ei depsito.que marca la ley 11.723
1969 by ZEUS Editora. Corrientes 791, Rosario - Prov. Santa Fe,
REPBLICA Argentina
PRESENTACION DE LA OBRA
La Editorial presenta como novedad la edicin del
"COMPENDIO DE SOCIEDADES COMERCIALES" del que es
autor el Dr. Juan M. Faria en el que resume su obra TRATADO
DE SOCIEDADES COMERCIALES editada en 4 tomos por
nuestro sello.
La edicin del Compendio se hace por cuanto la obra del
Dr. Faria es texto en varias facultades de la Repblica, de
manera que haremos accesible este clsico del Derecho
Comercial a esa masa importante de alumnos universitarios.
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Hecho e depsito.que merca la ley 11.723

& 1089 by ZEUS editora- Corrientes 791, Rosario * Prov. Santa Fe,

Repblica Argentina

PRESENTACION DE LA OBRA

La Editorial presenta como novedad la edicin del "COMPENDIO


DE SOCIEDADES COMERCIALES" del que es autor e! Dr. Juan M. Faria
en ei que resume su obra TRATADO DE SOCIEDADES COMERCIALES
editada en 4 tomos por nuestro sello.
La edicin del Compendio se hace por cuanto la obra de! Dr.
Faria es texto en varias facultades de Ja Repblica, de manera que
haremos accesible este clsico de! Derecho Comercia! a esa masa
importante de alumnos universitarios.
LA EDITORIAL

REGIMEN LEGAL DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES


1. La ley 19550,
Las sociedades comerciales se encuentran sometidas en la
Repblica Argentina a un rgimen propio establecido por la ley 1950
del ao 1972, llamada "Ley de Sociedades Comerciales".
La ley 20.705 del ao 1974 ha creado un nuevo tipo societario
que se agrega a los reglados por ley 19550: "las sociedades del
Estado", que podrn ser unipersonales. Se les aplican las normas de
las sociedades annimas en cuanto fueren compatibles.
2. Otras reformas introducidas a la ley 19550.
La ley 22686 de 1982, introdujo sustanciales reformas en el
rgimen legal de las sociedades annimas, sobre todo respecto de
aquellas que estn autorizadas a hacer oferta pblica de sus
acciones y debentures. En -efecto, la ley 22686 ha modificado los
artculos 188,-202, 234 y-237, reformas stas a las que habremos de
referirnos en s congruo lufjar.'Adems otra ley anterior, la 22169 de
1980 atribuy a la Comisin Naciohal de Valores, con competencia
exclusiva y excfuyente, la fiscalizacin de las sociedades annimas
con domicilio en jurisdiccin federal comprendidas en el art. 299 inc.
1o.
3. Las importantes reformas efectuadas por la ley 22903 del ao
1983.
La ley 22903 dictada en 1983 introduce importantes
modificaciones a la ley 19550. Contiene diez artculos: El artculo
Primero seala qu normas de la ley 19550 son reemplazadas por ia
nueva ley y determina cul es E nuevo texto de las normas
substituidas. Naturalmente este artculo 1 o es extenssimo pues
contiene el nuevo texto de los 80 artculos modificados que son ios
siguientes: 11, 12, 22, 33, 50, 54, 55, 61, 62, 63, 64, 65, 67, 68, 70,
72, 73, 75, 76, 77, 78, 79, 80, 81, 82, 83, 84, 86, 87, 88, 94, 95, 98,
110, 129, 149, 150, 152, 153, 154, 155, 157, 158, 159, 160, 162,
183, 184, 186, 187, 194, 195, 197, 199, 200, 201, 203, 208, 214,
215, 223, 238,

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241, 244, 245, 251, 256, 258, 259, 260, 263, 264, 267, 271, 274, 280,
284, 287, 297 y 366.
El artculo Segundo de la ley 22903 incorpora al primitivo texto de
la ley de sociedades comerciales un nuevo captulo como captulo III
con la denominacin "De los contratos de colaboracin empresaria"
bajo cuyo rubro agrega los nuevos artculos 367, 368, 369, 370, 371,
372, 373, 374, 375, 376, 377, 378, 379, 380, 381, 382 y 383.
El articulo Tercero de la ley 22903 dispone (conforme al nuevotexto introducido por la ley 22985) que el antiguo captulo III de la ley
19550 pasa ahora a ser captulo IV con el mismo epgrafe; y en razn
de haberse intercalado los nuevos artculos sobre contratos de
colaboracin empresaria, los antiguos artculos 367 a 373, si bien no
han sido modificados, desde la vigencia de la ley 22903 llevarn la
numeracin correlativa 384 a 390.
4.

Aclaracin.

La ley de sociedades comerciales cuya base la constituye la


19550, ha sido objeto de un "texto ordenado por decreto 841/84 del
P.E.N. De modo que en esta obra se citan los textos de los diversos
artculos y su numeracin actual, conforme al ordenamiento
precitado.
5.

Incorporacin de la ley al Cdigo de Comercio.

Ordena el art. 384 "Las disposiciones de esta ley integran el


Cdigo de Comercio".
6.

Adecuacin automtica al nuevo rgimen legal de los


contratos y estatutos de sociedades constituidas antes
de la vigencia de la ley 19550.

Dispone el art. 386 "Que las normas imperativas de la ley 19550


se aplican automticamente a partir de su vigencia a todas las
sociedades comerciales constituidas regularmente a esa fecha, sin
ser necesaria la modificacin de tales contratos y estatutos ni la
publicidad ni la inscripcin dispuestas por dicha ley". En cambio, las
normas de carcter supletorio no se aplicarn automticamente, sino
que a su respecto continuarn vigentes las disposiciones contenidas
en el contrato; as lo expresa el artculo 386 en la parte que
analizamos; "Exceptense de lo establecido precedentemente las
normas que en forma expresa supediten su aplicacin a lo dispuesto
en el contrato, en cuyo caso regirn las disposiciones contractuales
respectivas".
7.

Caso en que ser obligatoria la adecuacin expresa.

En el supuesto que se llegare a modificar alguna clusula del


contrato o estatuto de la sociedad, sea cual fuere su modificacin,
entonces deber

adecurselo en su totalidad en forma expresa a las normas


imperativas de la ley 19550.
8. Aplicacin supletoria del Cdigo Civil.
La ley 19550 procura ser exhaustiva en la regulacin de las
sociedades mercantiles. Oe cualquier modo cabe prever las
infaltables lagunas de toda ley por ms perfecta y completa que ella
sea. Hasta qu punto deberemos recurrir al Cdigo Civil en procura
de dar solucin a tales omisiones? Los artculos I (del Ttulo
Preliminar) y 207 del Cdigo de Comercio han merecido la
interpretacin casi sin excepciones de nuestra doctrina en el sentido
de que cuando se trata de materias e instituciones legisladas en el
Cdigo de Comercio debe subsanarse cualquier laguna legal siempre
dentro del mbito de derecho mercantil.
En el Cd. Civil hay algunas normas sobre sociedades civiles que
nos parecen de aplicacin subsidiaria a las sociedades mercantiles.
Tal el supuesto del art. 1650 del Cdigo Civil que sanciona de nulidad
el contrato de sociedad cuando uno de los socios slo concurra con
su influencia o su crdito personal, aunque se obligue a contribuir a
las prdidas, si las hubiere. El art. 1651 que declara nula la sociedad
de todos los bienes presentes y futuros de los socios sin
deteminacin o de todas las ganancias que obtengan. El art. 1653,
incisos 10 y 2 que declara nulas las siguientes estipulaciones: 1
"Que ninguno de los socios pueda renunciar a la sociedad o ser
excluido de ella, aunque haya causa justa; 2 "Que cualquiera de los
socios pueda retirar lo que tuviese en la sociedad, cuando quisiera".
Tambin consideramos aplicable el art. 1788 bis: "En la liquidacin
parcial del socio fallecido o saliente se determinar, salvo
estipulaciones en contrario del contrato social, computando los
valores reales del activo y el vapor llave, si existiese"
correlacionndolo con el art. 13 inc. 5o de la ley 19550.

9
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II LA SOCIEDAD COMERCIAL DENTRO DE LAS FIGURAS ASOCIATIVAS


f-s"

V' y

9 . Concepto de asociacin en sentido Jato.


El trmino asociacin es utilizado en nuestro derecho en dos acepciones:
en SEN TIDO JATO1, como gnero comprensivo de vanas especies (entre ellas
las sociedades) y en SENTIDO PROPIO (O ESTRICTO) referido a las entidades que
tienen por principal objeto e_l_ bien comn, las que constituyen uria especie
dentro de as asociaciones ato sensu. Si admitimos que las cooperativas
tienen una naturaleza jurdica propia como opina un importante sector de
la doctrina debemos considerarlas como una especie ms dentro del
gnero asociacin. No agotamos aqu las posibles especies de asociaciones,
pues cabe mencionar otras figuras tales como los carteles, las uniones de
empresas y los grupos de inters econmico del derecho francs.
Podemos definir a la asociacin en sentido lato como toda unin voluntaria de personas que d un modo organizado y ms o menos estable
ponen sus esfuerzos o bienes en comn para conseguir un objetivo tambin
comn, estando el gobierno y la administracin en poder de los asociados
en forma directa o bien indirectamente a travs de quienes ellos designen.
Decimos unin voluntaria de personas porque es de su esencia la libre
adhesin de los integrantes, descartando del concepto de asociacin toda
unin impuesta que prescinda de ia voluntad de los sujetos. Utilizamos la
palabra "unin" y no "reunin" por cuanto esta ltima hace referencia a una
presencia fsica, en tantp que lo que caracteriza a ia asociacin es el vnculo
que liga A sus integrantes aun hallndose ausentes; y adems porque la
existencia de la asociacin no requiere dicha presencia fsica a diferencia de
l que ocurre, por ejemplo, con una asamblea.

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No podemos hablar de asociacin si no existe una organizacin por ms


simple que ella sea. La organizacin estructura los diversos rganos, establece los derechos y obligaciones de los asociados entre sf y con respecto al
ente, y conduce a la unificacin de la voluntad y de la accin, manifestndose como voluntad colectiva, por encima del inters individual de cada
uno de sus miembros2.
La asociacin requiere cierta idea de permanencia, en oposicin a la
unin meramente fortuita u ocasional._
Sealamos que el gobierno y administracin deben estar en mano de fos
propios asociados, directa o indirectamente, pues no toda unin voluntaria
organizada de personas que persiguen u fin determinado constituye una
asociacin si rio se cumple con se requisito, tai es el caso de los obreros
dh establecimiento fabril qu ellos no gobiernan, o en tos alumnos adultos de un taller escuela, etc.
En trminos ms o menos semejantes, la asociacin ha sido definida por
Enneccerus como "una unin estable de una pluralidad de personas,
independiente en su existencia del cambio de miembros, que tiene una
constitucin corporativa y un nombre colectivo, cuyos bienes son
administrados por los mismos miembros. La asociacin tiene por tanto
miembros y administracin propia"3. ^
Dentro de este concepto lato de asociacin se ubican las diversas figuras
asociativas especficas que enunciamos:
Asociacin en sentido propio {las llamadas Asociaciones Civiles con personera jurdica y sin personera jurdica).
Sociedades Comerciales.
Sociedades Civiles.
Cooperativas.
Mutualidades.
Pese a la aseveracin terminante de los nuevos artculos 367 y 377 agregados por la ley 22903 en el nuevo Cap. III de la ley 19550 ("Contratos de
colaboracin empresaria") de que tales agrupaciones n constituyen sociedades incluiramos dentro del concepto lato de asociacin tambin a las
"agrupaciones de colaboracin y a las "uniones transitorias de empresas"
pues es innegable su carcter de contratos plurilaterales organizacin.
10. Breve resea sobre el rgimen legal de
las diversas figures asociativas.
a) El rgimen legal de las

2
3

ASOCIACIONES CIVILES

seguramente es el ms

ANTONIO BRUNETTI, ' Tratado del Derecho de las Sociedades, trad. de Felipe de Sol Caizares,
ed. Uteha Argentina, Buenos Ares 1960, T. I, pg. 7.
Citado por LLAMBIAS en Tratado de Derecho Civil. Parte General", edit. Perrot, Bs. Aires 1970, 4
edicin actualizada, T. II, pg. 137, it 1217.

1
2

deficiente de todos: el art. 33 del C. Civil, en el apartado 2 o, punto 1, las


caracteriza como personas jurdicas siempre que "tengan por principal objeto el bien comn, posean patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones
del- Estado y obtengan autorizacin para funcionar".
Luego, desde los arts. 34 a 50, el Cdigo se ocupa salvo el 46 . de
las personas jurdicas en general, hacindolo incidentalmente respecto de
las asociaciones. La pobreza legislativa es ms que elocuente si tene-mos en cuenta la proliferacin de las asociaciones civiles, la gran dimensin de muchas de ellas y los cuantiosos intereses que suelen hallarse
comprometidos. Advirtase que el C. Civil nada dispone sobre la
estructura, funcionamiento y atribuciones de los diversos rganos que
necesariamente deben existir para atender la administracin; tampoco se
refiere a la fiscalizacin ni a las asambleas de estas entidades. El C. Civil
no contiene normas sobre los derechos y obligaciones de los asociados.
b) Las mutualidades estn regidas por la ley 20321. El art. 1 las
define como asociaciones, lo cual permite afirmar que constituyen
una especie del gnero asociaciones civiles mencionadas
precedentemente; aunque el rgimen de la ley 20321 establece
tantas excepciones y contiene una regulacin tan especfica que
nos induce a pensar que bien puede tratarse no de una relacin
de gnero a especie sino de dos especies diferentes.
c) La sociedad civil es regulada desde el art. 1648 al 1788 bis del C.
Civil. Despus de la vigencia de la ley 19550 resulta difcil sealr
cul es la razn que justifica la diferenciacin entre'sociedades
civiles y sociedades comerciales, pues la sociedad comercial
puede tener cualquier objeto, incluso el bien comn, atento a lo
que dispone el art. 3 de la ley 19550: una sociedad es comercia!
en razn del tipo adoptado. Por exclusin podemos decir que una
sociedad es civil cuando no teniendo por objeto realizar actos de
comercio no adopta ninguno de los tipos previstos por la ley
19550.
d) Las cooperativas tienen su rgimen legal propio en la ley 20337.
Atento a su especial estructura jurdica me atrevo a sostener que
la cooperativa no es ni una sociedad comercial ni una sociedad
civil; criterio, ste, que se refuerza con el art. 6 de la ley 20337,
e) Las sociedades comerciales estn regidas por la ley 19550. Esta
ley sienta un principio verdaderamente revolucionario: basta el
tipo adoptado para que la sociedad sea comercial. Una sociedad
puede tener por objeto actos no mercantiles y perseguir un fin no
lucrativo ya que el art. 1 o de la ley 19550 habla de "participar en
los beneficios". Cuesta un poco de trabajo concebir una sociedad
comercial con objeto meramente cientfico, artstico o deportivo,
despojada de toda finalidad lucrativa; pero la ley io admito
expresamente. No deja de sorprender que e! art. 1648 del C. Civil,

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exige, en cambio, que ia sociedad civil se debe cor ,c,+;+,,ir "con el fin
de obtener alguna utilidad aprecible en difiero".
11.Asociaciones bajo forma de sociedad comercial.
El art. 3o de la ley 19550 dispone: "Las asociaciones, cualquiera fuere su
objeto, que adopten la forma de sociedades bajo algunos de los tipos
previstos, quedan sujetas a sus disposiciones". Segn esta norma es lcito
que instituciones que tengan por principal objeto el bien comn en vez de
constituirse bajo la forma'y la estructura jurdica de una asociacin, se constituyan adoptando la estructura de una sociedad bajo alguno de los tipos
previstos por la ley 19550. En virtud d esta disposicin se puederr constituir sociedades con un fin distinto al dej obtener un lucro para repartir entre
los socios, e incluso sociedades cuyo btjeto sea no una actividad econmica
sino simplemente cultural, artstica, cientfica, de beneficencia, etc. El art. 3 o
no establece ninguna limitacin ni requisito; ni surge ello de la Exposicin
de Motivos cuyos autores se limitan a expresar: "3. El art. 3 o soluciona de
acuerdo con los precedentes doctrinarios nacionales, la cuestin de las
asociaciones constituidas bajo forma de sociedad".
Tampoco se establece en la ley que tales asociaciones deban adoptar un
tipo determinado de sociedad, lo cual nos induce a pensar que, no existiendo una reglamentacin especfica, es lcito a los interesados elegir el
tipo societario que ellos consideren conveniente A
12.Las Cooperativas.
La ley 20337 (ley de cooperativas) no se expide acerca de la naturaleza
jurdica de las cooperativas. El art. 2o se limita a decir ^ ellas que "son
entidades". Respecto de este problema la Exposicin de Motivos expresa:
"Cuestin arduamente debatida en el pas y en el extranjero es si las cooperativas son asociaciones o sociedades. La ley N 11388 las llama sociedades. En este punto el proyecto no se define en uno u otro sentido, sino
que se limita a caracterizarlas, dejando as abierto un amplio campo para
los desarrollos doctrinarios y jurisprudenciales. Cabe notar que existen fundados argumentos en favor de ambas posiciones y auri de aqullas que las
definen como asociaciones en forma de sociedad o como un tertium genus,
distinto de unas y otras". *
Ei anlisis de los elementos caracterizantes de la cooperativa permite
sealar la presencia de ciertos caracteres propios de las sociedades y otros
propios de las asociaciones.I
En efecto, tal como ocurre co las sociedades comerciales, las cooperativas tienen un capital que se forma con los aportes de los socios; y stos,
en cao de retiro o liquidacin, tienen derecho al reintegro de sus cuotas de
capital (salvo el caso de prdida del capital social). Si bien la ley
habla de "excedentes" (no de "utilidades"), en las cooperativas sus
mlern- ti bros tienen derecho al reparto de tales excedentes (art. 2 o inc. 6,
ley 20337), lo cual guarda analoga con el derecho al reparto de las
utilidades que tienen los socios de una sociedad. Adems se Impone a las
cooperativas la - F obligacin de llevar una contabilidad con arreglo a.lo
dispuesto por el art.

43 del Cd. de Comercio (art. 37 de la ley 20337) aunque la


rubricacin no est a cargo del Registro Pblico de Comercio sino del
rgano local competente (art. 38 ltimo prrafo), ii En cuanto a las
semejanzas con las asociaciones civiles con personera jurdica hallamos
las siguientes: duracin ilimitada, no pueden poner lmite estatutario al
nmero de asociados, conceden un solo voto a cada asociado,
irrepartibilidad de las reservas y destino desinteresado del sobrante patrimonial en caso de liquidacin.
Advertimos, pues, que las cooperativas presentan ciertos rasgos
propios de las sociedades comerciales pero no idnticos; y as
tambin presentan ciertos rasgos propios de las asociaciones civiles,
pero a su vez con notables diferencias. Sealamos, adems, que en
la constitucin e inscripcin de las cooperativas no interviene el
Registro Pblico de Comercio; tampoco lo hace e! rgano encargado
de otorgar la personera jurdica a las asociaciones. La constitucin
de la cooperativa se cumple con la inscripcin en el registro de la
autoridad de aplicacin (art. 10) actualmente Secretara de Accin
Cooperativa.
El art. 6 de la ley 20337 dispone que las cooperativas "no pueden
transformarse en sociedades comerciales o asociaciones civiles".
Refirindose al derecho italiano destaca Ascarelli que cooperativa
y sociedad presentan como elemento comn que en ambas el
participante persigue un fin econmico; pero la diferencia profunda
radica que en la cooperativa adquiere relevancia que el asociado
procura conseguir una ventaja directamente en el ejercicio de su
actividad individual; mientras que en la sociedad el socio trata de
lograrlo a travs de su participacin en el lucro conseguido por el
ente s.
Afirma Ascarelli: "La cooperativa se contrapone en verdad a la
sociedad como organismo que encuentra, en esta caracterstica,
razn de su funcin social y de su disciplina. La cooperativa se apoya
sobre una comunin de intereses (por actividad ejercida, residencia,
etc.) pre-existente que proviene as disciplinada y organizada; en la
sociedad, en vez, la comunin de intereses surge a continuacin de
la constitucin de la sociedad y en virtud de sta" 6.
13. Aplicacin supletoria de la ley 19550 a las cooperativas.
ar

6.

7- "^8 de ley 20337 dispone: "Para las cooperativas rigen supleto

' FF?^SCAREI-L[' "Probfemi Giuridici", Giuffr, Milano 1959, t. 2o, pg. 363,

-'SCARELU, ibd., pg. 364.

riamente las disposiciones del Capitulo II, Seccin V, de la Ley N 19550, en


cuanto se concillen con las de esta ley y la naturaleza de aqullas".
El Captulo II, Seccin V de la ley 19550 se refiere a las sociedades annimas. Dado las diversas finalidades que inspiran a las cooperativas y a las
annimas la aplicacin supletoria de las normas de stas a aqullas, se efectuar en casos excepcionales.

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Debemos tener en cuenta que la ley 20337 procura contener una regulacin completa, adecuada en su conjunto tanto por su concepcin global
como por su estructura a la naturaleza y,caractersticas propias de las
cooperativas, con el propsito de eliminar posibles conflictos de interpretacin en cuanto a la aplicacin de normas ajenas a la ley especfica;
siendo procedente "la aplicacin subsidiaria de otras disposiciones slo en
aquellos casos en que no introducirn elementos de confusin por no repugnar a los rasgos propios de fas cooperativas" 4.

III
HISTORIA DE LA SOCIEDAD COMERCIAL
14. La sociedad comercial y la "societas" del derecho romano.
Las sociedades comerciales con las caractersticas que presentan ac tualmente tienen su punto de partida en la Edad Media. Nn Obstante,
debemos referimos a la sociedad del derecho romano, pues el estudio de
aquella figura jurdica nos permite sealar su fundamental diferencia con
el concepto actual de sociedades mercantiles y advertir que stas han
nacido y se han ido estructurando con perfiles propios, libres de
influencia romanrstica.
Si rastreamos en la historia, habremos de encontrar e '
anteriores a la romana ciertos contratos de tipo asociativo que
pueden considerarse antecedentes remotos de la sociedad. ZALDIVAR
seala que en pueblos del Mediterrneo (cretenses v fenicios entre
otros) surgieron contra-

y que la aparicin de la moneda en


a. de C.) signific un gran impulso para el comercio y posibilit la
creacin de las primeras figuras asociativas baio la forma da.
habilitaciones5.
Segn algunos historiadores, la comandita era "va enunciada en el Cdigo de Hammurab. que rein de 1958 a 1916 antes de Cristo, v que permita a un .comerciante asociarse con otro comerciante y participar de
los beneficios de su negocio limitando los riesgos slo hasta el aporte
efectiia- do^6. SelVabrfan encontrado asimismo antecedentes de a
sociedad colectiva anteriores al medjoevo en ciertos agrupamientos en
los que todos los socios eran responsables sin lmites y participaban de la

4
5
6

De e T : esicin de Motivos.
ENRIQUE SALDIVAR y otros, "Cuadernos de derecho Societario", Tomo 1, Aspectos Jurdicos
Generales, ed. Macchi S.A., Buenos Arres 1973, pg. 2.
EDUARDO A. ROCA, "Observaciones sobre la Historia de la Sociedad Comercial, en El Derecho, i.
7, pg. 965.

direccin: ya en los tiempos de Assurbanipal (668-626 a.C.) pueden


sealarse frmulas claras de esa naturaleza7.
En Grecia ei "nautikon dancion" era un contrato de peculiar naturaleza
asociativa: una persona adelantabaal armador de un buque una suma de
dinero y ste; si las mercaderas llegaban a su destino, deba devolver e!

ROCA, ibd.. pg. 966.


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prstamo con ms lin inters variable segn el mayor o menor riesgo


y duracin del viaje. Lejos est esta figura de semejarse al contrato
de sociedad; aunque como advierte ZALDIVAR esta operacin
constituye un antecedente de la comandita8. .
1. Los comerciantes y notarios del norte de Italia fueron quienes
alrededor del ao mil de nuestra era, n el comienzo del renacimiento
del comercio europeo, plasmaron lq sociedad comercial que hasta
hoy lleva el nom- >re de compaa..
15. El contrato de sociedad en l derecho romana.
En el derecho romano aparece el cphtraro de sociedad con
caracteres propios; pero como hemos sealado es difcil hallar
una semejanza entre dicho contrato y las actuales sociedades
mercantiles.
La SOCIETAS romana era un mero contrato destinado a regular tas
relaciones internas ntre los socios; no era sujeto de .derecho; no
posea un patrimonio propio sino que ios bienes continuaban de
propiedad de los socios^fnor"tanto. los acreedores sociales no tenan
un derecho preferente sobre los acreedores particulares de los socios.
A su vez stos respondan por su parte viril por las deudas de la
sociedad sin poder oponer el beneficio de excusin. Cada socio poda
administrar la sociedad aunque los otros tenan el derecho de
oponerse ai acto antes de su ejecucin.
Seala Brunetti que la SOCIETAS rojnana no alcanz nunca a
imprimir fuerza propulsiva n la economa de los intercambios porque
se limitaba a la regulacin de las relaciones internas, es decir, a las
mutuas obligaciones de los socios. EnTeaTd~ad7a sociedad era de
carcter interno v no trascenda para los terceros ; los socios tenan
sobre las cosas comunes una copropiedad por cuotas ligadas
simplemente por l convergencia de los "Tines0. Por ello, i~muerte o
icapacidad de uno de los socios determinaba la disolucinTieTa
sociedad.

No obstante; con el tiempo comienza a aceptarse la idea de
organizacin corporativa de la sociedad en las societatis
publicanorum o "socie- tatis veetigalim". Estas sociedades en sus
comienzos estaban formadas por dos clases de socios: socios visibles
y responsables personalmente que tomaban dei Estado en arriendo la
recaudacin de los tributos; y socios ocultos que proporcionaban el
capital para esta empresas Lueao se estructur como una verdadera
organizacin corporativa pues poda seguir sub sistiendo aun
despus..de la muerte de cualquiera de sus socios. Pero el principio
de la personera iurfdica agfnitida para estas sociedades se aceptaba no romo consecuencia del contrato de sociedad sino en virtud de
normas propias de derecho pblico, pues en Roma se reconoca
personalidad

1
9

Op. cit., pg. 2.

al fisco y a ls municipios y de ah pasaba a las sociedades de


publcanos como"por delegacin9.

Las sociedades de "argentarii" (banqueros) no posean personalidad


jurdica; pero los socios respondan solidariamente por las obligaciones
sociales por lo que se ha querido ver en ellas el origen remoto de las
sociedades colectivas, criterio que nosotros no compartimos.
En el comercio martimo aparece |a sociedad formada entre el
"pater familia", que habilitaba a un esclavo o a un liberto o a un hijo de
familia - con un peculio, a cuyo monto limita su responsabilidad por la
aventura martima, y el habilitado. El as habilitado era el encargado de
abastecer al buque y de gobernarlo; pero el "pater familia" no parece
perder en ello su autoridad suprema: El negocio queda sometido a su
direccin. De ah que no pueda equipararse a la sociedad en comandita
moderna, pues como es sabido, al comanditario le est vedado la
ingerencia en la administracin social. Tampoco se asemejara a ella el
"nauticum foenus" romano o prstamo a la gruesa, por cuanto el que
facilitaba el dinero era un simple prestamista, que no tena una
participacin en las posibles ganancias por la llegada feliz del navio a
destino, sino que se limitaba a cobrar fuertes intereses.
16. La sociedad en la Edad Media.
A fines del siglo XI comienza a manifestarse un incremento en el
trfico mercantil en las ciudades europeas occidentales, principdlmente
en las ubicadas en la zona del Mediterrneo v en especial en las italianas
tales como Venecia. Genova. Florencia. Pisa, adquiriendo dimensiones
desconocidas hasta entonces. Este fenmeno se seala como uno de los
factores determinantes del surgimiento del Derecho Mercantil, pues son
necesarias nuevas figuras jurdicas para otorgar adecuada regulacin a
las nue- vas necesidades derivadas de la expansin de los negocios
que rompe la estructura econmica rgida propia de la poca anterior . Ei
enorme trficn comercial trajo la necesidad de contar con grandes
recursos financieros para hacer frente a inversiones cada vez mayores:
esto seal la conveniencia dea grupar esfuerzos y capitales en procura
de un mayo r volumen y mejor . desenvolvimiento en los negocios; y
tambin pare la obtencin,, mantenimiento v robustecimiento del
crdito.
Estos agolpamientos en esa poca se presentan como figuras
asociativas de carcter accidental para llevar a cabo una operacin
determinada. Aparece asf la COMMENDA, la que se manifiesta en dos
formas distintas:
a) La commenda unilateral: Una capitalista (COMMENDATOR) entrega
mercancas o dinero al dueo de una empresa (TRACTATOR). E S TA
va al extranjero a fin de lucrar con los valores que le fueron
encommd^j js, es decir, ven
9

ROCA, op. cit. pg. 966.

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der fas mercancas o emplear el dinero para efectuar compras


LABO- RATUM). El beneficio as obtenido se reparte a su regreso.
b) La COMMENDA con aportes de ambos participantes: Ella es
denominada COFEGANIIA O SOCIETAS. Como lo indica su nombre, se
destaca en ella claramente el factor social. Es una sociedad
accidental con abortes de m- . bos socios/ Se forma una
comunidad patrimonial, que tiene rasgos de la mancomunidad.
Sin embargo, frente a terceros slo actuaba el TRACTADOR.
Esta clase de negocios se encuentra documentada en los siglos XIII
y XIV.
Las figuras analizadas no llegaban en general a configurar lo
que hoy conocemos como sociedad mercantil, pues eran de carcter
accidental y no trascendan frente a terceros. Llegar al concepto actual
de sociedad constituy un proceso lento gestado a travs de siglos y,
como seala Eduardo A. Roca,fx)tros tipos de costumbres jurdicas
influyen en el dere- ffcho mediterrneo: las musulmanas y las
germnicas, que conocan la co-i i mandria v la empleaban como
sociedad-base de sus comercios"^#S!';
Y
-. .~R
En diferentes ciudades alemanas eran utilizados ciertos tipos d
sociedades conformadas sobre la indivisin famijiar. De una de estas
formas el derecho mediterrneo de la Edad Media recibi un aporte
substancial para la configuracin definitiva de su concepto de
"compaa": la "gesamte- hand" es decir la sociedad de mano unida o
en mancomn que otorgat
una significacin unitaria al organismo social, ir dividuos singulares
que lo componan10.
En el siglo XIV aparecen las primeras sociedades comerciales de
carcter permanente.
Florencia es sealada como la cuna de la sociedad mercantil con los
caracteres que hoy tiene: permanencia, capital social propio, domicilio,
contabilidad, lo cual insina una personalidad propia o sea la aparicin
de un nuevo sujeto de relaciones jurdicas, destinado esencialmente
a .facilitar el ejercicio de la actividad mercantil, mediante la afectacin
a tai actividad de determinados bienes (patrimonio social), junto con
la'precisin de saber quines son los autorizados para utilizarlos y
cumplir los actos cuyas consecuencias puedan importar su ejecucin
forzada. Esta evolucin se- ala la posibilidad de distinquir los
acreedores correspondientes a la activi-^^1 III lili III -T.- .. ..... -W. - - ... - - . . . . . . . .
-ZT
J.

dad ejercida a travs de la compaa, de los acreedores relativos a


las_actir
Tr ! " Til I iTBnim 11 n 1 1 ~n ii 11 1 ii ii 111 1 1
iiiiMBuniTi.i
11
I " 111 ~ J
. u.h .
----yjdadeg individuales (civiles o comerciales) .dejos socios11.
(PORTAT

t(

10 ROCA, op. cit., pg. 966.

11 Como expresa ROCA, ibid,, pg. 967: "La determinacin de tales


principios tiene consecuencias muy importantes en el desarrollo del
comercio, pues la certeza de inters que se afecta a cada relacin

Seala VIVANTE, QUE LA SOCIEDAD en comandita es la primera sociedad


conriercial en aparecer como resujtado de un proceso evolutivo de LA
COMMENDA QUE se opera a travs de largos aos. La evolucin posterior
del trfico mercantil, las nuevas caractersticas de la vida en las
ciudades y la necesidad del trabajo en comn fue formando luego el
tipo de sociedad * que hoy se denomina "sociedad colectiva". sta
surge de la comunidad, del hogar y de la mancomunidad de los
herederos como manifestacin de una comunidad de trabajo y una
vinculacin patrimonial completa.
Refirindose ailorioen de la sociedad colectivailos historiadores
sealan que durante la Edad Media se hizo frecuente que al fallecer el
padre, los hijos continuaran la explotacin del negocio constituyendo
entre ellos una especie de comunidad cTcolectividad f a miliar
(fraterna compagTa iTEsa comunidad de familia fue el germen de la
sociedad colectiva, pues ms

t-,

el mejor aprovechamiento del esfuerzo humano. Si se


sigue a MOSSA en su ent _ - asmadfsima valoracin de la frmula,
el comerciatis- ta se siente tentado a exclamar: er el principio era la
compaa".bin personas aienas al vnculo de sanare.. .Se pasa as
del vnculo familiar al vnculo societario, pero conservando, como
reminiscencia de^su origen histrico, la confianza recproca, el
llamadol'affectiosocietatis'TLo cierto es que las primeras sociedades
de este tipo de las que se tiene noticia,fue- ron r.qpstjtuidas entre
miembros de una familia que se sentaban alrededor de una misma
mesa y coman del mismo pan: de ah el nombre dacmi- paa'lide
cum-panis). Llevaban el nombre de la misma familia, nombre que
continuaba aun cuando, como ocurri ms tarde, ingresaran
extraos.
comercia! permite

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244

CONCEPTO DE SOCIEDAD COMERCIAL


Et art. 10 de la ley 19550 expresa:/'Habr sociedad comercial
cuando i dos o ms personas en forma organizada, conforme a uno de
los tipos pre- / vistos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para
aplicarlos a la produc- ) cin o intercambio de bienes o servicios
participando de los beneficios y soportando jas prdidas".
Comparando esta definicin con ia del derogado art. 282 del Cd.
dT Comercio advertimos cmo ha evolucionado el concepto de
sociedad comercial. El mencionado art 282 defina a la sociedad
mercantil como "un CONTRATO por el cual dos o ms personas se
unen, poniendo en comn sus bienes e industria, o alguna de estas
cosas, PARA PRACTICAR ACTOS DE COMERCIO. con nimo de PARTIR EL
TUERO que pueda resultar", Y agregaba a! final: "Son tambin
mercantiles las sociedades annimas, aunque no tengan por objeto
realizar actos de comercio". Nuestro Cdigo segua ei criterio dominante en la poca de su sancin (1889) de que la sociedad era
considerada un contrato tendiente a regular los intereses de quienes
ponan en comn sus bienes o trabajo para obtener un lucro. Tal
criterio haba sido adoptado por el anterior Cdigo de 1862, inspirado
por el art. 1832 del Cdigo Civil francs segn el cual la sociedad es
un "contrato por el cual dos o varias personas convienen en poner en
comn alguna cosa en vista de dividir el beneficio que pudiera
resultar".
La definicin del art. 1o de la ley 19550 se abstiene de
caracterizar a la sociedad como un contrato; y en l~art.2 destaca
que es un SUJETO de derecho. Reducir el concepto de sociedad a
ffi^ntrato significa igrirar su existencia como ente dotado de
personalidad con todas las consecuencias que esto significa.
Por otra parte, dentro del rgimen anterior el criterio diferenciador
entre sociedades comerciales y sociedades civiles radica en el objeto,
es decir, en la actividad econmica para la cual se haba constituido
la sociedad a fin d; ograr ei lucro destinado a ser repartido entre los
socios. El art. 282 CC ragr como una excepcin a ese criterio general,
la comercialidad de las saciedades annimas en razn de su tipo,
cualquiera sea su objeto.
23
La ley 19550 ha abandonado el criterio de la comeroialdad de la
sociedad en razn de su objeto. Segn el artculo 1 la sociedad ser
comercial cuando se constituya "CONFORME A UNO DE LOS TIPOS
PREVISTOS EN ESTA LEY" sin hacer ninguna referencia a que el objet
21

debe ser de naturaleza mercantil. La ley 19550 slo se remite al


objeto comercial para calificar a la sociedad en el caso de las
sociedades de hecho (artculo 21); y esto porque siendo de hecho no
es posible encuadrarla en ninguno de los tipos previstos.
Del anlisis de la definicin legal
caracterizantes que pasaremos a estudiar.

resultan los
|
i7.

elementos

.A) Pluralidad de partes.


IV
El artculo dice "dos o ms personas" en vez de dos o (ns partes.
Parte es un centro de intereses jurdicos comunes que puede estar
constituido por una persona o por varias personas. Segn el artculo 1
pareciera que slo pueden concurrir para constituir Una sociedad
partes unipersonales. _ Sin embargse prev en el art. 156 para las
sociedades de responsabilidad limitada y en el art. 209 para las
annimas, la posibilidad de qe existan condominios sobre la cuota
social y sobre la accin, respectivamente, lo cual nos indica la
admisin de partes pluripersonales en estos tipos societarios. En
cambio, no parece que esto sea permitido en las sociedaes "n- tuitus
personas" dadas las especiales caractersticas que stas ofrecen.
Resulta de la definicin legal que $s esencial la' pluralidad de
partes, con lo cual se rechaza toda discusin sobre la posible admisin
de sociedades que han quedado concentradas en una sola personar'EI
art. 94, inc. 8o viene a reforzar este argumento al disponer: "La
sociedad se disuelve: por reduccin a uno del nmero de socios,
siempre que no se incorporen nuevos socios en el trmino de tres
meses. En este lapso el socio nico ser responsable ilimitada y
solidariamente por las obligaciones sociales contradas".
B) Tipicidad.
La tipicidad consiste en la disciplina legislativa particular impuesta
a las sociedades, disciplina que permite diferenciar unas de otras a
travs de ciertos requisitos esenciales que les son propios 12.
Las expresiones "tipicidad" y "tipo social" no aparecan en el
Cdigo de Comercio, lo que motiv algunas vacilaciones en cuanto a!
uso de tales trminos, por lo que la doctrina utilizaba entonces con
ms frecuencia la expresin "forma social".
Ej art. 1 de ta ley 19550 impone el principio de la tipicidad con un
doble alcance: a) El tipo societario adoptado determina el carcter
mercantil de la sociedad con independencia del objet para el cual se
ha constituido.
12 Segn ENRIQUE ZALDIVAR y otros, op. cit., pg. 25: "Por tipicidad debe entenderse el ajuste
de la estructura, es decir de la forma, a cualquiera de las especies reglamentadas por la
legislacin, sean los cdigos de fondo o leyes ulteriores. Contrario sensu, sociedades atpicas son las no consagradas legalmente y pueden resultar de la combinacin de
elementos de las anteriores, o de la aparicin de entes con caractersticas total o par cialmente
no previstas por nuestras leyes".\
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b) La tipicidad est adoptada como principio de orden pblico,


pues, SEGN el art. '17 es NULA la constitucin de una sociedad
de los tipos no autorizados por la ley. La |ey,no admite que la
autonoma privada pueda CREAR formas societarias fuera de as
expresamente previstas por ellas.
C)

Organizacin.
El art. 1 de la ley 19550 dice que "habr sociedad comercia!
cuando dos o ms personasen FORMA ORGANIZADA... se obliguen a
realizar aportes... etc.".
La Exposicin de Motivos (Cap. I, Secc. I, prr. i) aclara: "esta mencin resulta importante, no slo por lo que ella implica como nocin
nsita en las especificidades del contrato de sociedad y por su relacin
con la idea econmica de empresa, que constituye la actividad normal
de las sociedades mercantiles, sino tambin porque brinda referencia
del complejo de intereses comunes, que para el logro del objeto
societario, se unen en el organismo econmico patrimonial".
La referencia al concepto de organizacin tiene, a nuestro
entender, un triple significado. Por un lado se refiere a la necesidad de
que exista una regulacin que determine el rgimen de los diversos
rganos societarios (administracin, gobierno, fiscalizacin) y los
derechos y obligaciones d los socios entre s y con respecto al ente
social (rt. 11 incs. 6o a 9).
En segundo lugar se refiere a la necesidad de que las
aportaciones se realicen para una explotacin en comn,
coordinndose los bienes y esfuerzos en un sentido unitario, en
procura de un fin nico. Como seala BRUNETTI, "la organizacin
conduce a la unificacin de ia voluntad y de la accin, en ella se
manifiesta la expresin de la voluntad colectiva y con ella se
asegura la aplicacin de los medios comunes a la consecucin del
objetivo, sustituyndolo de la libre disposicin de cada uno de los
socios2.
En un tercer aspecto, ligado al anterior, implica una relacin con la
dea econmica de empresa, que constituye la actividad normal de k s
sociedades mercantiles, aunque no exclusivamente. Consideramos qie
toda organizacin apta para a produccin o intercambio de bienes y
servicios cabe dentro del art. 1 de la ley 19550, aunque se trate de
una actividad artesa- nal o de profesin liberal y no llegue a reunir los
caracteres de una empresa.

D) Aportes.
El art'. 282 del Cdigo de Comercio al definir a la sociedad
mercanti! expresaba que los socios deben poner "en comn sus

bienes e industria, o alguna de estas cosas". El art. 1648 del Cd.


Civil, con tcnica ms de2.

BRUNETTI, op. cit., T. I, pg. 6.

25
IV

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purada dice: "Habr sociedad, cuando dos o ms personas se
hubiesen mutuamente obligado, CADA UNA CON UNA PRESTACIN...
El art. 10 de la ley 19550 adopta una terminologa correcta: "se
obligan a REALIZAR APORTES... Despus, desde el art. 37 hasta el art.
55 regula deta- fiadamente todo lo referido a los aportes. ; *' -
- Queda claramente establecido que es un requisito esencial para la
cons- titcn'de una sociedad, que cada uno de los socios se obligue
a efectuar un aporte, consista ste en una obligacin de dar o en una
obligacin de hacer13.
E)

Produccin o intercambio de bienes o servicios.


Segn el art. 1o los aportes deben efectuarse para aplicarlos a ia
produccin o intercambio de bienes o servicios.
Producir es crear nuevas utilidades. Y estas utilidades se obtienen
no slo mediante la creacin de una cosa nueva, sino tambin
mediante el disfrte de una cualidad nueva.

En cuanto a la produccin o intercambio de servicios las


posibilidades son innmeras y comprende todo tipo de actividad que
tienda a este resultado mediante la organizacin sistemtica de un
conjunto de elementos de trabajo para satisfacer necesidades de
terceros que no implican creacin o modificacin de cosas
materiales14,
'
F) Participar en tos beneficios y soportar las prdidas. El art. 1 establece como elemento de la sociedad que los socios
participen de los beneficios y soporten las prdidas si las hubiere.
Este enunciado se encuentra luego consagrado como requisito
esencial en el art. 13 incisos 1, 2 y 3.
El art. 11 inc. 7 ordena que en el instrumento de constitucin de
ia sociedad se establezcan las reglas para distribuir las utilidades y
soportar las prdidas; y "en caso de silencio, ser n proporcin de
los* aportes. Si se prev slo la forma de distribucin de utilidades,
se aplicar para soportar ias prdidas y viceversa".

13 En las sociedades donde los socios limitan su responsabilidad slo son admisibles los
aportes que consistan en obligaciones de dar en propiedad: art. 45.
14 Dice la Exposicin de Motivos: "La locucin adoptada obvia todo problema cuando la ac tividad no es productiva en sentido econmico, como serie el caso de las sociedades constituidas para la mera administracin o conservacin de bienes, o para la investigacin
tcnico- industria)".

2
6


18. El lucro en las sociedades comerciales segn la ley
argentina.
E! art. 282 del Cd. de Comercio, al definir a la sociedad mercantil
sealaba que los socios se unen "para practicar actos de comercio,
con ni-

2
7

mo DE PARTIR EL LUCRO que pueda resultar". La finalidad de lucro


aparecera como un requisito de la sociedad comercial.
El art. 1648 del Cd. Civil dice que la sociedad civil se constituye con
el fin de obtener ALGUNA UTILIDAD apreciable en dinero que los socios
dividirn entre s.

.
'
El art. 10 de la ley 19550 no determina que la sociedad debe tener por
fin obtener un lucro o una utilidad apreciable en dinero, aunque dispone
que todos los socios han de participar en los BENEFICIOS y soportar las
prdidas.
Es decir que el trmino "beneficios" tiene un significado y alcance mucho ms amplio que "lucro" y "reparto de utilidades" que utilizaba el art.
282 del Cd. de Comercio y usa el art. 1648 del Cd. Civil,
respectivamente.
Caben, ahora, segn el ordenamiento legal argentino, tres clases de
sociedades comerciales desde este punto de vista: a) Las sociedades
ordinarias en las cuales la causa consiste en la distribucin del lucro
derivado del ejercicio en comn de una actividad econmica; b)
Sociedades que tienen por objeto una actividad econmica, de
investigacin, cientfica, de informacin, etc., en beneficio de los socios,
en cuyo caso no se puede hablar de repartir un lucro, sino los beneficios
que puedan obtenerse de tal actividad; c) Asociaciones de bien comn
que conforme con el art. 3o de la ley 19550, adoptan la forma de
sociedad comercial en las que puede estar ausente toda idea de lucro e
incluso toda finalidad de beneficio a favor de ios socios.
19. Fundamentos de la tipicidad.
En la Exposicin de Motivos se fundamenta la adopcin de este criterio: "El art. 1o insiste en el principio de la tipicidad, aceptado por los proyectos anteriores, apoyado por ia doctrina y receptado por la legislacin
comparada. La adopcin de tipos legislativamente establecidos ADSOLEMNITATEM y la sancin de nulidad para las sociedades formadas en apartamiento a ellos lart. 17), responden al convencimiento de que serios trastornos sufrira la seguridad jurdica en caso de admitirse un sistema
opuesto. No podr argumentarse que la solucin aceptada comporta un
estancamiento para la concrecin de nuevos tipos societarios, porque
ello quedar siempre dentro de la competencia del legislador, como la
experiencia nacional lo demostr con las leyes 11388, 11645, 17318 y
con el decreto ley 15349/46.
Uno de los principales fundamentos del requisito de la tipicidad es la
seguridad para los terceros. El derecho de sociedades se ocupa principalmente de las relaciones de ios socios entre s y con los rganos del ente
social; pero ta~L:n le interesan las relaciones que establece la sociedad
con ios terceros. Los derechos de los terceros dependen en gran medida
de la forma en q o - a sociedad est organizada; por ello sera peligroso
pa27
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ra los terceros que se reconociera a los socios una total libertad sobre
este aspecto. Quien contrata con una sociedad sabe (o puede saber) cul
es su estructura, quin puede actuar en su nombre y cul es la garanta
con que cuenta, segn el tipo de que se trate. Por otra parte la
proteccin a los terceros contempla en su medida el inters bien
entendido de la propia sociedad, pues si faltare una seguridad suficiente
nadie admitira tratar con ella, lo cual le privara de clientes, de
proveedores y crditos15.
Tipos societarios previstos por la ley 19550
La ley 19550 regula los siguientes tipos sociales:
sociedad colectiva;
sociedad en comandita simple;
sociedad de capital e industria;
sociedad de responsabilidad limitada;
sociedad annima;
sociedad en comandita por acciones;
sociedad accidenta! o en participacin.
No regula, pero es un tipo previsto por la ley, la sociedad de economa
mixta sujeta a las disposiciones de la ley 12962. Dentro de la sociedad
annima aparece como un subtipo con ciertos rasgos propios la sociedad
annima con participacin mayoritaria del Estado. Debemos agregar
como un nuevo tipo las "sociedades de! Estado" creadas por'ley 20705
de! ao 1974.
20. Sociedades atpicas constituidas en el extranjero.
El requisito de tipicidad establecido en forma general en el Art. de
la ley 19550 admite una sola excepcin: el caso del Art. 119 que acepta
el funcionamiento en Argentina de sociedades constituidas en otro pas
bajo un tipo desconocido por nuestras leyes. En este supuesto, s
reconoce a tal sociedad la calidad de sujeto de derecho y por lo tanto su
plena personera y capacidad; pero en caso de querer establecer una
sucursal u otra representacin permanente, el juez de inscripcin deber
determinar CON SUJECIN AL CRITERIO DEI MXIMO RIGOR previsto en la Ley,
las formalidades que conforme al Art. 118 deben cumplir para que su
actuacin en la Repblica pueda considerarse regular. '

15 "La proteccin des tiers dans le droit des socits, trabajo en equipo dirigido por J-CALAIS
AULOY, erv Revue Trimestiielie de Droit Commercia!, Pars 1971, n" 1 (enero-marzo), pg. 29.
Se seala en este trabajo que la creacin del Mercado Comn Europeo ha tornado ms
necesaria an la seguridad de los terceros pues es importante que cada sociedad pueda trabar
relaciones con otras sociedades confiando en las regulaciones legales de ios diver- sos
estados miembros. El fin es coordinar ias diversas legislaciones de manera de tornarlas, no
necesariamente idnticas, pero al menos equivalentes.

2
8

21. Sociedad comercial y empresa.


Dentro del concepto dominante, la sociedad comercial es un sujeto
de derecho, titular de la empresa; de modo que, en definitiva, la
suerte de' la empresa depende de los socios, quienes con sus votos
determinan y orientan la vida de la sociedad.
Este criterio fcilmente aceptable en las pequeas empresas
aparece discutible cuando se trata de grandes empresas que
comprometen el inters general. Destaca ZAVALA RODRIGUE^QUE dentro
del concepto jurdico de empresa, adems de los elementos que se
refieren a la organizacin necesaria para el resultado econmico
propuesto, existen otros que son ines- cindibles: ios servicios y
relaciones con la clientela, los acreedores, las relaciones con los
dependientes, las relaciones con el Estado y la comunidad, orientacin
y funcin social de la empresa. De modo que puesta en marcha la
empresa, su xito, su desenvolvimiento actual y futuro no es del slo
inters de los socios de la sociedad que le ha dado nacimiento, sino de
todas las personas que de una forma u otra estn ligadas a esa
empresa y hasta del Estado mismo.
Nuestra ley de sociedades no identifica sociedad con empresa
mercantil ni requiere que la sociedad comercial slo se pueda
constituir para explotar una empresa mercantil pese a lo expresado en
el art. 1D en el sentido de que la sociedad habr de dedicarse "a la
produccin o intercambio de bienes o servicios". La produccin como
el intercambio de bienes y servicios se realiza generalmente mediante
una organizacin empresaria de tipo capitalista; pero no
necesariamente as, como puede ocurrir en una actividad artesanal o
artstica y en el desempeo de profesiones liberales. Pero de cualquier
modo, cuando la sociedad se constituye para la explotacin de una
empresa mercantil, rpidamente se destaca la influencia que sta
ejerce sobre aqulla: la empresa torna perceptible la dimensin econmica de la sociedad y la vida de la sociedad depende
generalmente de las posibilidades de la empresa. Como seala
A L F R E D S O L A L , la sociedad deja de ser contemplada como un ser moral
suficiente por s mismo, dotado de rganos y poderes que le permiten
dirigir libremente y de manera autnoma su existencia jurdica sin
consideracin al entorno social; la nocin de empresa, tornando
sensible el cuadro econmico en la cual se inserta y tornndola
solidaria con un orden econmico en el que ejla ocupa un lugar, ejerce
una funcin y juega un rol; por va de conse-

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cuenca, la sociedad queda sometida a las obligaciones y a las


leyes que gobiernan este conjunto del cual ella es parte integrante 16.

16ALFREO SOLAL, "Les difficutts d'une construction juridlque de leh trepse' en


Revue Trimestrielle de Droit Commercial, Pars 1971, n 3, pg. 630. Dice este autor:
"La rocin de empresa, sin abandonar la idea de sociedad que traduce jurdicamente ia
comunidad de bienes y de fines de sus miembros, tiene la ventaja de poner en relieve
sus datos econmicos y.el medio donde la siociedad vive y funciona."La empresa
tiende asi a subsistir al concepto de sociedad en cuanto da, dentro de las nuevas
situaciones jurdicas, una explicacin ms satisfactoria que ia que ofrecen os moldes
del pensamiento tradicional, poco adaptadas para traducir los aspectos econmicos
del derecho; ias distorsiones que presenta en este caso el concepto de sociedad se
atenan cuando se recurre ai concepto de empresa que integra la forma social
situndola en una perspectiva econmica" (pg. 631). ,

3
0

COMPARACION DE LA SOCIEDAD COMERCIAL CON OTRAS


FIGURAS AFINES
22. Sociedades comerciales y sociedades civiles.
La ley 19550 define y regula las sociedades comerciales. El
Cdigo Civil a su vez define y regula las sociedades civiles; de modo
que en nuestro derecho subsiste la dualidad en materia societaria.
De la definicin dada por el art, 1 o de la ley 19550 surge claro
cundo una sociedad es mercantil: debe haberse constituido
conforme a uno de los tipos previstos por la ley cualquiera sea su
objeto. En cambio, no resulta claro de la definicin que da el C. Civil
cundo una sociedad es civil. El art. 1648 de este cdigo dice
refirindose indudablemente a la sociedad civil Habr sociedad,
cuando dos o ms personas se hubiesen mutuamente obligado, cada
una con una prestacin, con el fin de obtener alguna utilidad
apreciable en dinero, que dividirn entre s, del empleo que hicieren
de lo que cada uno hubiere aportado".
Durante la vigencia del art. 282 del C. de Comercio el problema
se presentaba sencillo pues est norma determinaba que una
sociedad era comercial cuando tena por objeto realizar actos de
comercio; salvo las annimas y las de responsabilidad limitada, que
eran comerciales por su tipo cualquiera fuere su objeto, "A-contrario
sensu", sociedades civiles eran las que no tenan por objeto realizar
actos de comercio salvo que revistieran la forma de annima o de
sociedad de responsabilidad limitada.
La referencia al objeto dentro del rgimen de ia ley 19550, ya no
sirve para determinar si una sociedad es comercial, pues la
comercialidad deriva del tipo y no de! objeto. Pero en cambio el
objeto es determinante para poder calificar a una sociedad civil.
' Una sociedad comercial puede tener un objeto mercantil o no; una
sociedad civil slo puede tener por objeto actos no mercantiles. En
nuestra opinin, si se pretendiera constituir una sociedad c>.para

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realizar actos de comercio caeramos en la atipiciclad causante de le


eldad del acto constitutivo que sanciona el art. 17; de la ley 19550.

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23. Diferencias entre sociedad comercial y sociedad civil.


Queda en claro que subsiste la dualidad en materia societaria. Esta
diferencia tiene su importancia desde varios puntos de vista.
a) En cuanto a la tipicidad. Las sociedades comerciales pueden
adoptar ocho tipos: colectiva, de capital e industria, en
comandita simple, sociedad de responsabilidad limitada,
sociedad annima, sociedad en comandita por acciones,
sociedad accidental: o en participacin, y sociedad de economa
mixta. La sociedad civil ofrece la posibilidad de adoptar la forma
coimn, o bien la del capital e industria si bien sta no alcanza a
configurar un tipo distinto; tambin es" admisible la sociedad en
participacin.
bj En cuanto a la forma. Las sociedades comerciales pueden constituirse por instrumento privado o pblico {art. 4 o) salvo la sociedad
annima y la en comandita por acciones, que deben serlo por
instrumento pblico (art. 165). Las sociedades civiles deben constituirse
mediante escritura pblica: art. 1184 inc. 3o del C. Civil.
c)
Inscripcin, Las sociedades comerciales (salvo la soc.
accidental) estn obligadas a inscribirse en el Registro Pblico de
Comercio (arts. 5o y 7o). Las sociedades civiles no estn
obligadas a ninguna clase de inscripcin.
d) Libros de comercio y contabilidad. Las sociedades comerciales
estn obligadas a llevar los libros de comercio rubricados que
ordena el art. 44 del Cd, de Comercio, a tener una contabilidad
mercantil organizada sobre una base contable uniforme (art. 43
del C. de Com.) y practicar el balance genera! y la cuenta de
ganancias y prdidas (arts. 61, 63 y 64 de (a ley 19550).
Ninguna de estas obligaciones aparecen impuestas a la sociedad
civil .
24. Sociedad y negocios en participacin.
La categora de los negocios en participacin se debe a la dctrna
jurdica moderna. En estos negocios una parte (asociante) comparte con
la otra (partcipe) las utilidades provenientes de una determinada
actividad econmica. Seala BRUNETTI: "... querer fijar la atencin sobre la
divisin de la prdida y d la ganancia y decir que asociante y participe
corren conjuntamente el riesgo del negocio, en la misma medida que los
socios de una sociedad mercantil, equivale a amputar arbitrariamente el
objetivo que caracteriza el contrato de sociedad, lo que llevara a formar
la categora del contrato de sociedad con tal amplitud que comprendera
incluso la asociacin en participacin, pero al propio tiempo, tan
indefinido que no tendra significado ni contacto con la estructura de la
sociedad. EREPARTO DE LAS PRDIDAS Y IOS BENEFICIOS NO ES POR S SO/O EI
RASGO TPICO DE! CONTRATO DE SOCIEDAD, sindolo, en cambio, puesto en
relacin con la PUES'A en comn de cuanto sea preciso para una GESTIN

3
3

Si hay, por o tanto, una divisin de ganancias y prdidas,


faltando la .comunidad de medios y
COMN.

3
4

la comunidad de voluntades que pongan de relieve la divisin del


riesgo, no podr decirse, basndose nicamente en ia citada divisin de
ganancias y prdidas, que nos encontramos en presencia de un contrato
de sociedad'.'17.
En sentido coincidente se expresa CHAMPAUD: "Es necesario reafirmar
que ia cuestin del reparto de los beneficios y de las prdidas no es
exclusiva de la sociedad y no puede servir de criterio exclusivo para
determinar su existencia"18. Menos cabe hablar de sociedad cuando slo
hay participacin en los beneficios seala este autor y no en las
prdidas. Desde pace un tiempo se ha visto multiplicar los casos de esta
segunda categora: Sin hablar de la tendencia a integrar los salarios con
una participacin en los resultados financieros de la empresa, se
encuentran supuestos de prstamos y locaciones en los que el
prestamista o el locador, resguardndose contra los efectos de la
desvalorizacin monetaria prefieren un inters o alquiler aleatorio
calculado sobre el resultado financiero del negocio al cual dicho
prstamo o locacin se aplica19.
Tampoco, en estos casos, es suficiente la convergencia de intereses
para determinar la existencia de una sociedad. Como destaca CHAMPAUD
puede haber ms convergencia real de intereses entre el empleador y el
empleado, el locador y el locatario, el empresario y el dueo de la obra
que entre ciertos socios, como ocurre cuando los administradores de
grandes sociedades persiguen un inters particular en perjuicio del
inters social, como en el caso de las "minoras" constituidas por
simples inversores cuyos intereses se encuentran determinados por
otros mviles.
25. Diferencia entre sociedad y condominio.
El condominio constituye una especie dentro del gnero
"comunidad". Este instituto comunidad abarca dos especies: el
condominio y la comuiiidad de bienes que no sean cosas, de acuerdo
con la diferenciacin que es preciso hacer en nuestro derecho en virtud
de lo dispuesto por el Art. 2674 del Cd, Civ.
Nos referimos aqu al condominio.
Segn el art. 2673 del C. Civil "l condominio es e! derecho REAL DE
propiedad que pertenece a varias personas, por una parte indivisa sobre
17 BRUNETTI, op. cit., t. !, pg. 37.
18 9- CLAUDE CHAMPAUD en Revue Trimestrielle de Droit Commercial, Pars197l o 1, pg. 111,
19 CHAMPAUD, ibd.
CARNELUTTI ha dicho que el patrimonio del

condominio es un patrimonio en conservacin, y el de ia sociedad,


en transformacin. Por eso el copropietario tiene derecho a su cuota
en las cosas comunes, mientras que el socio tiene derecho a ia
parte de ganancia, es decir, de aquello en que se convierte lo
puesto en comn, como consecuencia de su empleo en la actividad
social.
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una cosa mueble o inmueble". Declara el art. 2674: "no es condominio


la comunin de bienes que no sean cosas.
Establecer la diferencia entre sociedad y condominio no siempre
resulta fcil.

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La doctrina alemana al tratar este problema establece una NETA


(Sweckgemeinschaft) Y LA
COMUNIDAD DE DERECHO (Rechtsgemeinschaft). En la primera ubica a las
uniones corporativas y a las asociaciones y sociedades (asociaciones
reconocidas, cooperativas; sociedades de capitales, sociedades
personales y asociaciones no reconocidas); y en la segunda, a aquellas
comunidades en que falta el elemento jurdico de la unin teleolgica,
basndose la comunidad en la circunstancia de que una determinaba
cosa (copropiedad, coposesin, usufructo o servidumbre de predio
comn) o un derecho (patente industrial, derecho de autor) pertenece a
varios sujetos en comn. La fuente de estas comunidades jurdicas
puede ser tanto originaria (unin, hallazgo en comn de un tesoro) como
derivada (donacin, compra HECHA en comn), mientras que en las
comunidades de fin es siempre originaria.
Podemos sealar las siguientes diferencias fundamentales entre
sociedad y condominio.
a)
Para que nazca la sociedad es necesario que las partes
manifiesten expresa o tcitamente la voluntad, no tanto de
poner en comn determinadas cosas o servicios, como de
cooperar juntos para el disfrute econmico de esos bienes.
El condominio surge incluso sin la voluntad de los COMUNEROS, por lo
que ms que un vnculo entre los condominos se tiene en cuenta el
derecho que sobre una misma cosa y por us respectivas partes
corresponde simultneamente a varias personas.
Por esto, precisamente, la regulacin de la comunidad entra en la
rbita de los derechos reales, mientras que la de la sociedad encuadra
entre las obligaciones.
b) En el condominio falta entre ios comuneros una colaboracin
dirigida a un mismo fin, e incluso los fines que los participantes
persiguen en su respectivo inters pueden ser distintos y
contrarios entre ellos.
Por ejemplo, de tres copropietarios de un inmueble, uno de ellos
puede disponer de su parte alcuota vendindola, otro constituyendo
una hipoteca (art. 2678 C. Civil), y el tercero tomando el inmueble en
arrendamiento.
An ms: en el condominio, faltando la unin para un fin comn, no
existe un inters particular de los componentes en la continuacin del
vinculo. Cada uno puede pedir su divisin en cualquier momento, lo que
no ocurre en las sociedades.
SEPARACIN ENTRE IA LLAMADA COMUNIDAD DE FIN

3
4

d} La unidad de fin que caracteriza a la sociedad significa el


ejercicio en comn de una actividad econmica, sea con la
participacin directa de los socios o por intermedio de los rganos
respectivos, para la obtencin de utilidades a repartir entre los
socios.
Por ello son casos de copropiedad y de inversiones en comn que
no constituyen sociedad, por ejemplo:
**

Si dos propietarios colindantes acuerdan construir juntos un canal


o realizar obras de riego en beneficio d sus respectivos fundos.
St dos o ms comerciantes copvienen comprar en comn
mercaderas para repartirlas enti^ellos y venderlas cada uno por su
cuenta.
Tampoco habr sociedad cuando' dos personas compran en
comn un automvil para usarlo por su cuenta segn el turno
establecido20.
e) En el condominio cada copropietario tiene un derecho real sobre
cada parte ideal. El derecho de cuota en la sociedad es, por el
contrario, de naturaleza bien distinta: el socio no tiene un
derecho real sobre parte del patrimonio social, sino un derecho
personal sobre las utilidades conseguidas en cada ejercicio y
sobre el eventual resultado del activo en la liquidacin.
26. Comunidad inmaterial y sociedad.
La diferencia entre el condominio y la "comunidad inmaterial"
radica en la diversa naturaleza de los bienes sobre que recaen. En
tanto que el primero recae sobre cosas en el sentido de objetos
corporales, el segundo recae sobre bienes inmateriales que no son
cosas, tales como crditos con pluralidad de acreedores, ciertas
hiptesis de usufructo conjunto (art. 2821 del C. Civil) 21 y las herencias
indivisas.
Las mismas razones que hemos dado para diferenciar a las
sociedades del condominio son vlidas para distinguirlas de esta
clase de comunidades por lo que nos remitimos a lo expuesto en el
prrafo anterior.
27. Comunidad hereditaria y sociedad.
Merece n comentario aparte el caso de las herencias indivisas
cuando en ellas se incluye un fondo de comercio.
Qu ocurre cuando varias personas
al heredar un
establecimiento mercantil resuelven mantenerlo indiviso y en
funcionamiento durante un tiempo prudencial? Dan vida a una
20 Como seala BRUNETTI, bd., pg. 19: "Es preciso no confundir el negocio de compra en
comn, que lleva a )a creacin de una COMUNIDAD ACCIDENTAL, con el negocio que tiene la
finalidad de conseguir una ganancia MEDIA,-.;; - ARELO (ejercicio de UNA actividad econmica! de
la cosa comprada.
21 ZALDIVAR y otros, op. cit., pg. 52.
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nueva sociedad comercial o existir simplemente una comunidad


hereditaria?

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En el supuesto de existir sociedad,


cul o cules son los elementos

que determinan su existencia?


Si los herederos se limitan a mantener dicho establecimiento
inactivo, o simplemente se dedican a liquidarlo de inmediato, no podr
afirmarse que esa comunidad hereditaria se transforma en sociedad, y
ios coherdelos ensocios.
28. El consorcio Jul edificio en propiedad horizontal,
*
En nuestra opinin la diferencia fundamental radica en que en ei
consorcio. a diferencia de la sociedad, los integrantes no se obligan a
realizar aportes para aplicarlos a una actividad productora o de
intercambio de bienes o servicios. La contribucin a los gastos comunes
no puede considerarse un aporte. No se forma un capital social. Ni
existe el propsito de lograr mediante la formacin de un patrimonio
comn la produccin o intercambio de bienes o servicios.
29. Los grupos de inters econmico.
El grupo de inters econmico constituye una figura jurdica
novedosa cuya regulacin legal so da por primera vez LMI Fiancia
mediante la ordenanza N 67-821 del 23 de setiembre de 1967.
Se ha querido ver en el grupo desinters econmico un nuevo tipo
de sociedad; pero nos parece ms acertada la opinin de Guyenot para
quien se trata de un cuadro intermedio entre a SOCIEDAD y la
ASOCIACIN, armonizando este ltimo modelo con reglas tomadas de las
sociedades de capitales en cuanto a la administracin y control, pero
agregndole el principio de solidaridad entre sus miembros.
La Exposicin de Motivos de la ordenanza francesa serala que estos
grupos se crean para solucionar problemas de empresas deseosas de
conservar su individualidad y autonoma pero que encuentran
conveniente poner en comn algunas de sus actividades, tales como
despachos de venta, oficinas de exportacin o de importacin,
organismos de investigacin.

3
6

VI

CLASIFICACION DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES


30. Diversos criterios.
Teniendo en cuenta que determinados tipos sociales presentan
algunos rasgos o elementos esenciales comunes que permiten
diferenciarlos de otros tipos, se han intentado diversas
clasificaciones. As, una toma en consideracin la mayor o menor
importancia que revisten las cualidades personales de los socios;
otra, centra su atencin en la diversa responsabilidad que asumen
los socios ante los acreedores de la sociedad; quienes observan ia
existencia o no de rganos diferenciados como rasgo tpico de la
sociedad. Tambin existe una clasificacin que tiene en cuenta la naturaleza de las partes en que se divide el capital social. Pasaremos a
ocuparnos de estas diversas clasificaciones.
31. Sociedades "intuitus personae" e "intuais re".
Una distincin clsica dividi a las sociedades comerciales en dos
grandes grupos: sociedades "intuitus personae y sociedades
"intuitus rei; aunque reconocindose ciertas dificultades para la
exacta ubicacin de algunos tipos societarios. Gar, nos ofrece un
ejemplo de esta dificultad, pues habla de sociedades de personas (o
intuitus personae o por inters); sociedades de capital (o intuitus rei);
y mixtas22. Y aclara; pertenecen a la primera categora las colectivas,
las de capital e industria, las en comandita simple y en comandita
por acciones respecto de los socios colectivos. A 'as segundas, las
sociedades annimas y las en comandita por acciones, en cuanto
respecto a los socios comanditarios. A las terceras, las sociedades de
responsabilidad limitada y las en comandita, consideradas en sus dos
aspectos.
Se seala que la distincin entre sociedades de personas y
sociedades de capitales se basa principalmente en la mayor o menor
preeminencia que e! elemento personal puede .tener sobre el
22 GARO, FRANCISCO GARO, "Sociedades Comerciales PJJ--J Gcner|.lf?Tji>mo i, Vol. !, N 50
pg. 158 ledit. La Facultad S.R.L., Buenos Aires 1043}.

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VI

elemento capital. En las sociedades de personasja consideracin de


la personalidad de cada socio, sus

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condiciones econmicas, morales y habilidad para los negocios es lo


que determina su constitucin y funcionamiento; lo cual no tiene
tanta relevancia en las sociedades de capital. Siburu se refiri a esta
clasificacin aunque sealando que la denominacin que se hace de
sociedades de personas y de capitales es una locucin metafrica que
refleja una faz verdadera de las cosas dando a las palabras un sentido
figurado.
La distincin entre sociedades "intuitus personae" e "intuitus re"
resulta indudable para ubicar a las sociedades colectivas y a las de
capital e industria por un lado y a las sociedades annimas por otro;
pero no resulta muy convincente el grupo de sociedades mixtas que
propone GAR, entre las cuales ubica a las sociedades de
responsabilidad limitada. En stas expresa dicho autor aunque
en algunos aspectos predomine el factor personal en cuanto la
sociedad se constituye "intuitus personae" y la calidad de socio no
puede ser cedida sino con el consentimiento de los otros, o del Juez,
en su caso, en Otros aspectos, cuenta el factor capital: la renuncia,
separacin, incapacidad o muerte de uno de ellos no influye en la
existencia de la entidad, etc.23.
De admitirse la triple clasificacin propuesta por GAR intuitus
personae, intuitus rei y mixtas nos parece que sera ms correcto
calificar como sociedad mixta a la comandita por acciones dado que
los socios comanditados ofrecen las mismas caractersticas que los
socios de la colectiva; y los socios comanditarios estn asimilados a
los accionistas de la annima.
32. Clasificacin segn sea la responsabilidad de los socios
por las obligaciones de la sociedad.
Desde este punto de vista las sociedades comerciales se clasifican
en tres grandes grupos:
a)
Sociedades donde todos los socios asumen una
responsabilidad ilimitada y solidaria: sociedad colectiva. El art.
125 dispone: "Los socios contraen responsabilidad subsidiaria,
ilimitada y solidaria, por las obligaciones sociales. El pacto EN
contrario no es oponible a terceros".
b) Sociedades donde los socios lrpitan su responsabilidad: caso
de la sociedad annima, de acuerdo al art. 163 que expresa:
"El capital se representa por acciones y los socios limitan su
responsabilidad a la Integracin de las acciones suscriptas".
Tambin incluimos en este gFupo a las sociedades de
economa mixta.
*c) Sociedades de responsabilidad mixta, es decir, donde hay un
grupo de socios que responde solidaria e ilimitadamente
(aunque subsidiariamente) y otro grupo que limita su
responsabilidad. Tai el caso de las sociedades en comandita
simple (art. 134); de capital e industria (art. 141); sociedad en
23 GARO, op. cit. pg. 159.

3
9

comandita pi_. acciones (art, 315} y sociedad accidental o en


participacin (arts. 362 y 365).

4
0

d) En cuanto a la sociedad de responsabilidad limitada cabe una


ubicacin aparte. Si bien, en principio, cada socio limita su
responsabilidad a la integracin de las cuotas que suscriba o
adquiera (art. 146), puede encontrarse sometido a una
responsabilidad mayor en caso de falta de integracin en
dinero efectivo del capital, o en caso de sobrevaluacin de los
bienes cuando el capital se integra de este modo. Es lo que
determina el art. 150.

33. Clasificacin de las sociedades segn


cmo ; se divide el capital social.
De acuerdo a la terminologa empleada por la ley 19550 e! capital
puede dividirse segn sea el tipo social en "partes de inters",
"cuotas o "acciones.
a) Llmase "partes de inters a cada una de las porciones en
que se divide el capital social y corresponde a cada socio en
las sociedades colectivas, sociedades en comandita simple,
sociedades de capital e industria (partes de los socios
capitalistas) y la parte de capital comanditado en las
sociedades en comandita por acciones. Las partes de inters
pueden ser de desigual valor, son intransferibles salvo
acuerdo de ia totalidad de los dems socios e implican para su
titular una responsabilidad solidaria e ilimitada (aunque
subsidiaria) por las obligaciones sociales. La parte de inters
es embargable por los acreedores particulares del socio; pero
no puede ejecutarse judicialmente; los embargantes slo
pueden cobrarse sobre las utilidades que correspondan a
dicha parte; y sobre la cuota de liquidacin; pero dispone el
art. 57 "la sociedad no puede ser prorrogada si no se sa tisface al acreedor particular embargante".
b) El capital de a sociedad de responsabilidad limitada se divide
en "cuotas", las cuotas deben ser de igual valor, el que ser
de diez pesos o mltiplo de diez (art. 148). Las cuotas pueden
ser cedidas a terceros con el acuerdo unnime de los socios
en las sociedades de responsabilidad limitada de hasta cinco
socios; requirindose la conformidad de os tres cuartos de!
capital social (sin contar el capital del socio cedente) en las
sociedades de responsabilidad imitada de ms de cinco
socios. No lograda esta conformidad el cedente puede ocurrir
al juez para que resuelva al efecto, con derecho para los otros
socios o la sociedad para adquirir dichas cuotas con carcter
preferente si el juez se pronunciare en favor de la cesin (art.
152),
c)
El capital de la sociedad annima y la parte del capital
comanditario en la comandita por acciones se divide y
representa por ttulos accionarios (arts. 163 'y 315). Las

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m

acciones deben ser de igual valor (art. 207) y represen taifas


en ttulos que deben ser emitidos nominativos.
EL art. 57 (2a parte), dispone que los acreedores particulares de los
so- c: : pueden embargar (as cuotas y las acciones; y agrega: "En las
socieda- dv a responsabilidad limitada y por acciones se pueden
hacer vender las
39

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m

cuotas o acciones de propiedad del deudor, con sujecin a las


modalidades estipuladas.
34. Sociedades con organicismo
diferenciado y sociedades de
autoorganicismo.
- Esta clasificacin se basa en que existen sociedades cuya
administracin, gobierno y fiscalizacin se encomienda a rganos
distintos con competencia y atribuciones propias que no pueden ser
delegadas ni restringidas. Tal como ocurre en la sociedad annima.
En la sociedad colectiva, en vez, salvo disposicin expresa en
contrario del contrato, cualquier socio puede administrarla
indistintamente (art. 127), cualquier socio puede examinar los libros y
papeles sociales (art. 55) y las resoluciones pueden ser tomadas por
acuerdos de socios sin los requisitos que impone una asamblea.
Teniendo en cuenta tales circunstancias, se seala que la annima
es una sociedad de organicismo diferenciado en tanto que la colectiva
es de auto organicismo. Podemos ubicar dentro de este ltimo grupo
a la sociedad de capital e industria, comandita simple y sociedad en
participacin.

4
0

EL ACTO CONSTITUTIVO DE LA SOCIEDAD COMERCIAL


35. Negocio constitutivo y sujeto de derecho.
El concepto de sociedad impone la necesidad de su estudio desde
un doble punto de vista: a) la naturaleza jurdica del acto constitutivo,
VII
b) la naturaleza jurdica del ente creado, ms concretamente, el de la
personalidad de fas sociedades.
El art. 10 de la ley 19550 se refiere a los requisitos o elementos que
integran el acto constitutivo. El art. 2o, en cambio, se refiere a!
segundo aspecto: "La sociedad afirma es un sujeto de derecho
con el alcance fijado en esta ley".
36. Naturaleza jurdica del acto constitutivo.
Mltiples teoras se han expuesto sobre esta cuestin, las que
podemos reunir EN tres grandes grupos: a) teora contractualista
clsica; b) teoras anticontractualistas; c) teora del contrato
plurilateral de organizacin. Podemos ubicar como una postura distinta
a las dems, la teora de la institucin, la cual de todas modos cabe ser
situada entre las llamadas teoras anticontractualistas.
El anlisis de estas teoras no obedece a una especulacin
meramente terica, de gabinete; sino que de cada teora surgen
conclusiones importantes desde el punto de vista prctico; cada una
de ellas ofrece soluciones distintas a los variados problemas que
presentan las sociedades: nulidad, disolucin, liquidacin, vicios dei
consentimiento, derechos y deberes de los socios, derechos de las
minoras, alcance del incumplimiento de las obligaciones contradas
por los socios, derechos de terceros, etc.
a) Teora contractualista clsica.
_ Los cdigos civiles y comerciales, GajiLiendO-Xlgi Codita de
Na.oifin. as como los autores dei s:,:pasado, trataron al negocio
constitutivo de
la sociedad como un CON: ; .... sin entrar en otras consideraciones ni
buscar diferencias con los ot- : - contratos: un contrato bilateral
oneroso.
11
b) Opinin de Thaller.
THALUER, agudo jurista francs dei siglo pasado, no duda que el
acto constitutivo de la sociedad sea un contrato; pero advierte que se
debe reconocer, no obstante dicha naturaleza contractual, que l
establece entre los contratantes un VNCULO SIMPTICO muy distinto del
que establecen las convenciones ordinarias, y que puede sealarse
diciendo que la sociedad ~ crea entre las partes guelalorman un
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v no un INTERS CON- TRARIOLEN una venta, por eemolo.


cada uno de los contratantes busca de asegurarse las mejores
condiciones, exigiendo concesiones de su co-contra- tante. El
comprador pretende rebajar el precio, mientras que el vendedor tiende
a elevarlo cuanto sea posible. De este modo, cada parte reduce el
provecho que la otra obtiene en el negocio. La sociedad no provoca
ese estado de antagosismo; si las estipulaciones del contrato deben
producir un resultado ventajoso, este resultado se realiza, no en
provecho del uno y en perjuicio del otro, sino necesariamente con ei
mismo efecto para todos los adherentes. Entre los asociados hay
confraternidad. Todos para uno, UNO para todosfSu inters podr
encontrarse en conflicto respecto del modo de repartirse los beneficios
o en ciertos detalles accesorios! Pero en el CONJUNTO el XITO de la
sociedad depende de combinaciones y una FORMA DE explotacin, en las
cuales tienen los asociados un mismo y nico INTERS. EI bien de cada
uno de ellos es solidario con el de todos los dems. Esto da al contrato
de sociedad advierte THALLER un lugar aparte de ios OTROS
contratos24.
INTERS COMN

c) La teora dei contrato a favor de tercero.


obtencin de las prestaciones pedidas por los socios; c) mientras en el
contrato a favor de tercero hace surgir en favor de ste slo derechos,
el de sociedad impone obligaciones al ente en beneficio de los socios
(distribucin de beneficios, etc.)2.
d) Crticas a la teora contractualista clsica.
Las teoras que consideran a la sociedad como un contrato bilateral,
oneroso, sujeto a las reglas comunes a todos los contratos, merecen
serias crticas pues resultan Insuficientes para explicar una serie de
aspectos e inadecuadas para resolver convenientemente los
problemas que se suscitan alrededor de la sociedad.
La circunstancia de que del negocio constitutivo de sociedad surjan
obligaciones a cargo de todos y de cada uno de los socios no es
suficerite para sostener, sin ms, que deban identificarse las
sociedades con ios contratos.
24

E. THALLER, "Traite Elementaire de Droit Commercal, 5em. ed., Pars 1916, pg.
158, n 220. Qice este autor: "La sociedad no provoca este antagonismo: el
resultado beneficioso que derivar del contrat servir a la vez a los intereses de
todos sus adherentes. Entre los socios hay confraternidad decan ya los romanos.
Todos para uno, uno para todos. Sus intereses, sin duda, pueden hallarse en
conflicto en cuanto al modo de repartir los bene' :os, o por ciertas clusulas de
naturaleza accesoria. Pero, en ei conjunto, el xito da 1 sociedad depende de un
ensamble de acuerdos y de una marcha de explotacin por ios cuales ios socios
se orientan por un mishno pensamiento".HORACIO FARGO31, "Sobre la naturaleza
del acto constitutivo de las sociedades", en Revista del Derecho Comercial y de
las Obligaciones, Buenos Aires, junio de 1968, ao

En los contratos bilaterales cada parte se obliga frente a la otra y


est legitimada para lograr que su contraparte cumpla en su favor las
estipulaciones del contrato. El ejercicio de esa accin se halla librado al
propio arbitrio del contratante, que es quien decide al respecto en base
a su exclusivo inters. En las sociedades no ocurre lo mismo porque si
bien es cierto que el socio, considerado
individualmente, tiene un
VII
inters legtimo en que se efecten los aportes en la forma prevista, es
la sociedad, y no l individualmente, quien dispone de la accin que le
permita exigir compulsivamente e! cumplimiento al otro u otros socios
de las obligaciones emergentes del estatuto social.
Otra diferencia notable entre el contrato y el negocio constitutivo
de la sociedad es que mediante la constttuciadela sociedad se da
nacimiento a un sujeto de derecho que no se identifica con los socios.
Esta circunstancia es esencial, toda vez que otorga a ios negocios
societarios una serie de rasgos peculiares, en virtud de los cuales sus
efectos trascienden a los terceros y son invocadles ante stos.
Advertimos que si bien, por lo menos en derecho argentino, ja regla es
el surgimiento de un sujeto de derecho, esto admite su excepcin en el
caso de la sociedad en participacin; sin olvidar que en muchos
pases !a calidad de sujetos de derecho est reservada slo a las de
capitales y no a las de personas.
37. Filosofa que inspira y consecuencias de
las teoras contractuaiistas.
Las teoras QUE estamos analizando, al sostener que la sociedad es
un contrato, parten de la base que su creacin, desenvolvimiento y
extincin

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depende de la lbre voluntad de las partes que son quienes deben regular
sus propios intereses.
Obedeciendo a estos principios los diversos cdigos de comercio del
siglo pasado ofrecan a los contratantes la eleccin entre varios tipos de
sociedades y atribua, en inters de terceros, ciertos efectos jurdicos al tipo
adoptado por ellos. Pero las reglas legales eran muy breves. El contrato de
sociedad deba establecer fundamentalmente las relaciones entre los socios; y con respecto de terceros, los'efectos se producirn como consecuencia de una SITUACIN JURDICA cuya existencia aqullos no pueden
desconocer, como ocurre con todos los "contratos.
38.

Teoras anticontractualistas.

La insuficiencia de la teora contractualista clsica para explicar y resolver adecuadamente una serie de problemas derivados de la sociedad comercial, impuls a los juristas a partir de fines del siglo pasado a ahondar el
estudio de la naturaleza jurdica del acto constitutivo en procura de una
fundamentacin ms satisfactoria. La doctrina alemana encaro, decididamente el enjuiciamiento de la teora contractualista v fue OTTQ VQN GIERKE en
1895 ouien .por primera vez neg%rminantemente naturaleza contractual
caracterizando al vnculo societario como una relacin jurdica unila teral
jacto de fundacin unilateral) a la que denomin "acto social consti- tutivo"
del cual nace un nuevo sujeto de derecho.
39.

Teora del acto colectivo.

tuven una sociedad (o una asociacin o FUNDACIN) es n ACTN UNILATERAL (acto


colectivo), puesto que todas las declaraciones de voluntad se encuen: . trao
DEL MISMO VICOADO El acto coectivo''es1jn fenmeno de COMUNIDAD en la
declaracin de voluntad; en que la voluntad dedob.o rns^ su jetos son del
mismo contenido, estn dispuestas paralelamente, se unen en- tre s (pero
permanecen distintas y discemiblesl v tienden a UN FIN COMN v a un efecto
jurdico comn, en el que participa cada uno de los declarantes25.
El fin comn, el efecto jurdico comn, constituyen para MESSINEO caractersticas inconciliables con la naturaleza y funcin jurdica del contrato
que es la conciliacin de intereses opuestos, en el que las declaraciones de
voluntad son dirigidas de una parte hacia la otra parte, siendo stas destinatarios de las prestaciones emergentes, circunstancias que no se dan en
la sociedad dado que las declaraciones de voluntad son paralelas (no
opuestas), coincidentes y de igua! contenido, lo cual impide a criterio de
este lustre jurista admitir la existencia de un contrato.

25 MESSIEO, MANUAL, t. II, pgs. 346 y 347.

4
4

MESSINEO critica la concepcin del contrato plurilateral. LAS reglas de este


contrato. dice no cuadraran siempre con las de la sociedad, pues si
dicho acto es contrato requiere la unanimidad de los contratantes para
cualquier resolucin26, cosa que no ocurre en la sociedad donde puede no
exigirse tal unanimidad; esto ltimo es propio del acto colectivo y ello nos
indica que tal es la naturaleza de! acto constitutivo de sociedad.

40. Teora del acto complejo.


Otra corriente doctrinaria entre cuyos expositores cabe sealar a! ju- rista
alemn KUNTZE siempre dentro de la posicin anticontractualista. sostiene
que la sociedad debe ubicarse en el cuadro de los "actos comple- problema
radica en establecer la distincin entre acto complejo y ?. Segn MESSINEO el
acto complejo se da cuando dos o ms declaraciones de voluntad que tienen
el mismo fin y contenido, y las correspondientes declaraciones, SE FUNDEN en
upa voluntad UNITARIA, de ma- nera que no es ya posible discernir entre ellas;
A diferencia del acto colectivo donde puede bastar la mayora de voluntades
SEALA ESTE autor

el acto complejo f>b se forma sino con el concurso de todas las


declaraciones de voluntad que son necesarias, en cada caso, para que el
mismo sea productor de efectos27.

Algunos autores consideran dudosa la distincin entre acto colectivo y


acto complejo. As COLOMBRES en nuestro pais seala QUE en Alemania a fines
de! siglo pasado luego que GIERKE lanzara su tesis, del "acto social
constitutivo", una larga serie de autores alemanes QUE EMPIEZA con KUNTZE,
WITTE y WINDSCHEID explicaron la naturaleza jurdica de la sociedad como "acto
complejo" o como "acto colectivo"; y advierte: "He anotado todas ellas en
conjunto, porque a pesar de los esfuerzos realizados desde entonces hasta la
actualidad, considero muv < lectivo v acto
41. Teora del contrato plurilateral de organizacin.
La doctrina que ms adeptos cuenta en la actualidad es la del
contrato plurilateral de organizacin con la cual se desechan las teoras
anticontrac-

26 Para MESSINEO contrato plurilateral es aqul en que pueden tomar parte ab initio o pos teriormente
varias partes entendiendo por parte contractual" un centro de intereses IDoc- trina Gpneral del
Contrato, ed. E.J.E.A!, Buenos Aires 1952, t. 1, pgs. 74 y 76).
27 MESSINEO, MANUAL, t. H, pg. 348. Ejemplos de actos colecti vos q-js da este autor: declaraciones
de varios condminos de querer enajenar la cosa comOn, el poder nico conferido por varias
personas, la venta conjunta de cosa indivisa.
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tualistas, pero superando la concepcin contractualista clsica. Se debe


principalmente ajAsCABELuJla exposicin y desarrollo de esta teora28.
Es contrato PLURILATERAL
* cuanto admite la posibilidad de ms de
dos partes; esfae ORGANIZACIRT pues constituye unlcontrato con
comunida.d de finjde lo cual se extrae como conclusin de que, a diferencia
de ios otros, les un contratoABIERTPUES el acuerdo no se limita
necesariamente a los contratantes originarios sino que abre la posibilidad
de que posterior- mente otros ingresen en l. j
Las teoras anticontractualistas s basan todas en la supuesta ausencia
de intereses opuestos entr los socios, de tal modo que procurndose un fin
comn para dichas teoras no puede hablarse de pluralidad de partes en el
acto constitutivo de ia sociedad.
Los autores partidarios dei contrato plurilateral sealan que las opinio nes anticontractualistas incurren en un doble error:
Primero: No es verdad que no exista contraposicin de intereses entre
los socios: tal contraposicin existe en el acto constitutivo, durante la existencia de la sociedad y en su liquidacin.

90

Segundo: Si bien es cierto que del acto constitutivo surge un suieto


de derecho, esto no desnaturaliza la posicin de parte que asume cada
so- c7o~en ese acto, pues las declaraciones de voluntad se
entrecruzan, resul- tando la sociedad de ese acuerdo de Noluntades
que permanecen discernT bles y diferenciadas, jjf

. - ^^gTii Ja tebfa neocontractualista que analizamos cabe ubicar a los


contratos en dos grandes grupos: los contratos de cambio y los contratos d .
Brgahiziqnj El contrat de organizacin se ubica dentro de los contratos
-piurilteralesj stos ltimos se caracterizan, y de all su denominacin, jDor
ser un contrato de pluralidad de partes que admite dos o ms partes.
La sociedad como contrato plurilateral de Organizacin presenta las si guientes caractersticas: v
10 Siempre admite la posibilidad de ms de dos partes. Una sociedad de
dos socios no deja por ello de ser un contrato plurilateral, pues
siempre existe la posibilidad de mayor nmero.
2 Constituye una especie dentro de los contratos plurllaterales, sin.T-. ir-f 1 111, m 1
-----------.
. -i,... ^ .l -1 11
1
-^T*niiTnra~-n*"-VTifrilB'*nmiM minwnn i i

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"-11

gularizada por dar nacimiento a una oraanizacinicolectiva. "El sujeto de derecho, as derivado, configura el contrato de organizacin
o asociativo como un contrato de ejecucin continuada".
3o En Ips contratos de cambio cada contratante adquiere la prestacin
dei otro en recompensa de la suva: ia prestacin de uno constituye
la contra prestacin del otro.- En el contrato de sociedad, en vez, las
partes ponen en comn sus prestaciones para el logro del fin
social: cada contratante tiene la correspondencia a su prestacin, no en
las prestaciones de los otros, sino en su participacin en el resultado V.
til obtenido mediante el empleo n comn de todas las prestaciones. ?

28 T. ASCARELLI, "Rrvista del dirito commerciale", 1931, II, 256


y 1935, 5, 152, "Studi in terna di
socret", Milano, 1952; y "Saggi di diritto commerciale", Milano, 1955.

4
6

.) *4 Las prestaciones son atfpicas, no determinadas como ocurre en

los* fl contratos de cambio, y pueden ser de contenido heterogneo.


| 5 Las prestaciones son dBfgas~al-eHte>creado v no al otro
contratan- I te como en los contratos de cambio.
6 l cumplimiento de las prestaciones no pone fin al contrato sino
que constituye el instrumento necesario para el desenvolvimiento
de la sociedad.
7 .Cada parte est obligada a cumplir su prestacin y adems tiene
el \ : derecho a hacerlo, pues en virtud de l prestacin efectuada
adnuiere Vi' los derechos de sociof
8'La relacin sinalagmtica se establece, no slo entre las partes, si no tambin respecto de cada prte y la sociedad.
9 La exceptio non adimpleti contractus, a resolucin por incumplimiento y la nulidad por vicios de la voluntad de una de las partes
se regulan de distinto modo en el contrato de sociedad que en los
contratos de cambio.
a) No es aplicable la "exceptio non adimpleti contractus" (art. 1201
del . C. Civil);
b) El incumplimiento de uno de los socios no autoriza a los dems a
invocar la resolucin contractual del art. 216 del Cd. de Com..
salvo situaciones muy especiales;
' c) El contrato no se extingue por la imposibilidad de cumplimiento de
una de las partes (art. 888 y sgtes. del C. Civil) salvo que dicha
prestacin sea esencial para la sociedad:
d) La nulidad o anulabilidad que afecte a una de las partes no hoce
nulo o anulabie el contrato de sociedad (art. 16 de la lev 19550).
Esta nueva nocin de contrato plurilateral puede utilizarse, SEGN ASCARELU, para toda clase de sociedades, incluso la sociedad ANNIMA (aun
en el caso de suscripcin pblica), en el cual habr una serie DE
contratos entre cada suscriptor y los promotores que ulteriormente
sern unificados por la asamblea de accionistas 3.
8- Cqmo la seala ASCARELLI cabe hablar de contrato de sociedad porque los socios es- tan
en contraposicin de intereses, no obstante que los guie un fin comn ia contraposicin
mencionada, lo repetimos, se da en el momento constitutivo porque caria uno bus car
las clusulas que le sean ms favorables, y perdurar en la etapa funcional porque cada
uno asume obligaciones que disminuyen su libertad personal, pero slo porque los
restantes contraen las obligaciones correspondientes. Este eminente autor =. ''
tambin como, no obstante esa contradiccin de intereses, los contratantes busca- logro
del fm comn.porque es el medio precisamente de realizarlos". IFARGOSlop, c'r pg.
2651.

42. Teora de la institucin. n W n - L^/yTH4C T(JfrU:$~TA -

47

La teora de la institucin formula un enfoque distinto a las teoras


que hemos analizado hasta aqu; si bien podemos caracterizarla
dentro del grupo de las anticontractualistas tambin difiere de las
teoras del acto colectivo o del acto complejrpues toma en

4
7

consideracin ms que el problema del acto constitutivo en s, la


naturaleza del ente creado luna institucin) v. como consecuencia,
subordina la voluntad de los constituyentes de la sociedad a la funcin
que sta debe cumplir en el medio sociaiTPara IGNARO ia institucion es
un organismo dotado de propsitos de vida y de medios d accin
superiores en poder y duracin a los de los individuos que lo
componeo^Por ello se admite que los derechos y deberes de los socios
no queden determinados en el acto consthutivFde una manera
definitiva "sino que pueden ser modificados si la vida o la prosperidad
de lasociedad lo exigenTTsto explica tambin quoTos administradores
de la sociedad no sean simples mandatarios sujetos a la voluntad de
los socios, sino oue constituyen la autoridad encargada de asegurar la
realizacin del fin comn.
Para la teora que nos ocupa, la sociedad, como institucin, llega a
adquirir la categora de una SER SODA!, dotada de una realidad
histrica, pues se trata de una realidad fctica como ocurre con la
familia, la Iglesia, los sindicatos profesionales, el ejrcito, las
empresas29. Para esta teora "el derecho no surge de una voluntad
puratincondicionada, sino principalmente de una serie acumulada de
hechos consumados"; por ello este "ser social" no se encuentra
regulado por normas derivadas de la voluntad-individual, sino por un
sistema de jerarquas ordenadas por circunstancias preexistentes a la
ley misma30.
Si bien la teora de la institucin pone su empeo fundamental en
ex- / plicar la naturaleza del "ser social", tiene su repercusin en lo que
atae a la naturaleza del acto constitutivo, pues si los individuos se
subordinan al fin principal de la institucin no se puede sostener que sta
nazca de un contrato, pues en tal caso su nacimiento, evolucin y
existencia estaran dependiendo exclusivamente de la voluntad de los
contratantes ya que sta es la caracterstica normal de todo contrato. Por
ello los institucona- listas prefieren hablar de "adhesin y no de
consentimiento, pasando de un derecho contractual a un derecho
posicional. La voluntad autnoma disciplinada por un conjunto de normas
es reemplazado por el hecho de I un fin pre-existente que ia institucin
debe necesariamente cumplir y cuya : | interpretacin para el logro de tal
fin est a cargo de quien ejerce la autori-jf dad del organismo social
{fhrerprinzig^/ fe-* Para H A U R I O U , los elementos de las institucionespersonas jurdicas son
tres: 1. La IDEA DE OBRA a realizar en un grupo social; ?. El PODER ORGANIZADO
puesto al servicio de esta idea para su realizacin; y 3. Las manifestaciones
de comunidad que se producen en el grupo social respecto de la idea y de su
realizacin.
La idea de obra a que se refiere la teora de la institucin es para las
sociedades la realizacin de una empresa. Advierte WATHELET que se impone
29 SEBASTIAN SOLER, "Fe en-el Derecho, Buenos Aires, 1956, pg. 47.
30 COLOMBRES, op. cit., pg. 18.,

4
8

la necesidad de distinguir la "IDEA DIRECTRIZ de la empresa", la " FINALIDAD de


la empresa" y la FUNCIN de la institucin".
La IDEA DIRECTRIZ se refiere al plan de accin y de organizacin, por lo que
ha de ser considerado un aspecto interno de la empresa. El FIN puede ser
considerado como un aspecto exterior a la empresa referido a su resultado.
La FUNCIN es la parte ya realizada o, por lo menos, ya determinada de la
empresa. La idea directriz expresa WATHELET prevalece sobre la
especialidad de la funcin, pues en aqulla subsiste una parte indetermi nada
y virtual que va ms all de la funcin actual. La idea directriz representa el
factor aglutinante y de ella surge el plan de accin a observarse en el futuro.
"Tanto en los comienzos como en la actividad ulterior de toda organizacin
corporativa se halla presente la subordinacin al programa a cumplir. En la
medida en que se lo acata, las instituciones prolongan su existencia en el
medio social"31.
43. El problema de la naturaleza jurdica
del acto constitutivo en derecho argentino.
El art. 1 de la ley 19550 dice simplemente "Habr sociedad comercial...".
La ley 19550 cada vez que se refiere al acto constitutivo lo denomina
directamente "contrato". Tal ocurre en los artculos 4, 5, 10, 16, 36, 41, 50
inc.'1, 51, 58, 89. Pero en numerosos aspectos adems del referido a la
nulidad no rigen las reglas comunes de los contratos sino disposiciones
especficas que la doctrina partidaria del contrato plurilateral ha sealado
como propias de esta figura.
As segn el art. 16: "La nulidad o anulacin que afecte el vnculo de
alguno de los socios no producir la nulidad, anulacin o resolucin del contrato, salvo que la participacin o la prestacin de ese socio deba considerarse esencial, habida cuenta de las circunstancias".
En cuanto a la nulidad de la sociedad por objeto ilcito, el art. 18 dispone

31 WATHELET, bd., pg. 161. Expresa este autor: "La idea de empresa o de obra a realizar est nsjta
en cualquier organizacin colectiva. Las sociedades, sean de personas o de ca pital, no son una
excepcin a la regla general. Por el contrario, ellas consti:.:, e" uno de los ejemplos ms claros de la
importancia que adquiere en toda actividad que rene a una pluralidad de personas la aceptacin
de una meta que guie ei quehacer comn. E' haberlo comprendido es mrito de Hauriou y de
quienes comparten su tesis. Porque . .dable que no se concibe, siquiera, que los grupos sociales se
desenvuelvan sin es'- radas por una motivacin en la que concuerdan sus integrantes".

4
9

que los terceros de buena fe pueden alegar contra los socios la existencia
de la sociedad, sin que stos puedan oponer la nulidad. Constituye esto una
solucin opuesta a la nulidad de los contratos en general, ya que por el art.
1050 del C. Civil "la nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas al
mismo o igual estado en que se hallaban antes del acto anulado".
La falta de cumplimiento la obligacin de aportar en que incurra un
socio no da derecho a los otros a oponer la "exceptio non adimpleti contractus" (por lo menos si se trata de upa sociedad de ms de dosjsocios) sino
a exigir tal cumplimiento o bien alexclurlo de la sociedad (art. 37 de la ley.
19550).
\ ,

5
0

' 'SCAUQ ^

vin
REQUISITOS DEL ACTO CONSTITUTIVO
44. Elementos generales y elementos especficos del
contrato de sociedad.
Partiendo de la base que en nuestro derecho el acto constitutivo de la sociedad
comporta un contrato plurilateral de organizacin, deben darse to- dos los
elementos esenciales comunes a ios contratos en general:.consentimiento (con el
requisito de la capacidad de las partes), objeto, causa y forma. Adems, dicho
contrato presenta elementos esenciales propios, que no se requieren en otros
contratos o que por lo menos presentan aqu caractersticas muy especiales: la
obligacin de efectuar aportes a cargo de todos los socios, la participacin en los
beneficios y contribucin en las prdidas; el problema del "affectio societatis". En
nuestro derecho el art. 11 inc. 5 establece un requisito esencial para todo acto
constitutivo de sociedad comercial: establecer un plazo de duracin (salvo para las
sociedades en participacin).
45. Requisitos esenciales generales del acto constitutivo.
a)

Consentimiento.
La sociedad nace porque el acuerdo voluntario (espontneo) dejos so- cjos.
Cualquier entidad creada por ley a la que deban incorporarse obligatoriamente
determinadas personas en razn de su profesin u otro motivo, no puede ser
calificada como sociedad.
En nuestra opinin, una entidad de esta naturaleza es una corporacin
obligatoria a la que pueden aplicrsele supletoriamente las reglas sobre sociedades; pero no es una sociedad.

b)

Capacidad e incapacidad para constituir sociedad.


Los supuestos que generalmente SE estudian bajo la denominacin de
"incapacidad de derecho" sern analizados bajo el ttulo de "incompatibilidades e
inhabilidades" que nos parece ms correcto.
La regla general es que toda persona mayor_de_21 aosjDuede po' a or- rnar
parte de cualquier tipo de sociedad, salvo que por alguna causa p'-.-vis-

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ta en la ley haya sido declarado incapaz o incurso en alguna situacin de


inhabilidad o incompatibilidad.
46. Menores que reciben por herencia un establecimiento mercantil
sujeto a indivisin.
Segn el art. 51 de la ley 14394, toda persona podr imponer a sus herederos, aun forzosos, la indivisin de los bienes hereditarios por un plazo de
hasta diez aos. Si se tratase de un |establecimiento comercial, industrial,
ganadero, etc., el lapso de indivisin tiodr extenderse hasta que todos los
herederos alcancen la mayora de edad aunque exceda los diez aos.
El art. 53 de la ley 14394 dispone que cuando en el acervo hereditario
existiere un establecimiento de ndole semejante, el cnyuge suprstite que lo
hubiere adquirido o formado en todo o en parte, podr pedir la indivisin por un
trmino de diez anos.
Previendo estos supuestos el art, 28 de la ley 19550 dispone: "Cuando en los
casos legislados por los artculos 51 y 53 de la ley 14394, existan herederos
menores de edad, stos debern ser socios con responsabilidad limitada. El
contrato constitutivo deber ser aprobado por el juez de la sucesin. Si existiere
posibilidad de colisin de intereses entre la representacin legal y el menor, se
designar un tutor ad hoc para la celebracin del contrato y para el contralor de
la administracin de la sociedad si fuere ejercida por aqul '. A su vez el art. 29
2o p. establece: "La infraccin del art. 28, sin perjuicio de la transformacin de la
sociedad en una de tipo autorizado, hace solidaria e ilimitadamente
responsables al representante del menor y a los consocios mayores de edad,
por los daos y perjuicios que sufra el menor".
Advirtase que !a norma hace responsables solidariamente a todos los
consocios mayores de edad sin distinguir entre socios de buena y mala fe.
47. Inhabilitados judicialmente.
E! art. 152 bis del Cd. Civil dispone que podr inhabilitarse judicialmente a
quienes incurren en embriaguez habitual o uso de estupefacientes, a los
disminuidos en sus facultades mentales (sin llegar al grado de demencia) y a los
prdigos. En tal caso se nombrar un curador al inhabilitado y se aplicarn en lo
pertinente las reglas relativas a la declarcin de incapacidad. "Sin la
conformidad del curador expresa el art. 152 bis los inhabilitados no podrn
disponer de sus bienes por actos entre vivos". Como consecuencia, el
inhabilitado no podr entrar a form.ar_p.ajrte.de,Qiiig.JXiip.&. de sociedad sin
la expresa conformidad del curador; pero e curador por s solo no podr hacerlo
en nombre de su representado.,
48. Sociedad entre cnyuges.
El art. 27 de la ley 19550 ha venido a poner fin a una larga polmica so-

5
2

bre este asunto que durante aos ha dividido a la doctrina y jurisprudencia de


nuetro pas.
Dispone dicho artculo: "Los esposos pueden integrar entre s sociedades por
acciones y de responsabilidad limitada". No establece ningn requi-, sito con
respecto al origen de los bienes aportados diferencia de lo exigido en el
Proyecto. Segn el art, 29 de la lev 19550,es.pula la sociedad que viole lo
dispuesto por el art. 27 y deber, pjrocederse a su liquidacin32. .
El mismo artculo 27 en su prrafo 2 ordena que: "Cuando uno de los
cnyuges adquiera por cualquier ttulo la calidad de socio del otro en sociedades de distinto tipo, la sociedad deber transformarse en el plazo de seis
meses o cualquiera de los esposos deber ceder su parte a otro socio o a un
tercero en el mismo plazo".
49. Limitacin para las sociedades por acciones.
Dice el art. 30: "Las sociedades annimas y en comandita por acciones slo
pueden formar parte de sociedades por acciones". Como consecuencia de tal
limitacin, el art. 369, p. 2 o ordena: "Las sociedades por acciones que sean
socias de sociedades de responsabilidad limitada, debern ceder sus cuotas en
el trmino de diez aos".
Sociedades por acciones son la annima, la en comandita por acciones, y la
de economa mixta.
Si bien la naturaleza jurdica de las cooperativas se discute, el art. 17 de la
ley 20337 (ley de cooperativas) admite expresamente que una sociedad por
acciones sea asociada de una cooperativa.
En cuanto a la posibilidad que tienen las annimas y las en comandita por
acciones de formar parte de otras sociedades por acciones, ello se encuentra
sujeto a las prohibiciones y limitaciones que la ley prev en los arts. 31, 32 y 33
con respecto a las participaciones y vinculaciones societarias.
La prohibicin del art. 30 se refiere a las sociedades por acciones con

32 Dice IB Exposicin de Motivos: "El art. 27 soluciona, por supuesto que slo pata el mbito mercantil, el
problema de las sociedades entre esposos permitiendo entre ellos solamente la.constitucin de sociedades
de responsabilidad limitada y por acciones. No escapa a la Comisin lo delicado del problema y de la
solucin adoptada. Prescindiendo de si la normativa de la sociedad conyugal en el Cdigo Civil importa o
no una prohibicin de que los esposos constituyan sociedad comercial, la Comisin consider incompatible
la existencia de dos regmenes econmicos entre esposos cuando uno de ellos era el resultante de la
constitucin de sociedades mercantiles de tipo personalista (arts. 134, 135, 141), en las que la res ponsabilidad de los socios luce ilimitada y solidaria, situacin sta que slo se da en la socie dad civil si as
se hubiere pactado (art. 1747, Cdigo Civil). Por razonamiento inverso se s .sv sider que en las sociedades
con responsabilidad limitada no mediaban los Inconvenientes antes sealados, y que adems, en ellas, la
estructuracin de los rganos disminuya la ble incidencia de factores que puedan alterar el normal
desarrollo de las relaciones r-, niales".
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carcter taxativo; de modo que no hay impedimento para que una sociedad de
responsabilidad limitada forme parte de una cqlectiva y viceversa; y asf con
respecto a los dems tipos sociales.
50. Fundamentos de la prohibicin del art. 30._
La Exposicin de Motivos nada dice en concreto sobre la razn por la cual se
prohbe a las sociedades por, acciones ser socias de otras que no , sean por
acciones. Consideramos qu una razn muy imprtameles que si la annima
forma parte de otro tipo societario puede comprometer la totali- i dad de su
patrimonio en virtud de la responsabilidad que se asume incluso en las
sociedades de responsabilidad limitada (art. 150) , en una actividad extraa al
objeto social; y de este modo perjudicar a la masa de accionistas y a los
acreedores.
El otro fundamento importante segn lo expone HALPERIN es que la
sociedad annima al asociarse a sociedad de diverso tipo puede de ese modo
actuar a travs de la sociedad de la que forma parte', sustrayndose a toda
clase de control, sobre todo tratndose de una sociedad del art. 299 pues tal
tipo de participacin seala H A L P E R I N permitira eludir la fiscalizacin
estatal a que se encuentran sometidas, desviando su actividad hacia
sociedades de tipos no sujetas a ninguna clase de control por los rganos
administrativos.

51. Incompatibilidades e inhabilidades para


constituir sociedad comercial.
a) Incompatibilidades.
Existen profesiones u oficios que por razones especiales la ley entiende
incompatibles con el ejercicio del comercio sea en forma petsonal o bien
entrando a formar parte de sociedades mercantiles. Quien se halle en esta
situacin no es un incapaz ni de hecho ni de derecho; pero existe una prohibicin impuesta por motivos disciplinarios cuya transgresin le har pasible de
la sancin pertinente dentro del estatuto que regula su profesin u oficio. La
sociedad constituida por una persona ncursa en una de estas incompatibilidades no es nula; y si ha sido inscripta en el Rgistro Pblico de
Comercio es regular, no pudiendo ser atacada por vicio alguno.
Slo el transgresor de la norma que le prohbe formar parte de una sociedad deber afrontar las consecuencias de su acto que puede tener distinta
gravedad de acuerdo al especfico ordenamiento de cada actividad: los jueces,
escribanos, corredores, martilieros, los clrigos de cualquier orden mientras
vistan el traje clerical. Las incompatibilidades mencionadas no impiden ser
accionista de una sociedad por acciones; pero s prohben formar parte dei
directorio , sindicatura a quienes se hallen en esta situacin.

5
4

b) Inhabilidad.
La inhabilidad ocurre cuando una persona, en virtud del vnculo que tie ne
con otra, no puede celebrar con sta determinados actos jurdicos. Tal el caso
de los cnyuges que no pueden constituir entre s sociedades co* merciales
excepto sociedad de responsabilidad limitada y sociedades por ac- ciones. "En
estos casos hay una prohibicin absoluta de la ley; pero, como seala BARBERO, no
se trata de una "incapacidad de derecho" ya que no fal- -- ta al sujeto la aptitud
para ese TIPO de relacin jurdica sino slo respecto " de esa determinada persona.
Por estas razones nos parece preferible hablar de "inhabilidad jurdica determinada
(o especial} "ya que se refiere a supuestos individualizados por la ley" 33.
52. Corredores.
El art. 105, inc. 1 0 del Cd. de Comercio dispone que est prohibido a los
corredores contraer sociedad de ninguna especie y denominacin so pe na de
perdimiento de oficio y de nulidad del contrato.
Esta prohibicin que literalmente aparece como absoluta ha sido atenuada
por cierta corriente jurisprudencial que admite la existencia de sociedades entre
corredores para el solo fin de dedicarse al corretaje y sin que esto im plique
exonerar o limitar las responsabilidades personales del corredor, pues el
ejercicio de tal funcin es personal e indelegable.
53. Martilieros.
Los martilieros poseen un rgimen legal propio establecido por la ley 20266.
Habindose derogado el art. 113 de! Cd. de Com. no rigen para es tos
auxiliares del comercio las prohibiciones que el art. 105 de dicho cdigo
establece para los corredores.
El art. 15 de la ley 20266 dispone que los martilieros pueden constituir
sociedades DE CUALQUIER TIPO (excepto cooperativas, dice la ley}, con el obje to
de realizar exclusivamente actos de remate. Este artculo 15 se est refi riendo,
evidentemente, a la sociedad entre martilieros pues agrega al final: "En este
caso cada uno de los integrantes de la sociedad deber constituir la garanta
especificada en el art. 3o inc. d)'\ Y esta garanta es la que debe otorgar todo
martiliero para inscribirse en ia matrcula correspondiente a la jurisdiccin en
que haya de desempearse.
Por otra parte el art. 16 de la ley 20266 se refiere a otro supuesto distin to: a
las "sociedades para actos de remate" caracterizndolas COMO SOCIEDADES QUE
TENGAN POR OBJETO LA REALIZACIN DE ACTOS DE REMATE; lo cual es distinto al
supuesto contemplado en el art. 15 que se refiere a las socieda des entre
martilieros. En efecto; el art. 16 no exige que las sociedades que

33 BARBERO, op. cit., ! ::ng 198.55


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tengan por objeto actos de remate sean constituidas excesivamente por mar tilieros; se limita a ordenar que estas sociedades deben efectuar los rema tes por
intermedio de martilieros matriculados, e inscribirse en registros es peciales que
llevar el organismo que tenga a su cargo la matrcula"; no exi ge que dicho
martiliero sea socio de la sociedad. Como garanta hacia los terceros establece que
el martiliero que lo lleve a cabo y los administrado res o miembros del directorio
de la sociedad, sern responsables ilimitada, solidaria y conjuntamente con sta
por los daos y perjuicios que pudieren ocasionarse como consecuencia de! acto
de remate".
I
Dentro de las prohibiciones que el aVt. 19 de la ley 20266 impone a los
martilieros no figura la de formar parte de otras sociedades comerciales. Sin
embargo esta prohibicin pareciera surgir implcitamente del art. 15 al dis poner
que "los martilieros pueden constituir sociedades de cualesquiera de os tipos
previstos... con el objeto de realizar EXCLUSIVAMENTE actos de remate". ,
54. Requisitos esenciales propios del contrato de saciedad.
Aceptado el carcter contractual del acto constitutivo de la sociedad de^ ben
darse en l, adems de los elementos esenciales comunes a todos ios contratos,
ciertos elementos esenciales propios: el aporte, la participacin en los beneficios y
contribucin en las prdidas, y la necesidad de fijar un plazo de duracin.
55. Requisitos esenciales no tipificantes y tipificantes.
En la constitucin de sociedades, la autonoma de la voluntad queda li mitada a
la eleccin de uno de los tipos regulados por la ley; pero no se trata slo de
adoptar uno de esos tipos sino que adems debern observar se todos los
caracteres esenciales del tipo sin que puedan alterarse o supri mirse: son los
llamados elementos esenciales tipificantes,'que permiten dis tinguir un tipo social
de otro. Por ejemplo, la divisin del capital social en cuotas es un elemento o
requisito esencial tipificante de la sociedad de res ponsabilidad limitada, como lo es
para la annima la divisin de su capital en acciones, etc.
Resulta, pues, que al constituirse una sociedad deben iplarse todos los
elementos esenciales generales propios de cualquier contrato (consentimien to,
capacidad, objeto, causa, forma); los elementos esenciales especficos del contrato
de sociedad (aportes, participacin en. los beneficios y prdi das, plazo
determinado) y los elementos esenciales caracterizantes del tipo social elegido
(elementos esenciales tipificantes).
La omisin o alteracin de cualquier requisito esencia! tipificante desca lifica al
tipo elegido y como consecuencia acarrea la nulidad de! contrato de sociedad (art.
17).

5
6

Requisitos esenciales NO tipificantes son los dems comunes a todos los


contratos de sociedad- La omisin o vicio de uno de estos requisitos conlle va la
nulidad relativa del contrato y por ello puede subsanarse hasta el mo mento de
la impugnacin judicial (art. 17).
56. Affectio Societatis.
El "affectio societatis" constituye uno de los problemas ms debatidos en
derecho societario. Considerado por la doctrina clsica como un elementojndudable de la sociedad, fue negado luego por gran parte de los juristas
modernos. Dentro de quienes continan afirmando la vigencia de estifelemento surgen serias discrepancias debido a la imprecisin del concepto.
De cualquier modo debemos advertir que de admitirse el "affectio socie tatis"
ste no constituye un elemento del acto constitutivo sjno un aspecto que atae
al funcionamiento de la sociedad (el aspecto funcional), derivado de la intencin
y del comportamiento de los socios, sobre todo del compor tamiento^
/Qu DEBE ENTENDERSE POR "affectio societatis"?
Ennuestra doctrina nacional sostenfalSiBURulquee "affectio societa- tis"
constituye un elemento esencial del contrato de sociedad, pues en de terminados casos explicaba este autor es el nico raspo tpico que
.ofrece un criterio para distinguirlo de otras relaciones o contratos con los
que se confunde/"Diversas relaciones jurdicas asumen formas o caracte res
especiales que, en casos dados, permiten dudar sobre si constituyen o no
un verdadero contrato de sociedad. El intrprete del acto debe entonces
Tesolver la dificultad investigando si existe iaiaffectio societatis]para establecer si correlativamente existe o no sociedad. 34.i

Un concepto que nos parece aceptable es el que expresa un fallo que- dice
en sntesis: "Constituye un elemento esencial de la sociedad la "affec-. tio
r
SOCIETATIS- !caracterizada como la colaboracin activa, consciente e iqua- ltaria
dirigida a obtener beneficios del negocio para dividirlos entre ios
. Soprano In define como "la conciencia de los socios de actuar como miembros de
la colectividad social, vinculados uno al otro, encaminados en la senda de la finalidad
comn,expuestos al mismo lea_y_debiendo com- BQflarsa_cte acuerdo con la lev y
el contrato"35.!'
En nuestro pas ha sostenido Halperin que en el estado actual de la doctrina el
"affectio societatis" puede definirse como la voluntad de colaboracin activa,
jurdicamente igualitaria e interesada36? ~

34 3. S1BURU, op. cit., t. 4, r.' 1065. m4- 223,


35 SOPRANO, "Tratado Teodoo P f - delle Societa Cornmercia", Torino 1934, t. I, PG. 10.
36 I, HALPERIN, "Curso de Derer 1'. , merciai", pg. 243.57
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57. Teoras adversas a considerar e affectio societatis como


elemento del contrato de sociedad.
Gran parte de la doctrina actual opone serios reparos a considerar el "af- fecto
societatis" como un elemento del contrato de sociedad. ASCARELLI, por ejemplo,
expresa: "La doctrina ms antigua sealaba entre los requisi- tos de las sociedades
tambin la AFFECTIO SOCIETATIS; justamente hoy se con templa en dicha AFFECTIO
SOCIETATIS, esto es, en el propsito de estar en so ciedad, un simple duplicado del
consentimiento necesario para constituir la sociedad"37.1
,
La ley 19550 en ningn caso se refiere al "affectio societatis".
Vigente la ley 19550, la jurisprudencia contina, en lneas generales, sos teniendo que el "affectio societatis" es un elemento esencial del contrato de
sociedad38. Pese a que los pronunciamientos judiciales no lo destacan ex presamente, entendemos que esto vale tratndose de sociedades INTUITUS
PERSONAE; y que como ya lo hemos expuesto constituye un requisito esencial
no del acto constitutivo sino para la subsistencia del vnculo socie tario. Por ello si
existe o ha desaparecido el "affectio societatis es un pro blema que cabe ser
considerado no en el acto constitutivo, sino durante el funcionamiento de la
sociedad, pues es entonces que se impone la nece sidad, como expresa Fargosi, de
que cada socio adece "su conducta y sus intereses personales, egostas y nb
coincidentes, a las necesidades de la sociedad, para que pueda ella cumplir su
objeto", lo que por cierto no est reido con la posibilidad de que existan
discordias o discusiones acato 1 radas entre los socios, fracasos de asambleas o
reuniones, marcha irregular de la sociedad, poca o ninguna evolucin comercial,
mociones para liquidar la sociedad, discrepancias de opinin, concurrencia por
apoderado a las asambleas, diversidad de criterio sobre la valoracin de la labor o
eficacia del gerente39.

37 TULLIO ASCARELLI, ''Sociedades y Asociaciones Comerciales", :d de S. Sents Meten- do, Ediar S.A.
Editores, Buenos Aires 1947, pg. 28.
38 C, N. Com., sala D, 30-10-74, en Derecho Empresario, t II, y'. ~>7 t.
39 Fallo nota 38.

5
8

CONTENIDO DEL INSTRUMENTO CONSTITUTIVO


58. Enumeracin.
El art. 11 de la ley 19550 establece los requisitos que, en general,
debe contener el acto constitutivo de una sociedad comercial, sin
perjuicio de ciertos requisitos impuestos para determinados tipos
societarios.
Advertimos que, pese a la minuciosidad de la enumeracin, la ley
19550 omite toda referencia al idioma en que debe redactarse el acto
constitutivo, a la indicacin del lugar y fecha y ai requisito de la firma
de los otorgantes.
59. Datos personales de los socios.
El inc. 1 del art. 11 exige que en el acto constitutivo figuren: El
nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio y
nmero de documento de identidad de los socios.
Estos datos, adems de favorecer la individualizacin de los socios
permite controlar el cumplimiento de determinados requisitos.
a)
La EDAD es importante para determinar si se cuenta con
capacidad o no para formar parte del tipo social elegido.
b) El ESTADO CIVIL determinar si el socio es casado lo cual tiene
importancia desde varios puntos de vista: por la prohibicin
existente para que los esposos puedan constituir sociedades
entre s salvo S.R.L. o sociedad por acciones. Si un socio es
casado, la aportacin de bienes registrables precisa la
conformidad del otro cnyuge; conformidad que tambin
necesitar para transferir su capital el da de maana (art.
1277 del C. Civil). Adems, esta constancia permitir
determinar qu naturaleza reviste la participacin de socio en
dicha sociedad comercial para su ubicacin dentro del
rgimen de bienes de la llamada sociedad conyugal.
c) La NACIONALIDAD de los socios sirve para establecer cmo se
compone y quines manejan una sociedad cuando por
razones especiales (caso de entidades financieras, por ej.) es
de inters general determinarlo.
d} La PROFESIN permite determinar si existe alguna
incompatibilidad que impida a dicha persona formar parte de la
sociedad.
60.Nombre de la sociedad.

erg

El nc. 2 del art. 11 dispone que debe figurar la razn social o la


denominacin de la sociedad. Nuestra ley admite la distincin entre
razn social y denominacin.

Nombre es un trmino genrico que puede revestir la forma de


una razn social o bien de una denominacin, aunque esto no
aparece claramente expuesto en la ley 19550. El epgrafe del art. 126
y 2o prrafo del art. 134, el contenido del art. 142 p, 1 o y el art'. 317
utilizan la palabra "denominacin" en el sentido de nombre social a
punto tal que pareciera que "deno minacin" es el gnero y la razn
social una especie. Sin embargoI el art. 11 inc. 2 hace una neta
distincin entre razn social y X
denominacin como tratndose de
distintas especies; y esta distincin surge tambin del art. 126 que
admite que la sociedad colectiva acte bajo una denominacin social
o bajo una razn social.
Slo pueden llevar RAZN SOCIAL las sociedades donde hay socios
que responden solidaria e ilimitadamente {aunque subsidiariamente)
por las obligaciones sociales: saciedad colectiva [art. 126 p. 2o),
sociedad en comandita simple (art. 134 p. 3o), sociedad de capital e
industria (art. 142 p. 2a) y sociedad en comandita por acciones (art.
317 in fine). La razn social dis pone el art. 126 se forma con el
nombre de alguno, algunos o todos los socios, debiendo contener las
palabras^'y compaa" o su abreviatura si en ella no figuran los
nombres de todos los socios.
La DENOMINACIN es el nombre social que no constituye-Una razn
social; puede consistir en un nombre de fantasa; y en las sociedades
de responsabilidad limitada puede consistir tambin en el nombre de
alguno o de todos los socios con el aditamento "sociedad de
responsabilidad limitada" o su abreviaura o "S.R.L." lo cual indica que
no existe responsabilidad solidaria e ilimitada.
La razn social, en consecuencia, slo puede ser utilizada en as
sociedades colectivas, de capital e industria y en comanditas (simple
y por acciones). A su vez estas sociedades pueden prescindir de la
razn social y utilizar una denominacin consistente en un nombre de
fantasa, No pueden llevar razn social sino denominacin la sociedad
de responsabilidad limitada (art. 147), la sociedad annima (art. 164),
la sociedad cooperativa y la sociedad de economa mixta (art. 372).
Uno de los aspectos ms importantes sobre el nombre comercial
radica en la posibilidad de oposicin que puede ejercerse cuando se
pretende usar un nombre susceptible de ser confundido con el que
ostenta otra sociedad: Ver arts. 27 a 30 de la ley 22362.
61.Domicilio social y sede social.
El nu-:-.. o inciso 2o del art. 11 expresa que en el contrato social
debe figu-

www.uncudigital.com 30 de 244

rar: "la razn social o la denominacin y ET DOMICILIO DE A SOCIEDAD; si


en el contrato constare solamente el domicilio, la direccin de su sede
deber inscribirse mediante peticin por separado suscripta por el
rgano de administracin. Se tendrn por vlidas y vinculantes para
la sociedad todas las notificaciones efectuadas en la sede inscripta".
Resulta claro que ei texto legal actual hace un distingo expreso
entre DOMICILIO y SEDE y a esta ltima la identifica con la direccin, es
decir el lugar concreto donde se halla su administracin; de donde
DOMICILIO solo, sin indicacin de la sede, es el pueblo o ciudad.
De cualquier modo la sede, figure en el contrato social o en
instrumento separado, siempre deber inscribirse en el Registro
Pblico de Comercio, tal como anteriormente lo habia establecido el
plenario "Quilpe S.A.". Este inc. 2o del art. 11 contiene adems, un
agregado muy importante: La sede inscripta constituye para la
sociedad un domicilio especial {arts. 101 y 102 del C. Civil) pues
dispone que "se tendr por vlidas y vinculantes para la sociedad
TODAS LAS NOTIFICACIONES efectuadas en la sede inscripta".
62. Objeto.
El inc. 3 del art. 11 exige: que en el contrato social se designe el
objeto, o sea la concreta actividad lcita que a sociedad se propone
ejercitar para la obtencin de los beneficios de los que sern
partcipes los socios. El obje- to debe ser preciso y determinado. Es
decir, que en cas de actividad comercial debe hacerse constar el
ramo de negocio que piensa explotar. La ley no pr5HT5eqe~loilmos
de neqocjospuedan ser varios objeto mlti. pie . pero siempre ha
de cumplirse con el requisito de ser "preciso y de terminado".
No es necesario que el objeto sea mercantil: puede tratarse de una
.acti- vidadrib mercamilfagroDecuaria. artesanaLprofesional. etc.,
pues la ley califica de mercantil a la sociedad en virtud de su tipo
prescindiendo de la naturaleza del objeto. Incluso, de acuerdo con el
art. 3o de la ley, una asocia cin puede constituirse bajo la forma de
sociedad comercial salvo que por sus finalidades dicha asociacin
deba adoptar una forma jurdica determinada.
La exigencia del art. 11 inc. 3o no implica que se traduzca en una
enumeracin minimizada de las actividades a que se dedicar la
sociedad40.
63. El capital social.
El inc.' del art. 11 exige que en el contrato social conste el
capital social, que deber ser expresado en moneda argentina.
No deben confundirse los conceptos de CAPITAL y PATRIMONIO SOCIAL.
40 C. N. Co .-g
V

A,
S.R.L.".

19-12-74 in

re

"Organizacin

Tres

www.uncudigital.com 61 de
244

Ei capital es una cifra abstracta, intangible e invariable que


representa eLvaloLde los bienes queTs ibcfos han aportado o
comprometido aportar en.ptopiedad. El capital es un concepto
Jurdico; es una cifra invariable pues se mantiene constante pese a las
variaciones que pueda sufrir el patrimo nio y slo habr,de
modificarse en caso que mediante resolucin adoptada poc la
mayora requerida segn el tipo social se decida aumentarlo o dismi nuido..................................... ............... ........
El patrimonio, en cambio, cuyos elementos son valuables en
dinero, es mutable; est sujeto a constantes alteraciones.
En el momento de constitucin de la sociedad es frecuente (por lo
menos as debiera ser) que coincidan la cifra del capital y el importe
del patrimonio neto social, integrado en ese momento por ios aportes
que los socios ponen o se obligan a poner en la sociedad; pero esta
coincidencia inicial desaparece en cuanto ia sociedad comienza su
actividad econmica, porque fas vicisitudes de la empresa social
repercuten necesariamente sobre el patrimonio de la entidad en
sentido positivo o negativo, aumentn dolo o disminuyndolo,
mientras que la cifra del capital como cifra ideal y matemtica
permanece .indiferente a estas vicisitudes y slo puede ser
modificada en ms o en menos previa resolucin de la
correspondiente asamblea que acuerde el aumento o reduccin del
capital.
La relacin entre la cifra del capital* y el valor del patrimonio
permite determinar la situacin econmica de la sociedad, pues a
medida que el valor del patrimonio rebase la cifra del capital ello
indicar que la situacin es ms slida; mientras que en el caso
contrario significar que las prdidas han ido dejando el capital sin el
consiguiente respaldo, lo que se tradu ce expresando que ha habido
"prdida" de capital.
Dijo VIVANTE; "El capital nominal (cifra abstracta) realiza frente al
patrimonio, la misma funcin de un recipiente destinado a medir el
grano, que unas veces colma la medida y otras no llega a llenarlo.'
64.Caracteres del capital social. *
a) ES UNA CIFRA ABSTRACTA. El capital social representa EL valor
DEL total de las obligaciones de dar en propiedad asumidas por
ios socios que se traduce en una cantidad que figura en el
contrato de sociedad; pero no se refiere en concreto a ningn
bien o conjunto de bienes EN particular salvo el acto
constitutivo, pues stos despus de ingresados pueden ser
substituidos por otros de diversa naturaleza. Lo que interesa a
los FINES del capital es el valor y no la naturaleza ni ia
identidad dei BIEN.

b)

INVARIABILIDAD. No significa que el capital de una SOCIEDAD no


puede modificarse; pero mientras las mayoras necesarias no
resuelvan en este sentido la cifra de capital, ha de
permanecer siempre LA misma =n EL contrato de sociedad y
en los balances sea cual fuere la REALIDAD patrimonial.
INTANGIBILIDAD INVIOLAB/LIDAD.ESTEPNCIPIO exige que se
mantenga o por lo menos s trate de mantener Ja integridad
del capital. Por ello algunos autores prefieren-hablar
de'''inviolabilidad" del capital.

c)

;
*SnJcSFofs i8"st'1prw1cipidf!J''R'!
'_
Ion ct.neim'inrnLD i? SIIOI.S o OO;: : ;-d
. .
T) Los SOCIOS deben efectuar aportaciones efectivas y no
ficticias.

::) '- J -

O':,

u'icJ1.

' -i..'.i

? :2| El.capital social.debe ap.licarse njcamente al obi.etQ.de la


sociedad, bajo la responsabilidad de los administradores {art. 59). .
3) Prohibicin de abonar un inters fijo a los socios si no provienen
1
de ganancias realizadas y lquidas {art. 13 inc. 2).
: 4) Absorcin de las prdidas de un jajercicio con los beneficios
ulteriores que deben emplearse, ante todo, para cubrirlas en base al
principio de "solidaridad.de los balances" (arts. 71 y 68).
d) DETERMINACIN. El art. 11 inc. 4o exige que el capital social
est expresado en el contrato social con la mencin del aporte
de cada socio.
e) Debe expresarse en moneda argentina. As lo exige el art. 11

inc. 4a.

f)

INTEGRIDAD./l capital social debe estar suscripto totalmente


en el acto de constituirse la sociedad, requisito impuesto para
todos los tipos so cales, pues de otro modo no se podra fijar
el capital.
g)
PRINCIPIO DE LA UNIDAD DEL CAPITAL. Segn este principio el
capital social es uno solo aunque la sociedad tenga
sucursales. Los bienes de estas sucursales forman una unidad
con los bienes de la casa matriz, lo cual se reflejara en el
inventario y balance integral de la sociedad. La sociedad tie ne
un solo capital y un solo patrimonio y con ste responder de
todas sus deudas sea cual fuere el origen: casa matriz o
sucursal.

65. Ubicacin del capital en los balances.


Dispone el art. 63 inc. 2 ap. II a) que el capital social debe figurar
en el pasivo de los balances de la sociedad.
Figura como pasivo, no porque represente un dbito de LA SOCIEDAD
a los accionistas, sino porque el capital social constituye LA GARANTA
OFRECIDA por la sociedad annima a los terceros, y figurando como

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m

como cifra de retencin a efectos de mantener la


integridad de esa PARTE del patrimonio.
PASIVO ACTA

66. Los aportes.


El inc.-4 del art. 11 ordena que en el acto constitutivo se haga
"mencin del aporte de cada socio".
El art. 1 de la ley 19550 exige como requisito esencial que cada
socio se obligue a realizar un aporte para aplicarlo en comn a la
produccin o intercambio de bienes o servicios. Sin aporte no hay
socio; por ec el art.
37 dispone: "El socio que no cumpla con el aporte en las
condiciones convenidas incurre en mora por el mero
vencimiento del plazo, y debe resarcir los daos e intereses.
Si no tuviere plazo fijado, el aporte es exigible desde la
inscripcin de la sociedad. La sociedad podr excluirlo sin
perjuicio de la reclamacin judicial del afectado o exigirle el
cumplimiento de! aporte. En las sociedades por acciones se
aplicar ei artculo 193". El aporte cons tituye una obligacin y
al mismo tiempo un derecho para el socio, pues en la medida
de su aporte se determinan sus derechos como tal.
i t
67. Caractersticas del aporte.
El aporte se diferencia de las prestaciones debidas en los
contratos de cambio: *
a) Por su ATPICIDAD: ia ley no impone como aporte determinado
tipo de prestaciones, sino que esto queda librado a la voluntad
de las partes, salvo el supuesto de sociedades en las que los
socios limitan su responsabilidad donde slo se admiten como
aportes prestaciones de dar en propiedad bienes susceptibles
de ejecucin forzada (arts. 39, 45 y 135). Sin embargo aun
aqu cabe cierta libertad, pues tales aportaciones pueden con sistir en dinero o en bienes no dinerarios de la ms variada
naturaleza: cosas muebles, inmuebles, derechos intelectuales,
acciones de sociedades annimas, crditos, fondos de
comercio, etc,

b)

En la sociedad el conjunto de aportaciones tiene carcter


INSTRUMENTAL pues se lo efecta a fin de obtener el beneficio
que se persigue mediante la sociedad.
c) El socio efecta el aporte en favor de la sociedad y no de sus
consocios individualmente: la sociedad es la acreedora de las
aportaciones. En los contratos de cambio las prestaciones son
debidas de un contratante a otro, quienes resultan ser los
respectivos acreedores.
d! En ios contratos de cambio el contrato se agota con el
cumplimiento que las partes hagan de sus respectivas prestaciones.

Ep la sociedad, dado el carcter instrumental de las aportaciones, el


cumplimiento de stas >
no
agota la relacin negocia) sino
que posibilita su desenvolvimiento en
vv r 68- .Clasificacin de los aportes.
En general, (salvo para los tipos de sociedad donde slo se
admiten obligaciones de dar en propiedad), los aportes
pueden consistir en obligacioNES de dar'o en obligaciones de
hacer (art. 38). Se llama socio capitalista a aqul CUYO aporte
consiste en dar; socio industrial es el que se limita a APORTAR
SU trabajo.
A ; i vez la obligacin de dar puede serlo en uso y goce,
uso, o en propiedad. El art. 45 expresa que se presume que
los bienes se aportaron en

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m

propiedad si no consta expresamente su aportacin en uso y goce.


En cuanto al aporte de uso o goce dispone el art. 49: "Si el aporte es de
uso o goce, salvo pacto en contrario, el socio soportar la prdida tota! o
parcial cuando no fuere imputable a la sociedad o a alguno de los otros socios. Disuelta la sociedad, puede exigir su restitucin en ei estado en
que se hallare".
Resulta as que todas las cosas y los derechos en el comercio pueden
ser aportados a la sociedad; y las aportaciones de cada socio pueden con sistir en prestaciones difefentes. En los contratos de cambio las respecti vas prestaciones estn prefijadas por la iey de modo que si se efectan
otras prestaciones distintas el contrato pierde su tipicidad.
69. Aportes consistentes en cesin de derechos.
El art. 40 de la ley 19550 dice: "Los derechos pueden aportarse cuando
debidamente instrumentados se refieran a bienes susceptibles de ser
aportados y no sean litigiosos".
El art. 40 se refiere a la posibilidad de aportar "derechos", queriendo
referirse con esta palabra a los bienes inmateriales tales como patente de
invencin, una licencia, el derecho de modelo o diseo industrial, etc. El
art, 40 se refiere a estos aportes en los siguientes trminos: "Los derechos
pueden aportarse cuando debidamente instrumentados se refieran a bie nes susceptibles de ser aportados y no sean litigiosos'.'.
De esta norma surge que tales derechos deben estar debidamente ins trumentados; no deben estar sometidos a litigio; y de acuerdo con el art.
39 han de ser susceptibles de ejecucin forzada. Este ltimo requisito tor na un poco problemtica la admisibilidad de estos aportes, pues puede tra tarse de derechos que no son ejecutables como ocurrira con una licencia
otorgada para fabricar determinado artculo. De esto deriva, por otro lado,
la dificultad de su valuacin,
70. Cesin de crditos.
El art. 41 admite que e! socio aporte ei crdito que tenga contra un ter cero, sea ste un crdito privilegiado o quirografario, se encuentre instru mentado en un ttulo valor (pagar, letra de cambio, etc.) o documentado
de otro modo.
La sociedad se convierte en cesionaria del crdito por la sola constan cia
en ei contrato social, sin necesidad de otra formalidad.
El socio aportante responde por ia existencia y legitimidad del crdito;
V adems, en caso de falta de pago por el deudor cedido debe pagar a la
sociedad su importe sin posibilidad de exoneracin por ninguna causa: "si
e
l crdito no puede ser cobrado a su vencimiento dispone el art. 41 in
fine la obligacin del socio se convierte en la de aportar suma de dinero
que deber hacer efectiva en el plazo de treinta das".
Si el socio no cumpliere con el pago dentro de ese trmino, es de apli cacin la disposicin del art. 37 segn el cual el socio incurre automtica mente en mora y la sociedad podr excluirlo.

.
La cesin de crditos, en general se rige por las disposiciones de los arts.
1434 y siguientes del C. Civil. Si bjen el art. 41 expresa que "la socie dad es
G
G

cesionaria por la sola constancia en el contrato social", entende mos esto en


cuanto las relaciones entre socio cedente y sociedad cesio naria; pero para
que tal cesin sea oponible al deudor cedido y dems ter ceros de buena fe
deber cumplirse con la notificacin al deudor en los trminos de los arts.
1459, 1460, 1467, 1465, 1471, 1468, 1469 y 1470 del C. Civil.
Segn el art. 1476 del C. Civil el cedente de buena fe no responde de la
solvencia del deudor. Conforme a este principio, el art. 1707 del Cd. Civil
dispone para las sociedades civiles: "Si la prestacin consistiese en crditos,
la sociedad despus de la tradicin se considera cesionaria de ellos bastando
que la cesin conste en el contrato social. La prestacin ser el valor nominal
de los crditos y los premios vencidos hasta el da de la ce sin, si no hubiere
convencin expresa que la cobranza fuese por cuenta del socio cedente.
Habiendo esta estipulacin, la prestacin ser la que la so ciedad cobrare
efectivamente del capital y premios de los crditos cedidos".
En cambio, para las sociedades comerciales, el art. 41 de la ley 19550
sienta un criterio opuesto. "El aportante dice *- responde por la exis tencia
y legitimidad del crdito. Si este no puede ser cobrado a su venci miento, la
obligacin del socio se convierte en la de aportar suma de dine ro, que deber
hacer efectiva en el plazo de treinta das".
71. Acciones de sociedades annimas y
dems ttulos cotizables en bolsa.

La ley permite su aporte fijndosele como valor mximo el de su cotiza cin (art. 42). Entendemos que ha de tratarse de su cotizacin al da de
efectivizar la aportacin.
Si tratare de ttulos cotizables, pero que no se hubieran cotizado habi tualmente en un perodo de tres meses anterior al da de su aportacin, se
determinar su valor en base a las reglas det art. 51 y siguientes (as lo
ordena el art. 42 p. 2o),
72. Ttulos no cotizables.
Dispone el a-t. 42 p. 2o: "Si no fueren cotizables o sindolo no hubie ran
cbtizado hab: 'ramente en un perodo de tres meses anterior ai aporte, se
valorarn segn el procedimiento de ios arts. 51 y siguientes".
73. Aporte de fondo de comercio.
El art. 44 de la ley 19550 dice: "Tratndose de aporte de un fondo de
comercio, se practicar inventario y valuacin, cumplindose con las dis posiciones legales que rijan su transferencia". Conforme se desprende de *
la norma citada, es lcito que uno o ms socios aporten a la sociedad un
establecimiento comercial; pero para esto la ley exige que se practique un
inventario y valuacin de todos los bienes que lo integran y de las deudas
correspondientes si se lo transfiere con activo y pasivo. La valuacin debe
hacerse no en "block" sino de cada uno de los elementos, incluyendo l
aviamiento y el valor llave.
El art. 44 ordena que debe cumplirse con las disposiciones legales que
rijan la transferencia de fondos de comercio 7 lo cual es lgico, pues el establecimiento dejar de pertenecer al aportante para pasar al dominio de
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de
la sociedad. La necesidad de proteger el derecho de
los acreedores 68de
244

este establecimiento impone la obligacin de cumplir con las normas


vigentes a este fin. Por ello, de conformidad con el actual rgimen que
rige esta materia, ser necesario publicar los edictos anunciando la
transferencia del fondo de comercio a fin de que los acreedores puedan
formular las oposiciones correspondientes.
74. Bienes gravados.
La ley permite que se aporten bienes gravados siempre.que tal
circunstancia se haga conocer, que del valor del bien se deduzca el
importe del gravamen y que no se trate de burlar los derechos de un
tercero. El art. 1179 del Cd. Civil implcitamente admite que se contrate
sobre cosas litigiosas, embargadas, prendadas, hipotecadas, pues la
prohibicin y la calificacin de delictuosa de tal acto la reserva para el
supuesto que el enajenante no denunciare tal gravamen y la otra parte lo
ignorare. El art. 43 de la ley 19550 consagra este principio general: Los
bienes gravados slo pueden ser aportados por su valor con deduccin del
gravamen, el cual debe ser especificado por el aportante.
75. Prestaciones accesorias.
En las sociedades donde se limita la responsabilidad de los socios, ade ms de los aportes que integran el capital, stos pueden obligarse a efec tuar a favor de la sociedad prestaciones de dar en uso o goce o bien pres taciones de hacer. Estas prestaciones en tales sociedades no constituyen
aportes: por ello se las denomina prestaciones accesorias (ver art. 45 p.
2o!.
El art. 50 de la ley 19550 establece los requisitos que deben darse
para poder calificar a tales obligaciones de prestaciones accesorias:
1) Tienen que estar pactadas en el contrato de sociedad. Si no resulta67

G
G

ren del contrato, se considerarn obligaciones que los socios asumen fren te a
la sociedad como terceros.
2)
3)

No pueden ser en dinero.


Han de ser claramente diferenciadas de los aportes.
4) Debe precisarse su contenido, duracin, modalidad, retribucin V san ciones en caso de incumplimiento.
5)

Slo pueden modificarse de acuerdo con lo convenido; en-su defec to,


por la mayora requerida para la reforma del contrato social con la ex presa conformidad del obligado.

El art. 50 en su ltimo prrafo determina que cuando las prestaciones


accesorias sean conexas a cuotas de sociedades de responsabilidad limita da,
su transferencia, as sea a otro socio, requiere en todos los casos la
conformidad prevista en el art. 152; y si fueren conexas a acciones para su
transferencia se requerir ia conformidad del directorio.
El art. 50 expresa que debe hacerse constar la retribucin que corres ponde
al socio por su prestacin accesoria. Esto no significa la onc :',~J imperiosa,
pues entendemos que no es de su esencia.
76. Plazo de duracin de la sociedad.
El art. 11 inc. 5o exige que en todo contrato de sociedad (salvo en la
sociedad accidental) se haga constar "el plazo de duracin que debe ser
determinado".
Es indeterminado el plazo cuando en el contrato se establece un trmi no a
cuyo vencimiento se considerar automticamente prorrogada por otro
trmino igual y as sucesivamente si alguno de los socios no manifiesta su
voluntad en contrario.
Una clusula de este tenor supedita el plazo de duracin de la sociedad a
la voluntad de los socios, lo cual le da carcter indeterminado en viola cin del
art. 11 nc. 541.
i
En vez no HAY indeterminacin cuando la clusula social establezca que ia
duracin de LA sociedad "PODR er prorrogada por cinco anos ms si los
socios no se oponen", pues no significa que la prrroga sea automti ca, ya
que DEBEN cumplirse los trmites legales antes de la fecha de su
vencimiento42.\
Cul es el limite prudente para que el plazo fijado no viole el requisito de
la determinacin? Si se constituye una sociedad por el plazo de 500 aos, es
determinado; pero evidentemente burla la finalidad de la ley. La ley 19550 no
dispone nada a este respecto a diferencia de la ley francesa de socieda

41 C. N Con;., sa ::6-7-73,
E.D.,
t.
42 C. N. Com., sa i - 5-11-72. E.D., t. 48, pg. 508. i

6
8

53,

pg.

334.

des de 1966 segn la cual el plazo de duracin de una sociedad no puede


exceder de 99 aos (art. 2).
El plazo debe guardar relacin, en primer lugar, con la probabilidad media
de duracin de la vida humana y acorde con la naturaleza de la sociedad y el
objeto social.
La ley no establece un plazo mnimo para ningn tipo de sociedad, donde
resulta que el mismo depende de la conveniencia de quienes constituyen la
sociedad.
El plazo se computa desde la inscripcin de la sociedad en el Registro
Pblico de Comercio (art. 7).
El piazo reviste especial importancia pues su vencimiento produce la
disolucin ipso jure de la sociedad (art. 94 inc. 2 o); y si se quiere evitar esta
disolucn'deber resolverse la prrroga (mediante las mayoras reque- ridas
en cada tipo social) y solicitarse la inscripcin antes del vencimiento del plazo
de duracin.
77. La organizacin de la administracin, de su
fiscalizacin y de las reuniones de socios.
Este requisito establecido en el inc. 6 del art. 11 depende del tipo socie tario pues como hemos visto hay sociedades de auto-organcismo y
sociedades de organicismo diferenciado.
78. Distribucin de utilidades y participacin en las prdidas.
El inc. IO de! art. 11 dispone que en el acto constitutivo deben estable cerse "las reglas para distribuir las utilidades y soportar las prdidas".
El inciso se refiere a la distribucin de UTILIDADES', pero debemos tener
presente que la definicin de sociedad comercial contenida en el art. 1 habla
dE PARTICIPACIN EN LOS BENEFICIOS. Ya hemos sealado el concepto ms amplio
que encierra el trmino "beneficios", de modo que en verdad la regla debe
referirse en principio al modo de participar en los beneficios de la sociedad, lo
cual es importante si tenemos en cuenta que la sociedad puede tener un fin
no lucrativo (ver el art. 3o de la ley 19550). Si el benefi cio que se procura a
travs de la sociedad es la utilidad en dinero, enton ces rige sin lugar a dudas
la segunda parte del inciso 1 que nos ocupa: "En caso de silencio, ser en
proporcin de los aportes. Si se prev slo la forma de distribucin de
utilidades, se aplicar para soportar las prdi das y viceversa", pero resultar
de difcil aplicacin si el beneficio es de distinta naturaleza.
La distribucin de unidades implica la necesidad de fijar la fecha de cierre
cel ejercicio anua! a cuyo momento deber practicarse el inventario V
balance dado que no pueden distribuirse utilidades que no sean ganan

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244

cias realizadas y lquidas resultantes de un balance debidamente


aprobado art. 68).
79. Sociedades leoninas.
Constituye un derecho inherente a la calidad de socio participar en los
beneficios de ia sociedad; corri constituye una carga inherente a dicha
caiidad soportar ias prdidas en la medida que corresponde a cada tipo de
sociedad. Por ello el art. 13 sanciona de nulidad aquellas clusulas que_pretendan excluir a algn socio de las utilidades o exonerarlo de su obligacin de
soportar las prdidas.
;
E! art. 13 dispone: "Son nulas las estipulaciones siguientes:
"Io Que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se es
excluya de ellos, o que sean liberados de contribuir a las prdidas.
"2 Que al socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con un
premio designado o con sus frutos, o con una cantidad adicional, haya o no
ganancias.

"3a Que aseguren ai socio su capital o las ganancias eventuales.


"4o Que la totalidad de las ganancias y aun de las prestaciones a la so ciedad, pertenezcan al socio o socios sobrevivientes.
"5o Que permitan la determinacin de un precio para la adquisicin de la
parte de un socio por otro, que se aparte notablemente de su valor real al
tiempo de hacerla efectiva".
80. Derechos y obligaciones de los socios
entre s y respecto de terceros.
El inciso 8o del art. 11 exige que en ei acto constitutivo figuren las
clusulas necesarias para que puedan establecerse con precisin los dere chos y obligaciones de los socios entre s y respecto de terceros".
Es un poco difcil descubrir, qu quiere expresar este inciso.
Establecer los derechos y obligaciones de los socios entre s resulta po co
ortodoxo, pues hemos sealado que una de las caractersticas del con trato
plurilateral de organizacin es que tanto los derechos como las obli gaciones
son contradas por cada socio con respecto al ente social y no con relacin a
cada uno de los otros socios en particular. Estos derechos y obligaciones que
cada socio tiene con la sociedad repercuten en cada uno de ios otros
consocios, quienes deben respetar dichos derechos y a su vez exigir.el
cumplimiento de tales deberes; pero esto por va indirecta y no directa como
parece desprenderse del inciso que examinamos. Sfpuede admitirse dentro
del inciso 8o cuando en una colectiva se pacta entre los socios una limitacin
de la responsabilidad para el caso que deban com pensarse entre s lo que
alguno haya debido pagar dems en razn de que tal limitacin no es
oponibie a los terceros (art. 125).
En cuanto a las obligaciones de los socios respecto de terceros nos pa rece
ms discutible an. Quien se obliga frente a los terceros es^la socie dad y no
los socios; stos, en algunos tipos sociales asumen una reponsa- biltdad
solidaria, ilimitada y subsidiaria; pero tal responsabilidad es impuesta por la
ley, no depende de lo que se estipule en el contrato social.

7
0

Halperin, en su libro sobre sociedades annimas, al ocuparse de


este problema expresa que en virtud del inciso 8o del art. 11 de la ley
19550 en el estatuto de la sociedad annima deber hacerse constar;
"a) Informacin del accionista, respecto de la sindicatura y el consejo de
vigilancia en su caso, por comunicacin de los estados contables y en la
asamblea;
"b) Restricciones estatutarias para la negociabilidad de las acciones,
clases de stas, cotizabilidad en bolsa, etc.;
"c) Derecho de voto y preferencias en el cobro de dividendo o en la cuota
de liquidacin, etc."43.
Pero basta la simple lectura de esta enumeracin para advertir que se
trata tal como lo hemos sealado de derechos y obligaciones de los
socios frente a la sociedad y no entre s ni respecto de terceros.
81. Las clusulas atinentes al funcionamiento,
disolucin y liquidacin de la sociedad.
El art. 11 inc. 9o exige expresamente que en el contrato de sociedad
figuren: Las clusulas atinentes al funcionamiento, disolucin y liquida cin
de la sociedad".
Las clusulas atinentes al funcionamiento de la sociedad deben nece sariamente referirse a las facultades y deberes de los administradores, r ganos de fiscalizacin y modo de reunirse, deliberar y resolver los socios, todo
lo cual se refiere a la organizacin de la administracin, de su fiscali zacin y
de las reuniones de socios, lo cuai est previsto en el inciso 6 de este artculo
por lo cual nos parece una redundancia.
En cuanto a la disolucin y liquidacin de la sociedad nos ocuparemos de
ello en su congruo lugar. Sealamos desde ya que el contrato puede
establecer otras causales de disolucin fuera de las enumeradas por el art. 94
lart. 89); puede prever la designacin de liquidador (art. 102) y determi nar la
extensin de sus facultades.
*
82. Requisito de la inscripcin del contrato
en ef Registro Pblico de Comercio.
POR EL art. 5O de la IEY, el acto constitutivo de la sociedad (como CUALQUIER
modificacin) DEBE inscribirse en el Registro Pblico de Comer- co del
domicilio social dentro de los quince das de la techa de su otorga miento (art.
39 del Cd. de Comercio). Agrega el art. 5 o: "La inscripcin se har previa
ratificacin de los otorgantes ante el juez que la disponga, excepto cuando se
extienda por instrumento pblico, o las firmas sean autenticadas por
escribano pblico u otro funcionario competente".
La ley admite que las firmas del instrumento privado sean autenticadas
por escribano pblico U OTRO FUNCIONARIO COMPETENTE. La expresin "otro
funcionario competente habr de sr precisada en las reglamentaciones que
se dicten al respecto, pues aparece como demasiado indeterminada: un juez
de paz, una autoridad policial, funcionario bancario, secretario de juzgado no
escribano?
E! art. 5 impone, adems, que si el contrato constitutivo previese un
reglamento, ste se inscribir con idnticos recaudos.
r
43 i: -.C HALPERiN, "Sociedades Annimas", edit. Depalma, Bs. 1974, pg. '89.
' 'v

71
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.

83. Plazo para la inscripcin.


El art. 5 dispone que el acto constitutivo debe presentarse para su inscripcin "en el trmino y condiciones de los arts. 36 y 39 del Cd. de Co mercio", es decir quince das a partir de su otorgamiento. El problema se
plantea en cuanto a las sociedades por acciones debido al control previo a
que debe someterse ante la autoridad administrativa. La Cm. Comercial de
ia Capital decidi a este respeco*que el procedimiento de inscripcin se inicia
con la presentacin del instrumento a ia autoridad administrativa de
fiscalizacin.
84. Publicidad.
Tratndose de sociedades de responsabilidad limitada y de sociedades por
acciones el juez del Registro debe disponer la previa publicacin de partes del
acto constitutivo, por un da en el diario de publicaciones lega les
correspondiente (artculos 6o in fine y 10). Surge claro al art. 6 que el juez,
luego de verificar que estn cumplidos los requisitos legales y fis cales debe
ordenar la publicacin, !a.cual crea !a certeza de que los datos publicados son
los que en definitiva se inscribirn en el Registro Pblico de Comercio.
El art. 14 despeja dudas cuando la ley ordena la publicacin de algn acto
sin sealar el nmero de das y el rgano de publididad: "Cualquier
publicacin que se ordene sin determinacin del rgano de publicidad o del
nmero de das por que debe cumplirse, se efectuar por una sola vez en el
diario-de publicaciones legales de la jurisdiccin que corresponda".
85. El requisito de la ratificacin por los otorgantes.
Ei art. 5o dispone que si el acto conste o se ha realizado en instru
mento privado sin haberse autenticado las -as de los socios por un es-

7
2

cribano pblico u otro funcionario competente, aqullos deben ratificarse


ante el juez que ha de disponer la inscripcin de la sociedad.
86. Facultad del juez del registro.
El juez del Registro, antes de disponer la inscripcin de la sociedad de be
comprobar que se han cumplido todos los requisitos legales y fiscales (art.
o
6 ). Las facultades son amplias, pero no obstante, la inscripcin care ce de
efectos sanatorios con respecto a los vicios de constitucin de la sociedad.
Sealaba HALPERIN refirindose al texto cuando an era Proyecto:
"Tericamente es preferible el sistema de subsanacin de los vicios por la
inscripcin. Mas no est la organizacin del pas en condiciones de aceptar
esta solucin, que ei Proyecto tambin se abstiene de acoger. La prctica
en el Registro de la Capital, a cargo de un juez y con la organizacin mejor,
no es alentadora en tal sentido, por causas que no es del caso analizar
aq44.
Segn el art. 51 primera parte corresponde al juez del Registro desig nar
uno o ms peritos para determinar la valuacin de los aportes en espe cie
cuando no est prevista en el contrato la forma de valuacin, no haya
acuerdo entre los socios al respecto y no sea posible fijarla por los precios
de plaza. Esta disposicin no rige para las sociedades de responsabilidad,
limitada, sociedades por acciones y capital comanditario de la comandita
simple que tienen previsto por la ley un rgimen propio: arts. 51 y 53 45.
87. Efectos de la inscripcin.
. El Registro Pblico de Comercio no cumple pasivamente su funcin, sino
que debe controlar la legalidad de los actos presentados a su inscrip cin,
control que debe extremarse con las sociedades en que los socios limitan
su responsabilidad. (C. N. Paran, diciembre 4-952; La Ley, 71-337);
aunque la inscripcin del contrato y sus modificaciones, no importa pro nunciamiento sobre su validez (C. N. Com., sala C, abril 5-963; La Ley, 110844) ni tiene efectos sanatorios de los vicios que pudiere adolecer.
Con la nscripcin la sociedad queda regularmente constituida; por ello
decimos que en este aspecto ia inscripcin es constitutiva pues el tipo so cial elegido slo tiene vigencia a partir de ese momento. Si la sociedad ac ta frente a terceros sin haberse inscripto, no alcanzar a tener el tipo que
sus fundadores pretendieron otorgarle por ms que hayan cumplido con
todos los requisitos tipificantes: la sociedad ser irregular; y esto es, indu dablemente, algo muy distinto de lo que puedan haber pretendido los
socios.

44 HALPERIN, "Sociedades Comerciales" - Parte Genera', 104, nota.


456, .Tratndose de sociedades por acciones rige el art. 53 segn www.uncudigital.com
el cual la valuacin deberser
74 de
aprobada por la autoridad de contralor.
244

Pero no aceptamos que la personalidad de la sociedad nazca con la ins cripcin; la sociedad aun no inscripta que acta frente a terceros ser irre gular, pero esto no le priva de personalidad.
88. Modificacin del contrato social y disolucin de sociedades.
Los requisitos de inscripcin (y publicacin en el caso de las socieda des de
responsabilidad limitada y por acciones) rige tambin para el caso de
modificaciones del contrato social y de disolucin de la sociedad.
El art. 98 de la ley ordena; "La disolucin de la sociedad no surte efectos
respecto de terceros hasta tanto se inscriba, previa publicacin en su caso".
89. Modificaciones no Inscriptas.
El art. 12 dispone: "Las modificaciones no inscriptas regularmente obli gan
a los socios otorgantes. Son noponibles a ios terceros; no obstante, stos
pueden alegarlas contra la sociedad y los socios, salvo en las socie dades por
acciones y en las sociedades de responsabilidad limitada".

7
4

LA SOCIEDAD COMO SUJETO DE DERECHO


90. La disposicin legal.
Dispone eliart. 2P de la ley 19550: "La Sociedad es un sujeto de
dere- , cho con el alcance fijado por esta ley".
91. Persona jurdica y sujeto de derecho.
El art. 33 dej.Cd. Cjyil,:reformado en 1968 dice que las
sociedades comerciales SON PERSONAS JURDICAS privadas; el art. 2 de
la ley 19550 no repite la frmula del art. 33 del C. Civil sino que
declara que la sociedad co mercial es un SUJETO DE DERECHO con el
alcance fijado por la ley. La primera duda que se nos plantea es si la
ley 19550 ha modificado implcitamente al art. 33 del C. Civil,
consideramos que el art. 2 de la ley 19550 no agrega ni modifica, el
art. 33 del Cd.. Civil. Sujeto de derecho slo puede ser la persona;
en nuestro ordenamiento no se admite a posibilidad de un ente
susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones, es decir de
un sujeto de derecho, que no revist lacaTrdidTge persona (art.
30).JSe trata de trminos sinnimos: de modo que el art. 2 de la Lev
de-S-Ociedades gstc .^ . ^ . _ . & . ,. ,-3.3 ^.J^^CS J^ J50
S- merciales
son personas. Entre la expresin "sujeto de derecho''y "perso na
jurdica" hay una relacin de gnero a especie, de donde resulta gue
esta ley ha venido a confirmar el gnero sin haber alterado la
especie den: tro de la cual ha colocado el Cd. Civil a las sociedades
mercantiles.
Segn se dice en la Exposicin de Motivos, los autores del
Proyecto prefirieron usar la expresin "sujeto de derecho" en razn
de las limitaciones que tienen en cuanto a capacidad las sociedades
regulares y por "la capacidad limitada y precaria que como sujetos
de derecho tienen las so ciedades no constituidas regularmente (art.
21 y sigtes.). Este argumento no es vlido. La calidad de persona no
depende de su mayor o menor ca pacidad, sino de su aptitud para
adquirir derechos y contraer obligaciones.
I

CJ NDO GO GUE VA DJS

ONE EL AT

JL

YILL

IS FIDARIA

IO

92. Las sociedades en participacin carecen de personalidad.


La regla general sentar: por el art. 33 del C. Civil y art. 2 o de la ley
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19550 sufre una excepcin en cuanto a las sociedades en


participacin. El art. 361 dispone expresamente que la sociedad
accidental o en participacin no es sujeto de derecho". Esta
circunstancia ha hecho dudar a muchos que sea correcto considerar
sociedad a esta clase de negocio jur dico. Otros, en cambio, extraen
como conclusin que la personalidad no es un rasgo esencial de las
sociedades y se remontan, como fundamento de esta aseveracin, al
antecedente que nos brinda la "societas romana", simple contrato
que no originaba ningn ente susceptible de adquirir dere chos y
contraer obligaciones.
93. Personalidad de la sociedad irregular.
No hay en la ley una norma que expresamente reconzca
personalidad ajas sociedades irregulares y de hecho; pero sta
resulta_deLart.26 (sobre las relaciones entre los acreedores sociales
v.los particulares de los socios) y art..23. N FNE, sobre ejercicio de los
derechos por la sociedad. En efec- to: el art. 26 establece una
diferencia entre los acreedores partlculares de los socios y los
acreedores sociales, lo cual implica al hablar de acree dores sociaes
^reconocer. en la sociedad irregular un eqfo susceptible de
contraer obligaciones' v que dicho ente es titular de un patrimonio
distinto del patrimonio particular de cada socio: "Las relaciones entre
los acreedores sociales ylos acreedores particulares de los socios,
inclusive en caso de quiebra, dice el art. 26 se juzgarn como si
se tratare de una sociedad regular... ".
A su vez el art. 23 in fine dispone que la sociedad irreqular podr
ejer- cer contra los terceros los derechos emergentes de los contratos
celebra- jQS; lo oue ^igpfficg reconocerle capacidad para
adqiiirir^Hflmchos. Es decir que estamos en presencia de un ente
susceptible de adquirir derechos V contraer obljflactones. que'es la
definicin de .persona que da nuestro C. Civil en el art. 30.
La capacidad de estas sociedades aparece RESTRINGIDA
comparndola con la de las sociedades regularmente constituidas,
pues'no admite que los acreedores sociales pueden invocar fa
propiedad de la sociedad sobre bienes registrables (inmuebles,
automotores, prenda con registro, marcas, patentes, etc.) (art. 26) lo
cual equivale a sealar que estas sociedades no pueden adquirir el
dominio de tales bienes por lo menos |rente a terceros.
94. Sociedad en liquidacin.
La personalidad de la sociedad contina hasta que concluya la
liquidacin. El art. -101 expresa: "La sociedad en liquidacin conserva
su personalidad a ese efecto y se rige por las normas
correspondientes a su tipo en cuanto sean compatibles".
95. Atributos de la personalidad.
Constituyen atributos de la personalidad aquellos elementos que
de-

7
7

ben darse necesariamente en toda persona, sea fsica o de existencia


ideal, por ser inherentes a su condicin, de modo que no es concebible
una persona que carezca de alguno de ellos. Tales son la capacidad de
derecho (acultad de adquirir derechos y contraer obligaciones),
patrimonio propio, nombre y domicilio. .
Estudiaremos estos atributos referidos a la sociedad comercial como
persona jurdica. Cabe agregar un elemento necesario, propio de stas,
cual es el rgano encargado de expresar la voluntad social.
96. Capacidad de derecho..
Capacidad de derecho es la aptitud que tiene toda persona para ser
titular de derechos v deberes. Como seala ORGAZ, la nocin de persona
no indica slo al titular actual, sino al titular posible de un derecho,
pues persona, en abstracto, indica una mera virtualidad: PODER SER
sujeto de un derecho. En definitiva "personalidad jurdica" y "capacidad
jurdica" son expresiones equivalentes: persona es quien tiene
capacidad; quien tiene capacidad es, por esto mismo, persona46.
La capacidad de derecho se presenta, pues, como un atributo tanto
de las personas fsicas como de las personas jurdicas; pero mientras ia
capacidad de las primeras, en principio, es ilimitada, en las segundas la
capacidad est limitada por los fines de la institucin (art. 35 del C.
Civil). Referida concretamente a las sociedades^merciaiesTsircipacidad
est referida a todos los actos compatibles con su objeto, entendiendo
por tal la con- creta actividad para la cual se ha constituido a fin de
obtener ios beneficios que pretenden participar los socios.
97. La doctrina del "ultra vires".
Se seala que esta .doctrina, ha tenido su cuna en Inglaterra a
partir de mediados de! siglo pasado. Dentro dei amplio concepto que
puede encerrar esta expresin47 nos referiremos a aqu! segn el cual
el objeto social "representa un lmite no slo al poder de los
administradores, stop tam- bin a la misma capacidad de la sociedad,
determinando como consecuencia que los actos extraos a]
qbjetq^.ocial sqn jnsanablemente nulgs. aun cijan- do el cumplimiento
de los mismos haya*sido decidido por el acuerdo un- nime de los
socios"48.
46 ALFREDO ORGAZ, ''Personas Individuales", ed. Assandr, Crdoba 1961, pg. 7.
47 En derecho ingls la expresin "ultra vires" es usada tanto para referirse a un acto extrao al
objeto social como aqullos que sin ser extraos a dicho objeto exceden de las faculta des
conferidas estatutariamente a los administradores.
48 GERVASIO
R.
COLOMBRE
S,
"Curso
de Derecho
Societario"
(Parte
General),
Abeledo
www.uncudigital.com
78 de
Perrot,
244
Buenos

98.Patrimonio.
El art. 2312 del C. Civil define al PATRIMONIO como "el conjunto de
los bienes de una persona". Como seala Salvat, esta nocin de
patrimonio es incompleta, pues todo patrimonio se compone de un
activo y un pasivo; por ello, para ser completa una definicin debe
abarcar sus dos aspectos- por lo que puede decirse que "patrimonio es
el conjunto de bjenes de una persona y de las cargas que ja gravan" 4.
La idea de patrimonio se deduce directamente de la personalidad,
es emanacin de sta. "La identificacin de la persona con el
patrimonio trae como consecuencia que ste es uno e indivisible como
aqulla, y que toda persona posea necesariamente uno y aunque
carezca de bienes, en virtud de su facultad para adquirirlos, as como
de que la misma persona no puede tener ms de un patrimonio"5.
La sociedad comercial, dada su condicin de persona jurdica, tiene
un patrimonio propio distinto al patrimonio particular de cada socio. De
ah gelosljienes son adquiridos en propiedad por la sociedad y as
obligado nes son contradas por sta y no por tos socios. Esto ultimo es
vlido aun PA R A la Sociedad colectiva, pues los socios responden no
como deudores directos sino subsidiariamente en virtud de la garanta
solidaria que fes impone la ley por todas las deudas sociales (arts. 56 y
125). A su vez, los acreedores particulares de los socios no pueden
embargar los bienes que forman el patrimonio de la sociedad; slo
podrn embargar, en todo caso, la parte ideal de capital que al socio le
corresponda en la sociedad (con las modalidades previstas en el art.
57) y las utilidades a percibir.
La sociedad responde con todo su patrimonio.
No ha de confundirse el patrimonio social (realidad econmica) con
el capital social (categora jurdica).
~
:;l. Nombre de la saciedad.

El nombre de la sociedad es la designacin con la que se distingue


a .,;ia sociedad de otra; y segn el art. 27 de la ley 22362 constituye
una probidad suya en el sentido que puede oponerse que su nombre
sea utilizado cor otra sociedad u otra empresa.
i
Es requisito esencial que toda sociedad integre su nombre
agregando c- indicacin del tipo societario que corresponde, en forma
completa o abre- \ ..ida.
i -\YMUNDO M. SALVAT, "Tratado de Derecho Civil Argentino" (Parte General), 9 a
-s As., 1951, t, II, pg. 7 n 1304.

ru

'.ota de Vctor N. Romero del Prado, a la obra de Salvat, ibd., n" 1310.

M-Ui g.
ji
100.
Obligacin del -representante de la
sociedad en cuanto al uso del nombre social.

Aires 1972,
pg. 105,
www.uncudigital.com
79 de
"-77
244

La lev exige en todos los casos que el representante de la sociedad


al actuar utilice el nombre de la sociedad con la mencin expresa del
tipo societario (o su abreviatura). La omisin de este requisito har
_gl,fincante responsable solidariamente (en forma directa v no
subsidiaria) con la. so- ciedid pr las obligaciones as contradas. As lo
dispone el art. 126, p. 4o para a sociedad colectiva; para las
sociedades en comandita simple el art. 134, p. 3o y para las en
comandita por acciones el art. 317; para la sociedad de capital e
industria el art. 142; para la sociedad de responsabili dad limitada el
art. 147, p. 2o y para la sociedad annima el art. 164, p. 2o.
101.

Caso de la sociedad accidental o en participacin.

El art. 361 dispone que este tipo de sociedad carece de nombre y


que en todos los actos el socio gestor debe actuar a su nombre
personal.
102.

Domicilio.
El art. 11 inc. 2 de la ley 19550 exige que en el instrumento de
constitucin de la sociedad se haga constar su domicilio. La
determinacin del domicilio de la sociedad es importante, pues segn
el art. 4 el contrato constitutivo o modificatorio se debe inscribir en el
Registro Pblico de Comercio del DOMICILIO SOCIAL.

103.

Nacionalidad de las Sociedades.

La ley 19550 admite expresamente que las sociedades comerciales


constituidas en el extranjero y con domicilio en el extranjero realicen
en nuestro pas operaciones de diversa ndole, desde actos aislados de
comercio has- tFeTestablecimiento de sucursales u otro tipo de
representaciones
permanentes.
Laja^iyida^xtrateiritoriaLd
tales..sociedadesLhaLPlanteadp_e|rg^ blema doctrinario v legislativo
de si cabe reconocerles nacionalidad a fin de determinar sus deberes y
derechos cuando actan en un pas distinto al de su constitucin.
La doctrina y legislacin mundiales se han dividido en dos grandes
corrientes sobre este asunto: la teora que reconoce nacionalidad a las
socie- dades y la teora que les niega tal atributo.
a) Teora afirmativa.
Para esta teora el verdadero carcter de la dea de nacionalidad
aplicada a las personas morales es anloga a la que se aplica a las
personas fsicas- Es la idea de dependencia respecto de la autoridad
que gobierna tal 'caTpais; en derecho la idea de nacionalidad de las
personas ffsicas o as otra cosa, no hay ms diferencia que la manera
como la nacionalidad ferentes.'Pero, una vez determinada, producir
los mismos efectos, en tanto que esos efectos sean compatibles con
su naturaleza.
En conclusin, para esta teora hay que contemplar una realidad:
detrs de las sociedades s mueven grupos de personas que en
www.uncudigital.com 80 de
definitiva son las interesadas.
244

b) Teora negativa.
j
.
La teora negativa sostiene que las sociedades carecen de
nacionalidad y que con respecto a ellas slo pueden hablarse de
domicilio j LaTiacioali- dad es un vnculo jurdico-poltico que une al
individuo con un Estado y le impone deberes v derechos
principalmente polticosJLa nacionalidad se liga a la idea de patria y
generalmente supone sentimientos basados en ella. Las sociedades,
entes ideales, carecen d sentimiento de patria y no exis ten a su
respecto derechos ni deberes de carcter poltico-/1
En nuestro pas, raz de! planteo diplomtico efectuado por Gran
Bretaa con motivo del conflicto suscitado en 1876 entre el gobierno
de la Provincia de Santa Fe y la sucursal del Banco de Londres y
Amrica de! Sud, el ministro Bernardo de Irigoyen expuso en forma
concreta la tesis que niega nacionalidad a las sociedades. Esta tesis
ha venido siendo sostenida en nues tro pas, casi invariablemente; por
la doctrina y la jurisprudencia.
Pero cabe tener presente la acertada observacin de Niboyet:
"Todo esto nos lleva a la conclusin de que no existe para las
sociedades una nacionalidad independiente de la de los asociados,
sino, por el contrario, so- CIEDADES INFLUENCIADAS por la nacionalidad
de los asociados". Nos referiremos concretamente a este problema al
ocuparnos de la teora de la penetracin de la personalidad.
Podemos hablar de sociedades nacionales y extranjeras e incluso
establecer normas diferentes para unas y otras; pero esto no
impca.atribuirles nacionalidad en el sentido que hemos sealado.
Del mismo modo que podemos sealar que un automvil es francs o
italiano sin por ello atribuirle nacionalidad.
/ clJurisprudencia de la Corte Suprema.
Nuestra Corte Suprema ha tenido oportunidad de referirse al
problema de a nacionalidad de las sociedades en los casos en que se
ha planteado el problema de competencia basado en el carcter de
persona extranjera del litigante. El mximo tribunal en varios fallos ha
parecido inclinarse a favor de la tesis que reconoce nacionalidad a las
sociedades o por lo menos no ha llegado a enfocar con exactitud la
cuestin. As en el caso del jTBanco Italo Argentino c/F. C. de Buenos
Aires al Pacficq^Jn el cual a |orte Suprema reiter la doctrina de que
siendo ia demandada*"una sociedad organizada y constituida en
Inglaterra, con capitales britnicos, dirigida por un directorio con
residencia en Londres, donde tambin se rePn
nen sus asambleas (lo que), de acuerdo con la jurisprudencia de esta
Corte le da, A LOS EFECTOS DE) FUERO, EI CARCTER DE PERSONA
EXTRANJERA"8$%

104.
La nacionalidad de las sociedades y el control de la
sociedad.
^ Aceptamos la tesis que niega nacionalidad a las sociedade^No obs www.uncudigital.com 81 de
tante, cuando estn en juego los intereses polticos, econmicos
o la
244

seguridad del Estado, corresponde determinar quines dirigen y


controlan una sociedad, a qu intereses responden, si del pas o del
extranjeg|f Esto no implica atribuir nacionalidad a la sociedad sino
determinar en base a tales circunstancias si la referida sociedad est al
servicio de intereses nacionales o extranjerosiComo no es posible
entrar a un anlisis particularizado de cul es lamtencin de cada uno
de los integrantes o de los directores de la sociedad, cosa por otra
parte casi imposible, dadas ciertas pautas, la ley presume y, otras
veces, a falta de disposicin legal, estiman los jue ces o los organismos
administrativos, la existencia de tal inters no coinci de o bien, es
contrario a los intereses del pas.
105.

Sociedades constituidas en el extranjero y la ley 19550.

La ley 19550 no atribuye nacionalidad a las sociedades; se limita a


hablar de las sociedades constituidas en el extranjero en los artculos
118 a 124 y determina en qu medida les son aplicables a tales
entidades nuestras leyes, cuando actan en e! mbito de nuestro pas.
La ley 19550 prev como regla general en el art. 118 que: "La
sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia
y forma por fas leyes del lugar de constitucin".
Luego regula los diversos supuestos que pueden darse:
a) REALIZACIN DE ACTOS AISLADOS. La sociedad constituida y con
sede en el extranjero puede realizar en el pas actos aislados y
estar en juicio (art. 119, p. 2).
b) EJERCICIO HABITUAL DE ACTOS COMPRENDIDOS EN EL OBJETO SOCIAL.
Esta actividad puede ser desarrollada en el pas mediante un
establecimiento o cualquier tipo de representacin permanente;
o bien mediante una sucursal instalada en la Argentina.
Cualquiera sea el medio, el art. 118 en el p- rrafo. tercero
exige:
10' Acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes del
pas;
f2 Fijar un domicilio en la Repblica, cumpliendo con la publicacin
inscripcin exigidas por esta ley para las sociedades que se consJL tituyan en la Repblica;
/3K Justificar la decisin de crear dicha representacin y designar la
per"V so na a cuyo cargo ella estar;
4; Es obligatorio para dicha sociedad llevar en la Repblica
contabili-

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244

dad separada y someterse a| contralor que corresponda al tipo


de sociedad.
Si se trata de una sucursal, el art. 118 in fine exige, adems, que
se determine el capital que se le asigna cuando esto corresponda por
leyes especiales (entidades financieras, seguros, etc.),
c)

CONSTITUCIN DE SOCIEDAD. El art. 123 prev el supuesto de


que una o ms sociedades constituidas y con sede en el
extranjero resuelvan participar en la constitucin de una
sociedad en nuetro pas.

Dice el art. 123: "Para constituir sociedad en la Repblica, debern


previamente acreditar ante el juez de registro que se ha constituido
de acuerdo con las leyes de sus pases respectivos e inscribir su
contrato social, reformas y dems documentacin habilitante, as
como la relativa a sus representantes legales, en el Registro Pbiico
de Comercio y en el Regis tro Nacional de Sociedades por Acciones, en
su caso".
d)

Sociedad constituida en ei extranjero, pero con sede o principal


objeto en ia Repblica

Dispone el art. 124: "La sociedad constituida en el extranjero que


tenga su sede en la Repblica o su principal objeto est destinado a
cumplirse en la misma, ser considerada como sociedad local a los
efectos del cumplimiento de fas formalidades de constitucin o de su
reforma y contralcy de funcionamiento.
El art. 124 prev dos supuestos: que ia sociedad tenga su sede en
la Repblica, lo cual significa que su domicilio (art. 90 inc. 3 del C.
Civil) est en el pas; o que su principal objeto est destinado a
cumplirse en el pas.
El acto constitutivo puede suscribirse en pas extranjero (la ley lo
admite implcitamente al referirse a "sociedad constituida en el
extranjero"); pero cuando se trate de sociedades que se encuentren
encuadradas en el art. 124 dicho acto constitutivo debe cumplir con
todos los. requisitos de la ley argentina, (incluso la constitucin de
domicilio en el pas), inscribirse en el Registro Pblico de Comercio
(previa aprobacin de la atoridad de control en el caso de las
sociedades por acciones), y funcionar dentro de las previsiones de
nuestro ondenamiento.
106.
Emplazamiento en juicio de
la sociedad con sede en el
extranjero.
Es importante la disposicin contenida en el art. 122, pues
autoriza que una sociedad con sede en el extranjero sea emplazada
en la Repblica.

Si se trata de un acto aislado, e! domicilio que tenga o denuncie


en el pas el representante de la sociedad, se tiene como domicilio
le;;-;1 a los efectos del emplazamiento, y ste se efectuar en la
persona de tai apode

rado (art. 122 inc. a). Si el apoderado n ha denunciado domicilio


en el pas y no es posible localizarlo, se lo citar dentro de la
Repblica conforme determina la respectiva ley procesal para el
supuesto de demandado con domicilio desconocido.
Existiendo una sucursal, establecimiento o cualquier otra clase de
representacin ms o menos permanent, la citacin se efectuar en
dicho domicilio en la persona del representante (art. 122 inc. b).

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244

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.' .

XI
TEORIA DE LA PENETRACION DE LA PERSONALIDAD JURIDICA i

107. El problema:
La sociedad es una persona jurdica y por tanto constituye un sujeto
de derecho distinto a las individuales personalidades de cada uno de los
1
socios que la componen. Tericamente, al menos, cabe hacer una neta
; distincin entre la sociedad y los socios. Incluso estas mismas
personas i pueden constituir otra u otras sociedades y cada una de
stas aparece con una personalidad diferente y, en consecuencia, con
patrimonio e intereses propios que no deben mezclarse con el
patrimonio y los intereses de las otras sociedades ni los particulares de
sus integrantes. Esto, que desde el punto de vista formal aparece como
indudable, no constituye un principio absoluto. "El uso desviado del rico
instrumental .que para la actividad de lavida negocial representan las
personas colectivas se ha procurado remediar mediante ia posibilidad
de PRESCINDIR o DESESTIMAR la estructura formal del ente, para
"PENETRAR'' EN el sustrato personal y patrimonial del mismo, a efectos
de poner de relieve los fines de los miembros que se cobijan tras la
mscara de la persona jurdica. En el derecho contemporneo se
utilizan ios trminos "MISSACHTUNG DER RECHTFORM DERURISTICHEN
PERSON" (desestimacin de la forma de la persona jurdica),
"DURCHGRIFF DER JURISTICHEN PER- SON" (penetracin en la persona
jurdica), o "LENGNUNG DER JURISTICHEN PER- ,
SON" (negacin de la
persona jurdica) por los autores y la jurisprudencia
germana sobre sociedades, hablndose en el derecho angloamericano
de ia doctrina "DISREGARD OF LEGALENTITY", que implica la afirmacin de
la relatividad de la persona jurdica, a travs de expresiones tan
significativas co- : mo "TO PIERCE THE S/EI!" o "TO LIFT THE CURTAIN"
(perforar el velo o levantar y, Ja cortina); tambin se utilizan otras
expresiones en la terminologa nortea- =_mericana como "TO
DISREGARD THE

CORPORATION

FICTION",

"TO

PIERCE ANDLOOK THE MAN BEHIND

(apartar la ficcin corporativa, perforar y mirar tras el vel de


la personalidad, mirar al hombre detrs de la mscara)"1.
La necesidad de investigar ms all de la figura exterior de la personaliTHE MASK"

1- HECTOR MASNATTA, "El abuso del Derecho a travs de la Persona Colectiva", Ed. Or-S., t'ir, Rosario 1967, pg. 18.

So

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244

*
dad ha dado lugar a numerosas
teoras conocidas como del
"Disregard", expresin tomada del derecho angloamericano, "o teora
de la penetracin" o "teora de la redhibicin de la personalidad" 49, de
la prescindencia o desestimacin de la personalidad jurdica o bien de
la superacin de la perso- nalidad.jLas razones que pueden justificar
esta penetracin de la personalidad son varias: generalmente cuando
est de por medio la seguridad del Estado, el inters general,
problemas fiscales, la tutela de intereses de ter ceros que pueden ser
burlados mediante el recurso de la sociedad, el caso de "holdings",
trusts, y diversas situaciones que configuran monopolios.
108.

La teora de la penetracin en nuestra jurisprudencia.


La jurisprudencia argentina se ha pronunciado a favor de esta
teora en numerosos fallos: disolucin de sociedad conyugal,
identidad entre tercerista y demandado, constitucin de sociedades
para burlar la prohibicin de transferencia de locaciones urbanas,
sociedad utilizada para burlar una prohibicin y fundamentalmente en
materia fiscal.
Por su trascendencia debe recordarse el caso de la quiebra de
"Compaa Swift de La Plata S.A.". La Corte Suprema de la Nacin,
entre otros conceptos, expres: "En el SUB LITE la apariencia de formas
jurdicas gue asumen distintas fracciones del mismo grupo,
estructuralmente unificadas con el predominio de Deltec International
Limited, no debe producir el efecto de que una parte slo
formalmente diferenciada Swift, S.A.F. -- sea la nica afectada por
la decisin judicial, .
Y agrega: "Consiguientemente, ios efectos de la quiebra decretada
a Swift, S.A.F. deben tambin imputarse a Deltec International
Limited, co- mo deudora real y responsable de ias obligaciones de la
fallida aparente cuya propiedad y respectivo control le pertenecen
{sentencia de fs. 11250; informe del sndico a fs. 3961/63, 3981/86,
3987/4113/24, informe de la; Junta Nacional de Carnes, fs. 10.033 y
10.123/4) comprendiendo en fusin patrimonial los bienes en cabeza
de otros titulares aparentes que se establezcan en el respectivo
procedimiento y que han sido determinados en el informe de la
sindicatura, particularmente los de la filial Deltec Argentina, S.A.F. y
M. con domicilio en Cangallo 564, Capital Federal, a cu yo respecto
tales efectos extensivos cobran total aplicacin".
En otra parte de la sentencia, la Corte resuelve revocar el
beneficio de excusin que el fallo del juez de primera instancia haba
otorgado las otras sociedades del "grupo Deltec, en razn de que

49 Expresa GERVASIO R. COLOMBRES, "Curso de Derecho Societario", Parte General II; Abeledo
Perrot, Buenos Arres 1966, pg. 28: "He denominado redhibicin de personali dad)! a la teora
que en sus lneas iniciales dejo expuesta, porque no he encontrado otro trmino jurdico que
mejor exprese la esencia de una concepcin que entiendo ser fun damental para la revisin
de uno de los temas nucleares del moderno derecho societario".

8
6

dicho "grupo" reviste, a los* efectos de la quiebra, unidad socioeconmica con la fallida, por lo

8
7

que aquella decisin accesoria introducida modalmente, entra en


contradiccin con la conclusin principal de la misma sentencia al
punto de destruirla en su sustancia. "Ello as dice la Corte porque
se aparta de la solidaridad que impone el Cdigo de Comercio (arts.
304,417, 443 y 480), y la ley 11719 (arts. 6o, 118, 119, 120, 163/65),
como tambin porque el' reconocimiento del beneficio de excusin
implicara aceptar la existencia de la calidad de terceros del "grupo
Deltec", sea como cesionario o fiador. Esto queda descartado, no slo
porque nadie puede ser fiador de s mismo sino porque, como lo tiene
declarado esta Corte (Fallos, 273-111) el beneficio de excusin no
procede cuando no pueden distinguirse los bie nes, en razn de
hallarse confundidos los patrimonios, aparte de que tanto el carcter
comercial de una eventual fianza como los efectos de la quiebra
decretada, impondran, a todo evento, otra solucin lega! (arts. 480,
cd. de com. y 2013, inc. 5, cd. civil)".
109.

Responsabilidad de la sociedad frente a terceros.

a} Responsabilidad negocial de la sociedad.


Sobre este particular no hay problemas; la sociedad debe cumplir
con las obligaciones contradas en su nombre por los
administradores.y responde por los daos y perjuicios resultantes de
su incumplimiento o su cum- plimento~~defectuqso. Tal resulta de
los arts. 36, 37 y 42 del C. Civil y art. 53 de la ley 19550.
El art. 42 del C. Civil dispone: "Las personas jurdicas pueden ser de
mandadas por acciones civiles, y puede hacerse ejecucin en sus
bienes.
El art. 58 de la ley 19550 expresa: "El administrador o el
representante que de acuerdo con el contrato o por disposicin de la
ley tenga la repre- sentacin de la sociedad, obliga a sta por todos
ios actos que no sean notoriamente extraos ai objeto social. E,t
rgimen se apjiqg aun...en in- fraccin de ia organizacin plural, si se
tratare de obligaciones contradas mediante ttulos valores, por
contratos entre ausentes, de adhesin p con cluidos mediante forrnu|
arios, salvo cuando el tercero tuviere conocimien to efectivo de que ei
acto se celebra en infraccin de la representacin plu ral. Estas
facultades legales de los administradores o representantes res pecto
de los terceros no afectan la validez interna de las restricciones con tractuales y la responsabilidad por su infraccin".
Llamamos la atencin que para exonerar de responsabilidad a la
sociedad no es suficiente que se trate de un acto extrao a! objeto
social sino pus debe ser NOTORIAMENTE extrao.
10. Responsabilidad extranegocial de la sociedad.
En principio el administrador que comete un acto ilcito, aunque
inv - : -5 su carcter de representante, no compromete a ia sociedad
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por cuan
244

to el hecho ilcito, por regla general, es notoriamente extrao al objeto


social. Sin embargo, por aplicacin del art. 43 del Cdigo Civil la
sociedad responde por los daos que causen quienes la administran, en
ejercicio o con ocasin de sus funciones. "Esta responsabilidad escribe
DE GREGORIO nace, no solamente por las obligaciones contractuales, (y
por con- siguiente, no solamente por las obligaciones SUSCRIPTAS CON IA
FIRMA SOCIAL), sino, en general, por todas las obligaciones, incluso las
derivadas de delito o cuasi delito, producidas en el desarrollo de
operaciones no extraas al objeto social y a las facultades de los
administradores". Por ejemplo, es responsable la sociedad y
subsidiariafnnte los socios, por las violaciones al uso de marcas de
fbrica, de patentes de invencin, emisin de cheques sin fondos y
cualquier acto ilcito que el administrador cometa en su carc ter de tal o
en ocasin de su desempeo, aunque la sociedad no haya reci bido
beneficio de ese hecho.
Esta conclusin resulta del art. 43 del C. Civil (reformado por la ley
17711).
Dispone este art. 43 del C.C.: "Las personas jurdicas responden por
los daos que causen quienes las dirijan o administren, en ejercicio o
con ocasin de sus funciones. Responden tambin por los daos que
causen sus dependientes o las cosas, en las condiciones establecidas en
el ttulo: "De las obligaciones que nacen de los hechos ilcitos que no son
delitos".
LLAMBIAS sostiene que la frmula "en ejercicio o con ocasin de sus
funciones" es incorrecta. La sociedad responde por los daos causados
por los administradores ."en ejercicio de sus funciones pues slo
pueden admitirse como actos de jos rganos de una persona jurdica
dice este autor aquellos realizados EN EJERCICIO de su cometido.

Cualquier acto extrao al ejercicio de sus funciones est ejecutado


no como rgano de la persona jurdica sino bajo la responsabilidad
personal del agente. Por esto sostiene LLAMBIAS resulta excesivo
responsabilizar a las personas jurdicas tambin por los daos que
causen sus administradores "O con ocasin de sus funciones". Seala
LLAMBIAS que el obrar de los administradores slo puede ser imputado a la
entidad cuando es practicado en el ejercicio de la funcin^ que es
cuando el agente acta como RGANO de la persona jurdica; no cuando
obra slo con ocasin" de esa funcin, YA QUE en este supuesto no existe
razn suficiente para imputar el dao a la entidad 50. \
111.

Responsabilidad penal de las sociedades.

El criterio penalista clsico seala que la responsabilidad penal gira


en torno al principio de identidad de quien comete el delito y el
condenado,
50 LLAMBIAS, ibe.:., pg 89. Dice este autor que dada la extensin que surge del texto del nuevo
art. 43 a persona jurdica habr de responder incluso por los daos ocasionados en
accidentes "in tiere" provocados por sus dirigentes o administradores.

8
8

identidad que no es posible en el caso de pretender sancionar


penalmente a una sociedad por delitos cometidos por sus
representantes o dependientes.
Modernamente se advierte que la apuntada identidad constituye un
principio aplicable a la sancin penal privativa de la libertad, sancin de
la que slo es pasible el ser humano; pero sta no es la nica sancin
penal establecida por el ordenamiento jurdico. Hay otras sanciones de
carcter penal como la multa, la suspensin de ejercicio, multas,
clausura de establecimientos, caducidad de concesiones del Estado, etc.
que pueden aplicarse a las sociedades (y personas jurdicas en general).
Existen leyes especiales que establecen este tipo de sanciones
especficamente para sociedades, tales como tas leyes de represin de
monopolios, de abastecimientos y otras de contenido semejante.
Conviene distinguir, a los fines que nos ocupan, entre cierta
CAPACIDAD PENA de que son susceptibles las personas jurdicas de
"padecer penas", de la CAPACIDAD DELICTIVA que no puede atribuirse a
dichos entes, dado que la persona jurdica no puede delinquir en el
sentido riguroso de ia tcnica penal.

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244

SOCIEDADES IRREGULARES Y SOCIEDADES DE HECHO *


112.
Concepto de sociedades irregulares y sociedades de
hecho.
La ley 22903 (modificatoria de a ley 19550) ha introducido una
modifi- cacin positiva en el rgimen
XIIde las sociedades irregulares y de
hecho; pe- ro ha mantenido la incgnita acerca de qu ha de
entenderse por "sociedad de hecho" a falta de una definicin legal. El
nico artculo de esta seccin modificado por dicha ley ha sido el 22. Se
trata de una modificacin sustancial que afecta a todo el rgimen de
las sociedades irregulares. Las sociedades de hecho y las sociedades
irregulares estn reguladas en la Sec- ; cin IV bajo la denominacin
genrica de "sociedades no constituidas re-' gularmente" (irregulares)
con l cual la ley otorga idnticas consecuencias a unas y otras. Resulta
as( que la expresin "sociedades irregulares ,L' en nuestro derecho n
sentido especfico y un sentido genrico, capeeni- co, al referirse a las
sociedades tpicas constituidas por escrito, pero no ^ inscriptas;
genrico, al comprender a stas y a las de hecho.

113.

Concepto de sociedad irregular en sentido estricto.

El concepto de sociedad irregular en sentido estricto en nuestro orde namiento legal surge de los arts. 21 y 7 de la ley 19550. El arl^j21)se
refiere a "tas sociedades de los tipos autorizados QUE NO SE CONSTITUYAN
REGUAR- : MENTE". A su vez el art.(73letermina que "la sociedad slo se
considera regularmente constituida CON SU INSCRIPCIN EN EI REGISTRO
PBLICO DE CO- : MERCIO". Resulta, pues, que para el derecho argentino
sociedad comercial irregular en sentido especifico es aquiia
constituida conforme a uno de los tipos previstos por la ley 19550,
pero no inscripta en el Registro Pblico de Comercio, pese a lo cual
funciona. El concepto es muy claro y por ello rechazamos todo intento
de extender el concepto de SOCIEDAD irregular a otros supuestos tales
como el caso de falta de publicidad de! acto constitutivo de las
sociedades por acciones y S.R.L. como EN E! CASO de sociedad que
contina funcionando despus de vencido el p'nzo de duracin o
cuando existen vicios en el acto constitutivo sean DE fondo O de forma.
114.

Sociedades de Hecho.

9i

Respecto de las SOCIEDADES DE HECHO el art. 21 se limita a


mencionarlas-: diciendo: "sociedades de hecho con un objeto
comercial". La denomina*! cin SOCIEDAD DE HECHO parece tomada del
derecho francs, pero el con-J cepto de sociedad de hecho tampoco
aparece muy claro en Francia. Asi: Jean Guyenot expresa que pueden
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existir sociedades de hecho no demos-.J tradas por escrito, en las que


se danjlas caractersticas de las sociedades! legales, pero slo tienen
valor para lo cumplido. A falta de contrato escrito;! dice este autor
o, si la hay a faltade publicidad, la sociedad es nula! (Jean Guyenot,
"Curso de Derecho Comercial", trad. esp., Buenos Airesf 1975, T. I, pg.
410).
J
En derecho argentino el concepto de sociedad de hecho debe
lograrse | por oposicin al de sociedad irregular. En primer lugar qu
significado tie-| ne la frase "de hecho"? Significa que existe entre dos o
ms personas una.J situacin tctica que permite acreditar la existencia
de una sociedad. Co-| roo expresa el art. 914 del C. Civil "los hechos
exteriores de manifestacin,! de voluntad pueden consistir en la
ejecucin de un hecho material consuma^ do o comenzado, o
simplemente en la expresin positiva o tcita de voluntad", I.
.-

115.

Caractersticas de las sociedades irregulares


en derecho argentino. *
a)

\V.;j

-w

Tienen existenci^precarrp, pues cualquiera de los socios puede


ds-| poner la disolucin de la sociedad en todo momento y
exigir su liquida*;!' cin. El art. 22 dispone que cualquiera de los
socios puede exigir su disolu-|| cin. "Esta se producir a la
fecha en que el socio ngtfqufei fehaciente- mente tal decisin a
todos los consocios". La disolucin se produce desde;! que un
socio comunique tal voluntad fehacientemente a los dems, sin
ne-1 cesidad de gestin judicial alguna. Sin embargo la
disolucin quedar sin efecto si a mevora de ios socios dentro
de los diez das resuelve regulan- j zarla. La va judicial ser
necesaria en caso de controversia con respecto
a la liquidacin,
*
.!
El art. 98 es Terminante en cuanto a la exigencia de la inscripcin de
la di-, solucin de la sociedad irregular para que sta sea oponible a los
terceros.
b) Los scc'os y quienes contraten por la sociedad responde
solidariajJ e flimitadamenre por las obligaciones sociales, sin el
beneficio de excusin^ del art. 56. El prt. 23 lo dice
expresamente: "Los socios y quienes contra-^ taron en nom-e
de la sociedad quedarn solidariamente obligados por las.J|
operaciones sociales, sin poder invocar el beneficio del articulo
56 ni las limitaciones s se funden en el contrato social.
Cabe f . dos observaciones con respecto al art. 23. En primer l-Tg
gar, enteo - o? que la responsabilidad es solidaria entre,todos los
sociosig y la sociea . o que los terceros pueden invocar la existencia de
sta le

art. 26 habla de "acreedores sociales" en oposicin a los "acreedores


particulares de los socios").
En segundo lugar, nos parece riguroso extender la responsabilidad
solidaria "a quienes contrataron en nombre de la sociedad" pues puede
tratarse de un factor y aun de un empleado con facultades de esa
naturaleza, quien muchas vecesXII
ignora si la sociedad est o no
regularmente constituida.
c) Cualquiera de los sociorepresenja>y, en consecuencia, obliga a
la sociedad frente a terceros (artTST116.

prueba de la sociedad de hecho.

. La prueba de la sociedad de hecho puede presentarse desde dos


ngulos distintos: uno, cuando se trata de acreditar su existencia entre
los mis- mos socios a fin de resolver sus diferencias; otro, cuando^quien
intenta proBarsiTexistencia es un tercero a fin de hacer valer sus
derechos emergentes de su calidad de acreedor de tal sociedad. La ley
no hace distingos sobre este particular; pero tratndose del ltimo
supuesto ser necesario dar intervencin en el juicio a todos aquellos
que el tercero seala como integrantes de esa sociedad, en razn de las
consecuencias que derivan de tal calidad.
Dispone el art. 25: "La existencia de la sociedad puede acreditarse
por cualquier medio de prueba".
117.

Restricciones que sufren las socieuades irregulares.

La falta de inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, adems


de Jas consecuencias que hemos estudiado, hace pasible a estas
sociedades de una serie de restricciones que el C. de Comercio
establece para los comerciantes no matriculados, y otras que surgen
de la propia ley 19550. As:
a) Sus libros de comercio no merecen fe (art. 26 de! C. de Com.).
b) No PUEDEN SER acreedores de prenda con registro (art. 5o inc. "d"
de la ley 15348).
c)
No PUEDEN REGISTRAR A su nombre EL dominio de bienes para cuyo
efecto se REQUIERE REGISTRACIN, tal como inmuebles, automotores,
aeronaves, etc. (art. 26 DE LA ley 19550).
118.
Prohibicin de recurrir al
contrato social para fundar derechos o
defensas.
Pese a que LA sociedad irregular es vlida y se le reconoce
personalidad aunque LIMITADA: 1, LOS socios ni la sociedad pueden
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invocar e! contrato social para FUNDAR DERECHOS o defensas nacidas de


dicho contrato, ni entre a. ni con RESPECTO A terceros (art. 23 p, 2o).
119.

Regularizacin.

93

El nuevo art. 22 de la ley 19550 (modificado por la ley 22903)


admite ahora expresamente la posibilidad de su regularizacin.
El rt. 22 comienza dando el CONCEPTO DE REGULARIZACIN: "La
regulari- zacn se produce por la adopcin de uno de los tipos previstos
en esta ley".
Queda claro que son""susceptibles de regularizacin tanto la
sociedad Coagular STRCTO SENSU como la sociedad de hecho.
La regularizacin no altera la continuidad de la personalidad de la
sociedad. Las sociedades irregulares SPLS felos de derecho. Por ello el
art. 22 advierte que ia sociedad regularizada contina en los derechos y
obligaciones que tena antes de la regularizacin, y contina
naturalmente la responsabilidad solidaria, ilimitada y directa de los
socios por las obligaciones contradas hasta el momento de inscribirse la
regularizacin en el Registro Pblico de Comercio.
Acorde con los principios que inspiran la figura de la regularizacin,
este primer prrafo del art. 22 aclara que en virtud de la regularizacin
"no se disuelve la sociedad irregular o de hecho". Quiz hubiera sido
mejor decir que la regularizacin no implica la d :solucin de la sociedad
que se regulariza.
Ratifica la ley de este modo que las sociedades irregulares y las de
hecho son sujetos de derecho; y ratific el principio de la continuidad de
la personalidad societaria tal como la ley 19550 tambin lo expresa al
ocuparse de la transformacin (art. 74) y de la sociedad en liquidacin
(art. 1011.
Esta innovacin permite sostener que hallamos en el texto legal un
nuevo argumento para afirmar que ia sociedad regular que sigue
funcionando despus de vencido el plazo de duracin no se convierte en
irregular como lo ha venido sosteniendo una jurisprudencia equivocada
en nuestra opinin , pues ello no surge del art. 99 de la ley 19550.
De cualquier modo, la ley 22903 disipa toda duda a este respecto. En
efecto: el nuevo artculo 95 instituye pata solucionar el problema
planteado A la'sociedad disuelta por vencimiento del plazo, la figura de
la "reconduccin" con una normativa y consecuencias diferentes a ia
"regularizacin".
120.

Trmite para la regularizacin.


El nuevo artculo 22 reconoce como una facultad de cada socio de la
sociedad irregular el poder exigir a sus consocios la regularizacin; y es

justo que as sea pues una sociedad regular implica una mejor tutela
para los derechos del socio.
Dice el prrafo 2 del art. 22: "Cualquiera de ios socios podr
requerir la regularizacin comunicndolo a todos los socios en forma
fehaciente". La decisin de regularizar debe adoptarse por
DE SOCIOS.
XII
LA ley
es clara en el sentido de que no es mayora de capital lo que se
requiere sino mayora de socios por lo que deber contarse un voto
por persona. Decidida la regularizacin por decisin de la mayora,
deber otorgarse el pertinente instrumento y cumplirse con las
formalidades y requisitos del tipo adoptado.
La inscripcin registral ha de solicitarse dentro de los sesenta das
de recibida la ltima comunicacin. La redaccin del texto legal no es
muy clara; pero entendemos que al decir "los sesenta das de recibida
la ltima comunicacin" se est refiriendo a la fecha del recibo de la
comunicacin por la cual el socio que toma la iniciativa de regularizar
lo hace saber a sus dems consocios. A partir de esta fecha la ley
concede sesenta das corr- : dos para que se cumplan los trmites
necesarios y se solicite la inscripcin registra!. Agrega el art, 22
prrafo 2o que, vencido este plazo de sesenta das sin haberse
solicitado la inscripcin, cualquier socio puede provocar la disolucin
"sin que los dems consocios puedan requerir nuevamente la
riguTarizacin'^
El plazo de sesenta DAS NO es DE orden pblico sino que est en
favor de los socios, de modo que el Registro Pblico de Comercio no
podr negarse de oficio a inscribir LA REGULARIZACIN por hallarse
vencido el plazo.si no media oposicin formal de alguno de los
socios. An as, puede admitirse la excusa pertinente CUANDO' HA
habido fuerza mayor, caso fortuito o la demora sea imputable al
propio oponente, todo ello conforme a los principios generales del
derecho.
MAYORA

121.

La sociedad regularizada contina la personalidad social.

Dada la continuidad de la personalidad societaria, resultan las


siguientes consecuencias:
a) la sociedad al regularizarse deber continuar con el mismo
nombre siako-que se retre alguno de los socios que figura en
el mismo. No hay disposicin legal expresa a este respecto
pero tenemos en cuenta que el nombre sirve para identificar
al sujeto de derecho.
b) dado que l sociedad contina siendo el mismo sujeto de
derecho no corresponde como dice el prrafo 1 de! art. 22
d5Qser la sociedad. Por esa misma razn no cabe aplicar la
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lev de transferencia de fondos de comercio. La ley no lo dice


por ser obvio.
c)
a partir de su regularizacin la sociedad podr llevar libros
rubricados a los cuales volcar los saldos existentes en los
libros anteriores* con clara indicacin de este procedimiento;
o bien procediendo a registrar los libros en uso con expresin
del folio a partir del cual vale la registrarnn.
d)
dado que no hay disolucin - A sociedad, ejjsersonal no
podr considerarse despedido.
122.

.95

Derecho del socio disidente.

La ley no ata a los socios contra su voluntad pues el socio


disconforme, ^ con la regularizacin puede optar entre continuar en ia
sociedad o bien t&=- ; litarse de ella. Ln ese ltimo caso dispone el
prrafo 4o del art. 22 j "los socios o je votaron contra la regularizacin
tienen derecho a unajsu- 5 ma de dinero equivalente al valor de su
parte a la feychsydel acuerdo social 1 "que nrdspone, aplicndose el
:
artculo 92 salvo su inciso 4o".
'/
|
La parte del socio que se retira deb.er liquidarse conforme a las
pautas | que determina el art. 13 inc. 5o de la ley 19550.
1

'

12.3. Disolucin por haber fracasado el pedido de regularizacin.


|

Si la regularizacin pedida por uno o ms socios fracasa, entonces


cuaL- J guiar socio puede provocar la disolucin de la sociedad "desde la
fecha J de la resolucin social denegatoria o desde l vencimiento del
plazo para "I solicitar la inscripcin" (art. 22 p. 2o).
:!

REGIMEN DE NULIDADES EN EL CONTRATO CONSTITUTIVO


124. Causales de nulidad.;
Distinguimos, en primer lugar, la nulidad (o anulabiiidad) que
afecte el vnculo de alguno de los socios; la nulidad (o anulabiiidad)
por violacin u omisin en el acto constitutivo de requisitos
esenciales, lo cual producir la invalidez del mismo como negoci
constitutivo poniendo fin a la existencia de la sociedad/
CON RESPECTO a las causales de nulidad que ponen fin a la
existencia de la sociedad podemos clasificaras en las siguientes
categoras:

1) Falta de pluralidad de partes.


2) Nulidades de los actos jurdicos en general.
3) Nulidad por objeto ilcito y por objeto prohibido en razn de su tipo.
4) Nulidad por objeto imposible. (AI TTI> J
5) Nulidad por vicio en la causa.
6) Nulidad por atipictdad.
7) OMISIN de requisitos esenciales tipificantes.
8) OMISIN de requisitos esenciales no tipificantes.
9) . Nulidad por inhabilidades de los contrayentes,.C'^etfdc; 0 <
125.
Nulidad (o anulabiiidad) que
afecte el vnculo de alguno deJos socios.
Sea que consideremos al acto constitutivo un acto colectivo o
bien un contrato plurilateral de organizacin (posicin adoptada por
la ley 19550) el vicio que afecte el consentimiento de alguno de ios
socios no implicar la nulidad total del acto constitutivo sino slo del
vnculo del socio que lo ha sufrido. Fl art. 16 es terminante en este
sentido: "la nulidad o anulacin que afecte ol vnculo de algunos de
los socios no producir a nulidad, anulacin o resolucin del
contrato (de sociedad! "S. La diferencia con ios con -

^ctC.3
C;1:
TjalT

onbio surge ntida; en stos un vicio que afecte, la voluntad de


partes produce necesariamente la extincin del contrato.

C I .,-.4v, CM
'/I I ^
S ojo c ''O' - a r - - -. - r o - :

97

El principio general sealado tiene tres excepciones segn expresa a


continuacin el art. 16 y, n consecuencia, el vicio aue produce la invali dez
con respecto a un socio ser causa de la nulidad total en estos casos:
.a) Cuando se trate de una sociedad de dos socios, el vicio de la volun tad hace anulable el contrato.
b) Cuando se trate de una sociedad de ms de dos socios v los vicios
afecten la voluntad de socios a los que pertenezca la mayora del
capital.
c) Cuando siendo una sociedad de ms de dos socios, el vicio afecte a
un socio cuya participacin o prestacin deba considerarse esenciai.
habida cuenta de las circunstancias.
El vnculo de alguno de los socios se ver afectado y corresponder de clarar su nulidad cuando careciere de capacidad para contraer dicho tipo
societario: o cuando no siendo incapaz, su voluntad haya estado viciada
por cualquier hecho que le ha privado de razn; o haya incurrido en error
grave y excusable; o hubiere sido vctima de dolo, fuerza o intimidacin
sobre nulidad de los actos jurdicos por vicios de la voluntad v sobre nuli dad
de los contratos por incapacidad de una de las partes (arts. 1164, 1165 v
1166 del C. Ctvl)TCosideramos que en todos los casos se trata de nuli dad
relativa pues de acuerdo con los arts. 4030 y 4031 del C. Civil la accin de
nulidad por violencia, intimidacin, error, dolo o incapacidad prescribe a ios
dos aos.
126.

Nulidad de la sociedad por simulacin o fraude.

El art. 1044 del C. Civil dice: "Son nulos los actos jurdicos en que los
agentes hubiesen procedido con simulacin o fraude, presumido por la ley".
En consecuencia, la sociedad simulada como la sociedad constituida en
fraude de terceros, es nula. El problema est en determinar cundo se da
uno u otro supuesto para lo cual, necesariamente, habr de llegarse a la
aplicacin de la teora de la penetracin de la personalidad.
127.
Nulidad por objeto ilcito - Nulidad por
objeto prohibido en razn de su tipo.
a) OBJETO ILCITO. Distinta es la sancin de la ley cuand el objeto es
ilcr- to. Ei art. 18 ordena.: "Las sociedades que tengan objeto ilcito
son nulas de nulidad absoluta... ". Declarada la nulidad, se proceder
a la liguida- dtLpor quien designe ei juez. Realizado el activo y
cancelado el pasivo social y los perjuicios causados, el remanente
ingresar al patrimonio estatal para el fomento de la educacin
comn de la jurisdiccin respectiva. Los socios, los administradores y
quienes acten como tales en la gestin social, respondern
ilimitada y solidariamente por el pasivo social y los per juicios
causados.". La ley prohibe a los socios invocar ia existencia de tai .

9
8

sociedad; no podrn demandar a terceros ni reclamar la restitucin de lo


aportado ni la divisin de las ganancias o la contribucin a las~prdidas.
b) SOCIEDAD DE OBJETO LCITO PERO CON ACTIVIDAD LCITA. Esto es muy
posible y constituye un supuesto distinto al previsto por el art. 18. En
el caso- que aqu nos ocupa la sociedad aparece con un objeto lcito,
pero realiza actividades ilcitas. No se trata de un vicio en el
contenido, sino que con- siste en una desnaturalizacin de su objeto;
se trata de un vicio de su fun cionamiento quedla preceptos de la
contratacin especfica v general. Por ello el art 1.9 de la ley no
habla aqu de nulidad del contrato porque ste no est viciado: sino
que directamente ordena su disolucin v liquida cin por quien
designe el uezf Dice el art. 19: "Cuando la sociedad de ob jeto lcito
realizare actividades lcitas, se proceder a su disolucin y liqui dacin a pedido de parte o de oficio, aplicndose las normas
dispuestas en el artculo 18. Los socios que acrediten su buena fe
quedarn excluidos de lo dispuesto e~n!os prrafos 3 y 4 del
articulo anterior".
El problema est en determinar cundo se puede imputar a la sociedad
con objeto lcito las actividades ilcitas de un administrador de mala fe y
comprometer con ello en tal grado la vida de la sociedad. Entran a jugar
aqu una serie de circunstancias tales como la identificacin de la sociedad
con tal actuacin de sus administradores, sea por dolo o negligencia del
resto de los administradores, de los rganos de gobierno y de fiscalizacin
de la sociedad.

c) Sociedad con objeto prohibido en razn de su tipo./Segn el art.


2LJas sociedades que tengan un objeto prohibido en razn de su tipo son
nulas de nulidad absoluta y el juez ordenar su liquidacin por el liquidador
que l designe; pero el remanente se distribuir entre los socios.
La ley 19550 no determina qu actividades se prohben a ciertos tipos
societarios sino que ello surge de otras leyes que regulan determinadas ac tividades atento a su importancia social y repercusin en la economa ge neral de pas: entidades financieras, seguros, ahorro y prstamo para ta
vivienda, etc.
Cuando la prohibicin del objeto es sobreviniente corresponde la_dsolcin de la sociedad' por aplicacin Ifel rt~94~inc. 4._
128.

Nulidad por objeto imposible.

La imposibilidad del objeto hace nula a la sociedad si tal imposibiiidad


exi^a~almomento de su constitudrJ.Si la rmDosbjl]dad'es-sobrevinien te, la sociedad se disuelve (art. 94 inc. 4). f
129.

Nulidad por atipicidad.

El art. 17,dispone: "Es nula la constitucin de una sociedad de tipos no


autorizados por la lev. La ley determina en forma limitativa . tipos
! FAOU?. rA;.'* -:>s LS*CHC;

E. ALBEPGI" S: ,
www.uncudigital.com 100 de
!---Societarios. y toqft.-apar-tamianto de esos tipos sociales
puros es
244
sanciona- / do con la nulidad.

La ley se aparta aqu del principio de la libertad contractual


que permite a las partes regular sus intereses recurriendo a los
contratos innominados, f
La nica excepcin a este principio se da en las sociedades
de hecho. : es decir no instrumentadas, las que, pese a hallarse
al margen de todo ti
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fa'iiffliraMiirvn
DO. el art. 21 no las declara nulas sino sociedades irregulares.)
M I

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130.

Omisin de requisitos esenciales tipificantes.


f- Son requisitos esenciales tipificanteslaaullos aue permiten
identificar\ a un tipo societario y en base a ellos diferenciarlo de los
otros tipos de so- cMLd5,js, PorLeiemoloLla divisin en cuotas del
capital social es requisito esencial tipificante de la sociedad de
responsabilidad limitada, como ia divisin en acciones lo es de ia
sociedad annima^la necesidad de guef existan socios que aporten
capital y socios que aporten slo su trabajo es % un requisito esencial
tipificante de la sociedad de capital e industria. i
Seon el art. 17 es nula la constitucin de una sociedad
aparentemen-j te tpica, pero a la cual le falta un requisito esencial
tipificante, lo que impide considerarla dentro de dicha categora; por
ejemplo, que el capital de una sociedad de responsabilidad limitada no
est dividido en cuotas de igual5 valor; no est organizada la gerencik en
el acto constitutivo; una sociedad en comandita en la que todos los
socios respondan solidaria e ilimitada mente; una sociedad de capital e
industria en la que todos los socios apor- ' ten capital, etc.
El artculo no dice si la nulidad es absoluta o relativa; pero teniendo
en cuenta que la ltima parte permite subsanar slo los requisitos no
tipifi-a cantes, A CONTRARIO SENSU resulta que la omisin de los
tipificantes no esV subsanable, lo que equivale a decir que se trata de
una nulidad absoluta J (art. 1047 del C. Civil) del acto constitutivo.

131.

Omisin de requisitos esenciales no tipificantes.

Requisitos esenciales no tipificantesjson los comunes a cualquier tipo


% de~s6cidad y que por disposicIorTHeart. if deben figurar en todo
acto ^ constitutivo, salvo que su~omisn est prevista v subsanada
porlaimisma ley como ocurre con eii^ciscT7 aue exiaei "Las reolas
para distribuir lasa, utilidades y soportar ias prdidas"; pero que "en
caso de silencio, ser erf' proporcin de los aportes. Si se prev slo la
forma de distribucin de utili-f dades, se aplicar para soportar las
prdidas y viceversa".
La omisin de cualquier REQUISITO esencial no tipificante dispone el
^ art. 17 hace anulable EL CONTRATE, PERO "PODR subsanarse hasta su
impugnacin judicial"). Tal sera la NO TACIN de plazo determinado de
dura- ~ cin (art. 11 nc. 5), haber OMITIDO e: DOMICILIO de la sociedad (art.
11 me. '
www.uncudigital.com 101 de
244

o bien el nombre de la sociedad (art. 11 inc. 2); la imposibilidad del


objeto o cuando no se cumpla con la exigencia de designarlo de
modo preciso y determinado (art. 11 inc. 3|.
Pese al carcter de requisito esencia!, la nulidad es relativa, pues permite la subsanacin del vicio hasta el momento de la impugnacin judicial'
de! contrato.
2)

132.

Nulidad de la sociedad por inhabilidad de los contrayentes.

Por inhabilidad entendemos aquellos casos en oue una persona tiene por
ley la prohibicin de realizar cierto negocio jurdico con respecto de terminada persona o con respecto a determinados bienes, en virtud de la
relacin en que se encuentra con dicha persona o con dichos bienes o por
cierta calidad que tenga el otro contrayentes Nuestro Cdigo Civil reaula
estos casos bajo el concepto de "incapacidades de derecho'/'. Constituye un
supuesto de stos la prohibicin impuesta por el art. 27 de la ley 19550 a
los esposos de contraer entre s sociedades comerciales salvo sociedad de
responsabilidad limitada o sociedad por acciones. Otro supuesto lo cons tituye la prohibicin impuesta por el art. 30 a las sociedades por acciones
que slo pueden formar parte de otras sociedades por acciones.
El art. 29 dispone que es nula la sociedad que viole el art. 27. y deber

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244

XIV

ORGANOS DE LA SOCIEDAD COMERCIAL


134.

Concepto de rgano social.

El desenvolvimiento de la sociedad, la gestin de sus negocios, su


actuacin frente a terceros, la vida misma de la sociedad requiere la
actuacin de personas fsicas facultadas a ese efecto, que deben
procurar que la sociedad alcance satisfactoriamente el objetivo
propuesto con su crea cin. Surge as el concepto de rgano
societario que es connatural con el de personalidad de la sociedad 1.
135.

Definicin de rgano social.

Tal como destaca Fontanarrosa, la voluntad de la sociedad es el resultado de la voluntad de las personas fsicas que integran los diversos
rganos creados por la ley o por los estatutos para el gobierno del ente 51.
Las distintas definiciones dadas sobre el rgano social coinciden,
en sntesis, con el concepto que dejamos enunciado.
Segn BRUNETTI: "Organos de UN ente dotado de propia
personalidad son aquellas personas, o aquellos grupos de personas
fsicas que, por disposicin de la ley, estn autorizados a manifestar
la voluntad del ente y a desarrollar la actividad jurdica necesaria
para la consecucin de sus fines52.
136.

Organo de administracin.
*
Organo de administracin de una sociedad es la persona o
aruoQ_de_ personas fsicas que, por disposicin de la ly y de los
estatutos, estn auto1- Segn el origen etimolgico, rgano significa instrumento y. ms precisamente, instrumento para actuar (BRUNETTI, op. cit., pg. 334, nota 19).

51 RODOLFO 0. FONTANARROSA, "Derecho Comercial Argentino. Parte Genera!, Vctor P. de


Zavalta, Buenos Aires 1956, pg. 329.
52 BRUNETTi, ib,d. 103

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rizados a manifestar ia voluntad del ente y a desarrollar la actividad


jurdica "necesaria para la consecucin de sus fines*!"
La doctrina moderna ha superado hace tiempo la primitiva teora
que consideraba "mandatarios" de la sociedad a sus administradores,
tal como ios calificaba el Cdigo de Comercio en los arts. 336, 337, 338,
346.
137.

La teora del rgano y la representacin.

La doctrina jurdica moderna seala que no deben confundirse los conI ceptos de rgano y de representacin. El representante es una persona
que I
declara su propia voluntad pero en nombre de una persona ajena en
quien inciden los efectos de tal declaracin. Hay una neta y absoluta
separacin entre las dos esferas jurdicas del representante y el
j^7eseTitadg| En cam- bio el rgano crece, en cuanto tal, de
individualidad jurdica propia y ifistinta de la persona de la cual es rgano; forma un todo inescindible con
esta persona y los actos del rgano son referidos a la persona jurdica
como
orooios
de
staa.
Mientras
en
la
teora
de
la
representacinesconm- bible ia existencia de la persona del
representado con independencia de la persona del representante, en la
teora del rgano no se concibe la exis tencia de la persona jurdica sin
el rgano correspondiente aun cuando s te por determinada
circunstancia accidental pueda hallarse acfalo; y el r gano no se
concibe con una personalidad propia distinta de la persona jur dica que
integra.
Es verdad que el rgano est desempeado por personas fsicas y
que stas son quienes elaboran y manifiestan la voluntad; pero la ley
imputa dicha declaracin a la sociedad como propia.
138.

La palabra "representacin" en la ley de sociedades.

De acuerdo a lo expuesto precedentemente surge claro que cuando la


ley 19550 habla de "representacin" y de "representantes" d la sociedad
' no utiliza estos trminos como forma especfica de interposicin de una
persona en la conclusin de negocios jurdicos de otra-oersona. sino que
> dentro del concepto de rgano se refiere a quienes estn autorizados
para "actuaren nombre de~la sociedad, sin seM/erdaderos representantes
en el
139.

Administracin y representacin.

La seccin VIII del captulo I de la ley 19550 est titulada: "De la admi nistracin y la representacin". Luego del art. 58 dice: "El administrador

1
0
4

o el representante... y el art. 59: "Los administradores y los represen tantes de la sociedad... ".
Los arts. 127 a 130 hablan de los "administradores de la sociedad
colectiva; pero en las sociedades en comandita simple (art. 136), en las
de capital e industria (art. 143) y en las de responsabilidad limitada (art.
157) otra vez la ley habla de "administracin y representacin". En la
annima se hace un distingo claro: "La ADMINISTRACIN est a cargo de un
directorio compuesto de uno o ms directores" (art. 255); "La
REPRESENTACIN de la sociedad corresponde al presidente del directorio"
(art. 268). En la sociedad en comandita por acciones la ley se refiere slo
a la "administracin (arts. 318, 319 y 320) sin mencionar la
"representacin".
"Administracin" y "representacin" aparecen as utilizadas a veces
como trminos sinnimos, otras como manifestaciones de conceptos dis tintos; y, por lo que se ve, la palabra "administrador se emplea con un
sentido amplio comprensivo de administracin en sentido propio y de re presentacin.
"a,bg|p(pnu|3T na-distincin entr administracin y
representacin? e consiste? "La administracinise refiere a la
gestin interna de los negocios sociales. La representacin, en
camhin. es a facultad de actuar frente a terceros en nombre de
ja.sociedad-a"frn dfrqixe~sta-adquiera-dere- chos y contraiga
obiigaciones.7
~

140.

Qu se entiende por administracin de la sociedad.

Es difcil encerrar dentro de lmites precisos ia especfica categora de


' los actos llamados de administracin. Como punto de partida podemos
sealar su caracterizacin general como actividad de contenido
econmico patrimonial de naturaleza funcional a fin de que pueda
lograrse la finalidad ^iTasaedarnHiiteia actividad que constituye su
o'bjeto. Pero la dificultad surge cuando pretendemos diferenciar los actos
de "disposicin" de loeectos de "administracin; y dentro de estos
ltimos formular una sub- ^visTn'eiitrFaclT7nistrac^ori ordiriaria y
administracin exUaordinaria.
Desde el punto de vista de la dinmica necesaria para el desenvolvi miento de los negocios sociales, hay actos conserva torios del patrimonio
y actos de administracin, simplemente. Reservamos la expresin|"actos 1
de administracin extraordinaria" para todos aquellos actos que sin llegar

^ ^ ^ ^ e f a w i i n i r i n i n i i i ii%-i^-r^sTTT'*Tafirairiin-ir-sSi"-

a constituir actos de disposicin, exceden de a actividad necesaria enca-

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244

fcil es advertir que existe una gran diferencia con aquellas


otras
que
se
refieren
estrictamente
a
la
actvidaJnormT^etirrninada or su o hict^I Esta distincin
en nuestro entender sirve para medir la mayor o menor
responsabilidad del administrador, pues es indudable oue
debe actuar con
la mayor cautela y previsin sobre las consecuencias posibles cuando
se trata de un acto de administraciiTextraorHlaria que cuando se
refiere a los actos de administracin normal de los negocios sociales
lart. 59 de la ley de sociedades).
,
141.

Actos de disposicin.

Si es difcil dar un concepto de acto de administracin, ms difcil es


an dar un concepto de acto de disposicin. Se ha definido como tal a ^
aqul que modifica el destino a que estn afectados los bienes dentro de ,|
un patrimonio o compromete su existencia dentro de dicho patrimonio.
Consciente de la dificultad de definir el actp de disposicin se ha dicho que
debe determinarse por exclusin, es decir, considerar tales los ge exceden del mbito de la administracin.______
142.

Representacin de la sociedad.

La representacin de la sociedad corresponde, por o regular, a las per sonas investidas de la facultad de concluir negocios con efecto vinculativo f
para la sociedad. Normalmente la representacin est unida a la funcin ;
administrativa y, a falta de disposicin en contrario, ia ley presume que
todo administrador es tambin representante de la. sociedad.
Pero hay administradores que por ley no tienen la representacin de la
sociedad como ocurre con los directores de la sociedad annima que no
ejercen la presidencia; y a la inversa puede haber representantes de la
sociedad que no integren el rgano de administracin: tal el gerente de ia s
i
sociedad annima previsto por el art. 270. /
~
Fuera de este caso, el representante de la sociedad es necesariamente
administrador de la misma, pues su funcin no se limita a repetir ante ter ceros lo resuelto por el o los administradores, con lo cual se identificara
con el nuncio, sino que aun en el supuesto del presidente del directorio de
la sociedad annima, que debe ajustar su actuacin a to resuelto por el
directorio como rgano, siempre tiene una posibilidad de iniciativa al formular la manifestacin de voluntad y cierta libertad de apreciacin en
cuanto a la oportunidad de celebrar el negocio. Incluso vincula a la
sociedad aun cuando se aparte de las instrucciones impartidas si el acto no
es notoriamente extrao al objeto social y el tercero es de buena fe (art.
58).
143.

El representante de la sociedad y los terceros da buena fe.


Ei art. 58 dispone: "El administrador o ei representante que de acuerdo

1
0
6

con el contrato o por disposicin de ia lev tenga la representacin de


la sociedad, obliga a sta por todos los acto^ue ri sean
notoriamente extraos al objeto social. Este rgimen se aplica aun en
infraccin de la organizacin plural, si se tratare de obligaciones
contradas mediante ttulos va - lores, por contratos entre ausentes,
de adhesin"o~cocldos mediante' formularios, salvo cuando el
tercero tuviere conocimiento efectivo de que eLacto se celebra en
infraccin de la representacin olurafv Estas faculta des legales de los
administradores o representantes respecto ri InsTercS ros no afectan
la validez interna de.las restricciones contractuales v la res ponsabilidad por su infraccin", I!
La ley utiliza una frmula bastante amplia: "actos que no sean
NOTORIAMENTE. EXTRAOS al objeto social".
Con respecto a la administracin plural, el art. 58 declara
responsable a la sociedad frente a terceros en todos los casos en que
tales administradores acten violando las restricciones estatutarias
siempre que los actos no sean notoriamente extraos al objeto
social. Cuando se viole la obligacin de actuar conjuntamente la
sociedad responde slo en los siguientes casos:
a)
obligaciones contradas mediante ttulos valores (letras de
cambio, pagars, etc.);
b) celebracin de contratos entre ausentes;
c) celebracin de contratos de adhesin;
d) celebracin de contratos concluidos mediante formularios^
144.

Diligencia con que deben actuar los administradores^jj^J^r^^

Rige al respecto el art. 59 de la ley 19550 segn el cual los administraEVJCEt; dores (y los representantes) de ia sociedad deben obrar con LEALTAD y
con

la

diligencia de un buen hombre de negocios.

"Lealtad" significa actuar con honradez y sinceridad, es decir,


defendiendo los intereses de la sociedad en e cumplimiento de su
objeto.f
La "djligencia de un buen hombre de negocios".que exige el art.
59 como otro requisito impuesto al administrador, es diferente a ia
formula romana del "buen padre de famij.i3lLEata._sa. refiere al
cuidado propio de! hoglbre medio honesto, padre de una familia! en
tanto que la primera frmula exige bastante ms: la aptitud
profesional necesaria nata el exitoso desenvolvimiento de la clase de
actividad que constituye el objeto social, tomaridocomo parmetro la
aptitud aue comnmente se en ct mnfTTRrTpRn .
Jj^as que'administran negocios de igual o parecida naturaleza /
145.

Responsabilidad de los administradores.


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Los administradores son responsables personal, directa e


ilimitadamente Por los daos y peruici~ds~q'ue oc^jiorien a la
sociedad cuando ello derve

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de la violacin de la ley o del contrato o de la comisin de hechos ilcitos; y


tambin cuando en su desempeo no hayan actacTcon lealtad o con la
diligencia del buen hombre de negocios que corresponde al tipode acti vidad
Que explota la sociedad. La responsabtHdd surge por accin o por omisin,
dice el art. 59.
Si la administracin es plural, tai responsabilidad es solidaria entre to dos los
administradores, salvo aquel administrador que pruebe haberse opuesto~al
hecho cuando la responsabilidad es por accin, o que" su realizacin, cuando la
responsabilidad fuere por omisin. La misma exo- i administrador que pruebe
haber tenido una ignorancia no
culpable de los hechos que motivan la responsabilidad.
146.

Ante quines responden los administradores.

Los administradores responden ante la sociedad y ante los socios/guie- ~


nes son los legitimados para ejercer la accin correspondiente. Los terce ros.:
carecen de legitimacin para ejercer la accin social de responsabili dad: pero'
s tienen la accin individual por resarcimiento de los daos y perjuicios tjue el
o ios administradores les hayan ocasionado a ellos particu147.

Accin social de responsabilidad.

La accin social de responsabilidad procura el resarcimiento de los da os y


perjuicios causados a la sociedad por el mal desempeo del adminis- La lev
19550 regula el ejercicio de la accin social en ja sociedad annima; pero no lo
hace de modo expreso con respecto a las dems so- ciedades comerciales.! No
obstan te i creernoTaplcabes~osorincipiqs ge nerales que se extraen de los
arts. 274 v 279./ De ello deducimos que, en principio, la accin social
corresponde a la sociedad, resuelta por la mayo ra absoluta de capital (arts.
131 y 1321: y en caso de no ejercerse tal ac cin, sea por negligencia o
complicidad de la mayora, ella podr ser ejerc- da por ia minora y aun por un
solo sopioJ Claro est que la accin social siempre tiende a beneficiar a toda la
sociedad y no particularmente al socio o grupo de socios que la deduzca.
148.

Accin individual de responsabilidad,

'

Mediante la accin individual el damnificado, socio o tercero, procura se le


repare el dao sufrido personalmente por el accionante como conse cuencia de
la mala actuacin del administrador.
149.

Inscripcin de la designacin y cesacin de los administradores.

Salvo en la sociedad ANNIMA, - designacin como la cesacin de! cargo de


administrador de una sociedad comercial requiere la modificacin de

1
0
8

la clusula pertinente del contrato de sociedad y, en consecuencia, su ins cripcin


en el Registro Pblico'de Comercio; debiendo precederse a su pre via publicacin
en el caso de la sociedad de responsabilidad limitada (arts. 5,10, 12 y 60 de la ley
19550), Tratndose de directores de sociedad annima, el art. 60 ordena que se
publique, debiendo comunicarse a la autoridad administrativa de control.
150.

Asambleas y reuniones de socios.

La gestin de los negocios sociales y la representacin de la sociedad est


conferida a los administradores; pero el gobierno definitivo de la so ciedad est en
manos del conjunto de socios, quienes pueden disponer del futuro de la sociedad,
resolver su disolucin y liquidacin, modificar el es tatuto, remover a los
administradores, etc. En este sentido decimos que toda reunin de socios para
deliberar y resolver sobre cualquier cuestin de inters social constituye el rgano
de gobierno de la sociedad.
La ley 19550 no tiene disposiciones de carcter general sobre este as pecto
como en cambio lo hace con respecto a la administracin, sino que trae
regulaciones especficas para los distintos tipos societarios.
151.

Fiscalizacin.

Dispone el art. 55: "Los socios pueden examinar los libros y papeles sociales, y
recabar del administrador los informes que estimen pertinentes.
EXCLUSIONES. Salvo pacto en contrario, el contralor individual de los so cios no
puede ser ejercido en las sociedades de responsabilidad limitada incluidas en el
segundo prrafo del art. 158.
Tampoco corresponde a los socios de sociedades por acciones, salvo el
supuesto del ltimo prrafo del art. 284".

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244

57
LA CONDICION DE SOCIO
152.

El estado de socio.

El socio, por su condicin de tal, asume una serie de derechos y


obligaciones frente a la sociedad y ante los dems socios, del ms
variado contenido. Como seala A S C A R E L U "es obvio que el socio de
una sociedad comercial no es un comunero, un condomino de los
bienes sociales; stos, en efecto admitida la personalidad jurdica
de la sociedad , son de pertenencia-de la sociedad y no caen en
comunidad de los socios singula res. Pero tampoco puede decirse que
la posicin jurdica del socio sea la de un acreedor; hay, en efecto,
una serie de poderes y de derechos reco nocidos a los socios
singulares, y que difcilmente se ajustaran a los esque mas uei ut
echo de obligaciones. As los relativos a la facultad de concu rrir a ia
administracin de la sociedad; por ejemplo, el derecho de voto"1.
Por tal motivo se pretende hablar de ESTADO DE SOCIO53. Aunque
cabe sealar la inconveniencia de esta terminologa j El estado
(status) consiste en una cualidad jurdica que se adquiere en razn
de pertenecer a determinada organizacin social obligatoria (la
familia, el Estado) de la cual deri van, como consecuencia, derechos
subjetivos
y
tambin
deberes
que
son
BsTaSlectbos
^rlFTey'corTprescindenciFBela'wluntad^el
individuo!
Como
cualidad, el STATUS es inseparable de la persona; es intransferible,
irre1- TULLO ASCARELU, ''Sociedades y Asociaciones Comerciaies", trad. Santiago Sentis
Melendo, Buenos Ares 1947, pg. 125.
Seala MESSINEO, Manual de Derecho Civil y Comercial, t. II, pg. 24 N 2: "Es un fertum genus tambin porque algunos de sus atributos no son de contenido patrimonial:

53 ASCARELU, op. cit., pg. 127 dice: "Si nos detenemos sobre la posicin del sacio en
el
mbito de la sociedad de comercio, debemos reconocer que ste es un presupuesto
ulteriores derechos y obligaciones, un status ms bien que una relacin jurdica en sen - t
no estricto, del cual a su vez, o directamente, o el concurso de ulteriores circunstancias,
derivan derechos y obligaciones".

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58
por ejemplo, el derecho de control". El socio no es un acreedor de la sociedad por el
capital aportado. El aporte le crea un derecho eventual sobre la cuota de liquidacin.

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El socio asume una cantidad de derechos y deberes, algunos de los


cuales son establecidos por la ley e irrenunciables, los que derivan de
formar parte de esa organizacin que es la sociedad. Pero cabe sealar
que la calidad de socio es voluntaria y no impuesta por la ley; adems,
los derechos y deberes resultantes de tal calidad son transferibles, son
prescriptibles y la mayora de ellos renunciables o por lo menos modif
cables por Ja voluntad de los interesados, cosa que es imposible en el
estado de familia y en ; el estado de ciudadano. Por ello preferimos
hablar de
o
o de

; aunque, como
seala BRUNETTI, parece ms eficaz mantener el concepto de
,
pues la relacin es generalmente de duracin y dicha expresin es la
que mejor indica el conjunto de funciones y facultades corres pondientes al socio en la sociedad o respecto de la sociedad 54.
CONDICIN DE SOCIO

CALIDAD DE SOCIO

POSICIN URDIQA DEI SOCIO EN LA SOCIEDAD

CONDICIN DA SOCIO

153.

Adquisicin; de la condicin de socio.

La condicin de socio se adquiere


con la participacin en el
acto constitutivo! aunque en las sociedades por acciones puede ad quirirse originariamente tal condicin despus de constituida en el
caso de aumento de capital por suscripcin de nuevas acciones, aue
puede realizarse por oferta pblica iart. 198)1 En las
demssociedades es posible-Fa incorporacin de nuevos socios por
jumento d capitfe pero esto en to dos los casos .requiero la'
cohfprrrpBm^
unnime
o
bierf'poFlas mayoras previstas pr e art. 160 para las sociedades de
responsabilidad limitada).
En las sociedades por acciones la adquisicin de la condicin de
accionista por aumento de capital se realiza en virtud de una resolucin
de asamblea ordinaria en el supuesto del art. 188 o extraordinaria en
los dems casos (art. 235 inc. 1) y previa oferta de opcin a los dems
accionistas (art. 194). En las dems socigdades la^incorporacin de
nuevo socio significa la celebrac~3e"un contrato entre ei nuevosocio
y los existentes a ese momentoTo - por lo menos con quienes
reprisentelaS
mayoras
exigidas
^enlel^sso'dela socieJacTHe
resportsabilidacT limitada).
ORIGINARIAMENTE

154.

Transferencia de la calidad de socio.

La adquisicin de la condicin de socio puede formalizarse


tambin por
mediante la transferencia QUE UN socio haga de su
condicin de tal a un tercero que entra a ocupar su LUGAR asumiendo
el conjunto de derechos y obligaciones derivadas del ACTO constitutivo.
Un socio puede ceder UNA porcin de su cpita! a un TERCERO EN cuyo
caso ste entra a formar PARRE de la sociedad en dicha PROPORCIN, sin
constituir un condomiVA DEMUDA

54 BRU\rrTI, op. cit., t. I, pg. 271.

5
9

no con el anterior sino que, en lo que respecta a su parte, adquiere y


con- trae todos los derechos y obligaciones de soc; ser un socio
ms.
=7- La transferencia de la condicin de socio no implica en ningn tipo so cietario la cesin de una cuota parte del patrimonio social, porque
sta per- tenece a la sociedad como sujeto de derecho, es indivisible por su
fin natural y los socios individualmente no tienen sobre el mismo ningn
derecho de disposicin.
55. Transferencia de los derechos patrimoniales, inherentes a la

. calidad de socio - Socio del socio.


Debe distinguirse entre la transferencia de la condicin de socio
(visto en el nmero anterior) y la transferencia de los derechos
patrimoniales jn- herentes a tal posicin. Esto ltimo lo conterpla el art. 35
bajo el epgrafe "socio; del socio": Cualquier socio puede dar
participacin a terceros en
lo que le corresponde en ese carcter. Los partcipes carecern de la
cal dad de socio y de toda accin social; y se les aplicarn las realas sobre
sociedades accidentales o en participacin".
El art. 1730 dei C. Civil admite, aunque con redaccin mucho ms
escueta, semejante solucin para las sociedades civiles.
El tercero, cesionario, no adquiere la calidad de socio. El cedente
con- 1 tina siendo el socio para la sociedad, para los otros socios y para
los terceros. El socio cedente debe entreg?r '"^asociado la totalidad o
parte
de los beneficios que obtenga
1
de la R"_
Y el subasociado DEBE conj tribuir en la misma proporcin a sufragar todas las cargas o prdidas
que
sobrevengan al socio en la marcha de la sociedad. El cedente, en conseH cuencia, es quien percibir las utilidades y soportar las prdidas; por
ello :' est obligado a rendirle cuentas al tercero en cuyo inters acta 4.
156. Socio ficticio.

Es la persona que sin ser realmente socio permite que su nombre


figure como tal. La ley le llama socio aparente. El art. 34 dispone al
respecto: El que prestare su nombre como socio no ser reputado
como tal respecto de los verdaderos socios, tenga o no parte en las
ganancias de la sociedad;
# pero con relacin a terceros, ser considerado con las obligaciones y res ponsabilidades de un socio, savo su accin contra los socios para ser in- L^err|bizado de lo que pagare".
r 157. Socio oculto.
^

- 34 in fine se

art

OCUPA

del socio oculto, expresando: La responsa-

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4.

Conf. ISAAC HALPERIN. "S rndes Comerciales - Parte General, Buenos Aires 1964,

Pg. 193 N 6.

113

bilidad dei socio oculto es ilimitada y solidaria en la forma establecida en


fil artculo 125".

El problema radica en determinar qu se entiende por el socio oculto


sancionado por el art. 34. Indudablemente no es el caso del socio de la
sociedad en participacin, pues ste tiene su rgimen propio en los arts. ?
361 a 365 de la ley 19550.
....
La sociedad en participacin se caracteriza porque en ella hay un socio
llamado "gestor" que administra y acta frente a terceros su nombre
per^ sonal; y uno o ms socios que se limitan a efectuar sus aportes,
permane- eiendo ocultos frente a los terceros. La ley les llama "socios no
gestores"en los arts. 362 y 365.
158.

Cesacin de la condicin de socio.

La condicin de socio puede cesar en virtud de variadas circunstancias?


ab Disolucin v liquidacin de la sociedad. La disolucin no pone fin '
la existencia de ia sociedad sino que implica el comienzo de la etapa li quida toria (art. 101). En consecuencia, la disolucin no hace cesar la con-?
dicin de socio; esta condicin se extingue al concluirse la liquidacin con ;
a correspondiente cancelacin de ia inscripcin del contrato social en el!
Registro Pblico de Comercio {art. 112).

b)

Exclusin del socio. Si mediare justa causa, cualquier socio puede)


ser excluido r as sociedades colectivas, en comandita simple, de
capital- e industria, de responsabilidad limitada, en participacin y
los comandita-l dos de las en comandita or acciones (art.
91)..Expresa el art. 91 p. 2:1 "JUSTA CAUSA.WAVN justa causa
cuando el socio incurra en grave incumplimiento de sus
obligaciones. Tambin existir en los supuestos de inca?: pacidad,
inhabilitacin, declaracin en quiebra o concurso civil, salvo ert! las
sociedades de responsabilidad limitada"5.
,
,

c)

Muerte del socio. Dispone el art. 90 p. 1 o: "En las sociedades


colee-' tivas, en comandita simple, de capital e industria y en
participacin, ia muer-;! te de un socio resuelve parcialmente el
contrato"6. Para las sociedades de isponsabilidad imitada la
transferencia por causa de muerte se encuentra s tequiada por el
art. 155.

S. Dispne el art, 92 inc. 5o: "El socio excluido responde hacia los terceros por las oblrgacio :1|
nos sociales hasta la inscripcin de la modificacin del contrato en el Registro Publico de Co-3
rc i o .

? Aunque en el prrafo 2 prev: "En las sociedades colectivas y en comandita simple, eS f pactar
que ia y-: id contine con sus herederos. Dicho pacto obliga a stos sin nece- p; * -d de un nuevo
c vio, pero pueden ellos condicionar su incorporacin a la trans orma-g

159.

Obligaciones y deberes de los socios.


Distinguimos "obligaciones" de "deberes" del socio. La
es la relacin jurdica en cuya virtud alguien denominado
deudor tiene que satisfacer
en favor de otro sujeto
llamado acreedor. La obli- gacin, pues, impone el deber de
cumplir una
que consiste en dar, hacer o
no hacer algo por una persona en favor de otra persona. En
este sentido la principal obligacin que contrae el socio es la de
efectuar su aporte.
La palabra "deber" es utilizada en derecho en sentido
vario. En lo que respecta al socio en sus relaciones con la
sociedad entendemos por "deberes el comportamiento
exigible al socio de contenido no directamente patrimonial
sino que dicho aspecto se tiene en cuenta como una consecuencia de la violacin de esos deberes: un deber de lealtad, de
colabora-//' J~L- cin, de secreto sobre los negocios sociales, de
no(concurrencia.') - *
La violacin de sus obligaciones y deberes hace pasible al
socio de exclusin de la sociedad; y lo torna responsable de
los daos y perjuicios resultantes.
OBLIGACIN

UNA PRESTACIN

PRESTACIN SUSCEPTIBLE DE APRECIACIN PECUNIARIA

160.

Obligacin de aportar.
Es inherente a la condicin de socio efectuar un aporte. No
se concibe el socio sin el aporte correspondiente.

a) Exclusin del socio morosa.


El socio que no cumple con la aportacin en el plazo fijado
por la ley o en el contrato social, incurre en mora
automticamente, sin necesidad de requerimiento alguno y
debe resarcir los daos e intereses. Si no exis te plazo fijado,
el aporte es exigible desde la inscripcin de la sociedad.
En todos los casos la sociedad podr excluir al socio moroso
sin necesidad de recurrir a la va judicial. Es el socio excluido
quien deber acudir a la justicia si considera arbitraria su
exclusin {art. 37).
bl Accin de exclusin promovida por un socio.
Ei art. 37 dice que A SOCIEDAD podr excluir al socio
moroso. Pero luego el. art. 91 al ocupar.se de la exclusin de
socios por justa causa admite que un socio individualmente
puede ejercer tal accin. Consideramos que el supuesto de
mora en ei anorte tiene un tratamiento especfico, de modo
que un socio no podr ejercer individualmente la accin de
exclusin basa - do en esa causal mientras la sociedad no
resuelva nada al respecto, dado que ella puede ontar entre ia
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exclusin o bien exigir ei cumolimientoZE socio podr ejercer


la accin individual en caso de no lograrse una decisin SOciaLal
respecto, o adoptada una decisin, sta no se ponga en
ejecucin, F
c) Situacin del socio moroso.
La iey 19550 se ocupa expresamente de la situacin de! socio moroso
1 1

en la soc. annima en el art. 193; pero no contiene ninguna disposicin


especfica para las sociedades. No obstante, consideramos aplicable el prin cipio
genera] que emana del referido art. 193 en el sentido de que mientras subsista
esta situacin de morosidad quedan suspendidos automticamente; los derechos
del socio.
_
d) Responsabilidad por eviccin y por vicios redhibitorios.
La obligacin de aportar lleva implcita la responsabilidad por eviccir y
vicios redhibitorios.
I

SJ

Los arts. 46, 47 y 48 se refieren a a eviccin de los derechos aportados por el


socio. Pese al silencio de la ley, tales principios son aplicables eh caso de vicios
redhibitorios que afecten a las cosas aportadas (art. 2164} y sgtes. del C. Civil).
"
161.

Deber de lealtad.

Toda la esfera de las obligaciones de los socios para con la sociedad est
enunciada por el deber general de la LEALTAD. Es la lealtad que deben' guardarse
los socios entre s, y que exige la vida de relacin. Ella consiste en general en que
debe promoverse la realizacin del objetivo de la socie dad, omitiendo todo lo que
pudiera impedirla o que pudiera perjudicarla. EI deber de lealtad tambin pone
los limites correspondientes para no in currir en abuso del derecho (art. 1071 C.
CivilfjJ
162.

Prohibicin de competencia. / V

La ley 19550 se refiere en forma expresa a la prohibicin de competen cia por


parte de un socio al regular la sociedad colectiva (art. 133). Si bien la ley no
consagra expresamente esta prohibicin en la parte general y tam poco se refiere
a ella al regular los otros tipos sociales, resulta indudable que la prohibicin del
art. 133 es aplicable por analoga a todas aquellas sociedades "intuitus
personae" en las que el acceso,directo a los libros, documentos e informacin
sobre la marcha de ios negocios sociales pue de permitir un apovecHamiento
indebi doj Adems, esta prohibicin _es_t implcita en la sancin genrica de los
arts. 54 y,_91, pues una conducta d esta"atuTlza significa violacin de los
deberes de lealtad, fidelidad, secreto, colaboracio7etc.
\
163.

Deber de soportar las prdidas.

El art. 11 inc. IO exige que en el contrato social deben establecerse las reglas
para distribuir las utilidades y soportar las prdidas. En caso de si- : lencio, ser
en proporcin de los aportes.
Si se prev slo la forma de distribucin de utilidades, se aplicar para
soportar las prdidas y viceversa.

1
1
6

El art. 13 declara nula la clusula que libere a uno de los socios de con tribuir a las prdidas.
-164. Responsabilidad de los socios ante la sociedad.
^ Dispone el art. 54 de la ley en su primera parte: "El dao ocurrido a la
sociedad por dolo o culpa de socios o de quienes no sindolo la contro len,
constituye a sus autores en la obligacin solidaria de indemnizar, sin : que
puedan alegar compensacin con el lucro que su actuacin haya pro porcionado
en otros negocios. El socio o contratante que aplicare los fon dos o efectos de la
sociedad a uso o negocio de cuenta propia o de tercero est obligado a traer a
la sociedad las ganancias resultantes, siendo las pr- - didas de su cuenta
exclusiva".
La frmula legal es bastante amplia pues se refiere a cualquier hecho del
socio en que obrando con culpa o dolo ocasione un dao a la socie dad,
pudiendo ste ser patrimonial o moral.
Podra haber sucedido que ese socio en otros negocios haya propor cionado
ganancias a la sociedad; pero tales ganancias no podrn ser invo cadas por !
a fin de compensarlas con las indemnizaciones debidas a raz de su actuacin
dolosa o culpable.
165.

Derechos de los socios - Clasificacin.


Los derechos subjetivos de los socios pueden clasificarse desde distin tos
puntos de vista:

.
1 (Teniendo en cuenta la fuente|de donde derivan se ios clasifica en
derechos legales,estatutarios facultativos isegn resulten de la ley, de ios
estatutos o de una resolucin de asamblea o reunin de socios.
2) Respecto a sujesencjalse distinguen enveredaos rnderogablesjde rechos
'^odificables^l^rechpa.reaunciabres^
3o) Respecto a la pertenencia del derecho, tenemos derechos que co rresponden por igual a todos los socios, como el derecho al dividendo, a su
parte de capital, de informacin; o bien derechos especiales como los de
acciones con privilegios en el voto y de acciones con preferencias patri moniales (art. 216).
(41 Desde el punto de vista de^jjjjoJque se persigue, se clasifican en de rechos que se ejercen en inters comn de la sociedad; y derechos que se
ejercen en el Inters de la persona del socio. Cabe en el primer grupo la
facultad de coadministracin, de fiscalizacin, de solicitar la remocin de los
administradores, etc. En el segundo grupo se encuentran todos aque llos
derechos -ohsfacen en forma directa un inters particular de! so cio (aunque su
oj ricio puede repercutir en inters de la sociedad) tales como percibir e! <:
videndo, etc.

;r

17

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5o) Respecto a la persona autorizada para actuar existen derechos: a)j que
pueden ser ejercitados particularmente por cada socio individual, co|| mo el
derecho a los beneficios, a la cuota de reparto en la liquidacin, etc.f y b)
derechos para cuyo ejercicio necesita el concurso de otros socios af efectos de
lograrun porcentaje mnimo de capital exigido por la ley launa que en
determinados casos tai porcentaje puede concentrarse en una solal mano), tal
como ocurre, por ejemplo, en e! supuesto previsto por el artf" 294 inc. 6 cuando
impone al sndicp la obligacin de suministrar a accijj nistas que representen no
menos del dos por ciento de! capital, en culT quier momento que stos se lo
rqieran, informacin sobre las materias que son de su competencia; o en el caso
del art. 275 que otorga al SSl del capital social (por lo menos) l derecho a
oponerse a la exoneracin! de la responsabilidad de los directores de la sociedad
annima.
o
6 ) Derechos primarios y derechos subordinados. Los primeros constfl tuyen
aquella categora de derechos que derivan de la organizacin y tipifl cacin de la
sociedad: derecho sobre la parte de capital, al dividendo, voto, etc. Los segundos
consisten en facultades que se otorgan al socrc| para el ejercicio de los derechos
primarios: exigir la entrega del ttulo defj| nitivo que representa las acciones [art.
208 p. 3), hacerse representar poT mandatarios en las asambleas (art. 239), etc:
166.

Derechos patrimoniales y derechos parapoticos-

Desde otro punto de vista pueden clasificarse los derechos en patrimo-^ niales
y parapoticos.
a) DERECHOS PATRIMONIALES. Estos derechos se concretan en todas las| sociedades a
dos clases de derechos, que presentan el carcter de ese cales: participar en las
utilidades; y participar en la cuota de liquidacin^ cuando la sociedad se disuelve
o bien cuando el socio se retira.
b) DERECHOS PARAPOTICOS. Los derechos parapoticos ataen al rjobier-Jf no, a la
administracin y a la fiscalizacin de la sociedad, ios cuales se con J~ crean de
distinto modo segn los diversos tipos scietarios.
Constituyen derechos parapoticos actuar en la administracin de ia sor ciedad
en el caso de las colectivas, de las de capital e industria y de IOSS socios
comanditados cuando el contrato no previere o,tra cosa. Otro derq-S cho
prapoltico lo constituye el derecho a participarlen las asambleas l reuniones de
socios,tener voz y voto (salvo ciertas limitaciones); solicitan la remocin de los
administradores y la intervencin de la sociedad.
167.

Participacin en los beneficios.

Este derecho del socio se encuentra indisolublemente unido a a obli-il gacin


de soportar las prdidas.
El derecho a participar de los beneficios tiene carcter de esencial.
Si ef contrato nada dispone cabe
aplicar el art. 11 inc. 7: En caso de silencio, los beneficios se distribuirn en
proporcin de los aportes. Si se prev slo la forma de soportar las prdidas dicha
proporcin se aplicar tambin para participar en las ganancias,

1
1
8

A su vez el art. 13 de la ley 19550 sanciona de nulidad las estipulacio nes por
las cuales se pretenda negar a algn socio el derecho de participar en los
beneficios o se quiera exonerar a algunos de soportar las prdidas.
168. Requisitos para distribuir ganancias.
Fl art. 68_de la ley 19550 dispone que "ios dividendos no pueden ser
aprobados ni distribuidos a los socios, sino por ganancias realizadas v l quidas
resultantes de un balance confeccionado de acuerdo con la ley y l estatuto y
aprobado por el rgano social competente".
A su vez el art. 71 prohibe que se distribuyan las ganancias hasta tanto ho
se cubran las prdidas de ejercicios anteriores.
Las ganancias distribuidas en violacin de lo expuesto son repetibles

|
I

III
I'

IB

I-------lili

r -

'

contra los socios aunque sean de buena fe,/salvo jen las sociedades por
" acciones donde a buena fe las torna irrepetibles (arts. 68 v 225) -J
169. Reparto peridico de las ganancias.
A
55
9n un sentido riguroso s !o puede determinarse si la socio '
;:a arrolado
ganancias al liquidarse la misma; es decir, ai final de'su existencia; pero la ley no
es tan rigurosa y permite que tales ganancias se calculen peridicamente al
practicarse el balance correspondiente ai cierre de cada ejercicio. El art. 71 lo
est admitiendo cuando dispone que no pueden dis- .tribuirse las ganancias
arrojadas por un ejercicio mientras no se cubran las r prdidas de ejercicios
anteriores; lo cual significa que si dichas prdidas estn cubiertas o
directamente no las hubo, las ganancias del ejercicio po drn distribuirse. De
modo que es lcito establecer en el contrato social es ta periodicidad en la
distribucin.
,!' _e contrato social no previera este aspecto, debemos asentar lo misfno'el"reparto anual dado que esto constituye un uso indudable en el co:
Wlfercio (artV 218 inc. 6 del C. de Comercio)!
,,170. Derecho del socio sobre las ganancias que le son atribuidas.
Si los socios no modificaron los balances aprobados ni requirieron la
edificacin judicial, la sociedad est obligada al pago de los beneficios
a
creditados al vencimiento de los ejercicios 7, pues las utilidades lquidas
c. N, cm.r Sala A, 19-12-56 en L.L, 89-594.

55

19

1
1
9

y realizadas puestas a disposicin de los socios de un sociedad constitn- - ven un


crdito d stos contra la sociedad8.
171.
Las ganancias no retiradas por el socio y las prdidas en
ejerci| cios posteriores.
Las ganancias realizadas y lquidas de un ejercicio acreditadas al socid y que
ste no retira de la sociedad por cualquier motivo, estn incorpora das a su
patrimonio en forma irrevocable.konvFtindosetien'viud de tal circunstancia en
un crdito particular, del socio frente a la sociedad,, |
En consecuencia dicha acreencia' no puede verse afectada por las pr-
didas que puedan arroiar ejercicios futuros de la sociedad.
172.

Derecho a la cuota parte en la liquidacin de la sociedad. |

Dispone el art. 109: "Extinguido el pasivo social, los liquidadores con-,


feccionarn el balance final y el proyecto de distribucin; reembolsarn las- partes
de capital y, salvo disposicin en contrario del contrato, el exce-' dente se
distribuir en proporcin a la participacin de cada socio en las^ ganancias".
173.

Control individual de los socios.

Excepto en las sociedades por acciones y en las sociedades de respon sabilidad limitada que posean t-<ndicatura o consejo de vigilancia,en todas las
dems sociedades constituye un derecho inderogable d los socios eb control
individual de la marcha de los negocios y de los libros y papeles - de la sociedad.
TRANSFORMACION DE SOCIEDADES
174.

Concepto.
En sentido tcnico estricto ia expresin "transformacin de socieda des" se
emplea con referencia exclusiva al cambio del tipo legal adoptado por la sociedad.
La transformacin es la operacin jurdica mediante la cual una sociedad
comercial abandona su tipo primitivo para adoptar otro cual quiera de los tipos
previstos por la ley. En este sentido se expresa el art. 74 de la ley 19550: "Hay
transformacin cuando una sociedad adopta otro de los tipos previstos. No se
disuelve una sociedad ni se alteran sus derechos y obligaciones.

175.

Problema terminolgico.

La expresin "transformacin de sociedades" no es ciertamente correcta, pues


transformar s cambiar de forma; y forma, DENTRO de los negocios jurdicos, es el
conjunto de solemnidades previstas por la ley que deben observarse al momento
de celebrarse el acto. Y aqu no se trata de cam biar la forma en este exacto
sentido, sino de cambiar el tipo social; por lo que seguramente tienen razn los
autores especialmente alemanes que proponen hablar de "transtipificacin".
Pero advertimos que la expresin "transformacin de sociedades es utilizada con
un significado propio el que da el art. 74 y tiene ya una tradicin en la
doctrina y legislacin de casi todos los pases.

1
2
0

176.

Naturaleza jurdica.

La transformacin de sociedad es una especie de modificacin del acto


constitutivo. As como la sociedad puede cambiar de nombre, de domici lio, de
duracin, de objeto, la estructura de sus rganos, puede tambin, en virtud d una
resolucin social adoptada por os socios conforme con los recaudos legales y
estatutarios, modificar el tipo. Por ello la transfor macin ofrece las siguientes
caractersticas:
a) No produce la disolucin de la sociedad trans: nada sino la conti nuacin de
su patrimonio a la resultante de la trm macin.
b)
No exige, por ello, que se produzca una relacin de sucesin sino
simplemente de continuacin del organismo de la precedente sociedad.
c)

En consecuencia, los dbitos y las responsabilidades ante terceros de la


sociedad precedente continan de IURE en la transformada.

177.
Responsabilid
ad anterior de los socios en virtud del tipo que tena la sociedad
antes de la transformacin (por ej. soc. colectiva que se
transforma en S.R.L.JJ
El art. 75 dispone: "la transformacin no modifica la responsabilidad
solidaria e ilimitada de los socios, aun cuando se trate de obligaciones qu
deban cumplirse con posterioridad a la adopcin del nuevo tipo, salvo que los
acreedores la consientan expresamente. La solucin legal es muy ciara.j
173.
Socios que pasan a ser de limitadamente responsables a
ilimitadamente responsables (caso de una S.R.L. que se
transforma en
colectiva).
Con respecto a las obligaciones anteriores a la transformacin el art. 76
dispone: "Si en razn de la transformacin existen socios que asumen
responsabilidad limitada, sta no se extiende a las obligaciones sociales
anteriores a la transformacin, salvo que la acepten expresamente". El an-,
lerior texto del art. 76 dispona sin trazn vlida lo inverso.
179. Reo sitos para la transformacin.

Dispone el art. 77: "La transformacin exige el cumplimiento de los si guientes requisitos:
1)

acuerdo unnime de los socios, salvo pacto en contrario o lo dis


puesto para algunos tipos societarios;
2) confeccin de un balance especial, cerrado a una fecha que no ex ceda
de un mes a la del acuerdo de transformacin y puerto a disposicin de,
los socios en a sede social con nomenos de 15 das de anticipacin a
dicho acuerdo. Se requieren las mismas mayoras establecidas para la
aprobacin de los balances de ejercicio.
3)

otorgamiento del acto que instrumente la transformacin por los r ganos competentes de la sociedad que se transforme y la concurrencia

1
2
1

de los nuevos otorgantes con constancia de los socios que se retiren,


capital que representan, y cumplimiento de las formalidades del nuevo
tipo societario adoptado;
4)
a)
b)

publicacin por un da en el diario de publicaciones legales que co- i


responda a ia sede social y sus sucursales. El aviso deber contener:

fecha ri a resolucin social que aprob la transformacin;


lecha o ; instrumento de transformacin;
c) la razn social o denominacin social anterior y la adopcin, debiendo de
sta resultar indubitable su identidad con la sociedad que se transforma;
. d) los socios que se retiran o incorporan y el capital que representan;
e) cuando la transformacin afecte los datos a que se refiere el art.
a, puntos 4 a 10, la publicacin deber determinarlo.

10,

apart.

5) la inscripcin del instrumento con copia del balance firmado en el


Registro Pblico de Comercio y dems registros que correspondan por el . tipo de
sociedad, por ia naturaleza de los bienes que integran el patrimonio ' y sus
gravmenes. Estas inscripciones deben ser ordenadas y ejecutadas por el juez o
autoridad a cargo del Registro Pblico de Comercio, cumplida l publicidad a que
se refiere el apart. 4.
180. Derecho de receso.
Dispone el art. 78: "En los supuestos en que no se exija unanimidad, los socios
que han votado en contra y los ausentes tienen derecho de re ceso, sin que ste
afecte su responsabilidad hacia los terceros por las obli gaciones contradas hasta
que la transformacin se inscriba en el Registro Pblico de Comercio.
"El derecho debe ejercerse dentro de los 15 das del acuerdo social, salvo que
el contrato fije un plazo distinto y lo dispuesto para algunos tipos so cietarios.
"El reembolso de las partes de los socios recedentes se har sobre la base del
balance de transformacin.
"La sociedad, los socios con responsabilidad ilimitada y ios administra dores
garantizan solidaria e ilimitadamente a los socios recedentes por las obligaciones
sociales contradas desde el ejercicio del receso hasta su ins cripcin".
181.

Inscripcin de la transformacin en registros especiales.

Como hemos visto el art. 77 nc. 5 dispone que una vez inscripta la trans formacin en el Registro Pblico de Comercio, EL JUEZ DE REGISTRO DEBE ORDENAR
se tome razn de ella en los registros especiales que correspondan por la
naturaleza de los bienes que integran su patrimonio y sus gravme nes. No hay
transferencia de dominio de estos bienes sino simplemente toma de razn de!
cambio de tipo de la sociedad titular del dominio.

1
2
2

El art. 77 nc. b se est refiriendo a aquellos bienes cuyo dominio debe


inscribirse en regisLr os especiales para ser oponibles a terceros: inmuebles,
automotores, aeronaves, buques, etc.
1

1
2
3

V R

182.
Inaplicabilidad de la ley sobre
transferencia de fondos de comercio.
El art. 81 originario lo dispona expresamente. La ley 22903 no reprodujol
dicho texto; pero esto slo significa a mi entender que el legislador! ha
considerado innecesario establecer en la ley una disposicin superfluaj pues en la
transformacin no hay transferencia de fondo de comercio ya] que se trata del
mismo sujeto. j
i
|
183.
Rescisin y caducidad de la itransformacin.
Son dos institutos diferentes. Hay RESCISIN cuando los socios, por ac-1 to
posterior dejan sin efecto la transformacin antes de que se haya ins cripto (art.
80).
La CADUCIDAD del acuerdo de transformacin se produce si a los tres meses de
haberse celebrado no se inscribi el respectivo instrumento en] el Registro
Pblico de Comercio.
184.

Preferencia de los socios.

Dispone el art. 79: La transformacin no afecta las preferencias de los socios,


salvo pacto en contrario.
*

1
2
4

INTERVENCION JUDICIAL EN LAS SOCIEDADES COMERCIALES


185.

Antecedentes.

El Cdigo de Comercio no contena disposicin alguna que en


forma expresa autorizara la intervencin judicial en las sociedades
comerciales. Nqobstante, nuestra jurisprudencia a travs de casi
cincuenta aos, fue elaborando una verdadera doctrina al respecto,
afirmada a partir del ao !4L que admiti la intervencin judicial
en base al texto del art. 1684 del C. Civil, ajustando esta norma a las
condiciones de hecho que en cada ca- so pudo autorizar la medida.'
Es de recordar que el art.' 1684 del C. Civil habla de. "administrador
judicial provisorio y no de interventor judicial.
186.

La J~-ncin judicial en la ley 1S550.


La seccin XIV del Cap. I (arts. 113 a 1171 est dedicada y
titulada "De la intervencin judicial".
Teniendo en cuenta lo expresado en el N 188, advertimos que la
ley utiliza la denominacin "intervencin judicial" en un sentido lato,
pues abar- ca los diversos matices y variados alcances que la
medida puede tener: des- de un mero veedor hasta la designacin de
uno o varios administradores que reemplazarn en sus funciones a los
rganos naturales de adminlstra- cin de la sociedad (art. 115) j
Dentro de esta extensa gama de posibilida des que otorga la ley, ser
el juez, en cada caso, quien determinar la mi- . sion que deber
cumplir la o las personas por l designadas y las atribucio nes
de'acirBo con las funciones encomendadas (art. 115 p. 2)./

187.

Caractersticas y requisitos de la Intervencin judicial.


a)

La intervencin judicial en la sociedad es una medida


cautelar (art. 113)y como tal es provisoria y revocable,
excluyendo la posibilidad de cosa juzgada, pues significa un
anticip a la garanta jurisdiccional que se dis pensar en el
juicio ordinario.
b) No procede congo medida preventiva, sino que debe,
promoverse juntamente con ia demandada de remocin del
administrador (o despus de

............................................

No existe juicio de intervencin judicial de una sociedad: sino que con^ siste en un incidente planteado como accesorio dentro del juicio en que
se persigue la remocin judicial del administrador.VComo la intervencin
no causa estado puede ocurrir que en la sentencia que se dicte en el
princi- . pal se resuelva que no concurren los extremos necesarios para
que proce ^ da la revocacin del administrador.
!fj
c) Slo puede pedirla un socio, quien debe acreditar su carcter de
tal< {art. 114). Por eso corresponde negar tal peticin al tercero
aunque sea acreedor de la sociedad o acreedor de un socio, o al
cesionario de un socio -
.iI
d) El peticionante debe acreditar que agot los recursos acordados
por el contrato social o estatuto art. 114): es decir, debe tratar
primero de lo- ^ grar que sea la asamblea o reunin de socios la
que resuelva destitu! al administrador cuestionado; y, en caso de
no lograr este pronunciamiento J o de haber tratado
infructuosamente de que se rena la asamblea, enton FA. ces
proceda la accin judicial de remocin y dentro de ella el pedido
de intervencin judicial.
e) Se trata da una medida que slo procede en caso de orave
nalicim 3ara la sociedad.JPor eso el art. 113 dice que la
intervencin judicial proceder cuando los administradores pongan
a la sociedad en peligro grave, -4* el art. 114 reitera la exigencia
de que el socio peticionante debe acreditar ^ la existencia del
peligro y su gravedad.
f)
Es de carcter excepcional. El art. 114 p. 2o dispone: "El juez apre ciar la procedencia dejaJnv^'^cn con criterio restrictivo".
g) Requisito de la contracautela. Ordena el art. 116: "El peticionante
deber prestar la contracautela que se fije, de acuerdo con la
circunstancia 4 del caso, los perjuicios que la medida pueda
causar a la sociedad y las eos- tas causdicas".
188.

Diversas clases de interventores.

^'ce el art. 115: "La intervencin puede consistir eb la designacin


de un mero veedorTde uno o varios coatlministradoresin de uno o
varios ad- ministradoresj El juez fijar la misin que debern cumplir y
las atribucio- nes que les asigne de acuerdo con sus funciones, sin
poder ser mayores que las otorgadas a los administradores por esta
ley o l contrato social. Precisar el trmino de la intervencin, el que
slo puede ser prorrogado mediante informacin sumara de su
rTeoxidad56'
56 cjrave porque significa la remocin anticipada del administrador natural
de i soce~dad"sn~que el juicio^ est concluido; ms an,, puede
estar recin iniciado/ Veedor: Su funcin es vigilar la gestin del
administrador social, exa-

1
2
7

a)

El nombramiento de

1
2
8

ADMINISTRADOR JUDICIAL PROVISORIO

es la medida ms

minar ios papeles y libros de la entidad e informar al Tribunal sobre


su s- "tacin econmica y dar cuet'cftodo hecho que pudi era re
percutir en -Zi-Mnarcha~v desenvolvimiinto de os~rieqocos"socales.
El veedor es un auxiliar de la justicia, siendo sus tareas
bsicamente - informativas acerca de los aspectos de la administracin
de la sociedad, por lo que no le corresponde analizar si las operaciones
efectuadas son correctas o no, o si presentan irregularidades, sino ver las
actividades y desenvolvimiento de la sociedad y mostrar al juez y a las
partes lo que vio, estando fuera de sus funciones valorar los negocios de
dicha empresa.
c) COADMINISTRADOR:
El
coadministrador
no
desplaza
ai
administrador natural sino que debe intervenir conjuntamente
con ste en todos los actos de admTmstracfoli~He Ta socidad
"?
189. Recursos contra la intervencin judicial.
El art. 117 dispone: La resolucin que dispone la intervencin es
apelable al solo efecto devolutivo". S la medida ha sido adoptada
"inaudita parte, conforme a la ley procesal, ser procedente un
recurso de revocatoria contra tal medida, pudindose interponer el
de apelacin en subsidio.
190. Sociedad en liquidacin.
La sociedad en liquidacin puede ser intervenida judicialmente en
cuanto se den los requisitos y supuestos que hemos sealado
precedentemente.
El art. 101 nos dice que la sociedad en liquidacin conserva su
personali-* dad a ese efecto, y se rige por las normas
correspondientes a su tipo en cuanto sean compatibles; y segn el
art. 108 las obligaciones y la respon sabilidad de los liquidadores se
rigen por las disposiciones establecidas pa ra los administradores, en
todo cuanto no est dispuesto en dicha seccin.
191. Plazo de la intervencin.
El art. 115 n fine ordena que el juez debe PRECISAR EI TRMINO DE
y este trmino slo podr ser prorrogado mediante
informacin sumaria de su necesidad.
IA INTERVENCIN;

192. Otros supuestos de intervencin judicial de sociedades.


La ley 19550 regula explcitamente en ios arts. 113 y ss. slo el
supuesto de intervencin como medida cautelar dictada en un juicio
de remocin de administradores que hayan sido legalmente
designados; pero tal normativa no est limitando las facultades de
los jueces a ese nico supuesto m prohbe que se pueda decretar la

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intervencin judicial en otros casos en tutela de distintos intereses.


Sostener tal tesis implicara negar a lo isces facultades nsitas
derivadas de la necesaria tutela de los intereses e :uego V solo
puede sostener una concepcin tan limitativa quien crea c. el ordenamiento jurdico es nicamente el que resulta de la letra expresa de
la ley, ignorando los modernos principios de interpretacin jurdica e
incluso la norma del art. 16 C.C. cuando dice: "Si una cuestin civil no
puede resolverse, ni por las palabras, ni por el espritu de la ley, se
atender a los principios de leyes anlogas, y si aun la cuestin fuere
dudosa, se resolver por los principios generales del derecho, teniendo
en consideracin las circunstancias del caso".
Advertimos adems que la intervencin judicial regulada porlos arts.
1T3"v SS. de la ley 1955U no constituye el nico supuesto
explcitamente previsto por esta lev.'t El art. 246 se refiere al interventor
ejecutor para la convocacin de asambleas de sociedades annimas en
el prr. 3: "Si el directorio o el sindico omite Facerlo, la
convocator^~(HeTa~aFambleal podr hacerse por la autoridad de
contralor jqdiciamente" y el art. 242 prr. 2: "Cuando la asamblea fuere
convocada por el juez o la autoridad de con tralor ser presidida por el
funcionario que stos designen".
Se trata de una intervencin con rgimen legal y caractersticas
propios.
Otro supuesto de intervencin societaria normada por [a ley 19550
cuyo tratamiento difiere del regulado en los arts. 113 y ss. es la prevista
por ei art. 303: "La autoridad de contralor est facultada para solicitar al
juez del domicilio de la sociedad competente en materia comercial:
"1) La suspensin de las resoluciones de sus rganos, si las mismas
fueren contrarias a la ley, el estatuto o el reglamento;
"21 La intervencin de su administracin en los casos dej inciso ante rior cuando ella haga oferta pblica dess acciones o debentures. o
realt-. ce operaciones de capitalizacin, ahorro o en cualquier forma
requiera dinero o valores ai pblico con promesa de prestaciones o
beneficios futuros y en ei supuesto del art, 301 inc. 2,
' La intervencin tendr por objeto remediar las causas que
rorfLv si txo fuere ello posible, disolucin v liquidacin''.
Otro caso de intervencin judicial en la vida societaria se da para ia
sociedad annima que ha emitido debentures con garanta comn o con
garanta flotante cuando ocurren los supuestos dei art. 345. Disponen a
este respecto los arts. 346 y 347:
Art. 346: "En os casos dei inc. 3 del art. anterior, eijuez, a pedido dei fiduciario y
sin ms trmite dispondr ia suspensin dei directorio y nom-. brar en su reemplazo
atoa ios fiduciarios, quienes recibirn ia administracin y los bienes sociales bajo
inventario''.
Art. 347: "Ei fiduciario puede continuar e) giro de los negocios de ia sociedad
deudora sin intervencin judicial y con tas ms amplias facultades de administracin,
incluso ia de enajenar bienes muebles o inmuebles o realizar ia liquidacin de ia

sociedad de acuerdo con io que resuelva ia asamblea de debenturstas que se


convocara ai efecto".

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193.
Intervencin del rgano de
administracin e intervencin de la
sociedad "in totum".
Podemos advertir que uno es el supuesto de intervencin de) rgano de
administracin y otro es el case de intervencin de la sociedad "in totum"^Esto ltimo puede ocurrir cuando por diversas razones no se pueda'
determinar por los medios naturales y fehacientes a quienes corresponde
la titularidad de las acciones de una sociedad annima como consecuen cia
de graves conflictos internos lo que impide resolver vlidamente a quien
confiar el manejo de la sociedad a travs de las asambleas y de los
directores que puedan surgir de esas asambleas./
Puede tambin ocurrir que en una sociedad exista un conflicto perma nente entre dos grupos de accionistas que posean el 50% de los votos ca da uno, lo cual impida su funcionamiento y coloque a la sociedad en la
imposibilidad
de
hallar una solucindarse a partir de la vigencia de la nominatividad de
por la va interna.J
Otro caso puede
las acciones si es que ningn accionista ha nominado sus acciones lo cual
imposibilita la reunin de las asambleas y por tanto el regular
funcionamiento de la sociedad. ,
En ninguno de los casos precedentemente expuestos es posible aplicar
ortodoxamente las reglas de los arts. 113 y ss. pues stos prevn el su puesto de una sociedad cuyos rganos pueden funcionar regularmente, no
hay discusin sobre la titularidad de las acciones, los directivos han sido
legal y estatutariamente elegidos, pero se desempean mal y por ello se
promueve accin de remocin en su contra.
194.

La intervencin judicial fundada en la ley procesal.

Como hemos visto ms arriba, mientras los arts. 113 a 117 de la ley
19550 se refieren a la intervencin judicial solicitada como medida
cautelar en el juicio de remocin promovida por uno o ms socios contra el
o los administradores de la sociedad, a su vez las leyes procesales
contienen normas, en algunos casos expresas en otros implcitas, que
admiten la intervencin en resguardo de legtimos intereses de terceros, a
falta de otra medida precautoria eficaz, sin perjuicio de que estos cdigos
puedan contener disposiciones comunes a ambas intervenciones (Daniel
R. Vtolo y Ricardo A. Nissen, "La intervencin judicial en las sociedades
comerciales. Su regulacin a travs de normas de fondo y forma", E.D. 95
769).
Los cdigos de procedimientos que no regulan expresamente la figura
de la intervencin judicial de las sociedades contiene normas que confie ren a los jueces facultades en este sentido, como ocurre por e ; . con el C.
Pr. Civ. y Com. de la Prov, de Santa Fe cuyo art. 693 dispone' rn caso

de silencio u oscuridad de este cdigo, los jueces arbitrarn ia i, .dacin

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que deba observarse de acuerdo con el espritu que lo inspira y con los
principios que rigen en materia procesal.
Conforme a lo expuesto precedentemente, fundndose en la ley procesal y no en la ley 19550 los tribunales han decretado intervenciones
judiciales como medida cautelar. As la C. Nac. Civ., sala C en el fallo del
27-8-81 JA 1982-1-675 y R.D.C.O., ao 15, p. 753 ha dicho;
"Las medidas previstas por el art. 715 C.P. tienden a individualizar el
haber sucesorio y a conservarlo (Santiago C. Fassi; "Cdigo procesal civil J|
y comercial comentado, anotado y concordado", t. 3, p. 277, n. 4027, 2 a
ed.). De ah que, cuando entre los bienes denunciados figura una impor-' ||
tante participacin accionaria del causante en sociedades annimas, y se
justifica prima facie que la casi totalidad de las acciones pertenezcan a
miembros de la familia de aqul, cabe considerar incluida la intervencin
entre las medidas genricas contempladas en el prr. 2, siempre que est
dirigida a determinar el haber sucesorio y conservarlo.
"Dada la finalidad de esa medida, no ha de exigirse la promocin de
accin para mantener su vigencia, aunque s debe requerirse actividad
diligente para lograr el objetivo perseguido". Y agrega el fallo: "Cuando
quedan enfrentadas la sociedad mercantil con todo lo que su
rgimen importa y la proteccin de ia vocacin legitimaria (C. Nac.
Com., sala A, L.L. 1978-B-196 y ss., fallo 75.678), corresponde adoptar
medidas que dentro de lo posible preserven el acervo^ hereditario".

1
3
0

RESOLUCION PARCIAL DEL CONTRATO DE SOCIEDAD


195.

Antecedentes.

El captulo IX del Cdigo de Comercio se denominaba "De la disolu- cin


de la sociedad" y bajo tal epgrafe se ocupaba de la rescisin parcial del
XVIII
contrato de sociedades en los arts.
419 a 421; y luego desde el art. 422 al
433 (trataba de la llamada disolucin "total" de las sociedades). El m todo
fue criticado; pero ms se critic la terminologa ya que al hablar de
DISOLUCIN TOTAL hizo pensar que, en oposicin, podra haber una disolu cin
parcial.
CAMARA destac estos problemas, sealando que la resolucin parcial del
contrato de sociedad se opera cuando se produce alguna reduccin en el
elenco de los integrantes, modificndose el acto constitutivo sin afectar la
entidad; en otras palabras, . .y/ solucin de la relacin jurdica nicamente
para uno o varios de los componentes, carente de repercusin sobre la es tructura social, y advirtiendo que habla de resolucin parcial de! contrato
de sociedad y no de fa sociedad, porque una disolucin parcial del ente no
se concibe: la exclusin del socio es la anttesis de la disolucin 1.
196, Concepto de resolucin parcial.
La resolucin parcial del contrato de sociedad opera la extincin del
vnculo contractual respecto de uno o ms socios que pierden su condi cin
de tales, sin afectar la existencia de la sociedad como contrato / como
sujeto de derecho, pero implica una disminucin de capital. La resolu cin
parcial es la anttesis de la disolucin y constituye el medio adecuado para
evitarla.
La resolucin puede ocurrir por retiro voluntario del socio (renuncia), por
exclusin, o bien por muerte del socio cuando no le sucedan en tal calidad
sus .herederos.
Ei art. 89 dispone que ios socios pueden prever en el contrato constitu yo causales de resolucin no previstas en la ley. Los lmites a la libertad
;'a, bd. pg. 19.

131

de tales estipulaciones estn fijados por la inviolabilidad de ciertos dere3 chos de los socios que hemos calificado de inderogabfes.
197.

Renuncia del socio.

La ley 19550 no trae disposiciones en esta seccin sobre renuncia


del.! socio, por lo que cabe remitirse a los principios generales y estar
a lo esta-f blecido en el contrato para poder ejercpr este derecho. El
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Cdigo de Co-? mercio permita el retiro del socio en ur^solo caso:


cuando la sociedad era'- por tiempo indeterminado (art. 419 inc. 10). i
If
'
'
a) Un caso especial de renuncia lo constituye el derecho de receso
para f tos supuestos previstos por el artculo 160 en la
sociedad de responsabili-1 dad limitada, el art. 245 para la
sociedad annima; y los artculos 78 y 85 r para todos los tipos
societarios en ios casos de transformacin y fusin. %
198.

Muerte de un socio.

La muerte de un accionista no tiene incidencia en la estructura de la


jt sociedad annima. Ni su acto constitutivo ni su estatuto se ven
afectados. J; A lo sumo habr que anotar en el libro de accionistas a
nombre de quin T pasan las acciones cuando stas son nominativas.
En el resto de los tipos sociales la muerte de un socio tiene su
repercusin sobre i contrato social. Enorincipio.p^te,evento.no
3C.ar.rfi.aJa di.so.lu- _ cin de la sociedad, salvo disposicin exprjesa
deLaQattata.SQCialJNi aun . tratndose de una sociedad de dos
socios, la muerte de uno de ellos es causal de disolucin inmediata,
pues existe la posibilidad de ingreso de ios herederos; y aun cuando
esto no fuere posible, siempre rige la norma del art. 94 inc. 8. segn la
cual puede reconstituirse la pluralidad dentro del
Pero
es
indudable
que
tal
muertejesuelye.pjoreiglcjetg..gJE,OQlfatg..<fe =' sociedad pues cesa
el vnculo jurdico con la persona dl socio fallecjcjp.
Es decir, si el contrato social nada prev con respecto a la posible
muerte de un socio, producida sta, se opera automticamente la
resolucin parcial del contrato respecto de! socio fallecido; o sea, se
cancela el puesto de un socio con la correspondiente reduccin del
capita^ social, a la par que nace el correspondiente derecho de crdito
de sus herederos por el" capital, reservas, valor llave y ganancias no
retiradas.
Si producido el fallecimiento se llega a un acuerdo entre los socios
su- prstites y los herederos del fallecido para la incorporacin de
stos, no estaremos en presencia de la continuidad que prev el art.
90 p. 2, sino de t"- pacto posterior de incorporacin de nuevos
socios que vienen a ocupe'- ; puesto del fallecido.
199- Pacto de continuacin de la sociedad con la incorporacin
de los herederos del socio fallecido en la sociedad colectiva y
sociedad en comandita simple.

La ley prev en el art. 90 p. 2 que en las sociedades COLECTIVAS y en


es lcito pactar que la sociedad contine con sus herederos. Dicho pacto obliga a stos sin necesidad de nuevo contrato, pero a
pueden ellos condicionar su incorporacin a la transformacin de su parte ?
en comanditaria. En cambio, este pacto no aparece expresamente autori ce
zado para la sociedad de capitalXVIII
e industria y la sociedad en participacin.
COMANDITA SIMPLE,

El art. 90 expresa que estando en el contrato social pactado el ingreso


de los herederos de un socio que fallezca, dicho pacto obliga a los herede ra
ros sin necesidad de un nuevo contrato; pero el artculo les autoriza a exi- i,
gir que su ingreso lo sea en calidad de socios comanditarios.
200. Muerte de un socio en ia S.R.L.
Dispone el art. 155: "Si el contrato previera la incorporacin de los hprederos del socio, el pacto ser obligatorio para stos y para los socios.
Su incorporacin se har efectiva cuando acrediten su calidad; en el nte rin actuar en su representacin el administrador de la sucesin.
Las limitaciones a la trasmisibilidad de las cuotas sern, en estos casos, inoponibles a las cesiones que los herederos realicen dentro de los 3
meses de ; morp ora ci n.jPero la sociedad o los socios podrn ejercer
^pcin de ^,,,pra por el mismo precio, dentro de los 15 das de haberse
comunicado a ia gerencia el propsito de ceder. la que deber ponerlq en
conocimiento de los socios en forma inmediata y por medio fehaciente".
201. Exclusin de un socio.
El art. 91 dispone que cualquier socio puede ser excluido si mediare
justa causa considerando que "habr justa causa cuando el socio incurra
en grave incumplimiento de sus obligaciones. Tambin existir en los
supuestos de incapacidad, inhabilitacin, declaracin eri quiebra o
concurso civil, salvo en las sociedades de responsabilidad limitada". El
criterio adoptado por la ley .19550 tiene sobre el artculo 419 del Cdigo
de Comercio la ventaja de que evita dudas con respecto a si la
enumeracin es no excluyente; y oior- ' ga al juez mayor amplitud de
apreciacin.
La exclusin del socio procede en las sociedades colectivas, en coman dita simple, de capital e industria, sociedades de responsabilidad
limitada y para los comanditados de tas sociedades en comandita por
acciones (art. 91). No procede !a exclusin en la sociedad annima ni en
las de economa mixta ni con respecto a los comanditarlos de la sociedad
en comandita por acciones.
202.
Accin de exclusin
La exclusin debe declararla el juez; no es potestad de la sociedad
o> de la mayora excluir a un socio por su propia decisin. Es necesario
promover el correspondiente juicio y la exclusin se producir en virtud
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de la; sentencia que se dicte. No obstante, la ley permite, cuando la


mayorfa ha resuelto expulsar al socio, que pendiente el juicio puede
disponer judicial^ mente la suspensin provisoria de los derechos del
socio cuya exclusin se persigue" (art. 91).
i
203.

Ejercicio de la accin de exclusin

El derecho de exclusin se extingue si no es ejercido en el trmino


de' noventa das siguientes a la fecha en la que se conoci el hecho
justificati-$ vo de la separacin (art. 91 p. 3 o).
La exclusin puede ser decidida por la sociedad mediante resolucin
adop- tada por la mayora (arts. 131, 139, 145 y 160), en cuyo caso la
accin ser^ ejercida por el administrador de la sociedad; pero si el
socio que se pretende excluir es administrador, ios restantes socios debern designar un rej|K presentante "ad hoc".
Si la accin es ejercida individualmente por uno de los socios, se sus~ tanciar con citacin de los dems (art. 91 IN FINE).
204.

Efectos de la exclusin.

El socio, pese a la justa causa de exclusin, tiene derecho a que


se le reintegre su parte de capital, utilidades y reservas.
El art. 92 dispone: "La exclusin produce los siguientes efectos: 1 o
El , socio excluido tiene derecho a una suma de dinero que represente el
valor de su parte a la fecha de la invocacin de la exclusin; 2 o Si
existen opera ciones pendientes, el socio participa en los beneficios o
soporta las prdidas; 3o La sociedad puede retener la parte del socio
excluido hasta con ' cluir las operaciones en curso al tiempo de la
separacin; 4o En el supuesto del artculo 49, el socio excluido no podr
exigir la entrega del aporte s ste es indispensable para el
funcionamiento de la sociedad y se le paga r su parte en dinero; 5o El
socio excluido responde haci ios terceros porcias obligaciones sociales
hasta la inscripcin de la modificacin del contra-CTT to en e! Registro
Pblico de Comercio".
205.

Inscripcin de la exclusin.

En las relaciones entre los socios, la exclusin del socio tiene


efecto retroactivo al da da ia notificacin de la demanda; y respecto
de los terceros, desde su inscripcin en el Registro Pblico de
Comercio.
DISOLUCION DE SOCIEDADES
206.

Concepto.

La disolucin no supone la extincin de la sociedad sino la necesidad de


su trnsito a la liquidacin, salvo en el caso de fusin que constituye un
supuesto de disolucin sin liquidacin (art. 82).
La disolucin no puede ser sino total.
La disolucin societaria se produce
XVIII por el acaecimiento del acto o he cho jurdico que previsto por la ley o el contrato con ese efecto, impone la
necesidad de iniciar el proceso liquidatorio (salvo el caso de fusin) para
llegar, una vez concluida ia liquidacin, A la extincin de la sociedad como
contrato y como sujeto de derecho.
207.

Causales de disolucin.

El art. 94 enumera las causales de disolucin de las sociedades mer cantiles; pero esta enumeracin no es taxativa. El art. 89 admite que el
contrato social establezca otras causales de disolucin no previstas en la
ley; adems pueden surgir otros hechos no previstos por la ley ni por el
contrato que impongan la necesidad de disolver a la sociedad. En caso as,
y no existiendo conformidad entre los socios, ser la justicia quien
determinar si el hecho es susceptible o no de producir la disolucin de la
sociedad.
208.

Las causas de disolucin previstas en el art. 94.


Expresa el art. 94: "La sociedad se disuelve:

1) por decisin de los socios;


*2) por expiracin del trmino por el cual se constituy;
3)

por cumplimiento de la condicin a la que se subordin su existencia;


4)
por consecucin del objeto para el cual se form, o por la
imposibilidad -'breviniente de lograrlo;
ror prdida de! capital social
por declaracin en quiebra. La disolucin quedar sin efecto si
se celebrare avenimiento o concordato resolutivo;
7} por su fusin en los trminos del art. 82;
T~
sr=8)
por reduccin a uno del nmero de socios, siempre que no se
incor- . poren nuevos socios en el trmino de 3 meses. En este
lapso el socio nico ^ ser responsable ilimitada y solidariamente
por las obligaciones sociales con- ^ traidas;
'
sr
9)
por sancin firme de cancelacin de oferta pblica o de la
cotizacin J" de sus acciones. La disolucin podr quedar sin
efecto por resolucin de j- asamblea extraordinaria reunida
dentro de los 60 das de acuerdo con el art. 244, cuarto prrafo;
10)
por resolucin firme de retiro de la autorizacin para
funcionar cuan- do leyes especiales la impusieren en razn
del.objeto".
6)

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209.

Disolucin anticipada por decisin de los socios.

Esta causal est prevista en el art. 94 inc. 1. Es natural que los socios,
destinatarios finales de la sociedad, pueden disponer su disolucin en
cual- * quier momento, antes del vencimiento del trmino fijado en el
contrato, en base a una resolucin vlida adoptada por las mayoras
exigidas segn el tipo de sociedad.
j
210. Expiracin del trmino por el cual se constituy la sociedad.
Esta causal est prevista en el art. 94 inc. 2 y rige para todos los
tipos societarios dado que el art. 11 inc. 5 exige que en el contrato
societario se determine el plazo de duracin.
La nica excepcin a esta regla la constituye la sociedad accidenta!
La disolucin en este caso se produce "ipso jure" pues no depende de
nm - guna comprobacin ni podr evitarse si los socios previamente no
han decidido la prrroga.
211.
Consecucin del objeto para el cual se form la
sociedad o imposibilidad sobreviniente de lograrlo.
Esta causal est prevista en el art. 94 inc. 4, teniendo su antecedente
en el art. 422 inc. 1 {2a parte) del Cdigo de Comercio. La ley 19550 se
-; refiere en forma completa y con ms exacta terminologa. El art. 422
inc.
o
a
1 12 parte) se refera a "haberse acabado la empresa que fue objeto
especial de su-formacin", sin hacer expresa mencin a la
imposibilidad sobreviniente, aunque la doctrina y ia jurisprudencia
estimaron que ello se encontraba
Implcito en el
texto legal.
I
Concluido el objeto o tornndose imposible(seafsica olegalmente)
;
la sociedad no tiene razn
de continuar
por ello
debe
disolverse,salvo s

que los socios reuniendo las mayoras necesarias resuelvan cambiar el


objeto.
La disolucin se produce aun estando pendiente el plazo de duracin
de la sociedad.
El inc. 4 se refiere a la imposibilidad sobrevinente, pues si la imposibili dad exista al tiempo de constituirse la sociedad sta es nula por falta de
objeto.
El inciso 4 del art. 94 habla de "consecucin del objeto y de "imposi bilidad de lograrlo". Se trata como vemos de dos supuestos distintos.
a)

Consecucin del objeto.


Consecucin, significa conseguir, de modo que debemos interpretar
que se da esta causal de disolucin cuando la sociedad ha agotado el
objeto para el cual se constituy. Es natural que as sea por cuanto la
existencia de la sociedad es inseparable del objeto.
Puede ocurrir que el objeto est cumplido pero no el plazo de duracin,
y puede ocurrir a la inversa. Cuando el trmino vence antes que se acabe
la empresa, vencido el plazo la sociedad se disuelve. Por el contrario, si ia
explotacin de la empresa termina antes de vencerse el trmino de dura cin (2a hiptesis), la sociedad se disolver igualmente por cuanto no se
concibe que careciendo de objeto contine su existencia activa: La socie dad se disuelve por haberse acabado la empresa que fue objeto especial
de su formacin; como por ejemplo, una mina que se agota.

b)

Imposibilidad sobreviniente.de lograr el objeto social.


El concepto de imposibilidad es muy vasto. Puede haber una imposibi lidad OBJETIVA que impida a la sociedad lograr su cumplimiento como ocu rrira en caso de hechos de la naturaleza, impedimentos de ndole tcnica,
revocacin de una concesin deservicio pblico para cuya explotacin se
constituy la sociedad, etc. Pero puede darse una imposibilidad de carc ter SUBJETIVA, como la desfavorable situacin financiera de la sociedad,
prdida de ciertos elementos importantes, graves desavenencias en el
gobierno de la sociedad, etc.
Ha de tratarse en todo caso de una causa de CESE ANORMAL de la actividad de la empresa, pues de otro modo se entrara en la causal de
consecucin del objeto social.
De cualquier modo corresponde a los socios verificar y determinar si
realmente se ha producido esta causal. Comprobado este extremo, como
en el supuesto anterior, est dentro de las facultades de la asamblea
determinar el cambio de objeto si s quiere evitar la disolucin de la
sociedad.

212.

Prdida del capital social.

El inc. 5 del art. 94 dispone que las sociedades comerciales - disuel ven
por prdida del capital social; pero no indican en qu porcentaje debe
producirse tal prdida para tener por disuelta la sociedad. Segn el art. 96,
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en el caso de prdida del capital social la liquidacin no se produce si los


socios acuerdan su reintegro total o parcial o su aumento.
213.
Declaracin en quiebra de la sociedad.
El art. 94 inc. 6 de la ley 19550 expresa que "la sociedad se ^disuelve
por declaracin en quiebra. La disolucin quedar sin efecto si se celebra re avenimiento o concordato resolutivo".
214.

Fusin.

En la fusin propiamente dicha dos o ms sociedades se disuelven, sin


liquidarse, para constituir una nueva. En la absorcin una sociedad ya
existente incorpora a otra u otras que, sin liquidarse, son disueltas. Estos
conceptos, tomados del art. 82 de la ley 19550 nos indican que en la
fusin, sea propiamente dicha o por absorcin, ambas o por lo menos una
de las sociedades, se disuelve; aunque los efectos de esta disolucin son
distintos a los de las otras causales ya que no se produce la liquidacin
subsiguiente sino que el patrimonio se incorpora a la , s o c i e d a d o a
la absrbeme, segn sea el caso.
I
215.
Reduccin a uno del nmero de socios.
La ley 19550 establece como requisito esencial para la existencia de
una sociedad la pluralidad de socios no slo n el momento de su
constitucin sino durante toda su existencia; si por cualquier motivo el
nmero de socios se reduce a uno, la sociedad, sea cual fuere su tipo, se
disuelve (art. 94 inc. 8); pero tal hecho no produce la disolucin
automtica sino que concede al socio nico, si ste desea evitar la
disolucin, un,plazo de tres meses para que se logre reconstituir la
pluralidad. En' este lapso e! socio nico ser responsable ilimitada y
solidariamente por Fas obligaciones so ciales contradas. Vencido el
trmino de tres meses sin haberse operado la incorporacin de un nuevo
socio, la sociedad se disuelve y deber pro- cederse a su liquidacin.
\
216.
Sociedades annimas que cotizan sus acciones
o hacen oferta pblica de las mismas.
La CANCELACIN por parte de la autoridad pertinente de la autorizacin
otorgada para la oferta pblica o la cotizacin de sus acciones producir
la disolucin de la sociedad (art. 94 inc. 9). Esta disolucin segn el inciso
9 es automtica, aunque puede quedar sin efecto mediante resolucin ce
asamblea extraordinaria reunida dentro de los sesenta das, adoptada por
el voto favorable de la mayora de acciones con derecho a voto sin
aplicarse !a pluralidad de votos lart. 244 in fine). De resolverse la
continuacin de la sociedad, los socios disidentes pueden ejercer el
derecho de receso (art. 245 p. 1a).
Cuando es la propia sociedad annima quien resuelve el retiro de la
oferta' pblica o de la cotizacin de sus acciones, no se produce la

disolucin; pero se reconoce a los accionistas disidentes el derecho de


receso (art. 245 inc. Io).
217.
El retiro c}e la autorizacin para funcionar en los
casos en que leyes especiales requieren tal autorizacin.
El inciso 10 se-refiere, entre otras, a las entidades financieras que
necesitan para funcionar la autorizacin del Banco Central de la Repblica
Argentina y a las entidades aseguradoras que necesitan la autorizacin de
la Superintendencia de Seguros de la Nacin. Este inciso evita toda duda:
retirada la autorizacin para funcionar la sociedad no podr cambiar de
objeto para evitar su disolucin pues tal retiro firme constituye una causal
de disolucin que la voluntad de los socios no puede superar.
218.
Las causas de disolucin y el
principio de conservacin de la empresa.
El art. 100 dice: "En caso de duda sobre la existencia de una causal
de disolucin, se estar a favor de la subsistencia de la sociedad".
Acertadamente advierte la Exposicin de Motivos: "La ley vuelve a
hacer aplicacin del principio de conservacin de la empresa, que
inspira todo su'articulado y particularmente esta parte (art. 94, incs. 6, 8,
9, etc,). Se establece as una solucin tcnica anloga a las que en
materia de interpretacin de contratos de cambio establece el art. 218
del Cdigo de Comercio, especialmente en su inc. 3. Con este principio,
en modo alguno se lesionan la libertad individua! ni el principio de
autonoma de la voluntad, sino que la ley fija una pauta para resolver
una duda de interpretacin y lo hace en favor de la perduracin de la
sociedad".
219.

Responsabilidad de los administradores de la sociedad.

Una vez comprobada alguna causal de disolucin, ser obligacin del


gerente ponerla en conocimiento de los socios a fin de que stos
resulvan en definitiva.
Dispone el art. 99 que los gerentes, "con posterioridad al vencimiento
del pazo de duracin de la sociedad o al acuerdo de disolucin o a la de claracin de haberse comprobado alguna de las causales de solucin,
slo pueden atender los asuntos urgentes y deben adoptar las : -didas
necesa- r,as para iniciar la liquidacin. Cualquier operacin ajene esos
fines les

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hace responsables limitada y solidariamente respecto a los terceros y


los1 socios, sin perjuicio de la responsabilidad de stos".
220.

Inscripcin de ia disolucin.

El art. 98 exige que cualquiera sea la causal de disolucin, sta no


suri efectos respecto de terceros hasta tanto se inscriba, previa
publicacin (F su caso. El art, 98 dice previa publicacin en su caso";
es decir_que n es una exigencia de carcter general sino slo para
aquellos tipos socetaj rios a los que se les exige la publicacin dei
acto constitutivo. La publica-, cin se efectuar por un da en el diario
de publicaciones legales de la ju-! risdiccin correspondiente (art. 14).
=
El requisito de la inscripcin de la disolucin en el Registro Pblico
def Comercio, para que sea oponible a terceros, rige tambin para las
sociedad des no constituidas regularmente (art. 22).
221.

Prrroga.

Intimamente vinculado al problema de ia disolucin por


vencimiento dejf plazo es el de la prrroga del plazo de duracin. El
art. 95 dispone: "ia pr- rroga de la sociedad requiere acuerdo
unnime de los socios, salvo pacto! en contrario y lo dispuesto para las
sociedades por acciones y las socieda-f des de responsabilidad
limitada. La prrroga debe resolverse y la inscrp-fta cin solicitarse
antes del vencimiento del plazo de duracin de la sociedad"?|j
222.

La reconduccin societaria.

El art. 95 (despus de la reforma) agrega un segundo prrafo


permi{ tiendo expresamente la reconduccin societaria.
i
La ley 22903 recepta esta figura jurdica que fue objeto de largos
debates doctrinarios y jurisprudenciales bajo el nombre de "teora de la
reactivacin societaria r'. Puede criticarse la palabra "reconduccijVlpues
sejrata! de un trmino utilizado desde siempre para
refnrsejaJajjgnovacin,auto-1 ~ rhtica de un contrato de locacirTpor
acuerdo previo de partes o por voluntad de la ley.
_
v.
Dice sobre este tema el art. 95 prrafo 2 o "Recondubcin. Con sujeJ. cin a los requisitos de! primer prrafo puede acordarse la
reconduccin!; mientras no se haya inscripto el nombramiento del
liquidador, sin perjuicio del mantenimiento de las responsabilidades
dispuestas por el art. 99. Todo ulterior acuerdo de reconduccin debe
adoptarse por unanimidad, sin distincin de tipos".
Resulta claro que an luego de inscripto el nombramiento de
liquidador la reconduccin es procedente; pero debe moptarse por
unanimidad , an tratndose de una sociedad annima.
El art. 99 mencionado por esta norma es el que ordena a los adminis tradores que despus de verificada una causal de disolucin se limitan a
atender los asuntos urgentes y adoptar tes medidas necesarias para
iniciar la liquidacin bajo apercibimiento de hacerlos responsables

1
4
0

ilimitada y sonadamente respecto a los terceros y a los socios, sin


perjuicio de la responsabilidad de stos.
| La reconduccin puede adoptarse pese a que la disolucin de la socie dad, en cumplimiento de lo ordenado por el art. 98, se haya inscripto en
l Registro Pblico de Comercio y publicado en su caso, atento a lo dis puesto por el ltimo prrafo del art. 95. Queda en claro que si slo se ha
inscripto ia disolucin y no el nombramiento de liquidador no ser
necesaria la unanimidad para disponer la reconduccin sino las mayoras
que prev el primer prrafo del art. 95.

'Y '

Pese a que la ley no lo dice entendemos que si se trata de una S.R.L. o


sociedad por acciones la reconduccin deber publicarse cumpliendo los
requisitos exigidos por ei art. 10 ap. "b" de la ley 19550.

223.

LIQUIDACION DE LAS SOCIEDADES


Concepto.

La disolucin de la sociedad se produce en virtud de un acto o


hecho "jurdico que coloca a la sociedad en la necesidad de proceder
a su .liquidacin1. La liquidacin un proceso que comprende una
serie de operaciones destinadas a poner fin a los negocios
pendientes, pagar las deudas, percibir los crditos, realizar los bienes
de la sociedad y en base a ello determinar el patrimonio neto que ha
de repartirse entre los socios, i!
La liquidacin, adems de un conjunto de operaciones, constituye
para la sociedad un estado jurdico sobre cuya naturaleza hubo
debates en nuestra doctrina durante la vigencia de los arts. 434 y
sigtes. del Cdigo de Comercio. La ley 19550 disipa toda duda a este
respecto, pues el art. 101 consagra el principio de la continuidad
deJa_s.Q.cIe_dad:Ja.s.o.c.e.dad en liquidacin es la misma sociedad,
aunque |irnitada..en..5u .obetiVQ.__E1 art. 101 dice: "La sociedad en
liquidacin conserva su personalidad a ese efec to, y se rige por las
normas correspondientes a su tipo en cuanto sean co_m- patibles".
La sociedad contina con su mismo nombre, pero debe
agregrsele el aditamento "en liquidacin" (art. 105 p. 3a).
224.

Los acreedores de la sociedad.

1
4
3

Los acreedores de la sociedad disueta, en principio, no sufren


alteracin durante e proceso liquidatorio puesto que la sociedad
sobrevive precisamente para satisfacer tales acreencias. En
consecuencia, los acreedores comunes siguen contando con la
garanta general que constituye el pa trimonio social y pueden, en el
ejercicio de sus acciones individuales, eje cutadlos bienes de dicho
patrimonio. Los acreedores comunes tanto ante flores como los
posteriores a la disolucin se encuentran en un pie de igual dad. Los
acreedores privilegiados tienen la preferencia que les correspon de en
virtud dei privilegio, sin que tenga influencia sobre este particular
que tal crdito privilegiado haya nacido antes de ia disolucin o
durante
el
proceso liquidatorio.

' constituye una excepcin el cae . de fusin que produce la disolucin de la


sociedad sin subsecuente liquidacin lart. 2:

1
4
4

225.

Relaciones de los socios entre s y con la sociedad.

La sociedad en estado de liquidacin afirma el art. 101


consrvala su personalidad. En consecuencia, los socios continan en
calidad de ta-3 les, con los derechos y obligaciones que les son
Inherentes. Pueden ejer-1 cer sus derechos de control e informacin; y
ceder sus partes de capitafj a otros socios o a terceros de acuerdo a las
estipulaciones previstas en eil contrato social y, en su defecto, conforme
a lo dispuesto por la ley respec~| to de cada tipo societario. j
A su vez: "Cuando los fondos sociales fueran insuficientes para satisUf
facer las deudas, los liquidadores estn obligados a exigir de los socios
las A contribuciones debidas de acuerdo con el tipo de la sociedad o del
contra- || to constitutivo" (art. 106).
1
vji|
Relaciones de los socios con los terceros.
El principio de la supervivencia de la sociedad consagrado por el
art.- 101 de la ley 19550 hace que las relaciones entre los socios y los
terceros se mantengan conforme al respectivo tipo societario en el
mismo plano que durante el perodo de vida plena de la sociedad
anterior a su entrada en el proceso liquidatorio.
i
227.
Comienzo y trmino de la liquidacin.
La liquidacin generalmente comienza con la disolucin; pero no ex clusivamente pues puede ser tambin consecuencia de la nulidad de la
sociedad (arts. 18 y 20).
La liquidacin concluye una vez extinguido ei pasivo social en cuya
opor tunidad los liquidadores confeccionarn el balance fina! y el
proyecto de distribucin (art. 109).
Concluida ia liquidacin dispone el art. 112 se cancelar la ins cripcin del contrato social en el Registro Pblico de Comercio, con lo
que la sociedad se extinguir definitivamente como sujeto de derecho y
como contrato.
En cuanto a los libros y documentos de.la sociedad, los socios
designarn de comn acuerdo el depositario, y en defecto de t^l
acuerdo, lo nombrar el juez (art. 112).

226.

228.

Liquidacin y particin.
La liquidacin y la particin son dos institutos distintos, que
responden a funciones diferentes: la liquidacin comprende todas las
operaciones necesarias para concluir los negocios en curso, cancelar las
deudas y reducir a numerario los bienes sociales. La particin consiste
en repartir entre los socios el activo lquido una vez cancelado el pasiva

1
4
4

__ _

229.

bCiM

Liquidadores

J&n mfiS Lj-izmkj

QJ\

...........
Durante la liquidacin de la sociedad los liquidadores ocupan el
fugar de los administradores ordinarios/asumiendo por tanto el
carcter de administradores y representantes de'la sociedad. Los
liqidadores no son re: presentantes de los socios ni de los acreedores
sociales como podra desprenderse de aceptar ciertas teoras ya
superadas sobre a naturaleza jurdica de la sociedad en liquidacin.
En virtud dei principio de ia continuidad de ia personalidad que
prescribe nuestra ley, resulta qiie los liquidadores asumen las
funciones de rgano de la sociedad con todas las consecuen cias que
ello implica.
' :r7". 'v
"

230.

Deberes y responsabilidadesde los liquidadores.;

El art. 108 como principio general aplicable a esta materia


establece: Las obligaciones y la responsabilidad de los liquidadores se
rigen por las: disposiciones establecidas para los administradores, en
todo cuanto no est dispuesto en esta seccin". Sin perjuicio de esta
regia de por s suficientemente amplia, pasamos a sealar
determinados deberes y obligaciones:
a) Tomar posesin d los bienes, libros y papeles de la sociedad.
La ley no dispone expresamente, pero va de suyo, pues como
administrador es responsable de la conservacin de estos
elementos.
b)
Practicar inventario y balance. El art. 104 exige a los
liquidadores que informen sobre la marcha de la liquidacin por
lo menos cada tres meses.
c) Balances anuales. Dado que la liquidacin puede prolongarse
durante aos, para tal supuesto el art. 104 in fne impone a ios
liquidadores la obligacin de practicar balances anuales, los
que debern ponerse a consi deracin de los socios a los
efectos de su aprobacin. Tratndose de so ciedades con
sindicatura, dichos balances le debern ser sometidos para su
dictamen (art. 294 inc. 3).
d) Los liquidadores deben actuar adicionando al nombre social
las palabras en liquidacin". Segn el art. 105 p. 3 o su omisin
les har ilimitada y solidariamente responsables por los daos
y perjuicios.
jael Instrucciones de los socios. Los liquidadores estn obligados a
actuar conforme a las instrucciones impartidas por ios socios o a las
resoluciones asamblearias segn el tipo societario. El art. 105 p. 2
dispone que el apartamiento de tales instrucciones hace incurrir a los
liquidadores en responsables por los daos y perjuicios derivados de
dicho incumplimiento. Adems ser ello causal suficiente para su
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remocin, la que podr ser solicitada por la minora en caso de no


adoptar la mayora esa determinacin.
f) Cuando los fondos sociales resulten insuficientes para hacer
frente si pasivo, el liquidador est obligado dice el art. 106
a exigir de los
145

socios las contribuciones debidas de acuerdo con el tipo de la


sociedad t o del contrato constitutivo.
g) Los liquidadores deben convocar las asambleas o reuniones de
so- cios (segn sea el tipo desociedad) en la forma y perodos
previstos por la ley y el estatuto, pues as asambleas aun en este
periodo continan steri^ do el rgano supremo de la voluntad
social. ,
231.

Facultades de los liquidadores.


El

art.

105

p.

1o

expresa: LOS LIALIIDDORES EJERCEN LA


Estn facultados para'celebrar todos
los actos necesaria para la realizacin del activo y cancelacin del
pasivo". Esta frmula es suficientemente clara: los liquidadores
pueden (y deben) realizar todos ls actos necesarios para llevar a
trmino el proceso liquidatorio, salvo que exis tan instrucciones de los
socios, en cuyo caso debern sujetarse a ellas.
REPRESENTACIN DE LA SOCIEDAD.

232,

Limitaciones. :

El contrato social puede establecer determinadas limitaciones a


los |-: q uidador~i siempFe que no impliquen imposibilitarle el
ejercicio dejsiifun- cin^Spri contrato puede determinar que para
ciertos actos o para adon- tar algunas decisiones ser necesario
contar con la previa aprobacin de
A falta de tales limitaciones las facultades de los liquidadores son
am-. plias -- ya hemos visto - exceden los meros actos de
administracin para* comprender los de disposicin, pues su funcin
es realizar el activo.' .:M

y, 233. Remocin de los liquidadores.


Dispone el art. 102 en su ltima parte que los liquidadores pueden ser- '
*>T$ovdos por las mismas mayoras requeridas para designarlos.
""
"
,
23C Balance final y proyecto de distribucin. *
Segn el art. 109 la extincin del pasivo social marca el fin del
proceso liquidatorio, pues a partir de ese momento los liquidadores
deben confec- ; cionar el balance final y el proyecto de distribucin.
El balance final ha de ser confeccionado en base a Ips valores
obtenidos mediante la enajenacin de los bienes del patrimonio social
yl efectivizacin de sus crditos.
|
El proyecto de distribucin constituye la operacin final,
consistente' en adjudicar a los socios la parte que le pertenece en el
sobrante del haber social, en el residuo patrimonial arrojado por
liquidacin. La divisin tiende a regular exclusivamente relaciones
intersocios, constituyendo el ltimo es tadio del proceso extintivo. La
particin tiene por objeto reembolsar a los
REALES

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socios sus partes de capital acrecidas o disminuidas segn el


resultado fi- r nal de los negocios societarios, y distribuir entre
ellos las utilidades que
hubiere. En caso que la sociedad arroje dficit, los socios lo
soportarn pro- ' porcionalmente, debiendo efectuar las contribuciones
correspondientes se- gn el tipo societario.
Ei art. 110 dispone: "El balance final y el proyecto de distribucin
sus- L, critos por ios liquidadores sern comunicados a los socios, quienes
podrn - impugnarlos en el trmino de 15 das. En su caso la accin
judicial corres- i^,f: pendiente se promover en el trmino de los 60 das
siguientes. Se acu- mularn todas las impugnaciones en una causa nica.
^ "En las sociedades de responsabilidad limitada, cuyo capital alcance ^
- el importe fijado por el art. 299, inc. 2, y en las sociedades por
acciones,
el balance final y el proyecto de distribucin suscritos tambin por
los sndicos, sern sometidos a la aprobacin de la asamblea. Los socios o
accio- - " nistas disidentes o ausentes, podrn impugnar judicialmente
estas operaciones en el trmino fijado en el prrafo anterior computado
desde la aprobacin por la asamblea.
.

235. Particin.
Aprobados el balance final y el proyecto de distribucin
expresa el art. 111 se agregarn al legajo de la sociedad en el
Registro Pblico de Comercio; y se proceder a su ejecucin, es
decir, a distribuir entre los socios el remanente.
En caso que algn socio no se presentare a reclamar su parte
e art. 111 p. 2, dispone "Los importes no reclamados dentro de los
noventa das de la presentacin de tales documentos en el Registro
Pblico de Comercio, se depositarn en un banco oficial a
disposicin de sus titulares. Trans- curridos tres aos sin ser
reclamados, se atribuirn a ia autoridad escolar de la jurisdiccin
respectiva".
236.

Proporcin en la distribucin.
El art. 109 dispone que una vez concluida la liquidacin, HABIENDO
ACTIvo suficiente se reembolsar a los socios sus partes de capital; y
el excedente se distribuir en proporcin a la participacin de cada
socio en las ganancias, salvo disposicin en contrario del contrato.
El problema radica en determinar si las partes de capital deben
reembolsarse a su valor nominal cosa que nos parece injusto o
bien actualizando sus valores atento a la depreciacin sufrida por la
moneda De no admitirse este criterio resultara un grave perjuicio
para quienes br -portado las mayores sumas de capital, si por
contrato los beneficios atribuyen en una proporcin distinta.

DOCUMENTACION Y CONTABILIDAD
237.

Obligacin de llevar contabilidad.


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Constituye un deber impuesto por el Cdigo de Comercio a todo comerciante (sea individuo o sociedad) llevar los libros de contabilidad que
exijan la naturaleza y dimensin de ia empresa.
El art. 43 del Cdigo de Comercio dispone que "todo comerciante
est obligado a llevar cuenta y razn de sus operaciones y a tee r u n
ac nt ab i I i - 3id mercantil organizada sobre una base contable
uniforme y de la que resulte un cuadr vrTcTico de sus negocios y una
iustificacn ciirFde todos y car^ uno de los actos susceptibles de
registracin
co
tableTasFosta
ncias
contables
deben
complementarse con la documentacin respectiva''.
:
El enunciado art. 43 del Cdigo de Comercio impone, en consecuen
cia, a todo comerciante esta doble carga:
a) llevar cuenta y razn de sus operaciones; b)
tener una contabilidad mercantil organizada.
Indudablemente, la forma ms adecuada y eficaz de llevar cuenta y
razn de las operaciones mercantiles es, precisamente, mediante una
contabilidad debidamente organizada.
El art. 44 del Cdigo de Comercio impone como libros obligatorios to dos los que correspondan a una adecuada integracin de un sistema de
contabilidad, lo cual depende de la importancia y naturaleza de la activjdad~conrerciaC Sin perjuicio de esta obligacin de carcter general, que
deber determinarse en concreto frente a cada caso particular, el art. 44
exige que todo comerciante debe llevar, sea cual fuere la importancia y
naturaleza de su negocio, un libro diario y el l]bro_de inventarios y
balances. Los libros obligatorios deben ser registrados dice el art. 44
; y 'habrn de cumplir con los requisitos del art. 53 del Cdigo de
Comercio;
encuadernados, foliados e individualizados por ei Registro Pb s_de Co:tnercio mediante nota datada y firmada.
Las constancias contables ordena el art. 43 del Cdigo de
Comercio deben complementarse con la documentacin respectiva.
143

Adems de los libros de contabilidad, las sociedades deben llevar


otros dispuestos por leyes especiales (tos referidos a las relaciones
laborales, p ej.) o debidos al. tipo social como ocurre en las
sociedades por accin con el libro de actas de directorio, libro de
actas de asambleas, libro registro de acciones nominativas, etc.
238.

Requisitos formales de los libros de comercio.

El art. 53 del Cd. de Comercio dispone que los libros deben ser
ENCUA DEMADOS y FOLIADOS, en cuya forma deben ser presentados al
Tribunal el Comercio para que se los individualice y se ponga en
ellos nota datada^ firmada del destino del libro, del nombre de a
quien pertenezca y del n mero de hojas que contenga.
$
Los requisitos intrnsecos estn sealados en el art. 54 y consisten
en una serie de prohibiciones tendientes a evitar la alteracin de los
asientos/ efectuar intercalaciones, raspaduras o mutilaciones eri las
hojas. jfi,

'S-ir

El art. 55 del Cd. de Comercio expresa: "Los libros mercantiles


que carezcan de algunas de las formalidades proscriptas en el
artculo 53, o tengan algunos de los defectos y vicios notados en el
precedente, no tienen valor alguno en juicio en favor del comerciante
a quien pertenezcan".

239.

'>

Medios mecnicos de cont^biiizacin.


La ley 19550 trae una innovacin en esta materia pues permite
que las sociedades comerciales utilicen medios mecnicos u otros
para la contabi- lizacin, en reemplazo o complemento de los libros a
que se refiere el art. 44 del Cdigo de Comercio.
Dispone el art. 61 de la ley 19550: "Podr prescindirse del
cumplimiento, de las formalidades impuestas por el art. 53 del Cdigo
de Comercjo para llevar los H5r5s"eriTa~medda grela'autoridad de
control oTeTRegistro Pblico de"omercio autoncerTfa sustitucin de
los mismos por ordenadores,. medios mecnicos o magnticos u
otros, salvo el de inventarios v balancs.
"LA peticin deber incluir una adecuada descripcin del sistema,
con dictamen tcnico o antecedentes de su utilizacin,Ja que, una vez
autorizada, deber trascribirse en el libro de inventarios v balances.
^ . .. . . * - J-.J.

||

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"Los pedidos de autorizacin se considerarn automticamente


aprobados dentro de los 30 das de efectuados, si no mediare
observacin previa o rechazo fundado.
"Ei Libro.Diario podr ser llevado con asientos globales que no
comprendan perodos mayores de un mes..
"El sistema de contabilizacin debe permitir la individualizacin
de las operaciones, tes correspondentes cuentas deudoras y
15
2

acreedoras y su posterior verificacin, con arreglo al art. 43 del


Cdigo de Comercio".

15
3

240.

Los estados contables. o

El art. 62 de la ley 19550 habla de los "estados contables" regulados en los arts. 63 a
65, aclarando que los mismos deben ser ANUALES.
Los estados contables a que se refiere esta norma, de acuerdo a lo que resulta de las
dems disposiciones contenidas en la seccin IX, son:
' a) el balance general;
b)

estado de resultados (o cuenta de ganancias y prdidas);

c)

estado de resultados acumulados;

d)

estado de origen y aplicacin de fondos;


Los estados contables, deben ampliarse con ciertas informaciones com plementarias
contenidas en:
1) notas complementarias;
2)

cuadros anexos;

3)

memoria del directorio, en el caso de las S.A.

241.

Disposiciones destacables.
a)

b)

AJUSTE A MONEDA CONSTANTE. La ms importante de las disposiciones es a


nuestro entender la que resulta del ltimo prrafo del art. 62: "los estados
contables correspondientes a ejercicios completos o perodos intermedios dentro
de un mismo ejercicio, debern confeccionarse EN MONEDA CONSTANTE". Se trata
de una disposicin obligatoria para todas las so ciedades pues el texto se refiere
a ellas en general;
NORMAS

ESPECIALES PARA LAS SOCIEDADES POR ACCIONES Y DE RESPONSABILIDAD

2 de! prrafo
del art. 62: "las sociedades de responsabilidad limitada cuyo capital alcance el
importe fijado por el artculo 299, inciso 2 y las sociedades por acciones
debern presentar los estados contables anuales regula dos por los artculos 63 a
65 y cumplir el artculo 66,
c)
SOCIEDADES CONTROLANTES - BALANCES CONSOLIDADOS. El prrafo 3o del art, 62
contiene una disposicin de innegable inters: las sociedades por acciones y las
S.R.L. cuyo capital alcance el previsto en el nc. 2 o del art. 299 deben
confeccionar los estados anuales previstos en el prrafo 2 o del art. 62; pero si se
trata de las sociedades controlantes previstas en el art. 33 inc. 1, "debern
presentar como informacin complementaria, ESTADOS CONTABLES ANUA/ES
CONSOLIDADOS, confeccionados con arreglo a los principios de contabilidad
generalmente aceptados y a las normas que esta blezca la autoridad de
contralor".
1
PLAZO DE DURACIN. El primer prrafo del nuevo art. 62 exige que en los 'anees de
ejercicio se haga constar la fecha en que se cumple el plazo
ds acin de la sociedad lo cual constituye una innovacin, pero la ley

LIMITADA CUYO CAPITAL ALCANCE EL DEL ART.

299

INC.

2O. Dispone el art.

151
no menciona cul es la sancin para el caso en que se mita este requisito
e) NORMAS SOBRE ESTADOS CONTABLES DICTADAS POR OTROS RGANOS ESTA FES DE
FISCALIZACIN. Mantiene el nuevo texto el mismo prrafo del texto a terior
referido a aquellas sociedades sujetas a la fiscalizacin de otrosfi ganos
estatales especficos tales como C.N.V. respecto de las sociedad annimas
autorizadas a hacer oferta pblica de sus acciones,' Banco Ce tral respecto de
las entidades financieras. Superintendencia de Seguros J| la Nacin respecto
de entidades aseguradoras, etc.

Dice el prrafo segundo del nuevo art. 62 (antes era ei ltimo): "la C misin
Nacional de Valores, otras autoridades de CONTRALOR y las bolsl podrn exigir a las
sociedades incluidas en el artculo 299, la presentacin de un estado de origen y
aplicacin de fondos por el ejercicio terminadj y otros documentos de anlisis de los
estados contables. Entindesepo fondos el activo corriente, menos el pasivo
corriente".
!T
Advertimos que esta facultad es conferida por la ley incluso a las fio sas de
comercio (la ley dice "bolsas" a secas), pese a tratarse de entidades privadas.

242.

Balance general.
El art. 63 se refiere a la informacin mnima que debe suministrar el ba lance
general de las sociedades por acciones y S.R.L. cuyo capital alcanc^ E\ del art. 299
inc. 2O,&J220 ~OQ

243.
a)

Clases de balances.

Balance de ejercicio.
La vida de las sociedades se divide desde el punto de vista contable en perodos
de tiempo de igual duracin, que reciben el nombre de ejerci cios y que por ley no
pueden exceder de un ao (art. 62). El perodo anual no necesita coincidir con ei ao
calendario. ^
Al cierre de cada ejercicio et administrador debe formar el balance ge-, neral. La
ley lo impone como una de las obligaciones ms importantes a cargo de este rgano.
El balance anual, llamado tambin "balance de explotacin" o "de ejer cicio".
seala la situacin econmica y financiera a un da determinado de una sociedad en
plena actividad.

b)

Balance en caso de disolucin.


Dispone el art. 103 p. 1: "Los liquidadores estn obligados a confec cionar, dentro
de los treinta das de asumido el cargo, un inventario y ba lance del patrimonio social,
que pondrn a disposicin de ios socios. Estos podrn, por mayora, extender el piazo
hasta ciento veinte das.

c) Balance de liquidacin.
:
El art. 109 establece que extinguido el pasivo socia. deben
confeccionar el balance final y junto con fel proyecto^
d)

Balance de transformacin.

Segn el art. 77 inc. 2. en caso de transformacin de sociedad deber efectuarse !a


"confeccin de un balance especia, que debe ser aprobado por los socios, y que se
pondr a disposicin de tos acreedores en la sede social, por el plazo del artculo 75".
e) Balance de fusin.
Ordena el art. 83 inc. 1 para el caso de proyectarse una fusin que "cada sociedad
preparar un balance a ia fecha del acuerdo de fusin, que en copias pondr a diposicin
de los socios y acreedores sociales".
244.

El capital social debe figurar en el pasivo.

EL ART. 63 EN EL RUBRO PASIVO ap. II dispone que en el balance general el capital social
debe figurar en el pasivo con indicacin, en su caso, de las acciones ordinarias y de otras
clases.
i i .......................................

MI

n..........i II---------------------------------li--------

Deben figurar en el pasivo, segn dicho art. 63, adems:


a)
Las reservas legales, contractuales o estatutarias,
provenientes de revaluaciones y de primas de emisin;
b)

voluntarias,

las

Los resultados no distribuidos y, en su caso, para deducir las prdidas;


c) Todo otro rubro que por su naturaleza corresponda ser incluido en las cuentas de
capital, reservas y resultados.

245.

Contenido del balance general.


El art. 63 especifica los tres grandes rubros que debe contener el balan- ce general:
INC. 1 - Activo.
INC. 2 - Pasivo que a su vez se subdvide en dos partes: I. que se refiere a todo pasivo

hacia terceros, las rentas percibidas por adelantado y los in gresos cuya realizacin
corresponda a futuros ejercicios; II. que comprende el capital social, reservas, utilidades
de ejercicios anteriores y en su caso, para deducir, las prdidas.
INC. 3 - Cuentas de orden (bienes en depsito, los avales y garantas,
cocumento? descontados, etc.}.
El inc. 4 se refiere a la presentacin en general del balance.

8 Estado de resultados.
El art. 64 se ocupa del ESTADO

DE RESULTADOS

y exige que su informacin


153
www.uncudigital.com 7 de 244

contemple dos grandes rubros: en I, el producido de las ventas o servicios y los


gastos ordinarios de administracin, de comercializacin y otros que corresponda a
cargar al ejercicio, las ganancias y gastos extraordinarojs'- del ejercicio y los ajustes
poF~aaanc]as Teriores~~En II se'ordeha que el estado de resultados deber
complementarse con el estado de evolucin; del patrimonio neto.

'
247. Notas complementarias.

o
O

;'.

I
El art. 65 se refiere a las Notas Complementarias y se subdivide en dos grandes
rubros: 1 Notas; 2 Cuadros Anexos.

248 Depsito de las copias de los estados contables.


El art, 67 en su primera parte dispone que en la sede social deben que-J dar con no
menos de 15 das de anticipacin a su tratamiento por los so-j? cios, copias del
balance, del estado de resultados dei ejercicio, etc., a disjL posicin de los socios. En la
segunda parte del art. 67 ordena que dentro de los quince das de su aprobacin la
S.R.L. cuyo capital alcance el m-: porte fijado por el art. 299 inc. 2 deben remitir una
copia de tales docu- : mentos al Registro Pblico de Comercio en tanto que las
sociedades por- acciones deben remitirlas a la autoridad administrativa de control. A
i
249.
Reserva legal y reservas facultativas.

c
u(
;
O
0
1 '

>
('
i--.'
U

El art. 70 tiene dos grandes rubros: el primero referido a la reserva legal '[. y el
segundo, referido a las reservas facultativas.
Dispone el art. 70 "Las sociedades de responsabilidad limitada y las so ciedades por
acciones, deben efectuar una reserva no menor del 5% dej las ganancias realizadas y
lquidas que arroje el estado de resultados del ejercicio, hasta alcanzar el 20% del
capital social.
Cuando esta reserva quede disminuida por cualquier ra 2h, no pueden distribuirse
ganancias hasta su reintegro.
'
OTRAS RESERVAS. En cualquier tipo'de sociedad podrn constituirse otras reservas
que las legales, siempre que las mismas sean razonables y res pondan a una
prudente administracin. En las sociedades por acciones la decisin para la
constitucin de estas reservas se adoptar conforme al art. ; 244, ltima parte,
cuando su monto exceda del capital y las reservas lega-, les; en las sociedades de
responsabilidad limitada, requiere la mayora ne-: cesaria para la modificacin de!
contrato".
250.
La aprobacin de los estados contables y la
responsabilidad de administradores y sndicos.
Dispone el art. 72 "La aprobacin de los estados contables no implica la de ia
gestin de los directores, administradores, gerentes, miembros del

I
cr>
<
/

1
5
4

consejo de vigilancia o sndicos, hayan o no votado en la respectiva deci sin,


ni importa la liberacin de responsabilidades". Es decir que la apro bacin de
los estados contables por parte de los socios no implica aprobar la gestin de
los directores y administradores, gerentes, miembros del con sejo de
vigilancia o sndicos (hayan stos votado o no la respectiva deci sin). Esta
aclaracin de la ley permite advertir la neta diferencia que exis te entre el
tratamiento del balance y el tratamiento de la gestin pues si bien se trata
de cuestiones ntimamente vinculadas se refieren a cuestio nes distintas. Se
pueden aprobar los estados contables y desaprobar la ges tin pues lo
primero se limita a comprobar general y bsicamente la labor tcnica
que exige la confeccin de tales estados, mientras que en el tratamiento de
la gestin se entra a estudiar el acierto o desacierto de los administradores
en la conduccin de los negocios sociales.
251.

Libros de Actas.
Dispone el art. 73: Deber labrarse en libro especial, con las formalida des
de los libros de comercio, acta de las deliberaciones de los rganos
colegiados.
Las actas del directorio sern firmadas por los asistentes. Las actas de las
asambleas de las sociedades por acciones sern confeccionadas y fir madas
dentro de los 5 das, por el presidente y los socios designados al efecto.

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FUSION DE SOCIEDADES
252. Concepto de Fusin de Sociedades.
SALANDRA define a la fusin como "la unin jurdica de
varias organizaciones sociales que se compenetran entre s
de tal forma que una organizacin jurdicamente unitaria
sustituye a una pluralidad de organizaciones"1.
Desde el punto de vista econmico la fusin de sociedades es una
de las modalidades de uniones de empresas. Desde el punto de yista
jurdico significa un acuerdo entre dos o ms sociedades con alcances
y efectos muy particulares. El art. 82 de la ley 19550 expresa: "Hay
fusin cuando dos o ms sociedades se disuelven sin liquidarse, para
constituir una nueva; o cuando una ya existente incorpora a otra u
otras que, sin liquidarse, son disueltas.
Efectos: La nueva sociedad o la incorporante adquiere la
titularidad de ios derechos y obligaciones de las sociedades disueftas,
producindose ia transferencia total de sus respectivos patrimonios al
inscribirse en el Registro Pblico de Comercio el acuerdo definitivo de
fusin y el contrato o estatuto de la nueva sociedad o el aumento de
capital que hubiere tenido que efectuar la incorporante".
La ley se refiere a los dos supuestos de fusin; fusin propiamente
dicha de la cual surge una nueva sociedad; y absorcin, incorporacin
o fusin impropia, donde una sociedad absorbe a otra u otras. La ley
contina diciendo que en la fusin hay disolucin sin liquidacin. Lo
primero es indiscutible; pero no as lo segundo.
253.

Efectos de la fusin.

El principal de los efectos de la fusin es que los patrimonios de


las sociedades fusionadas se transfieren a la nueva sociedad {fusin
propiamente dicha) o a ia incorporante (fusin por absorcin). En
qu momento se .produce esta transferencia patrimonial?
- 5l4^alandra' "Societ Commerciair en II Nuevo Digesto Italiano, t. XII, Turfn 1940, pg.

157

Segn el texto anterior del art. 82 la transferencia total de los


respecti- vos patrimonios se producfan EN VIRTUD DEL CONVENIO
DEFINITIVO DE FUSIN.f El nuevo texto con mejor criterio hace
depender dicha transferencia" d la pertinente inscripcin en el
Registro Pblico de Comercio.
Tratndose de FUSIN PROPIAMENTE DICHA la transferencia de los
patri- montos se hace a favor de la nueva sociedad que surge de la
fusin; por; eso el artculo exige en este caso la inscripcin de los dos

documentos si! guentes: el acuerdo definitivo de fusin y el contrato


o estatuto_de la nueva sociedad. j
I
Si se trata de absorcin la ley requiere que se inscriban estos dos
ele-, mentos: el acuerdo definitivo de fusin y el aumento de capital
que hubie-\ re tenido que efectuar la incorporante.
La ley resuelve expresamente
la transferencia de dominio de los
XXII
bienes* regstrales en el art. 84 prrafo 3o donde dispone que "las
inscripciones" regstrales por naturaleza de los bienes que integran el
patrimonio transferido y sus gravmenes deben ser ordenados por el
juez o autoridad a cargo; del Registro Pblico de Comercio".
254.

Trmite de la fusin.

El trmite comienza con la firma del "compromiso PREVIO de


fusin"! y se concreta con la firma del "acuerdo DEFINITIVO de fusin"
el que deber" inscribirse en el Registro Pblico de Comercio como
etapa final para tener! por concluido el trmite.
255.

Compromiso previo de fusin.

El primer paso que debe darse para concretar la fusin es la firma


del COMPROMISO PREVIO suscripto entre los representantes de las
diversas sociedades. Este compromiso previo constituye la base
fundamental de la fu-.- sin y contiene todos los elementos y datos
que exteriorizan las coincidencias entre los referidos representantes,
logrados generalmente, despus de largas y complejas tratativas.
Este compromiso previo de fusin ser luego sometido a ia
consideracin de los socios de las diversas sociedades quie nes en sus
respectivas asambleas lo aprobarn (o no) conforme a las ma yoras
exigidas por ia ley segn ei tipo societario que revista cada sociedad
participante en ese compromiso previo.
*
Ei art. 83 se ocupa del compromiso previo de fusin en el inciso 1 o
y en cinco apartados indica claramente ei contenido y los elementos
que deben integrarlo.
El nuevo texto legal cuidadosamente exige que los balances sean
cerrados antes de la firma del compromiso previo todos a una misma
fecfia que no ser anterior a tres meses a la firma del compromiso.
El otro requisito que debe observarse es que todos los balances de
las
sociedades fusionadas deben ser confeccionadas sobre bases
homogneas y criterios de valuacin idnticos. De otro modo es
imposible compatbili- Zar los valores de los diferentes patrimonios.
256.

Conformidad de los socios.

El nuevo art. 83 en el inc. 2o se refiere a la necesidad que el


compromiso previo de fusin y los balances especiales sean
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aprobados por las respectivas asambleas o reuniones de socios de las


sociedades participantes. Es natural que celebrado el compromiso
previo de fusin ste deba ser so metido a consideracin de los socios
de las respectivas sociedades a fin de su aprobacin o rechazo tal
como lo dispone el nc. 2o del art. 83: "La aprobacin del compromiso
previo de fusin y de los balances especiales por las sociedades
participantes en la fusin, con los requisitos necesarios 'para la
modificacin del contrato social o estatuto".
257.

Publicidad.

Ei inc. 3o del nuevo art. 83 se ocupa de la publicidad de la fusin


convenida mediante el compromiso previo. El texto anterior ordenaba
"la publicidad dispuesta en la ley de transferencia de fondos de
comercio". El nuevo texto es ms correcto pues la publicidad que aqu
se ordena tiene alcances mayores que los de una simple transferencia
de fondo de comercio, de modo que la disposicin legal anterior era
insuficiente.. Por ello el nuevo inc. 3 o del art. 83 ordena que debe
procederse a "ia publicacin por tres (3) das de un aviso en el diario
de publicaciones legales de la jurisdic cin de cada sociedad y en uno
de los diarios de mayor circulacin general en la Repblica, que
deber contener:
"a) la razn social o denominacin, la sede social y los datos de ia
inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de cada una de
las sociedades;
"b) el capital de la nueva sociedad o el importe del aumento del
capital de la sociedad incorporante;
"c) la valuacin del activo y del pasivo de las sociedades
fusionantes, con indicacin de la fecha a que se refiere;
"d) la razn social o denominacin, el tipo y el domicilio para la
sociedad* a constituirse;
el las fechas del compromiso previo de fusin y de las
resolucione* que lo aprobaron".
258 Oposicin de los acreedores.
Dispone el prrafo final de este inc. 3 a del art. 83: "c. .;ro de los
quince das (15) desde la ltima publicacin del aviso, los a c ' - -dores
de fecha
155

anterior pueden oponerse a la fusin". La ley dice "de fecha anterior"


sin otra aclaracin.
; fjpf

Entendemos que se refiere a los acreedores de fecha anterior a


lalS ma publicacin del aviso pues de otro modo estos acreedores
quedara desamparados.
.>:u.
"Las oposiciones no impiden la prosecucin de las operaciones
te'| sin contina diciendo este Inc. 3o del art. 83 pero ef
acuerdo defjj tivo no podr otorgarse hasta veinte ( 20) das despus
del vencimiento' plazo antes indicado, a fin de que los oponentes que
no fueren desinte sados o debidamente garantizados por las fusiones
:i
puedan obtner^f" bargo judicial".

El trmite previsto es en trminos generales el que prev la j


11867 para ejercer la oposicin en caso de transferencia de fondo de
comercio; pero con la diferencia de que dicha ley ordena depositar en
un bifc oficial el monto de la oposicin para que el oponente pueda
embargHS, en tanto que en el caso de fusin como no hay precio de
por medi% el oponente habr de embargar bienes del patrimonio de
la sociedad d la cual dice ser acreedor.

Este embargo no impide que se celebre luego el acuerdo definitivo


cjr fusin pues el inc. 4o del art. 83 dispone, entre otros requisitos,
quee consigne la nmina de los acreedores que hubieren obtenido
embargo j dicia! con indicacin de la causa o tfulo, el monto del crdito
y las medidas cautelares dispuestas.
259.

Acuerdo definitivo de fusin.

El inc, 4o del art. 83 se refiere al acuerdo definitivo de fusin. Una


vez aprobado el compromiso previo por las respectivas decisiones
societarias de las diversas sociedades y publicados los edictos que
ordena el inc, 3^ deben contarse quince das desde la ltima
publicacin del ayiso para que los acreedores puedan formular sus
oposiciones. Vencidos estos quince das debe verificarse si hay
oponentes que no hayan sido desinteresados o debidamente
garantizados por las-fusionantes, pues en tal caso deben aguardarse
veinte das corridos ms a fin de que tales oponentes puedan obtener
embargo judicial.
Cumplidos los requisitos anteriores dispone el inc^ 4o del art. 83
procede la firma del ACUERDO DEFINITIVO DE FUSIN.
I
El acuerdo definitivo se suscribir por los respectivos representantes
3^, las diversas sociedades.
260.

Inscripcin en el Registro Pblico de Comercio.

Ordena el inc. [' del nuevo art. 83 que firmado el acuerdo de F U S I N


ste debe inscribirs-; en el Registro Pblico de Comercio. Agrega este
inc.:

1
6
0

del art. 83: "cuando las sociedades que se dis-alven por la fusin
estn en distintas jurisdicciones deber acreditarse que en ellas se ha
dado cumplimiento al art. 98". El art. 98 se refiere a la necesidad de
inscribir la disolucin societaria en el Registro Pblico de Comercio,
previa publicacin en su caso, para que surta efectos respecto de
terceros; y esto, en razn de que ia fusin implica la disolucin de la
sociedad fusionada.
5

261.
Administracin social a partir de la firma del acuerdo
definitivo.
Es ste uno de los problemas ms arduos que la ley antes de la
reforma no resolva. A partir del acuerdo definitivo existe t deber de
realizar los trmites para que dicho acuerdo se cumpla, conducir la
operatoria de las sociedades comprometidas y evitar que cada
sociedad contine actuando a su parecer sin ninguna coordinacin
con las dems sociedades integran tes de la fusin. Para evitar
problemas de esta naturaleza el prrafo cuarto del nuevo art. 84 bajo
el epgrafe "Administracin hasta la ejecucin", te niendo en cuenta
la comunidad de intereses que este acuerdo origina, dis pone que
"desde ei acuerdo definitivo la administracin y representacin de
las sociedades fusionantes disueltas estar a cargo de los
administradores de la sociedad fusionara o de la incorporante, con
suspensin de quienes entonces la ejercitaban, salvo el ejercicio de
la accin prevista en el art. 87". El art. 87 se refiere a la posibilidad
de demandar la rescisin de la fusin por justos motivos.
Advertimos que la administracin en el caso de nueva sociedad
es conferida por la ley ai rgano designado antes de su inscripcin
en el Registro Pblico de Comercio, lo que constituye una excepcin
a lo dispuesto por el art. 60.
La ley, no obstante, admite que en ei compromiso previo las
partes hayan pactado lo contrario; de modo que este ltimo prrafo
del art. 84 aparece como norma supletoria para el caso de faltar una
estipulacin al respecto.
262.

Revocacin y rescisin de ia fusin.

La ley hace una clara diferenciacin de estos dos institutos. Se


ocupa de la revocacin en el art. 86 y de la rescisin en el art. 87.
al La REVOCACIN, en trminos generales, consiste en una
declaracin unilateral de voluntad por cuyo medio la parte deja sin
eficacia una declaracin de voluntad jurdica suya anterior. Para que
sea viable este modo ^de extinguir un acto jurdico suyo anterior es
necesario que la ley otorgue esta facultad al sujeto. En este sentido
la palabra revocacin es utilizada por el nuevo texto de! art. 86. Sin
embargo este significado de la palabra REVOCACIN no es el ms
ortodoxo pues la doctrina ms generalizada pre fiere reservar dicho
vocablo para aquellos supuestos en que el autor de un 8cto jurdico

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m

pueda dejarlo sin efecto sin necesidad de expresar causa,


mediante una declaracin de sentido contrario. Se revoca, as, la
UNILATERAL

161

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m


oferta, un testamento, el poder, etc. En vez, cuando se trata de
la poi dad de que una parte se desligue de un compromiso
bilateral mediar simple declaracin de voluntad, ia doctrina
moderna prefiere hablar de; tad de desistimiento unilateral.
b) La rescisin de la fusin es tratada en el art. 87. El nuevo a
se refiere a la "rescisin por justos motivos". La palabra
"rescisin aparece usada aqu conforme al criterio de la
opinin mayoritaria de tra doctrina que prefiere reservar
est trmino para el caso de xtl de un contrato por
voluntad de una o ambas partes sin necesidad d presar
causa. Cuando una de las partes opta por la extincin del
cori fundado en justos motivos sobrevinientes se prefiere
hablar de facultad r solutoria lo facultad comisoria cuando
los justos motivos son el inci miento de la otra parte).
La ley hace una clara diferenciacin si bien sin ajustar su
termn _ a los criterios ortodoxos: mientras no exista acuerdo
definitivo habla "revocacin del compromiso previo" |art. 86). Habla
de "rescisin por tos motivos" cuando ya hay acuerdo definitivo de
fusin (art. 87).

16
4

16
5

XXIII

ESCISION
i.' 263. ConceptoDispone el art. 88 de la ley 19550: "Hay escisin cuando:
Ir
I) una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para
fur-sonarse con sociedades existentes o para participar con ellas en ia
creaV cn de una nueva sociedad;

\'

I!) una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio


para constituir una o varias sociedades nuevas;
III) una sociedad se disuelve sin liquidarse para constituir con la
totalidad de su patrimonio nuevas sociedades.
r
REQUISITOS. La escisin exige el cumplimiento de los siguientes
requisitos:
T7
1) resolucin social aprobatoria de la escisin del contrato o
estatuto
de la escsionaria, de la reforma del contrato o estatuto de la
escindente
en su caso, y del balance especial al efecto, con los requisitos
necesarios
* para la modificacin del contrato social o del estatuto en el caso de
fusin.
- - El receso y las preferencias se rigen por to dispuesto en los arte. 78
y 79;
2)

el balance especial de escisin no ser anterior a 3 meses de la


resolucin social respectiva, y ser confeccionado como un
estado de situacin patrimonial;
3)
la resolucin social aprobatoria incluir la atribucin de las
partes sociales o acciones de la sociedad .escsionaria, a los
socios o accionistas de la sociedad escindente, en proporcin a
sus participaciones en sta, las
I: que se cancelarn en caso de reduccin de capital;
4)
la publicacin de un aviso por 3 das en el diario de
publicaciones I* legales que corresponda a la sede social de la

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XXIII

sociedad escindente y en ^ uno de los diarios de mayor


circulacin general en la Repblica que deber T. contener:
a! la razn social o denominacin, la sede social y los datos de la
inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de la sociedad que se
escinde;
h) la -luacin del activo y del pasivo de la sociedad, con indicacin
a que se refiere;
163

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c)

la valuacin del activo y pasivo que componen el patrimonio de nado a la nueva


sociedad;
d) la razn social o denominacin, tipo y domicilio que tendr la ser dad escisionaria;
5) los acreedores tendrn derecho de oposicin de acuerdo al rgig de fusin;
6) vencidos los plazos correspondientes al derecho de receso y deyj sicin y embargo de
acreedores. Se otorgarn los instrumentos de
tu cin de la sociedad
escisionaria y de modificacin de la sociedad es dente, practicndose las inscripciones
segn el art. 84.
Cuando se trate de escisin-fusin se aplicarn las disposiciones dej| arts. 83 a 87".

cSflS

264. Diversos supuestos de escisin que prev el art. 88.


I.

"Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para sionarse con
sociedades existentes o para participar con ellas en la ere cin de una nueva
sociedad. Este inciso contempla en dos supuesto^ llamada "escisin-fusin". No es
fusin propiamente dicha por cuanto^ sociedad que desprende parte de su patrimonio
no se disuelve sirioj sigue subsistiendo, pero la parte de patrimonio que destina se
fusiona! sociedades existentes que es UNO de los supuestos; o con las escisin! que
stas tambin hacen se crea una nueva sociedad que es el seguna supuesto. Dice el
ltimo prrafo del art. 88: "cuando se trate de escisin fusin se aplicarn las
disposiciones de los artculos 83 a 87". Fcil es a vertir que este inciso I del art. 88
nuevo contempla dos supuestos.j
II. E! inciso II del nuevo art. 88 se refiere a este otro supuesto:' sociedad, sin disolverse,
destina parte de su patrimonio para constituir ' o varias sociedades nuevas".
El caso II constituye la escisin propiamente dicha pues coexisten la. sociedad
escindida y la nueva.o nuevas sociedades constituidas por
-Jf.
aqufe5
'Una socielias. No interviene en este caso otra sociedad.
III. Este inciso del nuevo art. 88 regula el siguiente caso: dad se disuelve SIN LIQUIDARSE para
constituir con la totalidad de su patn^;' monio nuevas sociedades. Este supuesto no
estaba expresamente visto en el texto anterior. En verdad pese a lo expresado por el
artcUl 88 en este apartado este caso de escisin constituye un modo de liq_ dar la
sociedad que se disuelve pues debe desinteresarse a los acreedora*;^ y la particin de
remanente se efecta adjudicando a los socios sus reSt pectivas participaciones en las
nuevas sociedades. La ley habla de consfr tuir nuevas sociedades. Si s; constituyera
una sola sociedad nueva notefr dra sentido hablar de e s c i s ' ' c u e s se tratara lisa y
llanamente de la tranS" ferencia de patrimonio de
sociedad a otra.

16
4

La ley exige que en el caso que prev el nc. III se aplique la totalidad patrimonio de
la sociedad disuelta, lo cual a nuestro entender tiene un claro fundamento
pues bien puede ocurrir que a los socios les Venga afectar parte del patrimonio a las
nuevas sociedades y el resto 'hurselo entre s.

Requisitos de la escisin.
||egn el segundo prrafo del art. 88 deben cumplirse los siguientes relatos:
Resolucin social aprobatoria de la escisin. El inciso 1 del art. 88 dispone que la
asamblea o reunin de socios debe aprobar con las mayoras requeridas segn el
tipo societario no slo la esci sin sino, tambin como dispone este inciso deber
aprobar "el contrato o estatuto de ia sociedad escisionaria de la reforma del
contrato o estatuto de la escndeme en su caso, y del balance es- pecial al efecto,
con los requisitos necesarios para la modificacin del contrato social o del estatuto
en el caso de fusin. El receso r y las preferencias se rigen por lo dispuesto en los
artculos 78 y 79".
Concretamente segn el nuevo art. 88 inc. 1 que estamos comentando Jlebn
cumplirse los siguientes pasos:
RESOLUCIN

SOCIAL QUE APRUEBE LA REFORMA DEL CONTRATO SOCIAL O ESTATUTO

que debe confeccionarse Lste efecto con


los requisitos y mayoras necesarias para resolver la fu- ||jjh (en el caso particular de
la S.A., art. 244 ltimo prrafo. La ley exige o|in balance especial a este efecto para
cuya confeccin pueden utilizarse criterios de valuacin y amortizacin diferentes a
los de los balances ordinarios del cierre del ejercicio, lo cual se explica dada su
particular finalidad. |RESOLUCIN SOCIAL QUE APRUEBE EL CONTRATO O ESTATUTO DE LA
SOCIEDAD ES- YONARIA. Esta resolucin debe ser adoptada por los socios que represen ten los votos requeridos segn el tipo de la sociedad escindente pues tal resolucin
societaria es parte integrante de la decisin de escindir.
SOCIEDAD ESCINDENTE Y DE! BALANCE ESPECIA!

^66. Publicacin.
El art. 88 ordena que se publique la decisin de escindir. Dice el inciso ^ que debe
efectuarse "la publicacin de un aviso por tres (3) das en el . de publicaciones legales
que corresponda a la sede social de la soledad escindente y en uno de los diarios de
mayor circulacin general en , J Repblica".
Derecho de oposicin de los acreedores.
Dispone el inc. 5o del art. 88 que los acreedores tendrn derecho de posicin de
acuerdo ai rgimen de la fusin, con lo cual nos remite al art.
16E

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244

1 de

85

*
270.

PARTICIPACION DE UNA SOCIEDAD EN OTRA


Planteo e importancia del problema.

f1 Nuestro ordenamiento legal anterior no regulaba el caso tan


frecuente Jde la participacin de una sociedad en otra. La ley 19550
ha llenado tal va- "co, ocupndose de este problema en los arts.
31,32 y 33. La participacin puede darse en cualquier tipo de
sociedades, aunque es lgico que ello ocurra con mayor frecuencia
en las sociedades por acciones en virtud de la facilidad que ofrecen
estos tftulos.
La ley 19550 admite que una sociedad tenga participacin en
otra u otras sociedades; pero tratndose de sociedad annima o en
comandita por ac- crones tal participacin slo puede hacerse en
otra sociedad por acciones (art. 30).
271.

Limitaciones.

Segn el art. 31 la participacin de una sociedad en otra tiene su


primera limitacin en cuanto no permite que tal inversin sea de un
monto . superior a las reservas libres y a la mitad del capital y de las
reservas legales de la sociedad participante. "Las participaciones
determina el art. 31 en su parte final sea en parte de inters,
cuotas o acciones, que ex cedan de dicho monto debern ser
enajenadas dentro de los seis meses siguientes a la fecha de
aprobacin del balance general del que resulte que el lmite ha sido
superado. Esta constatacin deber ser comunicada a la sociedad
participada dentro del plazo de diez das de la aprobacin del re ferido balance general. El incumplimiento en la enajenacin del
excedente produc la prdida de los derechos de voto y a las
utilidades que correspondan a esas participaciones en exceso hasta
que se cumpla con ella".
Se excepta d la limitacin que estudiamos "el caso en que el
exceso en la participacin resultare del pago de dividendos en
acciones o por la capitalizacin de reservas" (art. 31). Por las
mismas razones que explican esta excepcin cabe incluir en ella al
incremento de la participacin societaria resultante de un ravalo
del activo.

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86

Corresponde aclarar que, segn ia norma que comentamos,


quedan ex167

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.

cluidas de tales limitaciones las sociedades cuyo objeto sea


exclusivarnf te financiero o de inversin, cuyos limites podrn ser
lijados por el Pof Ejecutivo Nacional. La Exposicin de Motivos
explica que la Comisin at t este temperamento porque est
persuadida de que las participacin en otras sociedades deben ser
limitadas cuando el objeto social noj nanciero ni de inversin. Fij
tal ifmite, en atencin a que las particip nes que lo excedan
importaran una deformacin de las actividades q;j mente
deberan cumplirse en consonancia con un objet no exclusivame
financiero o de inversin. "Ello, adems de desnaturalizar el objeto
so| implicara que tal actividad fuera presente en la consecucin
del misfrip por ende que solamente pudiera ser cumplida por
sociedades especialmen estructuradas con ese objeto, y por ello
controladas en esa actividad1!
El art. 31 se refiere a las reservas libres y a las reservas
legales.: respecto a estas ltimas cabe preguntarse si alude slo a
las ordena por el art. 70 o a cualquier otra reserva dispuesta por
ley. Entendemos! se refiere no slo a las reservas del art. 70 sino a
toda otra que ordene! norma legal".
272.

Participacin de una sociedad del extranjero en una


sociedad domiciliada en el pas.
En este caso se aplica el art. 123 segn e! cual la sociedad del
extranje t ro deber acreditar ante ei juez del Registro que est
constituida de acue?-_"j do con las leyes de su pas e inscribir
previamente su contrato social, refor-. mas y dems documentacin
habilitante, as como la relativa a sus repres. sentantes legales.
sb

273.

Sociedades vinculadas.
Vjigl;

Segn el art. 33 p. 2 se consideran sociedades vinculadas


cuando una _ participe en ms del diez por ciento del capital de otra;
y agrega esta nof- -- ma: "Cuando una sociedad participare en ms
de! veinticinco por ciento del capital de otra, deber comunicrselo a
fin de que su prxima asarte blea ordinaria tome conocimiento.del
hecho".
La ley no establece en forma expresa cui es la sancin que cabe
apocar en caso de omitirse esta notificacin. Por otra parte
advertimos que... esta notificacin resultara necesaria si la sociedad
en qayo capital se participa fuera annima con acciones al portador;
pero dado que las acciones son nominativas o bien si trata de otro
tipo de sociedad, la sociedad particF pada tiene en sus manos los
elementos suficientes para esta determinacin.
o

274.

Sociedades controladas.

AL REFERIRNOS a este punto debemos formular una aclaracin previa DE carcter


semntico. SEGN EL Diccionario de la Real ACADEMIA Espan'3 la palabra "control' tiene
dos acepciones: ,
1 - (del francs) inspeccin, fiscalizacin, intervencin; t;; 2 - (del ingls) dominio,
mando,
preponderancia.
I
El art. 33 de la ley 19550, tanto antes como despus de la reforma, utili;
jaila palabra control en la segunda de las acepciones; es decir en el sent.
j de dominio, mando, preponderancia; de donde resulta que sociedades -ntroladas
son aqullas sujetas a
ladominacin,mando o preponderanf
de otra sociedad.

En este mismo sentido se habla de sociedades controlantes y controla


las en el art. 54, en el art. 299 inc. 6. y dems artfculos de la ley en que
||
Aparecen estos vocablos.
|
Respecto del control societario el nuevo texto del art. 33 en su primera ' parte
est Inspirado bsicamente en los principios del texto anterior, pero

n na segunda parte ampla el criterio pues antes se prevea slo el sup


-J puesto de contar con los votos mayoritarios y ahora se prevn otros su*
puestos. El nuevo art. 33 contempla las posibilidades de control en dos in T
cisos. Dice: "Se consideran sociedades controladas aqullas en que otra
sociedad, en forma directa o por intermedio de otra sociedad a su vez con trolada:
"1o) posea participacin, por cualquier ttulo, que otorgue los
votos necesarios para formar ia voluntad social en las
reuniones sociales o asambleas ordinarias;
"2o) ejerza una influencia dominante como consecuencia de
acciones, cuotas o partes de inters posedas, o por los
especiales vnculos existentes entre las sociedades".

275.

Control como consecuencia de contar con la mayora de votos.

Antes de la reforma introducida por la ley 22903 la relacin


sociedad controlante-sociedad controlada se refera slo a cuando la
primera posee participacin por cualquier ttulo en la segunda que le
otorgue los votos necesarios para formar la voluntad social. En
trminos ms o menos semejantes lo dice ahora el primer inciso del
art. 33: cuando "posea participa cin, por cualquier ttulo, que
otorgue los votos necesarios para formar la voluntad social en las
reuniones sociales o asambleas ordinarias". El nuevo texto ampla el
concepto de control societario pues este inciso se refiere a la
mayora para prevalecer en las "asambleas ordinarias para cuyas
resoluciones en varios tipos societarios se exigen menos votos que
para las decisiones extraordinarias.
Al hablar el texto anterior de los votos necesarios para formar la
voluntad social, ello implicaba la necesidad de contar con los votos
suficientes Para tener mayora no slo en las asambleas ordinarias
sino tambin en las asambleas extraordinarias. Esto adquira
contornos muy particulares en aquellos tipos societarios en los
cuales se requiere la unanimidad para mo-

es

;
i


dificar el contrato social, por lo que resultaba prcticamente
inaplicable en estos tipos societarios el concepto de sociedad
controlada segn el texto legal anterior.
276.
Control como consecuencia de ejercer
una jnfluencia dominante o por especiales
vnculos.
Como explicamos arriba el nuevo, art. 33 no limita el concepto de
con trol societario al hecho de contar co(i votos suficientes para
formar la voluntad social en las asambleas ordinarias sino que lo
ampla a los supues tos siguientes:! '
' ^
a) que una sociedad ejerza una influencia dominante como
consecuencia de la participacin en el capital social de otra;
bl o por especiales vnculos existentes entre las sociedades.
En el primer caso se prev que aun cuando no se posean los
votos n| cesarlos para formar la voluntad en las asambleas
ordinarias, dadas las caractersticas que puede representar la
distribucin del capital entre diversos grupos minoritarios y atento al
comportamiento habitual de dichas minoras o por existir una
sindicacin accionaria/puede ocurrir que la participacin que se tiene
permite a ojos vistas ejerceruna influencia dominante. Como se
desprende del Diccionario de la Real Academia Espaola "hay
influencia cuando una persona tiene predominio o fuerza moral en el
nimo de otra persona.
El prrafo del art. 33 que habla de "los especiales vnculos entre
las sociedades" permite inferir la existencia de una sociedad
controlada por otra como consecuencia de determinados pactos
entre sociedades o entre jos directivos o grupos mayoritarios de
diversas sociedades. En la Exposicin de Motivos la Comisin
Redactora expresa que "parece propio a diez aos" de vigencia de la
ley y habida cuenta de lo sucedido en legislaciones que contenan
pautas similares a las nuestras, incorporar expresamente la no cin
de control externo o econmico en la forma que lo concreta el inc. 2
del nuevo texto del art. 33".
'
Expresa Fargosi que el inc. 2 del actual art. 33 sigue en sus
grandes lneas a la legislacin italiana, pero a diferencia del art. 2359
del C. Civil italiano que se refiere a "vnculos contractuales" la ley
argentina prefiere referirse a "especiales vnculos existentes.
Compararldo los incisos 1_V 2o del nuevo art. 33, seala este autor
"que la configuracin de la situacin de control que en el caso del
inc, 1 est referida a una situacin concreta, esto es, ala mayora
para formar la voluntad social en asamblea or dinaria, y en el 2, a la
influencia dominante por las situaciones que descri be el precepto, no
debe, en este caso, entenderse como configurada sino cuando se
1constata la posibilidad de que una sociedad condicione !a acti vidad
7econmica de la otra". Por ello dice este autor "obviamente es

distinta ia verificacin en el supuesto del primer inciso del art. 33


que

1
7
1

en el nmero 2, en el cual, y en caso de conflicto judicial, jugar


como se ha sealado el poder de discernimiento y la sensibilidad
del juez, en todo caso, no sera distinto de que aqul con que debe
actuar para determinar la configuracin de la .lesin subjetiva en los
trminos del art. 954 _del C. Civil (Horacio P. Fargosi, "Cuestiones
preliminares sobre la reforma - de la ley de sociedades comerciales
en Anales de Legislacin Argentina, .ao 1983, pg. 1776").
Cabe tener presente el amplio concepto de dominio societario
("con- . trol" le llama la ley) que surge del nuevo art. 33.
El concepto de sociedad controlante puede extenderse a lmites
no sospechados atento a la ltima frase de este inc. 2o que hac
mencin a "los especiales vnculos existentes entre las sociedades".
La palabra "vnculos" es de una gran vastedad que no alcanza a
circunscribir la calificacin de "ESPECIALES vnculos". ,
Puede entenderse que cabe dentro de esta previsin la sociedad
con- cedente respecto de la sociedad concesionaria, por ejemplo o
por existir una unidad de administracin entre dos sociedades.

277.

Balances anuales consolidados.


Lo anteriormente expuesto adquiere importancia frente al tercer
prrafo del nuevo art. 62 que impone la obligatoriedad de presentar
como informacin complementaria, estados contables anuales
consolidados a las sociedades controlantes de acuerdo al art. 33 inc.
1. Ei art. 62 no incluye dentro de esta obligacin de presentar
estados contables consolidados al supuesto de control societario
previsto en el inc. 2o del art. 33 lo cual es lgico dado que la
determinacin de este control depende de situaciones fcticas a
veces de difcil prueba y que en ms de un caso depender de la fina
apreciacin judicial frente a cada situacin particular.

278.

Responsabilidad de la sociedad controlante.

La reforma introducida por la ley 22903 se ocupa de un tema muy


importante referido al control societario no previsto expresamente en
ei anterior texto de la ley 19550: a responsabilidad de la sociedad
controlante frente a la sociedad controlada. Dice el primer prrafo del
nuevo art. 54: "El dao ocurrido a la sociedad por dolo o culpa de
socios o de quienes no sindolo la controlen, constituye a sus autores
en la obligacin solidaria de indem- n,zar, sin que puedan alegar
compensacin con el lucro que su actuacin haya proporcionado
entre otros negocios".
Este prrafo prev todos los casos de control previstos por el art. 33
-ljn cuando no se tenga participacin en el capital de la controlada,
aspec- J este contemplado en el art. 33 cuando habla de los
"especiales vnculos "Ostentes entre las sociedades". No puede
entenderse de otro modo la
frase del art. 54 cuando dice "... por dolo o culpa de socios o DE
QUIENES NO SINDOLO la controlen".
;
Agrega luego el nuevo art. 54: "El socio o controlante que aplicase
los fon-idos o efectos de la sociedad a uso o negocio de cuenta propia
o de tercerS est obligado a traer a la sociedad las ganancias
resultantes, siendo las pr didas de su cuenta exclusiva". Advertimos
que el art. 33 habla de "socif dades controlantes" en tanto que el
art. 54 se refiere a controlantes" er general, sean sociedades o
personas fsicas.
279.
Inoponibifdad de la personalidad jurdica.
Teora de la penetracin de la personalidad jurdica.
Lo dispuesto en los prrafos de! nuevo art. 54 precedentemente
menit cionados se refiere a la responsabilidad del controlante ante la
sociedad controlada damnificada, responsabilidad que el controlante

tiene tambin' frente a los socios y a los terceros que se vean


perjudicados por ese accio-j riar culpable o doloso.
Pero el nuevo art. 54 va ms all en su ltimo prrafo al encarar
un problema ntimamente vinculado a la temtica del control
societario y de los' grupos econmicos, cual es la llamada "teora de
la penetracin de la persona jurdica. Dice el 2o prrafo del nuevo
art. 54: NOPONIBUIDAD DE LA PERSONALIDAD JURDICA". La actuacin de
la sociedad que encubra la conse cucin de fines extrasocietariosj,
constituy un mero recurso para violarla ley, el orden pblico o la
buena fe o para frustrar derechos de terceros, se imputar
directamente a los socios o a los controlantes que la hicieron posible,
quienes respondern solidaria e ilimitadamente por los perjuicios
causados.
280.

Participaciones recprocas prohibidas.

El art. 32 de la ley 19550 prohbe las participaciones recprocas en


el, caso de constitucin de nueva sociedad o de aume/ito de capital.
Mediante as participaciones recprocas una sociedad emplea
parte de su patrimonio para integrar el de otra, convirtindose en
socia; a su vez la sociedad que recibe tal ingreso patrimonial emplea
una parte de su patrimonio en la suscripcin de las acciones o cuotas
que,la sociedad participante emite en ocasin de resolver el aumento
de s capital. Esto trae, como consecuencia que se reintegra al
patrimonio de la sociedad partici pante una parte de aquellos bienes
que habran sido destinados para inte- r grar el capital de la sociedad
participada. Se produce as un crculo ficticio de dinero y'de bienes y
un aumento artificial del capital de la sociedad par- , ticipante y una
descapitalizacin de la sociedad participada .
La finalidad perseguida mediante la prohibicin del art. 32 es
evitar que entre ambas sociedades se produzca un entrecruzamiento
que ce 'uzea a la inexistencia de! capital o a un ilusorio aumento de
capitales
Dispone este artculo: "Es nula la constitucin de sociedades o el
aumento de su capital mediante participaciones recprocas, aun por
persona interpuesta. La infraccin a esta prohibicin har
responsables en forma ilimitada y solidaria a los fundadores,
administradores, directores y sndicos. Dentro del trmino de tres
meses deber procederse a la reduccin dei ca pital indebidamente
integrado, quedando la sociedad en caso contrario, 'SUELTA DE PLENO
DERECHO".

?! Explica la Exposicin de Motivos que "La prohibicin inserta lo ha


sido con carcter absoluto, no porque la Comisin no hubiera previsto
la posibilidad de autorizar limites mnimos (5 a 10% del capital social
como en |ciertas legislaciones), sino porque entendi que de acuerdo
con las carac- tersticas de nuestro medio resulta ms conveniente la
prohibicin absoiu- ta, para obviar cualquier clase de maniobra".
281.

Participaciones recprocas permitidas.

La ley permite las participaciones reciprocas siempre que no se


acuda, a ellas PARA LA CONSTITUCIN o el AUMENTO DEL CAPITAL SOCIAL.
Fuera de estos dos casos el art, 32 en los prrafos 2 o y 3o
implcitamente lo admite, pues expresa que una "sociedad
controlada" no puede participar en la contro lante por un monto
superior al de sus reservas segn balance, excluida la legal. Es decir
que, mientras en el caso del prrafo 10 del art. 32 la prohibicin es
absoluta y total, en el presente se permite, en cambio, que la so ciedad controlada participe en la sociedad controlante o en otras
sociedades controladas por sta, siempre que el monto no exceda de
las reservas, excluida ia legal.
Fuera de los supuestos previstos por el art, 32 ningn
impedimento hay en que dos o ms sociedades adquieran acciones
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una de la otra de tal modo que ambas participen recprocamente


como accionistas. Pero en estos casos se tratar de sociedades
constituidas independientemente, a las que la posterior adquisicin o
intercambio de acciones en nada afectar en sus , respectivos
patrimonios.

SOCIEDA
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COLECTIV
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282.
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d
a
d.
FELIPE
DE
SOLA
CAIZARES.
Comentarios
y notas del
Traductor en
la obra de
Antonio
'unettj
"Tratado del
Derecho de
las
Sociedades".

115. .. /

wwMv'.urtct
i digital.

La
Orden
anza
france
sa de
1673

primer
cuerp
o
legal
que
recodo

la
existe
ncia
de
este
tipo
societ
ario
la
llam
"socie
dad
gener
al", q
que
en la
prcti
ca se
llam
tambi
n
"socie
dad
ordina
ria" o
"socie
dad
bre".
Pothie

r
y
Savar
y
fueron
los
primer
os que
se
sirvier
on de
la exp
sin
"socie
dad
en
nombr
e
colecti
vo",
que
luego
emple

el
Cdig
o de'
merci
o
franc
s
y
ms
tarde
el
Cdig
o
espa
ol de
1829.
%

En
el
Cdig
o de
Comer

cio
alem
n
la
deno
minaci
n
OFFEN
E

HANDE
LI
SETTSC
HAFTE
N

expre
sa la
idea
de
una
socied
ad
abiert
a. En
el
derec
ho jng
el
vocabl
o
PARTN
ERSHIP

design
a
tradici
onalm
ente
el tipo
de
socied
ad
que
dra
decirs
e que
es la
de

derec
ho
com
n,
equiv
alente
a
nuestr
a
socied
colecti
va.
284.
El
so
cio
de
Ea
so
cie
da
d
col
ec
tiv
a
no
es
ne
ce
sa
ria
m
en
te
co
m
er
cia
nt
e. .
..

Com
o
consecu
encia
de la
persona
lidad de
la
socieda
d
colectiv
a los'
ministra
dores
actan
en
nombre
y por
cuenta
de la
socieda
d y no
en no
bre
propio
ni por
cuenta
de los
socios
individu
almente
conside
rados.
E a
tculo 1o
del
Cdigo
de
Comerci
o
declara
comerci
ante a

"todo
individu
o que
teniend
o
capacid
ad legal
para
contrata
r, ejerce
de
cuenta
propia
a de
comerci
o,
haciend
o de
ello
profesi
n
habitual
".
Es
evident
e que
los
compon
ehtes
de la
colectiv
a no
caen
dentro
de
definici
n legal
de
comerci
ante; y
por ello
el solo
hecho

de ser
socio le
atribuye
tal
calidad.
Ni aun
cuando
se trate
de
socios
adminis
tradores
porque
en estos
casos
ejercen
los
actos
de
comerci
o no de
CUENTA

sino
por
cuenta
de la
socieda
d.
PIP

Resu
lta
redunda
nte
recordar
que un
socio de
una
socieda
d
cole<L
puede
ser
comerci
ante
cuando

ejerce
otra
activida
d
mercant
il al
rriaig de
la
socieda
d,
actuand
o en su
nombre
y de su
cuenta
y
haciend
o de^
profesi
n
habitual
(art. 1o
del C.
de
Com.).
En tal
supuest
o queda
suj
individu
almente
,a
todas
las
obligaci
ones y
consecu
encias
que las
leyesjjjp
ponen a
los
comerci
antes.

285.
Los
acre
edor
es
parti
cula
res
de
los
soci
os.
Los
acreedor
es
particular
es de los
socios no
son
acreedor
es def3'
ciedad y
en
consecue
ncia no
pueden
pretende
r
cobrarse
en los
bienes.,
^son de
propieda
d de la
sociedad.
El
artculo
57
dispone
que los
acreed
^j^jioj|
ams_del
socio de
una
colectiva

pueden
embargar
le su
parte* _
caj3ta[_y
el saldo
por j3u_
cuenta
particular
como
tambin
las
utilidades
^
percibir;
pero no
pueden
hacer
vender la
parte de
capital
(''parte
de rs" le
llama la
ley!. "S!
o p ued

cobrarse
sobre las
utilidades
y la
CUO de
liquidaci
n. La
sociedad
no_ ede
ser
prorroga
da si no
se
satisface
^
acreedor
particular

embarga
nte'Y
286.
Part
icipacin
de
la
sociedad
colectiva
en otras
sociedad
es.
'El
artculo
30 de la
ley
19550
dispone
que la
socieda
des
annim
as y en
comandi
ta
por
accione
s
slo
pueden
particip
ar
en
otra
socieda
d
por
acciones.
Con
respecto
a
los
dems
tipos
societari
os
no
existe
ninguna
dis-posici

n
semejan
te
de
modo
que es
lcito
que una
socieda
d
colectiv
a participe en
otros
tipos
societari
os,
incluso
en una
socieda
d civil.
Las
nicas
limitacion
es son las
establecid
as en los
arts. 31 y
32.
287.
Nota
s
caracteri
zantes.
En e!
estudio
de
la
socieda
d
colectiv
a
hallamo
s
una
serie de
element

os que
reunidos
otorgan
a
la
misma
caracter
sticas
propias
y
permite
n diferenciarl
a de los
otros
tipos
societari
os.
a)
Es una
sociedad
"intuitus
personae"
:
b)
R
e
s
p
o
n
s
a
b
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a
~
ci

To
s
so
c
os
j

d)
Autoorganicis
mo
en
materia
de
administr
acin,
resolucin
vfisca-

1
r r r T T
I
I
I
I

I
I

'
n

288.
Part
es
de
inters.
La
parte

que
le
correspo
nde
a
cada
uno de
los
socios
en
el
capital
de
la
socieda
d
colectiv
a
se
llama
"parte
de
inters"
y
present
a
los
siguient
es
caracter
es;
1

DESIGUA
LDAD

DE

MONTO.

Las
partes
de
inters
de cada
socio
pueden
ser~de
~distilit
o
monto,
expresa
ndo
la
desigual
particip

acin de
los
socios.
Se
iJTFerer
cTa as
dl;Ta~cij
oTa de
la
socieda
d
de
respons
abilidad
limitada
y de !a
accin_
de
la
socieda
d
annim
a
que
en cada
socieda
d deben
ser
todas
e'gal
valor.
_2
BERE^}
WSGE_
^RQA.

Sobre la
medida
de
la
parte de
inters
se
determina
salvo
pacto
en
contrari
o

_e.l,dere
cho ajas
utilidad
es..la
.contribucin a
las
prdidas
(art. 11
inc.
7.)_y_el
porcent
aje
en
las
votacion
es para
r
resoluci
ones de
inters
social
(art.
132).
3
NO
CIRCULA

Las
partes
de
inters
no son
suscepti
bles de
circular;
srpudier
an
hacerlo,
su
transfer
encia
converti
ra
en
fungible
a
la
N.

persona
dei
socio e
importar
a
la
sustituci
n
de
un socio
cor otro;
lo
que
sera
contrari
o
s
Wndole
personal
de
la
relacin
social.
Esa
transfer
encia
ser
posible,
solamen
te,
mediant
e
una
modifica
cin de!
acto
constitu
tivo
que,
para ser
valida,
debe
ser
aprobad
a
por
lodos
ios
soc;os;,
por
lo
que

para
impedirl
a, oasta
ia
volunta
d
contrari
ada
uno.de
el losa
4o NO
PUEDEN
SER
EJECUTADAS

. La parte

de inters
no puede
ser enajenada ni
aun
mediante
ejecucin
judicial. Es
una
consecuen
cia de lo
seala-"-;
do
precedent
emente. l
art. ,57
dispone:
"Los
acreedore
s del socio
no pue:
den hacer
vender la
parte de
inters;
slo
pueden
cobrarse

sobre las
utiii^|
dads v^
cuota de
liquidacin
".^
.
J<v
5
EMBARGABI
HDAD. Si

bien la
parte del
socio no
es
ejecutable
, puede ;
ser
embargad
a con los
alcances
que le
otorga el
art. 57: el
socio no
podr
transferir
su parte a
un
tercero; y
la
socjedad
no podr
ser
prorrogad
a mientras
no se
satisfaga
al
acreedor
embargan
te.
o

VALOR

DE

LA
SENTENCIA
QUE
AFECTA

'A

PARTE

DE

INTERS. '

La
sentencia
que
se
dicte
contra la
sociedad
tiene
fuerza de
cosa
juzgada
contra
los socios
en
cuanto
afecte su
parte de
inters
sin poder
alegar no
haber
sido
parte en
el juicio.
289.
Impo
rtan
cia
del
elem
ento
pers
onal
en la
socie
dad
colec
tiva.
>

Si
aceptamo
s la clsica
distincin
entre
sociedade
s
personales
y sociedades de
capital,
indudable
mente la
colectiva
constituye
la
sociedad
per-.?
sonal por
excelencia
.
Fundad
as crticas
han
sealado
la
inexactitu
d que
resulta de
las expre ,
siones
"sociedad
de
personas"
y
"sociedad
de
capital";
por ello
preferimos
hablar de
sociedade
s "intuitus
pprsonae"

y
sociedade
s "intuitus
rei"^ por
responder
ms
correctam
ente al
significado
que se le
quiere
atribuir. ^
La
sociedad
colectiva
se forma
"intuitus
personae",
es decir
en base* a
la
considerac
in
personal
que se
tienen
entre s
los socios,
pues !
hecho, de
que todos
responden
solidara e
ilimitadam
ente
determina
que cada
so^= ci
otorgue
importanci
a
primordial
a la

honradez,
fortuna,
capacidad
tc-: nica,
espritu de
colaboraci
n y
actividad
personal
de cada
uno de sus
coa--sociados.
Esto trae
como
consecuen
cia que
generalme
nte sean
sociedades de
pocas
personas
y que
todos los
socios
procuren
tener una
interven
? cin
directa en
la
decisin,
administra
cin y
control en
iqs
negocios
sociales
290.
R
e

q
ui
si
t
o
s
p
a
r
a
tr
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n
s
m
it
ir
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la
s
o
ci
e
d
a
d
c
ol
e
ct

iv
a.
Consec
uencia del
INTUITUS
PERSONAE

es la
intransmis
|bilidad de
la cali-^
dad del
socio si no
media el
consentim
iento de
todos los
otros
socios. El
art. 131
dice:
"Toda
modificaci
n del
contrato,
INCLUSO

TRANSFERE
NCIA DE^
IA PARTE A
OTRO
SOCIO,

requiere el
consentim
iento de
todos los
socios,
salvo
pacto en
coritrario".
El pacto
en
contrario
puede
consistir
en que en

el contrato
social se
establezca
que es
suficiente
reunir
cierto
porcentaje
de vo-,.
tos para
aprobar
tal cesin,
o bien que
el socio no
necesite
requerir
ningu- ; na
conformid
ad; pero
aun
aceptando
hipottica
mente la
remota
posibili i
dad de un
pacto de
esta
naturaleza
nos
parece
que los
otros
socios pO'
dran
oponerse
a
la
cesin
cuando el
cesionario
sea
persona
insolvente
,
tenga

enemistad
con
alguno de
los otros
socios
o
que
por
otras
fundadas
razones
resulte
indeseabl
e; y esto,
por
la
naturaleza
de
la
sociedad
colectiva
que
requiere
confianza
y
colaboraci
n
reciprocas
y
por
aplicacin
de
la
segunda
parte del
artculo
1071 del
Cdigo
Civil que
no
ampara el
ejercicio
abusivo
de
los
derechos.

291.
I
n
s
c
r
i
p
c
i

n
e
n
e
l
R
e
g
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r
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s
d
e
i
n
t
e
r

s
.
La
cesin de
la
parte
de inters
debe
inscribirse
en
el
Registro
Pblico de
Comercio
con mayor
razn
cuando
dicha
cesin
implica la
transfere
ncia de la
calidad
del socio
que exige
una
reforma
del
contrato
de
sociedad
y por ello
debe
inscribirse
en
el
Registro
Pblico de
Comercio,
292.
Re
sponsabil
idad
ilimitada
y
solidaria
de todos

los
socios.
Dispon
e el art.
125 de la
ley 19550
que
"los
socios
contraen
responsabilidad
subsidiari
a,
ilimitada y
solidaria,
por
las
obligacion
es
sociales".
La
sociedad
colectiva
es la ms
rigurosa
en
materia
de
responsab
ilidad
pues es el
nico tipo
societario
en
que
TODOS los
socios
responden
con
su
patrimoni
o
particular
por
las
deudas
sociales,
es decir,

con
sus
bienes
presentes
y futuros
de modo
ilimitado;
y
sin
beneficio
de
divisin
entre ellos
(responsa
bilidad
solidaria).
El artculo
125 aclara
que esta
responsab
ilidad es
SUBSIDIARI

es decir
que
el
acreedor
de
la
sociedad
antes de
ejecutar
los bienes
particular
es de un
socio
debe
excutir los
bienes de
la
sociedad
(art. 56).
A,

293.
Al
cances
de
la
solidarid
ad.
a) El
acreedor

debe
demanda
r
a
la
sociedad
y no a los
socios.
Debem
os
advertir
que
los
socios no
estn
solidariam
ente
obligados
con
'a
sociedad,
sino que
la
solidarida
d es entre
ellos una
vez
excutdos
intilmente los
bienes
sociales.
De
aqu
que
no
cabe
demandar
los por ia
deuda
social
ni
separada
ni
conjuntam
ente con
la
sociedad.
.En
todo
caso
lo
que cabe

es citarlos
como
terceros
interesado
s a fin de
que
tomen en
ei juicio ia
ramcipaci
n
que
estimen
pertinente
para
la
mejor
defensa
de
sus
derechos.
b.1
El
acreedor
de
la
sociedad
no puede
demanda
r
a

los

socios
personal
mente.
Ni aun
cuando
pruebe
haber
intentado
hallar
bienes
libres sin
resultado
mediante
un
embargo
preventiv
o, pues
repetimos
aunque
los socios

---c;vqs
sean
solidariam
ente
responsab
les
portales
obligacion
es,
esta
responsabilid
ad es slo
subsidiari
a: el juicio
tiene que
seguirse
contra la
so- - nasta
lograr
sentencia
definitiva
en
su
contra; y
luego
deben
excu- s
nenes
sociales.
Expresa
un
fallo:
mientras
ia
sociedad
colectiva

*
subsista no procede demandar por deudas sociales juntamente a la socie dad y a sus socios, puesto que las sociedades de este tipo constituyen entes jurdicos distintos de los socios que la componen y la responsabilidad^
ilimitada y so.lidaria.de stos es subsidiaria, mxime porque la sentencia i.
que pudiera recaer contra el ente societario podra, en su caso, ser directa- !
i mente ejecutada en bienes particulares de los socios. (C. N. Com. sala
Cr setiembre 5-966, ED, 16-427).
c) Obligaciones cambiaras. i
El tenedor de un pagar o letra de cambio de cuyo pago sea responsa-g
ble ia sociedad colectiva, sea como libradora, aceptante, endosante o cual-;
^ quier otro ttulo, puede, previa excusin de los bienes sociales, ejecutar g
los bienes de los socios. Estos responden subsidiariamente, no pudiendo Jy
alegar en su defensa no haber firmado personalmente e! documento, pues j|
la obligacin les nace no de suscribir personalmente el documento sino de ^
su calidad de socio.
294.

Carcter subsidiario de la responsabilidad de los socios.

La responsabilidad del socio es subsidiaria. En consecuencia, el acree dor de la sociedad no puede pretender que el socio le cumpla la
obligacin contraida por el ente social ni puede ejecutar sus bienes
particulares si no ha excutido previamente los bienes ^ocales (art. 56).
La ley exige que haya una sentencia dictada contra la sociedad; de modo
que no puede intentar la ejecucin de los bienes particulares de un socio
quien se limita a constituir en mora a la sociedad o a citarla en juicio. Los
acreedores tienen que haber obtenido antes, por lo menos, una sentencia
de condena contra la sociedad.
295.
Sentencia dictada contra la sociedad: Su valor frente a ios
socios. &
La primera parte dei art. 56 merece una especial reflexin. Dice dicho ,
artculo: "la sentencia que se pronuncie contra la socjedad tiene fuerza de
cosa juzgada contra los socios en relacin a sujesppnsabijidad social y pue
aesrejecutada contra ellos, previa excusin de ios bienes sociales". Frente _.
allext'CTgTo"s preguntamos si una sentencia dictada en un juicio
tram tado contra la sociedad colectiva representada por su administrador,
sin habrsele otorgado ninguna participacin al socio, puede, previa
excusin^ ^ de los bienes sociales, ser ejecutada contra l. La letra de la ley
parece de--p masiado clara como para que quepan dudas a este respecto;
pero esto puede dar origen a graves colusiones entre el administrador y el
tercero, condenando al socio sin habrsele dado la mnima posibilidad de
defensa ni siquiera la de verificar la legitimidad del reclamo de! tercero.
Pensamos que la letra del art. 56 debe armonizan- :on la superior or ^
ma const molona! que consagra el derecho de tieft - en juicio; .y_por V'j 5
analgica deben aplicarse los arts. 2020 a 2023 del C. Civil. El art. 2023
del C. Civil 1dispone que 'el fiador puede intervenir en las instancias entre

8
0

el acreedor y el deudor, sobre la existencia o validez de la obligacin


principal: V SI NO HUBIERE INTERVENIDO, las sentencias pronunciadas no ie
privan de alegar tales excepciones'' (se refiere a las excepciones que
puede pian- tear segn los arts. 2020, 2021 y 2022).
296.
Derecho del socio a intervenir en
el juicio en que sea demandada ia
sociedad por un acreedor aunque no
haya sido citado.
Dado el peligro de que la sentencia a dictarse sea ejecutable en los
bienes de los socios, stos tienen ia posibilidad de intervenir en el
proceso como parte conforme a las reglas de la tercera coadyuvante en
juicio declarativo.
297.
Alcances del requisito de la
previa excusin de los bienes
sociales.
Para que opere la responsabilidad subsidiaria de los socios, no es
necesario que la sociedad haya sido declarada en quiebrlTo que se
encuentre en estado de insolvencia; basta que exista una sentencia
contra la sociedad y que el acreedor haya procedido intilmente de
excusin contra ella.
298- Casos en que puede prescindirse de la
previa excusin de los bienes sociales.
Nuestra jurisprudencia acepta que pese a la exigencia del art. 56 de
la ley 19550, se podr prescindir de ia previa excusin de los bienes
sociales cuando resulte evidente su inutilidad, tal cuando nos hallamos
ante una sociedad que se ha disuelto como consecuencia de los
quebrantos sufridos, se cerr el comercio sin que exista otro local
comercia!; no babindo- - se preocupado los socios en indicar qu bienes
sociales subsisten para afrontar el pasivo reclamado. (C. N. Com. Sala B,
marzo 6-968, ED 23-964).
Concretamente se ha expresado en un fallo que si bien h
msponsabiii- dad de los socios colectivos, por ser subsidiaria, no puede
hacerse efectiva sin excutirse los bienes sociales, frente a la falta de
responsabilidad patrimonial de la entidad social, la excusin ordenada
por la ley resulta de "cumplimiento imposible. (C. N. Civ., Sala B, julio 6961, JA-961 V-245).
299.

Es facultativo de! socio oponer el beneficio de excusin.

Procede la ejecucin de la deuda social directamente cc'hra el socio


colectivo que no aleg la excusin previa de los bienes soc ' C. Com.
Ca
P-, 22-11-38 en JA 64-667).
300.
Caso de sociedad en liquidacin.

1
8
3

La responsabilidad de los socios de la sociedad colectiva tiene carcter


subsidiario, aun en el caso n que la sociedad se halle en liquidacin. La
sociedad en liquidacin se rige por las normas correspondientes a su tipo en
cuanto sean compatibles (art. 101), de modo que ios socios continan siendo
responsables subsidiariamente. Por ello no puede persegurselos di rectamente por las obligaciones sociales, sino que deben aplicarse las nor mas que hemos examinado preceden jemente.
301.

Medidas precautorias contra los socios.

Si bien el socio tiene a su favor el beneficio de excusin, el acreedor,


prestando garanta suficiente, puede en seguridad de su crdito solicitar
medidas precautorias contra los socios estando pendiente el juicio contra la
sociedad. La C. N. Civ. Sala A, ha dicho a este respecto: "Debe mante nerse la
inhibicin general de los bienes de los socios colectivos, s la sen tencia que
conden a la sociedad a entregar ia posesin debe resolverse por el pago de
daos y perjuicios no pudiendo pretender stos, como requisito previo, que
se haga previa excusin completa de los bienes socia les. C. N. Civ. Sala A,
abril 12-967, ED 19-569).
302.

El concurso de la sociedad colectiva.

La presentacin de la sociedad clectiva en concurso preventivo o la


declaracin en quiebra incide en los socios, afectndolos directamente.
303.

Razn social. Denominacin social.


Uno de los elementos caracterizantes de la sociedad colectiva, durante
toda su historia, ha sido ia razn social la que, dentro del ordenamiento de
nuestro Cdigo de Comercio, pareca haberse considerado un elemento
esencial.
La expresin "razn social" deriva del italiano "per ragjqne sociale", que
indica que el contrato con un tercero se haba hecho no por cuenta del socio
contratante, sino por cuenta de la compaa.

304.

La razn social segn Sa ley argentina.

La iey 19550 se aparta de esta tradicin. El art. 126? declara que ella es
optativa: "Si acta bajo una razn social sta se formar con el nombre de
alguno, algunos o todos los socios. Contendr las palabras "y compaa" to
su abreviatura) si en ella no figuraren los nombres de todos los socios'^
La distincin entre la "denominacin" _yja "razn social" estriba en que
sta seala directamente el nombre de los socios que constituyen actualrrete a sieBa3^nTatoqueladenominacinconsste en un nombre de
fantasa.

1
8
4

305.

Requisitos de la razn social.

La ley exige que quien figure en la razn social debe ser socio, de mo do que el retiro de dicho socio por cualquier causa que fuere impone la
obligacin de modificar la razn social, pero no implica forzosamente la
disolucin de la sociedad. El art. 126 en su prrafo 3o expresa: "Cuando
se modifique la razn social, se aclarar esta circunstancia en su empleo
de tal manera que resulte indubitable la identidad de la sociedad".
306.

El aditamento sociedad colectiva.


El art. 126 exige que el nombre de la sociedad se integre con las pala bras "sociedad colectiva" o su abreviatura (no admite la sigla). Y en la
ltima parte dicho artculo establece que, de no cumplirse con tal
requisito, el firmante ser responsable solidariamente con la sociedad por
las obligaciones as contradas.
Cabe hacer dos observaciones sobre esta sancin: En primer lugar
que la ley se refiere "al firmante" en general con lo que comprende a
todo aquel que acte en representacin de la sociedad. En segundo
lugar, al ser solidario con la sociedad, se convierte en codeudor principal
careciendo, por tanto del beneficio de excusin.

307.

Administracin de la sociedad colectiva.


La sociedad colectiva carece de un rgano diferenciado de administra cin a contrario de lo que ocurre en la sociedad annima tdirectorio) y en
ia sociedad de responsabilidad limitada (gerencia). Si el contrato nada
prev, cualquiera de los socios la administrar indistintamente dice el
art. 127.
Los arts, 127, 128 y 129, otorgan a los socios amplia libertad para
organizar la administracin de la sociedad colectiva.
Puede designarse un administrador o varios, socios o no; y si la admi nistracin es plural puede preverse la actuacin conjunta o indistinta.

308.

Administracin de la sociedad y representacin.


Como hemos ya advertido, debe distinguirse la gestin de negocios
(administracin) de la representacin. La representacin constituye el
poder de adquirir derechos y contraer obligaciones en nombre de la
sociedad, con efectos frente a terceros. En cambio, la gestin de
negocios slo implica derechos y obligaciones internos, es decir, en
relacin a los socios entre s. En caso de realizarse actos jurdicos que
trasciendan a terceros, coincidirn frecuentemente ambos conceptos,
pero no es necesario que esto suceda. La diferencia se hace patente
cuando se tiene presente que muy a menudo la funcin de administracin
respecto de actos ominados y concretos, excluye toda facultad de
representacin (p. e contabilidad).


La diferencia puede ser sealada tambin de la siguiente manera:
en la administracin la cuestin se plantea alrededor de si un socio
tiene ciertas facultades frente a los otros. En la representacin, en
cambio, el punto esencial es cuando empiezan los derechos y
obligaciones de la sociedad frente a terceros.
Contractualmente puede excluirse a uno o ms socios de la gestin
de los negocios, o bien establecerse que tal gestin debe realizarse
conjuntamente; y a su vez encomendarse la representacin a uno de
ellos pese a que los dems conserven facultades dejadministracin.
I
309. Representacin de la sociedad colectiva.
Representantes de la sociedad colectiva son los socios (o no socios)
autorizados para actuar en nombre de ella ante terceros, vinculndola
jurdicamente. En principio, la representacin es ejercida
indistintamente por; todos los socios.
310. El administrador es de por s representante?
La ley 19550 en los arts. 127 a 130 habla del "administrador" de la
sociedad colectiva; no se refiere al "representante"; con io que parece
que dentro del espritu de tales artculos el administrador tiene
implcita la facultad de representar, es decir, encargado de la
actuacin ante terceros. 1
Nuestra jurisprudencia ha resuelto que el socio administrador de la
sociedad colectiva, autorizado para firmar documentos del giro
comercial de la misma, lo est tambin para representarla en todos los
actos en que la sociedad sea parte como ente susceptible de adquirir
derechos y contraer obligaciones {C. Com. Capital, setiembre 11-936.
L.L., 3-1033).
Sin embargo, el contrato puede encomendar a determinados socios
(o terceros) la administracin, privndolos de la facultad de
representar.
311. Intervencin de todos los socios en la gestin-,interna.
Cabe sealar que en la sociedad colectiva todos los socios, salvo
exclusin expresa, estn facultados para intervenir en la gestin
interna de ia sociedad pese a que contractualmente la "administracin
y representacin" de la sociedad est confiada a otro, pues todo
sociojtiene una injerencia directa en todo cuanto se refiere al
desenvolvimiento de la socie dad, as sea en el carcter de control u
opinin sobre la actuacin de los administradores.
312.
Inscripcin de la designacin del administrador
en l Registro Pblico de Comercio.
De acuerdo con el art. 60 la designacin de administradores cl -be
ser inscripta en el Registro Pblico de Comercio correspondiente 1 p
'-.Un de
inscripcin hace inoponible a los terceros tal designacin, pero stos, no
obstante, pueden alegarla contra la sociedad y los socios (art. 12).
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313.
Derecho
indistinta.

de

veto

en

caso

de

administracin

plural

Cuando la administracin de la sociedad est encomendada a varios


administradores (socios o no) para que acten indistintamente, lo que
cualquiera haga dentro de la esfera de sus facultades obliga a la
sociedad; pero cada uno de ellos tiene el derecho de oponerse al acto o
negocio que otro quiera rqajizar, con tal que se oponga antes de que
dicho acto se realice. El art. T962 del C. Civil dice: "antes que stas hayan
producido efectos legales". Esta facultad es conocida con el nombre de
"derecho de veto" y tiene por finalidad evitar que se realicen actos que
puedan perjudicar al patrimonio social.
Si en virtud del veto el acto se ha suspendido, y el otro administrador
insiste en su conveniencia, corresponde a los socios decidir por mayora
absoluta de capital. Esta solucin propugnada en doctrina para las socie dades civiles consideramos que es la que corresponde para la sociedad
colectiva pues en definitiva son los socios quienes deben resolver un
conflicto de esta naturaleza que afecta a su desenvolvimiento (art. 131 p.
2A y art. 132).
314.

Responsabilidad de los administradores.

Los administradores son responsables frente a los restantes socios no


administradores, personal, directa e ilimitadamente por los daos y
perjuicios que ocasionen a la sociedad cuando ello derive de la violacin
de la ley o del contrato o de la comisin de hechos ilcitos; y tambin
cuando en su desempeo no hayan actuado con lealtad o can la
diligencia del buen hombre de negocios que corresponde al tipo de
actividades que explota la sociedad. La responsabilidad surge por accin
o por omisin, dice el art. 59.
Si la administracin es plural tal responsabilidad es solidaria entre to dos los administradores, salvo aquel administrador que pruebe haberse
opuesto al hecho cuando la responsabilidad es por accin, o que exigi su
realizacin, cuando la responsabilidad fuere por omisin. La misma exo neracin cabe al administrador que pruebe haber tenido una ignorancia
no culpable de los hechos que motivan la responsabilidad.
315.

Remocin de administradores y representantes.

EI_art._129_dispone que*"el administrador", socio o no, aun designado


en el contrato social, jucteser removido por decisii^c!e 0T^ja_en cualquier tiempo, sin invocacin de causa, saivo pacto n contrario.
Conforme con el art^132, por mayora se entier mayora absoluta
de capital, excepto que el contrato fije un rglrr^-_
Agrega el art. 129 que cuando el contrato requiera justa causa, el
d ministrador, si negare la existencia de ella, conservar su cargo
hastajf, sentencia judicial, salvo su separacin provisional por
aplicacin de la Seccin XIV del Captulo I (Intervencin judicial).
Cualquier socio puede recia marla judicialmente con invocacin de
justa causa.
JP'
En cuanto a "los socios disconformes con la remocin del
administra dor cuyo nombramiento fue condicin exprsa de la
constitucin de la so ciedad, TIENEN DERECHO DE RECESO. Para tener

derecho de receso no basta que el contrato exija la existencia de justa


causa para remover al adminis trador sino que adems tal designacin
debi haber sido "condicin e* presa de la constitucin de la
sociedad.
316.
Distintos casos en que procede la remocin del
administrador;
Resulta de acuerdo con el texto legal del art. 129 que existen tres
casgl distintos respecto a la remocin del administrador de la sociedad
colectiva)
a)
Que el contrato nada diga sobre la inamovilidad del
administrador) en cuyo caso puede ser removido por decisin
de mayora en cul-; quer tiempo sin invocacin de causa. De
acuerdo con el art. 132. "Por mqyora se entiende, en esta
seccin, ia mayora absoluta de capital, excepto que el
contrato fije un rgimen distinto".
b) Que el contrato requiera justa causa para la remocin del
adminis) trador. En este caso la voluntad de ia mayora es
ineficaz para r| mover al administrador pues ser necesaria
una sentencia judicial,, firme de remocin hasta cuyo momento
conservar e cargo sin perjuicio que pueda disponerse la
intervencin judicial. Dice e! art. 129 que cualquier socio puede
reclamar judicialmente la remocin con invocacin de justa
causa.
c) Que la designacin del administrador haya sido condicin
expresa' de la constitucin de la sociedad en cuyo caso tambin
ser necesaria la sentencia judicial de remocin basada e^i la
existencia de una justa causa; pero con una consecuencia muy
especial: la remocin del administrador faculta *a los socios
disconformes a EJERCER EI DERECHO DE RECESO.
317.

El derecho de receso en-la sociedad colectiva^

La ley 19550 regula con bastante detalle el derecho de receso en


la so: ciedad annima (art. 245), pero no regula el derecho de receso
en su parte general co principios aplicables E todos los tipos
societarios, por io cual resulta que este texto de! nuevo art. 129 es por
dems insuficiente pues se limita a reconocer dicho derecho a los
socios disconformes sin aclarar dentro de qu plazo debe ejercerse, ni
cul ha de ser el criterio para determinar el haber dei socio recedente.
Frente a este silencio de la ley considero que la determinacin de
la parte del socio saliente debe hacerse a valores reales con inclusin
del valor llave F(art. 13 inc. 5o de la ley 19550 y art. 1788 bis. del C.
Civil). Cuando el art. 329 habla de socios disconformes con la remocin
del administrador no requiere que se trate de socios que se hayan
opuesto a la-remocin sino lije socios qu no tengan voluntad de
continuar n la sociedad colectiva la cual pudieron haber ingresado
en atencin la eficacia, calidades perso- t'nales, influencias en el
mundo de Ips negocios, etc. qu ofreca el adminis- . trador
elegido.todo lo cual le ve luego frustrado. Es posible que el socio l^aya
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estado de acuerdo en remover a este administrador que en un princi- .


po actu correctamente y luego tuerce su conducta.
El socio que advierte este cambio de conducta no puede aceptar
que tal administrador contine en funciones; pero a! mismo tiempo
advierte que, ;s bien con la remocin se evita un dao mayor, tal
exclusin frustra las ^expectativas tenidas en cuenta en funcin de la
persona etegida como administrador.
E derecho de recesa debe reconocerse tambin a! socio
administrador removido. La existencia de justa causa lo har,
responsable de los daos y perjuicios lo cual ser motivo del juicio
pertinente, pero no puede privarte de! derecho de receso que la ley
reconoce a todos los socios disconformes sin excepcin,
3I8.Remocin sin causa de un socio como administrador
cuando por contrato todos los socios son administradores.
Entendemos que la remqcin de un socio como administradoi'sin
invo- . cacin de causa no procede cuaqdo todos los socios tienenja
administracin de la sociedad, pues en este caso se estara privando a
uno de ellos de un derecho inherente a su calidad de tai, , 1o que
significara colocarlo en una situacin de inferioridad; y adems se
estara efectuando una modificacin de! contrato social, no en cuanto a
la designacin de la persona, sino en cuanto a ia estructura del
rgimen de a.dminitracin pqra cuya validez se requiere el
consentimiento de todos los socios segn el art. 131.
Por otro lado se permitira que un grupo de socios privara a ese
socio de un derecho inherente a su calidad de tai, del que no haba
hecho renuncia en el acto constitutivo (art. 127 p. 2o).
319.

Obligaciones y deberes de ios socios.

Constituyen obligaciones y deberes fundamentales, inherentes a la


ca- - iidad de socio, las siguientes:
Efectuar el aporte.
Soportar las prdidas.
1P7

Deber de lealtad.
Deber de administrar cuando tal funcin no se ha encomendado a p||
sona determinada.
320- Prohibicin de competencia.
La prohibicin de competencia est expresamente ordenada en l.Srt!
133: "Un socio no puede realizar por cuenta propia o ajena, actos que ir

porten competir con la sociedad, salvo consentimiento expreso y


unnimej de los consocios. La violacin de eita prohibicin autoriza la
exclusinlllf socio, la incorporacin de los beneficios obtenidos y el
resarcimientol^g los daos".
8JT
Esta prohibicin tiende a evitar que un socio aproveche el conocimieffi
to de los negocios' sociales en forma desleal y en su inters propio. La
cojij petencia de! socio es la anttesis de la colaboracin y compromete
el xito econmico de la sociedad. El sociq incurre en esta causal de
exclusirfij incluso cuando no recurre a ninguno de los medios
caractersticos de d|| lealtad, sino por el solo hecho de desarrollar en su
propio inters, la mismal actividad econmica que la sociedad, o bien
participando, lo que es lo iqifT mo, como socio en otra sociedad que
tiene,el mismo objeto. La ilicitutj pues, va anexa a la violacin de la
obligacin de fidelidad.
321. Alcances de la prohibicin de competir con la sociedad.

La prohibicin del art. 133 tiene los siguientes alcances:

.%

a) Comprende a todos los socios (administradores o no). Dado el coa


nocimiento que tienen de la organizacin y de los negocios de la
sociedad,?^ indudable el dao que* pueden ocasionar con su actividad
de competencia!
b) Afecta a cualquier forma de actividad ejercida por cuenta propia^ ajena,
tanto como comisionista, empleado, agente o apo'derado o actengi
como directores de una sociedad annima o de una, sociedad
cooperativa,^
Pero la prohibicin no afecta al socio que participa como accionista en
un||
sociedad annima.
c El socio que incurra en actos de competencia puede ser excluido
dfJS? la sociedad, salvo que para dedicarse a tal activida^ competitiva
cuenigj con el acuerdo unnime de sus socios, a menos que el acto
constitutiyjj admita un acuerdo por mayora. Se presumir que existe tal
consentimiens to si el ejercicio de la actividad concurrente o la
participacin en otra socj| dad existan antes de que se firmara el
contrato social y los dems sociospl tenan conocimiento de eilo.
1
d) La prohibicin de competencia concluye al disolverse la sociedad^ Esta
prohibicin no tendra razn de ser en la etapa de liquidacin, en la~ cual
los liquidadores no pueden emprender nuevas operaciones.

1
8
8

322. Resoluciones sociales.


En la sociedad colectiva, todos los poderes estn concentrados en
las personas de los socios; falta la atribucin de funciones a diversos
rganos diferenciados como ocurre, en cambio, en las sociedades de
capital. No bxiste en rigor una asamblea de socios digna de este
nombre. No es asamblea, en el sentido tcnico-jurdico de! trmino, la
reunin de los socios que discuten, deliberan y resuelven sobre
intereses sociales, pues carece de los poderes y la competencia
predeterminados por la ley, ni se encuentra so metida a formas de
convocatoria rigurosas, como ocurre con las asambleas de la sociedad
annima.
^323. Mayoras.
Dispone el art. 131 que CUALQUIER MODIFICACIN DE! CONTRATO,
incluso la transferencia de la parte a otro socio, requiere el
consentimiento de todos los socios, salvo pacto en contrario. Las
dems resoluciones sociales deben adoptarse por mayora.
El art. 132 expresa que por "mayora" se entiende la mayora
absoluta de capital, es decir, el voto favorable de socios que
representen ms del cincuenta por ciento del capital social. Pero la ley
admite que el contrato fije un rgimen distinto, ya sea en el porcentaje
de capital necesario para resolver, o bien que se compute un voto por
socio sea cual fuere su capital; o bien cualquier otro rgimen, siempre
que se respete el derecho que tienen todas los socios a intervenir en
las resoluciones de esta naturaleza, pues de otro modo ello significara
dejar el gobierno de la sociedad en mames de algunos socios.
324. Requisitos de validez.
ir--- Toda resolucin social requiere que quienes votaron a su favor lo ha yan

hecho voluntariamente; es decir, constituye un acto de voluntad jur dica.


Por ello, una resolucin que adolece de un vicio es impugnable. La ley no
determina en el caso de la colectiva dentro de qu plazo debe dedu cirse
dicha accin. Tratndose de impugnar la asamblea de una sociedad
annima el art. 251 establece un plazo de seis meses; pero nada dice con
respecto a la colectiva, lo que aparejar dudas, pues seguramente
algunos se sentirn inclinados a aplicar por analoga dicho art. 251 de la
ley 19550, V otros se inclinarn por la aplicacin de la prescripcin del art.
848 inc. ?T del Cdigo de Comercio. Este ltimo criterio nos parece ms
jurdico ;.,aunque menos prctico para la vida societaria.
LAS RESOLUCIONES de los socios son revocables por las mismas
mayoras EXIGIDAS PARA SU adopcin, salvo los derechos de ios terceros.
25. Necesidad de citar a todos !os socios.
La

CIRCUNSTANCIA

de que un grupo de socios represente la mayora ab

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soluta del capital social no les autoriza a adoptar resoluciones a espaldas!


del resto. Si bien la ley no lo exige expresamente, va de suyo que paral
adoptar vlidamente cualquier resolucin debe darse participacin a
todql| los socios en resguardo del principio de igualdad a que son
acreedo'rs*1cl dos y cada no. Adems, cualquier socio puede oponerse
a la ejecc$ de un acto resuelto por la mayora dando razones de su
oposicin,;a'fin de deslindar responsabilidades. Constituye falta grave que
el grupo mwf|| ritario adopte resoluciones a espaldas del grupo
minoritario a punt tal ql ste se entere por casualidad del hecho
consumado.
l

326.

Ei socio moroso.

Si un socio se encuentra en mora en la integracin de su apoite ol


podr computrsele su voto por la totalidad del capital suscripto, sino erij
la proporcin que tenga integrado dicho capital, salvo distinta estipulacl
del contrato de sociedad.

327.

Fiscalizacin.
Es un derecho esencial de todo socio de la sociedad colectiva ejercer
la fiscalizacin en forma directa sobre !a actuacin de los
administradores,^ a cuyo efecto pueden examinar ios libros y papeles de
la sociedad y reca- bar las informaciones sobre ia marcha de los negocios
que estimen perfil nentes (art. 55).
El derecho de fiscalizacin puede ser reglamentado en el contrato dej
sociedad o por un reglamento posterior a fin de evitar una interfereric^^
permanente que impida la actuacin de los administradores y el
desenvql-J vimiento de los negocios; pero dicha reglamentacin no puede
significar! una restriccin que prcticamente implique desconocer este
derecho deb-^ socio.
El socio puede efectuar la fiscalizacin personalmente o bien a
travs de peritos que l puede designar a su costa. 1

328.

Renuncia del socio.

En las sociedades colectivas, el retiro de un socio replica la


modifica'-^ coh de contrro?aFrr^rTlo" salvo estipulacin expresa
en contrario, l retiro de un socio, as sea por cesin de su parte a otro
socio, requiere eTcon sent men tc7 TfeToHos' los dems Tart. 131).
Distinto rgimen corresponde cuando el contrato social admite que
pue-. da decidirse la transformacin o fusin de a colectiva sin mediar
unanrnai-. dad; es decir, por determinadas mayoras. En tales casos,
los socios disidentes o ausentes pueden ejercer el derecho de receso
segn lo admiten ei art, 78 para el supuesto de transformacin, y el
art, 85 para el de fusinEste equivale reconocer a favor del socio disidente la facultad de
renunciar sin requerir la conformidad de los dems socios.
En todos los casos el retiro de un socio debe ser inscripto en el
Registro phlico de Comercio para que sea oponible a terceros (art.
121.
329.

Muerte de un socio.

1
9
0

La muerte de un socio no es causal de disolucin de la sociedad


colectiva dentro del rgimen de la ley 19550, salvo que ello se haya
pactado expresamente. Pero es indudable que tal muerte resuelve
parcialmente el contrato de sociedad (art. 90, p. 1o).
Si el contrato social nada prev con respecto a la posible muerte
de un socio, producida sta, se opera automticamente la resolucin
parcial del contrato respecto del socio fallecido; es decir, se cancela
el puesto de un socio con la correspondiente reduccin del capital
social, a la par que nace el correspondiente derecho de crdito de
sus herederos por el capi tal, RESERVAS, valor llave y ganancias no
retiradas.
Si producido el fallecimiento se llega a un acuerdo entre los socios
su- prstites y TosTie?ederos~deI fallecido para la incorpijFacin de stos,
no estaremos EN presencii de ia continuidad que prev el art. 90 p. 2 o, sino
L c*e un pacto posterior de incorporacin de nuevos socios que vienen a
ocu- par el puesto del fallecido.
330.

Inscripcin en el Registro Pblico de Comercio.

La resolucin parcial del contrato de sociedad producida por la


muerte de un socio necesita ser inscripta en el Registro Pblico de
Comercio para que tenga efectos contra terceros; de lo contrario
continuara la responsabilidad solidaria, ilimitada y subsidiaria que le
caba a dicho socio, en perjuicio de SUS herederos. Estos, a su vez,
podrn reclamar contra quienes SEAN RESPONSABLES de TAL omisin.
Consideramos que es suficiente que tal inscripcin sea solicitada
por el REPRESENTANTE de ia sociedad, acompaando el testimonio o
certificado DEL ACTA DE DEFUNCIN.
331.

Caso de sociedad de dos socios.

Aun en ei caso de una sociedad de dos socios, la muerte de uno


de ellos no disuelve automticamente la sociedad. El art. 94 inc. 8o
otorga
un lapso tres meses dentro del cual pueden incorporarse nuevos so cios. ' tn <\->re lapso el socio nico ser responsable imitada y
solidariamente n-'
os de los herederos del socio fallecido.
os en que la sociedad colectiva contina con los socios res-

obligaciones contradas".

1
9
3

tantes, los herederos de! socio fallecido tienen derecho a que se les
abne la parte del capital, utilidades pendientes, saldos en la cuenta
particular y la parte proporcional de las reservas que resulten del balance
que debe prac? ticarse al da de! fallecimiento del socio, y valor llave si lo
hubiere. *
Puede preverse en el contrato social el modo y la oportunidad en
que deber determinarse el monto de tal acreencia a favor de los
heredero^: como as tambin los plazos para el pago. Conviene aclarar
en el contrato si fa parte de capital ser adquirida por los otros socios o
si su restitucin^ producir una reduccin de capital. Ser'nula toda
estipulacin que permP ta fijar por la parte del socio fallecido un precio
que se aparte notablemnj te de su valor real al tiempo de hacerla
efectiva (art. 13 inc. 5).
333.
Pacto de continuacin de la sociedad con la
incorporacin j de los herederos del socio fallecido.
El art. 90 p. 2 expresa que es lcito pactar en el contrato social cju|^
la sociedad colectiva habr de continuar con los herederos del socio fallef* cido. Este pacto OBLIGA a los herederos sin necesidad de un nuevo
contracto; pero stos pueden condicionar su ingreso a que su parte se
transforme! en comanditaria.
334.
Exclusin del socio. (
Ei socio que viole sus deberes podr ser excluido de la sociedad. En
principio es la sociedad la que lo decide; pero el art. 91 admite que la ac cin de exclusin puede ser ejercida por un socio individualmente
contra^ el indeseable. De cualquier modo, surge del texto del art. 91 que
aun cuando; sea la sociedad quien resuelva expulsar a un socio es
necesaria la corres; pondiente accin judicial; y la exclusin se producir
en virtud de la respectiva sentencia.
Debemos
sealar
una
excepcin
a
la
necesidad
dei
pronunciamiento, judicial para que se opere la exclusin del socio: El
art. 37 dispone que cuan-, do el socio no cumpla con su obligacin de
aportar en ias condiciones con venidas, la sociedad podr excluirlo.*
Este artculo reconoce al excluido el. derecho de reclamar judicialmente
contra esa decisin societaria.
Con respecto a las dems causales de exclusin creednos que pese 8
los trminos del art. 91 es lcito pactar en el contrato que la exclusin
pue- ^ de producirse extrajudicialmente como un acto de potestad
social, pudiend^ el excluido recurrir ante la justicia para que revoque tal
pronunciamiento ^ si no se ajusta a derecho.
335.

Causas de exclusin.

La ley 19550, a diferencia del art. 419 r; " 's-figo de Comercio, no


enumera las causas de exclusin sino que el91 establece que cualquef
socio puede ser excluido si mediare JUSTA CAUSA. En trminos
generales . ley considera que habr justa causa cuando el socio incurra
en grave in- ? cumplimiento de sus obligaciones. Tambin constituyen
causales de ex- - clusin ei hecho de que el socio caga en incapacidad
sobrevnente, inha- E bilitacin, declaracin en quiebra o concurso civil.
El criterio adoptado por ; la ley 19550 tiene sobre el art, 419 del Cdigo
de Comercio la ventaja de ^-que evita dudas con respecto a si la

1
9
4

enumeracin es o no excluyente; y ^ otorga al. juez mayor amplitud dq


apreciacin.
7^336. Accin de exclusin.
El derecho de exclusin se extingue si no es ejercido en el trmino
de noventa das siguientes a la fecha en la que se conoci el hecho
justificativo de la separacin (art. 91 p. 3o).
La exclusin puede ser decidida por la sociedad mediante
resolucin , adoptada por la mayora (art. 131), en cuyo caso ia accin
ser ejercida por el administrador de la sociedad; pero s el socio que se
pretende excluir es administrador, los restantes socios debern
designar un representante "ad hoc".
Si la accin es ejercida individualmente por uno de los socios, se
sustanciar con citacin de los dems (art. 91 n fine).
337. Suspensin del socio.
Dispone el art. 91 que, pendiente el juicio de exclusin, el juez
puede disponer la suspensin provisoria de los derechos de dicho
socio.

SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE

133

dad la pr^ffltcia de dos clases de socios: los socios Comanditados] cuya


e limitan su responsabilidad ai capital que se obligan a aportar.

responsabilidad es idntica a la de los socios de la colectiva; y insy.nmaQ-

338- C. '3.

El act34j)etermna
como caracterstica esencial de este tipo de socie9

Esta dualidad de socios es esencial, pues no puede subsistir como


sociedad en comandita si por cualquier causa slo quedan socios
comanditados o socios comanditarios.
339. Terminologa.
La designacin "sociedad en comandita simple es una innovacin de
la ley 19550, pues el Cdigo de Comercio las llamaba "sociedades en
comandita" sin ningn otro aditamento. Slo el art. 285 del Cdigo de
Comercio que se ocupaba de la forma del acto constitutivo utiliz la
terminologa "sociedad en comandita por acciones para distinguirla de
las que ahora la ley llama "sociedades en comandita simple".
. Por otra parte advertimos que ia ley 19550 introduce el trmino
"socio comanditado" para referirse al socio ilimitadamente responsable.
El Cdigo de Comercio les llamaba "socios ordinarios" (art. 377). La
doctrina, la jurisprudencia y la prctica les daba diversos nombres:
socios solidarios, socios colectivos y tambin socios comanditados.
^otasjcaractersticas.
La sociedad en comandita simple EN as legislaciones de iodos los pasas que la regulan presenta las siguientes notas caractersticas que
permi- ' ten distinguirla de otros tipos sociales:
.a) Es una sociedad INTUITUS PERSONE--. b) Responsabilidad mixta. Para que haya sociedad comanditaria es
preciso que uno, al menos, de los socios responda ilimitadamente,
y que otre - menos, responda limitadamente.

1
9
6

c)

Los socios comanditarios no deben intervenir en


administracin He la sociedad.

d) Los socios comanditarios no deben figurar en la razn social.

la

341. A) Sociedad Intuitus personae.


Pese a la limitacin de la responsabilidad de que gozan los
socios co mandatarios, la estructura y organizacin de este tipo
permite ubicarla dentro de las sociedades personales. Las
cualidades de los socios observa G HRIGUES son tambin
aqu determinantes del nacimiento de ia'sociedad tanto para los
socios comanditados, jorque de la gestin de los dems sgj-t
cos depende el riesgo de una prdida ilimitada, como para los
comanditarios, puesto que estn excluidos d l a gestin.
i
Consecuencia de esta nota personalista es la no
transmisibilidad de la' cualidad de socio, incluso la del socio
comanditario ya que el art. 1 39 de__ clara aplicable a la
sociedad en comandita el art. 13 1 , segn el cual t od a
modificacin del contrato social, ncliiso la trasTerecia^de la
parte a otro .socio/debe res'olvrs~boruri riim id a d, salv
pacto en contrario.
Para los comanditarios la intransferibilidad de la calidad de los socios
comanditados reviste gran importancia, pues en manos de stos est la
administracin de la sociedad.
Para los comanditados la intransferibilidad de la calidad de socio co manditario tambin reviste importancia dada la ingerencia directa que
tienen stos en la fiscalizacin de la marcha de la sociedad yrie la
administra-- 'Hn (art. 38); y en la posibilidad de exigir la remocin de
los administradores.
342. B} Responsabilidad mixta.
Es esencial la existencia de dos clases de socios: los socios
comanditados responden por las obligaciones sociales en forma solidaria
(si son dos o ms), ilimitada y subsidiaria. El o los socios comanditarios
slo responden con el capital que se obliguen a aportar (art, 134). No
existe solidaridad entre los socios comanditarios respecto del capital
comanditario sino que cada uno responde por su partfe. Una vez
integrada su parte de capi- tat, nada podr reclamrsele, por las deudas
de la sociedad.
Respecto de la responsabilidad de los socios comanditados, nos
remitimos al captulo de la Sociedad Colectiva nros. 27 y Siguientes.
343.
La quiebra de la sociedad en
comandita no alcanza a los socios
comanditarios.
El artculo 164 de la ley 19551 establece que la_jguebra__de TODASOCE...SlSU! importa la quiebra de sus socios con responsabilidad ilimitada.
Resulta de esta norma que la declaracin en quiebra de la sociedad en
comandita implica la quiebra de los socios comanditados pero no ia de los socios
comanditarios.1
~~

9
7

Respecto de los socios comanditados nos remitimos


capitulo sobre Sociedades Colectivas nros. 47 y siguientes.

al

344.
C) La administracin no puede ser ejercida por los
socios comanditarios.
Se trata de un principio que ha caracterizado a este tipo
societario desde sus orgenes. El artculo 137, consecuente con
esta tradicin, lo dice expresamente: El socio comanditario no
puede inmiscuirse en la adminis tracin; si lo hiciere ser
responsable ilimitada y solidariamente.
Nos referimos in extenso a este problema al tratar de ia
administracin de la sociedad en el prrafo respectivo.
345.
D) Los nombres de los socios comanditarios no
pueden figurar en la razn social.
La razn social no constituye un requisito esencial de la sociedad en
comandita, rigiendo a este respecto los mismos principios que consagra
el artculo 126 para ia sociedad colectiva. Es decir que la sociedad en co mandita simple puede adoptar una denominacin de fantasa o referida a
su objeto social. Si adopta razn social, no pueden figurar en ella los
nombres de los socios comanditarios. En caso de violacin a esta
prohibicin, el socio comanditario que figure en la razn social ser
responsable solidariamente con la sociedad por las obligaciones
contradas (art. 136 p. 2o). Observamos que la ley en este supuesto
responsabiliza al comanditario en forma ms grave que al socio
comanditado, pues mientras ste tiene una responsabilidad subsidiaria,
al comanditario en cambio lo convierte en res ponsable solidariamente
con la sociedad, lo cual implica desconocerle el beneficio de excusin.
346 Constitucin de la sociedad en comandita simple.

La sociedad en comandita simple puede constituirse mediante instru mento privado o instrumento pblico segn lo prefieran los socios {art.
4). Dicho contrato debe inscribirse en el Registro Pblico de Comercio
correspondiente al domicilio social, dentro de! trmino de quince das de
su otorgamiento (art. 5o). Omitida la inscripcin, la sociedad funcionar
irregularmente con las consecuencias previstas por los arts. 21 a 26.
La ley no exige que se publique el acto constitutivo.
347.

Integracin del capital en el acto constitutivo.


La !ey no determina en qu proporcin debe integrarse el capital
social

197
al momento de a constitucin de la sociedad. En consecuencia
estima? mos que dicho porcentaje queda librado a lo que disponga el
contrato, tam en la parte del capital comanditado como del
Comanditario. 4H; '
La ley habla de "capital comanditario" en el art. 135; no porque
qute significar que se trata de una sociedad con dos capitales, sino
para re se a la parte que deben integrar ios socios comanditarios; y
a este raspe, dice
1 que se integra slo con OBLIGACIONES DE DAR.

9
8

Entendemos quj|| tratarse de DAR EN PROPIEDAD atento a la limitacin


de su responsabiliza Nada dice la ley con respecto los aportes de los
socios comanditcfZs de modo que a su respecto cabe preguntarse si
estos socios pueden rea zar slo aportes de dar en uso y.goc fno en
propiedad). Consider^ esto es posible dada su responsabilidad
personal.
"
-

- = * * ,

348. Partes de inters.


La parte que corresponde a cada socio en el capital social, tanto
cor manditado como comanditario, se llama "parte de inters" y
presenta los mismos caracteres que las partes de inters de la
sociedad colectiva *
349. Administracin de la sociedad.
En todas las legislaciones constituye una regla general la
exclusin da los socios comanditarios de la administracin social. El
art. 136 de la ley 19550 lo dispone expresamente: "la administracin y
representacin.di sociedad es ejercida por los socios comanditados o
terceros que se desig-, e| y se apirearn las normas sbr
administrciyn de as sociedades cq- _JectKf5s"T Esta norma se
corpilmeiTta^
dice:
"el
socio?
comanditario no puede inmiscuirse en la administracin; si lo hiciere
ser responsable ilimitada y soTTdariamente"; y agrega: "Tampoco
puede ser ..mandatario". ................... '
La ley argentina es rigurosa en este sentido: el socio comanditario
no: puede actuar como representante natural de la sociedad pues
ello est reservado a los socios comanditados; y tampoco puede
hcerio en la esfera interna pues le est vedado todo tiperde
intervencin en la gestin de los * negocios sociales.
350.
Sancin impuesta al socio comanditario que '
interviene como representante o administrador.
El art. 137 se ocupa de las sanciones que caben al socio
comanditario que infringe la prohibicin de intervenir en la
administracin; y ai efecto .hace un distingo segn se trate de actos
aislados de administracin o bien -dejjna^c3MjaQn..!.ahituql, En ej
primer caso su responsabilidad se referir a aquellos actos en los que
ha intervenido: pero cuando su gestin es de

1
9
9

carcter habitual, su responsabilidad se extender aun a los actos en


que :nfi hubiera intervenido.
'351. Puede el socio comanditario ser factor o empleado de la
sociedad?
Repetimos: el art. 137 slo le prohbe ser mandatario; y e! 136 lo
excluye de la representacin como rgano social. No le prohbe
expresamente ser factor: pero tal prohibicin surge del art. 137 que le
niega posibilidad de inmiscuirse en la administracin.
* En cuanto a la prohibicin de ser empleado con ciertas facultades re presentativas, esto no surge en forma clara de la ley. En este sentido nos
parece acertado lo que expresa GARRIGUES: racionalmente, la prohibicin
slo debe abarcar aquellos actos que hagan suponer a terceros que el
comanditario es un socio ilimitadamente responsable (actos de la vida
de re- dacin externa de la sociedad) y no aquellos actos de Indole
puramente conductiva o de control"1. '
352. Alcances de la prohibicin de intervenir en la administracin.

El problema se plantea en estos trminos: el comanditario tiene


prohi bido intervenir en todo acto de administracin, aun en la esfera
interna dt la sociedad, o se le prohbe slo la actuacin representativa
frente a terceros?
La prohibicin se refiere a los actos de administracin externa, de
relacin entre la sociedad y los terceros; y tambin de gestin interna en
cuanto impliquen adoptar decisiones sobre la marcha de la sociedad;
pero como dispone el art. 138: No son actos comprendidos en las
disposiciones del artculo anterior los de examen, inspeccin,
vigilancia^, verificacin, opi- nin o consejo".
353 El nombre del socio comanditario no puede figurar en le razn social.
Como hemos SEALADO, ia sociedad en comandita simple puede optar
por llevar una DENOMINACIN consistente en un nombre de fantasa o bien
razn social; en este LTIMO CASO, de acuerdo a lo dispuesto por el art. 134
P- 3, "si acta BAJO UNA RAZN social, sta se formar exclusivamente
con .el nombre o nombres de LOS comanditados, y de acuerdo con el art.
126".
La violacin de esta prohibicin har al socio comanditario cuyo nom bre figure en la razn social, solidariamente responsable con la sociedad
Por las obligaciones contradas. Esta consecuencia no surge muy clara
del texto legal; en efecto, E d i. 136 P. 2o dice que la violacin del tercer
p1- JOAQUIN GARRIGUES,

cantil, Madrid 1947) Voi

dal Derecho Mercantil" (Edlt. Revista de Derecho Mer-

199
www.uncudigital.com 100 de 24'

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o
o
o

354.

Derechos
de los
socios
comandit
arios.
El art.
138
autoriza
expresa
mente a
tos
socios
comandit
arios
a
exarn
nar,
inspeccio
nar,
vigilar y
verificar
el estado
de
los
negocios
sociales;
jf"
la
contabili
dad
en
general,
incluyend
o
los
comprob
antes
y
cuantos
doctfc
mentos
se
refieran
a
la

marcha
de
la
sociedad.
Los
comandit
arios,
segu,
dicho
artculo,
pueden
dar
opiniones
|y
consejos
a
los
administr
adores
d
la
sociedad
sin
incurrir
en
ninguna
clase de
responsa
bilidad
por
ese
sb
hecho.
Los
socios
comandit
arios
actan en
pie de
igualdad
con ios
socios eos
mandilad
os en la
adopcin
de
resolucio
nes
sociales,
sea a
travs de
asambleas o
reuniones
de socios
y, tal
como lo

expresa
el artculo
139 p. 2
tienen
voto en la
considera
cin de
los
estados
contables
y para la
design
cin de
administr
ador.
355.
Remocin
del
administr
ador.
Los
socios
comanditar
ios tienen
voto para
resolver la
destitucin
de los;
administra
dores
designados
, sea en el
contrato
social o
bien por un
acto
posterior.
Rigen a
este
respecto
las
disposicion
es del art.
129
(remocin;
del
administra
dor de la
sociedad
colectiva)
atento a la

expresa
remisin
qu' hace
el art. 136
que
dispone:
"se
aplicarn
tas normas
sobre
administra
^: cin de
las
sociedades
colectivas".
356.
Fiscalizaci
n de los
negocios
sociales y
de la
administr
acin.^
El art.
138
dispone a
este
respecto
que el
socio
comanditar
io est
facu!-T
tado para
efectuar
actos de
examen,
inspeccin,
vigilancia,
verificacin
. En
realidad
todos estos
trminos
se pueden
resumir en
el principio
consa-.
grado por
ei art. 55:
"Los socios
pueden

examinar
los libros y
papeles sociales, y
recabar del
administra
dor 1os
informes
que
estimen
pertinentes
".
357.
Competen
cia con la
sociedad.
La ley
19550 no
contiene
disposicin
expresa
que
prohba a
socio comanditario
realizar por
cuenta
propia o
ajena actos
que
rhporten
competir
con ia
sociedad, a
diferencia
de la
prohibicin
contenida
en el art.
133 para^
los socios
de las
sociedades
colectivas.
Estima
mos
que
la
prohibici
n
de
competen
cia
obedece a

una razn
fundamental:
la defensa
de
los
intereses
sociales y
la lealtad
que
se
deben los
socios
entre s y
respecto
de
la
sociedad.
No
olvidemos
que
ei
socio comanditario
tiene libre
y directo
acceso a
todas las
informacio
nes
y
secretos
de
ios
negocios
sociales.
Si se le
reconoce
a
este
socio
la
posibi ':-d
de

competir libremente con la sociedad, le estamos permitiendo un compot


tamiento en su exclusivo beneficio en detrimento de la sociedad.
358,

Asuncin de la administracin por el socio


comanditario en casos do emergencia. " -,,-U.

$1/ ^

Ei rt. 140 contempla el supuesto de acefalfa d la administracin so cial por


quiebra, concurso, muerte, incapacidad o inhabilitacin de todos los socios
comanditados. En tai caso el socio comanditario puede realizar los actos
urgentes que requiera la gestin de los negocios sociales mien tras se regulariza
la situacin creada, sin incurrir en las responsabilidades de los arts. 136 y 137.
El art. 140 exige que la situacin se regularice dentro de los tres meses o bien
se transforme en otro tipo societario dentro de dicho plazo. "Si lo^** socios
comanditarios no cumplen con las disposiciones legales, responde rn ilimitada y
solidariamente por las obligaciones contrada" (art. 140 ib ~-T- fine).
ti
359- Resoluciones Sociales.

POti/.

CK.;G: W .
1T'

El gobierno de la sociedad, en definitiva, es ejercido por los socios, quie- nes


pueden adoptar resoluciones que se refieran a la marcha de los nego cios
sociales, nombramiento y remocin de los administradores, reforma del
contrato social o disolucin anticipada de la sociedad. En la en coman dita
simple la ley no exige la organizacin de asambleas para la adopci de tales
resoluciones, de modo que cabe remitirse a lo que el contrato prt vea atento a
lo expuesto por el art. 11 inc. 6o, segn el cual el instrumento constitutivo debe
establecer la organizacin de las reuniones de socios.
360. Derechos de los socios para intervenir en las resoluciones.

El socio comanditario tiene el mismo derecho que el comanditado para


intervenir y votar las decisiones que se refieren a la marcha de la sociedad y
modificacin del contrato social, salvo cuando se trate de actos que im porten
violar las prohibiciones impuestas por la ley a esa clase de socios, de las cuales
nos hemos ocupado precedentemente.
El art. 139 p. 2o dice que "Los socios comanditarios tienen voto en ia
consideracin de los estados contables y para la designacin de adminis trador";
esto no significa limitar sus facultades al solo tratamiento de di chas cuestiones
sino que, por el contrario, ia ley en forma expresa seala estas atribuciones
para evitar dudas, pues en nuestra doctrina, bajo el r gimen del Cdigo de
Comercio, se habla planteado el problema de si a pro bar los estados contables
o designar administradores no era caer en la reali zacin de actos que de modo
indirecto se refieren a la administracin c 1 '3 sociedad y, por ende, prohibidos
para los comanditarios.

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361 . Cmputo de votos.

'

Los socios tanto comanditados como comanditarios votan en pro porcin a


sus respectivas partes de capital, aunque el contrato puede esta^ biecer un modo
distinto, como podra ser un voto por socio:
362.

Mayoras necesarias.

^-U'
El art. 139 nos remite a ios arts. 131 y 132 (de sociedades colectivas) de los que
extraemos las siguientes conclusiones:
a) Cualquier modificacin de) contrato social requiere el consentimien to de todos
los socios.
b} La transferencia de la parte de un socio, sea a otro o sea a un extra o (en este
caso con mayor razn), se trate de la parte de un comanditado- o de un
comanditario, requiere el consentimiento de todos los dems socios.
c) Cualquier otra resolucin se adoptar por mayora absoluta del capi tal social.
Los arts. 131 y 132 permiten que el contrato social establezca un rgi men
distinto tanto en lo que se refiere al modo de computar las mayoras como al
nmero de votos que se requieren para la adopcin de resolucio nes sociales.
>

363.

Rescisin y resolucin parcial del contrato de sociedad.

La rescisin y resolucin parcial del contrato de sociedad en comandita w simple


se rige por las normas generales establecidas en los arts, 89 a 93 ; de la ley 19550,
siendo de aplicacin las reglas que hemos estudiado para Ea sociedad colectiva. Pero
es importante tener en cuenta que en la soce- ' dad en comandita simple deben
coexistir siempre las dos clases de socios: -., comanditados y comanditarios, de modo
que si en virtud de la muerte, retiro o exclusin de uno o ms socios slo quedan
socios de una clase, fa sociedad debe disolverse y liquidarse pues no podra continuar
funcin? rsando vlidamente.
'
La ley 19550 no otorga en forma expresa y general un plazo para evitar (a
liquidacin de la sociedad por haber quedado una sola clase de socios.- y De cualquier
modo podemos extraer, como regla, que sta es ia voluntad de la ley. El art. 140
prev dicha posibilidad, pero referida a la desaparicin da todos os socios
comanditados, otorgndole a los comanditarios un plazo de tres meses para
regularizar (o transformar) la sociedad. Entendemos que igual regla debe aplicarse a
la inversa, es decir, cuando desaparecen todos los socios' comanditarios, y esto por
aplicacin del art. 94 inc. 8 (si bien se refiere al supuesto de quedar un solo socio aqu
podra ocurrir que quedaran varios comanditarios) y atento a io dispuesto por ei art,
100: "En caso de duda sobre la existencia de una causal de disolucin, se estar en
favor de la subsistencia de la sociedad".
54

Muerte de un socio.

^Ooer j .

UOTECA \-7.

La muerte de un socio resuelve parcialmente el contrato de sociedad.- - El art.


90 dice que en este tipo de sociedad es "lcito pactar que la socie dad contine
con'sus herederos. Dicho pacto obliga a stos sin necesidad ce un nuevo contrato,
pero pueden ellos condicionar su incorporacin a la transformacin de su parte en
comanditaria".
365. Exclusin de socios.

2
0
2

Cualquier socio, sea comanditado o comanditario, puede ser excluido si


mediare justa causa. El art. 91 expresa que habr justa causa cuando 'el socio
incurra en grave incumplimiento de sus obligaciones. Segn dicha norma hay
justa causa de exclusin tambin en los casos que el socio eai- ga en
incapacidad, inhabilitacin, declaracin en quiebra o concurso civil. No advertimos
el fundamento de esta disposicin con respecto al socio co- :manditario, dado que
l limita su responsabilidad en forma absoluta y no diene intervencin en ia
administracin de la sociedad. Salvo que, atento a la condicin de sociedad
"intuitus personae" que reviste la sociedad en comandita simple, se procure de
este modo evitar la ingerencia dentro de la sociedad de otras personas
(representantes en caso de incapacidad, sin dico en caso de quiebra) distintas a
las dei socio, con todos ios inconve- mienes que esto suele acarrear en ia marcha
normal de los negocios.

SOCIEDAD DE CAPITAL E INDUSTRIA


3S6. Concepto.
m Segn el art. 141 de ia ey 19550 la sociedad de capital e industria
es Sq'').' formada por uno o ms socios que aportan bienes (socios
espita- listas) quienes responden por las obligaciones sociales como
ios socios de ; sociedad colectiva; y por uno o ms socios que aportan
slo su trabajo eS" (socios industriales), quienes no comprometen su
patrimonio particular por 'Mas obligaciones sociales. El art. 141 dice que
"quienes aportan exclusiva- cente su industria responden hasta la
concurrencia de las ganancias no Apercibidas".
^dj367, Terminologa.
El nuevo ordenamiento legal llama a este tipo "sociedad de capital e

^industria", con lo que ha mejorado la terminologa d! Cdigo de ComerdfsHoique las denominaba "habilitacin o sociedad de capital e
industria",
ferminologa equvoca que daba lugar a varias dudas acerca de su exacta
|S9tuialeza jurdica . Nosotros, por nuestra pai te, consideramos que sera
MAS apropiado llamarla "sociedad de capital y trabaje'' , pues constituye
^ u CErscinistica tipificante ia necesidad de que haya uno o ms socios
que
p^aporten exclusivamente su trabajo, adems de uno o ms somos
capiiaiisrru ' -i
? 10
. . ...

' 'viijtcicn ae a sociedad.


-.

% -c-j ^

1 .a
sociedad de capital e industria puede constituirse por
instrumento jC"'"! Povaao q par instrumento pblico. En el acto
constitutivo debe cumplirse ? t - "Qft los requisitos exigidos per el art. 11
de la ley 19550.

* La sociedad dehe ;;rq.j;iL.i JC en ei neaistro dudi'co de C' rr co Je su

'-Jlniripn !,,
na
-. i En el resS ! :; C m C i L1 fI.
!- .... .. . . . ... ................
_ *

pun

U'.'.i:;:;, ceos iU sucios, -jiuo capitalistas corno industriales contrataron


en nombre ele ia sociedad quedarn cod.:bc_r.e:::c as operaciones
sociales, sin poder invoca: o beiie'bl > de;

art. 56 ni las limitaciones que se la


ley 19550).

||jje estos ltimos aportan exclusivamente su industria. La ley impone su de!


funden en el contrato social" (art. 23 de .
tipo de aporte al referirse al socio industrial: exclusivamente
pero
no
dispone que
el socio capitalista debe aportar EXCLUSIVAniioctrn
esntonror
nani+stfcrha" ai
. De modo que, a nuestro
entender,
"socio"cnriri
capitalista'
es
^
qUe aporta bienes, pudendo adems aportar su trabajo personal sin que

369. Razn social.


i'ia
El art. 142 admite que la sociedad de capital e industria
aa ranHifir.ado la orohibicion que v-uiiiciuo,

r o el l

nalHaH Ha

enrin

aani+alcta- narn noaacarismanta Hahar

^^^gpuftda ser.tipificada como sociedad de capital e industria El art.


142 Pro^^^^|^g^^Q^3eQ^pf3sa1cuafesaL^s^|lciuHi''^^^^^^^^^^^|^.e!SPonsa*:i^*t'a.^ del socio capitalista
cnmil
en tuiiiio
cajj "la violacin d-st
_

------'annau
yu):irr8, no
finaj (jei art. 142
dice que
__ .
a rtBGeterrnins
iI:V.:I)T -itwi mn:!s^'prn'i1n
ei art. 141, el o los socios capitalistas responden de las
social, duiiqu~
, _ , _ i ____k i/ii H;a ano "la \r.inlnnnn ;rieitta%%ssii^meS!^<v^>.
obliga- e3''soCiaies como ios socios de la sociedad colectiva, es decir, subsi- f- . t- -,rinnr..
hJHesnonsable solidariamente al firmante con ia sociedaajpci^^^^^^|
-^ aan trafHflfi": peropuede ocurrir que el socio
limitada y solidariamente (esto ltimo en el caso de ser varios), tal
jjjjmbr- a b m7nn SMno administre^en^onsega^^^^fc^ lo dsponen los arts. 125 y 56
cuyo
iennombredelasociidad. que
<^38^

Suscripta del art. 141 Mo obstante Ja omisrn de la ley.


Se3 StturaL da la razn social. que el socio industria cuyo non bre* Aparece en
ella responder por las obligaciones socales,del n***. a
do que el socio capitalista.

'

it||p[La quiebra de la sociedad implica la quebra de los socios capitalistas.


resulta del art. 164 de la ley 19551, segn el cual la quiebra de la
^^Ifelecid. importa la quiebra de sus socios con responsabilidad ilimitada, fffi|
esel caso del socio Capitalista en este tipo societario. No as del socio jlndustria!,
quien no compromete su patrimonio particular,

370. Nombre de fantasa.


La sociedad de capital e industria puede actuar bajo una
o bien con una denominacin de fantasa. Tal se desprende ,g||i|
3pS
371. Aditamento.
En todos los casos el nombre de la sociedad - ordena I,art.) se ntegra con
las palabras "sociedad de capital e industria" o tura y agrega esta norma al final;
"La violacin de este articula ponsable^solidariamente al firmante con la
socedad por las obligues |
as contradas.

. '

,
372. Dos clases de socios.

.'
'

'
!

l'-v0' "^-t

Constituye requisito esencial en este tipo


clases de socios: socio capitalista y socio industrial. Si desapa llfes le eooieded no
pM subsist, vlidamente como de capital e"^
tria, y entonces deber transformarse o disolverse.

Ipft--*"-

'

'
P376S Socio industrial.

*a1j >_.
,

i)E! aporte del socio industrial debe consistir exclusivamente en su traba.'personal, es decir, una obligacin de hacerj Este trabajo puede consistir
t##gjgna actividad manual o intelectual, artstica, cientfica, profesional, ar cana! o simple trabajo material. El socio industrial no debe aportar capi^Jlfftes en tal caso dejar de ser socio industrial para transformarse en
ijipitaiista. lo que acarrear la necesidad de transformar la sociedad por
Itj.fit estara faltndole un requisito esencial tipificante. ______________

L)Puede un socio industrial aportar bienes en uso?


^f^Se nos ocurre plantear el caso de un ingeniero, socio industrial, .que i
llevar ^la sociedad determinados elementos de su propiedad para .
tSpjjftipefiar su labor profesional, o un abogado que lleva su biblioteca, etc.,
I|i5? CQmo"aporte en propiedad sino exclusivamente para auxilio de su
~lC r| '

'

/~.*.3rt,-l4l jrlice que e! socio industrial aporta exclusivamente su indus-

373. Socio capitalista.


rt

a bienes. Puede aportar

con lo cual nos est diciendo que tampoco puede aportar bienes en
. o goce.
nces,cmo se resuelve ei caso planteado? Creemos que es nece' ' una cosa es que los bienes se entreguen a la so-;
207

www.uncudigital.com 104 de 244

' ciedad en uso y goce {aporte) gara que la sociedad los utilice, otra
cos es cuando tales bienes, aun cuando fsicamente se llevan a Ea
sede social o se entreguen para que la sociedad ios use sino para el
exclusivo
servici
%

de su dueo, que es el socio industrial, y esto no constituye un aporte a la sociedad.


'
'
%
,.J

Consideramos que es.admisible que el socio industrial pueda cobrar 53


as se estipula un precio por .este uso de cosas de su propiedad que rea-"
&
za en beneficio de la sociedad.
^
1

Limitacin de la responsabilidad de los socios industralos, f

rf
-
I
<R
vgr
Los.socios industriales no responden con su patrimonio particular por r las
obligaciones sociales. El art. 141 dice que "responden hasta la concu3, J

378.

rrencia de las ganancias no percibidas".

Jf

La ltima parte del art. 141 no tiene una explicacin muy clara pues no
puede hablarse de ganancias si existen deudas sociales.que solo pue- ^ P
den pagarse recurriendo a tales supuestas utilidades.

^
^->t J**

Hablar de "ganancias no percibidas" significa que an no han sidodis 57


tribuidas; y si eventualmente aparecan como ganancias, y luego se des- ^
cubre que no lo eran, no puede hablarse correctamente de
ganancas3j&fl|g percibidas, pues en un caso as ni habr ganancias ni
habrian sido!eg[t^^& mmente adjudicadas al socio. Y si las supuestas
ganancias no hbanfl^^S do an adjudicadas al socio industrial no puede
decirse que ste respbfPl|f con tales ganancias, porque no eran de su.
pertenencia.
'
No cabe admitir que e! art. 141 se est refiriendo al caso del so58j!
g||| dustrial que en vez de retirar sus ganancias las deja en la sociedaUfga^^J
^ que sta las utilice acreditndole el importe en su cuenta particular po^ui^^
J^j^gstn incorporadas a su patrimonio, es decir, percibidas.
^//tfP^tinto es el caso en que se hubieran distribuido importes que:hq|r|f^
de ganancias realizadas y lquidas, pues en tal caso sern rp'fjpfel^
acuerdo a lo dispuesto por el art. 68 in fine.
'
379.

Naturaleza del aporte del socio industria!. ',


El aporte de! socio industria.! constituye Una obligacin de hacrjla^|^j
38 de la ley 19550), tal como lo destaca el art. 1708 del Cdigo la prestacin
574rv;.

StCNegativa de! socio industrial.

Syp negativa de! socio industrial a cumplir con su trabajo es motivo


suficiente paradeterminar su exciusiny responsabilizado, parios danos
V: per- jp.iQiMart.-628 del C Civil). Si se tratase de una prestacin
"intuitus per- qnae", la exclusin del socio motivar la disolucin de la
sociedad por ^posibilidad de cumoiir con su obieto.
.
pensamos que si la prestacin de! socio industrial consistiese en un ha{|||fcngible, el resto de los socios puede encomendar a un tercero, a
cps- Se aqul, la ejecucin del trabajo (arts. 37 y 54 de la ley 19550 y
art:.- $5 inc. 2o del C. Civil}.
w^^Socio industria! empleado de la sociedad.
art. 27 de la ley de contrato de trabajo dispone que deben conside- ^J^Btrabajadores dependientes de la sociedad a los efectos de la aplica- los
regmenes laborales y previsonales, a los socios que presten llp?-ai
Personal, a favor de la misma en forma habitual, con sujecin
Sjfejfristrucciones o directivas que se les impartan o puedan
impartrseles.
|gf!^ocio industrial que se desempee en estas condiciones, adems de
.empleado de la sociedad (no del socio capitalista), de modo que "
e
le
~~pleado tiene derecho a percibir las remuneraciones pertinentes |i.f
correspondan a cualquier trabajador que desempee igual tarea; y

consiste en trabajo o industria, el derecho de la sociedad contra el socio que


lo prometi, ser regido por las disposiciones sobre las obliga* ciones de
hacer".
Esta obligacin de hacer presenta en este caso caracteres particulgff^.^
pues necesariamente la/prestacin debe ser cumplida por el socio y ncip r \
un tercero, aun cuando por a naturaleza del trabajo pueda resultar mo*> y-'
rente la persona. En nuestra opinin no es admisible, dentro de este 1? *
Si societario, que el socio industria! cumpla su prestacin mediante el
hacer Kde un tercero, pues en tai caso no estara aportando "su trabajo", sino
el |K|'!tr3bajo de otro, a su costa, lo cual equivaldra a un aporte de dinero,
si por vfa indirecta, para abonar a quien preste tai servicio.:
;
gg^Ur-5'-'

- - V,

S380.= Imposibilidad de cumplir el trabajo prometido, :

..

...

Dispone ei art. 627 del Cdigo Civil: "Si e hecho resuitara imposible
INjin culpa del deudor, la obligacin queda extinguida para ambas partes.
Sffxy el deudor debe volver al acreedor lo que por razn de ella hubiere
recibido".
ffEn este caso, la sociedad debe disolverse por imposibilidad de cumplir
llllt.vObjeto para el cual fue constituida.
BpSSi la imposibilidad fuere temporaria, estimamos que de comn acuerl^fpueden los socios encomendar .el trabajo a un tercero/ a costa de la
lllijeiedad, hasta tanto el socio industrial pueda ocuparse nuevamente de
Satales tareas.
_iySi la imposibilidad fuese definitiva, la nica manera de evitarla disolu-..
Mcin de la sociedad ser mediante la sustitucin del socio
industriallmpacabar del administrador los informes
como socio tiene derecho a
que estime pertinentes; tiene voz y
participar en las ganancias lquidas
voto en las reuniones de socios; es
que arroje - ei ejercicio.
necesaria su conformidad para la
383.
Diferencia entre el socio
mocii*1^ ficacin del contrato (art.
industrial y el habilitado.
131); puede exigir la remocin del
El "habilitado es un dependiente
administrador* de la sociedad (art.
que tiene, ademas de su sueldo, una
129), solicitar la intervencin judicial y
~ * participacin en las ganancias,
plantear la ex* ' efusin d otro socio;
pero no es un socio y, por tanto,
el socio industrial slo puede ser
carece* de los derechos propios del
excluido si justa causa y en virtud de
socio industrial. Ei socio industnal, aun sentencia judicial. Ninguna de estas
halln-v dose en relacin de
atrtbutiohS&rfei* T I E N E el empleado
dependencia respecto de la sociedad, habilitado, quien se maneja frente.a su
tiene de acuer-^. 1 ,T do con el art. 55
patrn .en bas a las normas de la
ta facultad de examinar los libros y
relacin laboral. :
papeles sociales y re*

. Por ests razones nos parece poco


conveniente que alguien acuda S
la figura de la.sociedad de capital e
industria para burlar las leyes
laborales pues, como hemos sealado,
la condicin de socio industrial no le
privr de tales derechos; pero adems,
como socio, cuenta con la serie de
facultades que hemos enumerado !o
cual coloca al socio capitalista bajo
uncn-_ r, tro) constante y le impide
resolver a su arbitrio, pues deja de
ser.el dueRO;, exclusivo de la
empresa.
384.
intransf eribiIdad de la
condicin de socio.
Para ceder la calidad de socio
sea capitalista o industrial
dado el carcter de sociedad
"intuitus personae", se requiere el
consentimiento-^ de todos los
socios, salvo pacto en contrario
(art. 131 aplicado por analogas

.:

. ' V. h

385.

!. ..<

Actos en competencia.

"

'^

Un socio no puede realizar por cuenta propia o ajena actos que imporm
ten competir con la sociedad, salvo consentimiento expreso y unnimew los
consocios.
~
-*<338 . Administracin y representacin,
La ley 19550 ha introducido sobre este particular una importante mP^ _
ficacin respecto del Cdigo de Comercio. Segn las normas de es e
*
go, ei socio industrial no poda ser
administracin
est
administrador de la sociedad baj P ^
^-.encomendada a un socio
de responder como el socio
industrial, a un socio capitalista o a
capitalista. El nuevo rgimen lega c .
un tercero
*-'
facultad de administrar v representar
fVfcSSB. Resoluciones sociales.
a la..sociedad tanto a los soc^ ^ ta
listas como a los industriales, y a falta
de,estj pu.la.cio D_ expresj__
m 387. Acefala.

/ El art. 145 . de la ley 19550 dice:


"Muerte, incapacidad o inhabiiita^ ^ cin del soco administrador.
Quiebra". "Se aplicar tambin e! art.
140 * F- j - cuando el soco industrial no
ejerza la administracin". Es decir que
con- U templa el caso de muerte,
incapacidad, inhabilitacin, quiebra o
concurso de ^ c iodos los.socos
capitalistas cuando e! industrial no
ejerza la administracin.
En verdad no s explica esta
remisin al art. 140-pues ste se
refiere FI . -a la sociedad en
comandita simple y all s se justifica
esta previsin para -el caso de
acefala, pues ios comanditarios
estn excluidos por ley de ad r
ministrar; pero no se justifica en la
sociedad de capital e industria
donde no. ocurre lo mismo; Creemos
que la norma debi preverse con
arcter general para cualquier
supuesto de acefala, sea que la
P

Segn el art. 145 p. 1 para la


adopcin de resoluciones sociales
se plca el mismo rgimen que
establecen los arts. 131 y 132
para la socie itiaa .colectiva.
.

81 art 145 que a ,os

\
Rectos de!
voto se computar como caoital
S0C1 Industnal el del ca t
"tSl

P a'ista con
menos aporte. Aunque la
arfo Pr0Ve eXpreSamente' entendemos que cabe
la estipulacin en con

|^d'ficacin
social.
61

del

contrato

f'^ ?1' aplC3b,e 3 eSte tip,asocial


- "^a modifi4S?e elln " t ' TT transferencia de la
parte a otro socio, re- 8|>iere el
consentimiento de todos los
socios, salvo pacto en contrario".
;

Otras resoluciones.

fedtlart^T seSarinC?ne'S
SOCiales Confarmea a
'
remisin a la
ltima particin el ad0ptaran Pr
ma
vnna, entendindose portal,
salvo dis'-vctode! SPr an'. , ,a maVra absoluta
de capital, computndose ei

Mt ^PuiadSnta9Uai **
aporte

'

si

'

Capta Sta de menor

hay Jj^fiscalizacin.

^'2Sid\SOdC'?at!-enten ,a.fac.ultad de ejercer la


Realizacin directa de la '*** 55 V ' '3
acuac
'n de los administradores, tai
como lo prev

El contrato debe fijar la

SU participacin en los beneficios y las

reglas distribucin. El art. 11 me. 7 que


se refiere a todas las sociedades ~
mesrciales en general, admite que se
omita tal previsin, pues dice QUP ' caso
de silencio as ganancias se distribuirn
en proporcin de los aportes "
Para el caso del socio industrial,
teniendo en cuenta las caracterstio-1 2
especiales de su aporte, dicha norma
general del art. 11 inc. 7 resulta insu - $
foente; por ello el arri_144 dispone cue
cando el contrato no estahE7 ,
Pare que ha de corresponder al socio
industrial en las aananriac ' se lnar
judicialmente.

'

tost. *
XXVIII

.. SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD
LIMITADA

393. Caracterizacin legal.

as que suscriban o adqu^^rpSuTrdT^ *


o

p
O

v. -<
r.
> r;

divide en cuotas; los socios


limitanse
El capital
el art- 150" Perjuicio
de iagaranta A
garanta a que se refiere

nte9r3Cn de

De este artculo, coordinado con los arts 1 5 0


las siguientes notas caracterizantes de este tinn i Y '
soc
'etano conforme a nues-

extraem

'-m-j
s 'tro derecho:

po

|!2ig_guejsuscnban

n7

SP

cin de las

b) Todos los:
igjojJgs apormrgrr^^;p F

efectividad y 3sig.u
valor

P? El capitald)social
El nm 7T^c^^n^ota^d^gu^vaJon
socios

1 r J fll

" . io mximo de
-6S_de..ci.ncuenta

^^presentacin
de la snriPH,o
e
[encja,
-CcxrcspondG a.la
La
,nm
ley 19550 I
'
*
por jo Q M P
3 S C 6dad de res
poco exige, un capita'rmiViimQ '
Pnsabdad limitada. Tam-

os clases de S.R.L. Tt- J/TFO/TA

SOCOS.

C$KF T/L
dLTgrupos

Ld ley

18

'7f9"3'

18

tey d8 soce

dades

3 cincuenta socios,

22903

derog esa diferenciacin

Ahora la
^

-f -J , : J?.,O}!3
B

.
cuando la socieal capital previsto
porart.
el 299
^ IJUI e
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www.uncudigital.com 107 de
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Origen de la sociedad de responsabilidad limitada.

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xlxt

Una

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Ste pne*ttpnS SS?"

337. Terminologa. :

' '

' - ''

^culosj.

' La ley alemana de 1892 RAN

a es
responsabilidad limitada" wnl
e tipo societarin "
,, 11645 y la actual lev 1955n P10MINACN que adopt ! SOc,edad de
V es ios pases ZN7E estel ^ denominacS^consaomf P3S ,a ^

,m,tada
ga nizacin ms simple Siete SdedVd^n^ *
* da or0
ma ,fest e
n.a --telan-ENR^ElLDfA^^a" ^'^
"
" desarrollo industrial y
comercial oosteri ?
en eI perodo del qrari
durante los trabajos preparatorios de la ley 3 de 187' esPecialmente
soc,edades
Por acciones
6 V n
la ley del 20 de abril de 1892, que implanta esln
' '? ^ satisfecfi apor. de
fom
responsabilidad limitada regulada en fnf
decompa^ft soaedad por acciones. AunqueX^^. notablemente d.stintaaj* ~ mucho
antes de 1892 en Alemania i adyierten estos autores - desda

fi*

- -eme especfica deicje

"

A mua a esta expresin "sociedadT 131 eSt feguado- La coT CaSrd_


adad
for
36
dainento, pues en VERD
de responsabilidad limitada"'
'
tan ,a re
SU fun
\GT no la sociedad, que resDond
'
sponsbilid adl T

P nde C n od
tf deudas contradas!

PatrihSS SIN Z* ^
to

*-F^npVugXdBrass " Ste tP

'te ch responsaZteaT^^^
-* s: !dducSndodad de

ase

,e

^an

COm

ares

'

p opuesta

f* responsabilidad ,imi,aT 'S Bree^ ^

Js de-la ley alemana de 1892 Pnrtipr,"a ,

. . por cuotas de responsabilidad r 1 promil,9 Ja ley de "so- ' Austria; Brasil fue el
primer pas amelcano ol X^1'' en ^06 to hizo en el ano 1919, siguindole Chile
en 1923 regul tipo societario ^
OT * " f,
fc\ 4
", P
?
f.
t
i
2. i.
-
t

francesa se inspir'en^'teyalemlnTTu b,'dad ,im'tada 8n 1925 LIL^' aspectos. Esta ley es


nqu
importante J'
se separ de ella en varios ' ,
de
base
a
,as
de numerosos pases, entre ellos el
legislaciones , :
v de 1925 13 s
plzada por la regularizacin contenida T i
I 'do reem- ao 1966. en
laleygeneraldesociedades dd
1

.
-.
.
.
;
...
* *-
a travs del CdiglCivil SANRINN^ ^ responsabiidad limitada-emlSfb:
ucionado ese ao. .

te la ley del 17 de ju ^

s ...

responsafaili

"

aV

dad limitada mediam En EE.UU. no se conoce

este tipo de sociedad.

constituirse medi,

tfUmnto publico.

ante, instrumento

e Ele

^i

ciedad de responsabilidad limitada en la Argentina.

esponprivado o ins-

,0d3S ,as e unciac,ones

"

-ex'-

diante la ley U645tpllmuUrl?UlCQ Pr primera vez en nuestro pas me- proyecto


^ i .
!
-"
*-r -

V ,0 ha

fijado ln

Cr d S socoa

Ramn S. Cadillo.

$ A., Buenos Aires 1973 pgU127^

Cadernos de

.................

Derecho la
Societario,
edic*
Navegacin",
t. I, p. 599.*

la j

mbrB dB ,a SOcedad

- En cuam ,alC,P' 96nera esta- J 0 en cncuenta.


numero mximo

anto

^ "^0,5 dT,QU^STE * sociedad ,l


uno..

t
21
4

o ms socios. El art 147 diea- "i ^

nombre de urimas socios' y 'debeonCer bTnri Ca''PUede inclur el responsabilidad


abreviatura o la slgla S^R^L/'<<SC'edad de
03
,as
s, uien
.
9 tes
conclusionesa
C
n
SSt
81
mt e de todos
aos o unoTdo La |erno7xige
?d-f " *
socios ectiva el aditamento ;
^26par. fa rn|
,os s
DTFF^do que, conforma al taJL
cin* ,
upo Pif
limitada,

su

limitada y las sodedadls p^, d'P!e* edades de ,eso

^onteen

81

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0

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" o su abro- ,

4 Domi

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---------

S Ciedad

,~
cilo de Ja sociedad. ^ ^ ^
social.

siglasR L Ssra fcrwnb**' * 1


har responsable ilimitada v
, 4W^al
finai;^omisin
a
. iebre en gggg. cnridicin oes".- - - - *-^^.rJqg_a^tos gue caun
N
y|!5t^ cuando se forme con el nombre de unn N MI ' " Constituye una razn
social' pues' la razn ? % SC'S 0ll no' ^solidaria e ilimitada (aunoue
i
........................................................................ , f lndlca rfisPnng?Nrfnrl
6

; pl'-o.:de duiacLri.

7 Capital social. .
-8

- 5 Objeto
nro, n-

'

de cierre del EJERCICIO.

3cin, nomcargos.

9 *
40t -Retiro del socio cuyo mbre

fgura m

omnac!6n ^ ;

H'

de

J04. Capital Sociai e?


sooa
T0*"* C"d-I'-'
a) Dkn
Suscripcin total.
9
Ser 5 cio
bre ha de se, otWoXfcha^ST? " *
- <>*> '
> Dispone el art, 149 prrafo V
100 soclal
cuando un socio que figura en la RIENN^
? HAIPFRIM w.iimo QUE .
SUsHbirs
Megmpor cualquier cause,debo mSdincaeeTd'n Penle tal "M41 - trato/Expresa ^mente en el acto de consStcin de la^ocfeSad^^
1
riiEKR-,,..,.. .
.
denominacin y por
ende electros
|
do dudas dentro del rnimen onai + * cuestion podra haber
racin gfLgLacto consti,.n1fn
plantea?/ con la actual redacddn dTart 2* dud <T desaparecida,
.^(F-La ley no deja LIBRAD
de uno o ms socios" rnmnrr solo autoriza
-nstZ^Odeo-ocioslai
^ en el acto __________
d
l
m S
'"legracin del capital
*febe'N .!f
aDortahiM
la.inclusin del nombre radidad d omrfes S?nn , I-!?**" *
rinanto
VK^SgraJsgs*.
^gn CUmr
ddo en
HALPERIN de que la t de la sociedad de responsahild H r
cuenta las caractersticas.; cunda es
* *
***"
bre figura all deja de ser socio.
Apon es en
cuando aquel cuyo noni'
t*PV*( *dinero.
402. Inscripcin en el Registro Pblico de Comercio.
miSoC-s-qdaf deno ripC|,brSe 00 el e9'stro Pbfc de Comercio del dodeT^s de vencido esVp Qf qU"wCe dla? de ia ocb de su otorgamignS'/ si no media la
oposicin desparte MV ^ inSCdpCn podf haC6'SS de terceros sino desde l. fecha del
>.i de parte interesada y no tendr efecto respsc
registro (art. 39 del C. de ComJ.
216

El,
an " 1 149 p. 2a ordena- m
CS/nvemu:
g%j angs-

Hne'etrsy
^-cregjtar al tiem); po DE- o donan un.p|zo de dos
de'u. deposite
-Pe (a F...
.

.31 En t .. . 6 a leV surgen (as

siguientes consecuencias;
5?? ^Bctnco el act0 constitutivo
Por
65
ciento como mnimo^ ^ dner dehen integrarse
i bi,
""

61

en un

'ugm no es clero
debe en ten d
ewWWUACudgjfS.'

Com 109 de
244

25% v & Load


ciento debe cumplirse 0OR cada
i

-VCJ ouu^i
uunrespecto
respeci al nmero d
socip con
Hptsi
que ei personalmente ha sOscfijrtnoadmitindnsp
que hay, integrad,, d0 ms otro ^ Hacemos ast m
o

daJlel aporte debe ser de bienes


.
.
45. u^i , .r^,!Wlrr. J\'^^SDEEJEOUCIN t-=sociedades
de
resconsabifidari
los aportes de nsn _______
ce en las sociedades de resposabiliriaH '--V
las aportaciones en
caractersticas:. ------------------------- ;-----------;~ d
presentan las siguientes

^
-SSD.
Jl obligacin de efectuar el anorteort
c}es nprnna! w ~
,c.
----------------- es personal y no colectiva fart.
El nico i es mediante eT
admitido para acreditar
!
, _ . . la
, .im
'ntegracin erdir^M
h; 0fI
.cial" en sentido genrico, pcTi^^M^entenderee 31313 * bEmC

< **

105 300,05

,,,a) deben integrarse.totalmpnfp P%R^)

>

debe tratarse

trate da Tn

marco, tal dapsito deber efectuarse an el banco


C
oS^sad
?'
f,n a oada j.dadiccibn, an te que aa abre ana cu t Stefa S
eb8 haC0rSe al ordenarse

vertirlos en dinero s llega la necesidad


d) deben entregarse

Ap rle

tro PhSp rQ^


QscriEaQamaLRfiflis
troPdb^C^erca
ante aidebe
cu,i hacerse
daba P^nga,
- % ,ey
d| La-acreditacin
al ordenarse
la axioadu.
407.

da

408.

Disponibilidad de ios fondos. defOfC

de

\*\

I
i

te'

Ei art,.149 a9ra9aj"Los fondos ouedarn'ndisnonible hasta la pre- ^

nm

^2-H2algdad_aJa^.ocied_arl

ebJes.

EP4Jp,no6V

,AL.TBTES:DAMUD HE*<* NTAGRMANTEEN cumplirse en el


momento de constituirse? apo,!ta.u" ,neble( ste de' "limitada. El nico modo
posible de tran J ? SOqiedad de responsabilidad tt* untaaafcnu^ inmueble
es ,eldela sociedad de resnrincchi^ n^,m[ , ' . dei C- Civil) otorgada a favnr
lespectivn
S^inscnpta^n^_registro inmobir

Sentido de la integracin en dinero.^ EFECTIUQ

de bienes determiiwwT

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r t

m n

La solucin prctica la brinda el


fcsss
s*-tercero dispone! "Cuando ^TV/JIjL?8 de la 17

19

550 cuyo prrafo iggpcin an un

gemacin dal contra,nlH5riao:. lalibe,acin de^7^


, J0" del Registro, una vez inscripta la aociadad endosa el m - VA imitada en el Registro p,',hi,L ! lrlsc,lpla la sociedad de
C merCi
responsabilidad probante bancano o bien libra orden de papo (depende del r^rmln lra i '.ffe* *

' - * Ms.ro pf ,

te en cada jurisdiccin, por ei impo^dXSdTa ger r69inien ^gerente


'
(o gererites:M|g^f^ .definitiva.
d?nStmCdarsura\arb3uCriad0 PT ^ e8CV e mporte' Pues e,, entra
social
atribuciones naturales, salvo limitacin expresa do! contrato
T

, _11Q !o
.
Registro oficiar
que la inscripcin preventiva se transforme

%hpcinpre?endvrdicho bien^ ^

8y 0S qU8 en virtud de esa

RM^S PaftC,ares de soc * aportante; ^sSno pS^l?mfemo'

I
409.

Plazo para integrar el saldo. 2,4]

^4l3 prQ_* .
.
e w estacones accesorias^, Gocg;

MOS

pletarse dentrrfr? I 149aque - Sald impa9 de! aPrte sn dnero debe com pletarse
dentro de los dos anos de constituida la soqiedadLcomomd^r^
410.
Aportes en especie.
j i
tnta^rfr 0/16 3|t p Clue ls aportes en especie deben integrarse P ta!Sggte en el
acto constitutivo
.
^
411.

Bienes aportables,

el 3 9 Spff0?1^ S?re ft3 fUesin' fundamentalmente, dos artculos: iel 4o. Segn
el art39,|en las sociedades de responsabilidad limita

# dte^UBimIifrn mita la.rjlnsablMa'llos socios, ade- *(. favor


<-*
og=tae,

S,OS

a
efec^^ones de har2ryta- Lllr ue Qar fln nsn P-ggce o bien
ares-f jM ^Purtes: pnrPih~;'," , P^taninnes en tales sociedades no mnstit..^ ~ se las
denomino prestMone^a.^esT^TGer. art. 45.~^f

ddencia de la libarfao Pactsr astas prestaciones accesorias es

te*--* una conse -&

mmr

-v

21
8

.' w^.uncudigital.com 110 de 244

21
9

.' w^.uncudigital.com 110 de 244

'-j T*^eB_^JJe^s^a,:^^te^as-en_el_contrato de sociedad i nn


ren del contrato, se considerarn objeciones que ios 5cTo asumebr^*^
te a la sociedad como terceros
'
sumen fren-- * *1
2_Eedeo^ser^o_diaero.
'
.
,'^
3) Han de ser claramente,difeLenciadasj^iQsortes.
4)
in Bebspredsdsesu contenido, duracin, modalidad retribucin!#
cionesen casodel^piiTd^to.j

jfife

ajg
ssj
'*-! f

v?/1

(! o parclmant^gtB^acuerdo de

tfMM&mttad de/ cpitfTZZSr

- fe.i

^MLPS socios estarn"nhiin-.^-

socios ?ue_repreSenten ms DE

T-VI~^ mid

"i"

reirioucionyaaha^ei

v
fiGSHKls/Srcaso
que
Plfquerdo de soctos nada haya DREVISTN
'
'a,u el que
1
Cnb rSe 6 nte9rarse en
||jgpporcin al nmero de cuotas de que ca^ -^ '

5) Slo^eden^^Md^uerdgSn lo convenido- en
!' po!j!JXEElI^

Ut !A*i' '

/j r\ p/

"-*"

81

con

trato o ei

l!ll

MOS* en que
SE RESUELVA hacerlas efeetJaTcf
?
en el mo- j^gla
B
* ur. SS!"'" KL~*us '^SUKttk^^, ^
-

S0C

sea titu,ar

inscripcin en el Regido Pblico toSS>

OX

deban

pand, al sodo por so prestacin

Pif i- Bn.

-SSS .?sl"daTs qUB es d* ""SBi^s^^d53dlMih6,ew,


realmente tienen ese carcter porque los:

2Lsrjs=?^

wjm

es que nr3IS|

.1!.. '^J;rrv*i^lS'5SuSte
ga/eveiS^^

amplia libertad para que las partes configuren


ctomni* accespri^^
'_'t:* t
o no la prestacin
(".-irisj-MSi
como relacin jurdica de cambio".
El art. 50 en su ltimo prrafo determina que cuando las DrestaSlIP

i /V.Lb

sta ja
ilamada "reserva
por
,,ey

^ d . p o r cuanto ee

,
d da Mna

'

U9 constitucin rfp rsssrva? PQ una m^osgcral y refuerea to ^KII^-.*


" P arrprnntn ni Datri-

^^^^Vjems de ia~res'i'd
conformidad prevista en el art. 152.

KE^^ffiassr:

Jn^e?dstir

f?
*^T

voluntarias}
S^l.jarda
se habla de otra
reserva
es.tatutarias._'/:remas.
Pecir, en un res.grvajTcujta
au^p a^
Ife? y.facultativa. No deben confundirse las re reserva',e9aI- estatu>^?PeCia que constatan dbitos o redcen a ^ tCon,a9uellas cuentas
unas
dfsdel activo. Algunas de estas cuenta lia ^ Va3Sal9
Parti|cecen ser; a) los fondos de renovacin bS firnpropiament e rasen/as lodosos.
renovacin, b) |os fondos para los crditos
JP&
..

... v.

414. Incumplimiento de la prestacin accesoria.

US
_j.as sanciones que han de aplicarse al
i,.;;.
.-R .

socio que no cumple con'lp^i^


con accesoria^deben estar previstas ene! contrato snnal pues |a lev nd1'-' ^
contiene disposiciones expresas al respecto. FI^T^Tn. e;emo)o se re^?

^ Mantenimiento de la reserva legal.

sealad? ncnes^pl,cables Pr la mora n el aporte; pero como hemos V dudable


, f S - r

efa<
IStffeS^L'vTgergae^f^anegd9oLstaadQ6Sta
* eqUVa
'er al Vente Pr enrfia

aCCeS0 ia no es 3

"

Pore- De cualquier modoesin^l Sfente la^n B'umP||m,ent?

l^iquier razn nn n..Mrn TT7^


disminu

7 f prestacin impondr
al socioerncumr arc,r da0S y
u
e a

ood? rikn
f
P <cios resultantes; e incluso
podra disponerse su exclusin de la sociedad...........................
n. , ..
,.- .
si ello est previsto; o aun- - -i
que no lo este, si la exclusin fuera procedente atento ' a las esocilscft^l^
ractersticas.que presente el compromiso asumido.
n

Lo quesijes indudable que para aplicar uuna sancin de tipo societnof^

^mquede

fe que la ley no Pdmjte ^ reter^io^ cSo SU rebtPas:'- Es as de cada ejercicio


P r C,8nto de ,as
hasta recnmSLo T

""ldo' sino que en el primer eiprHrL f a,reserva le9al 9ue hubiera - fe arse su
total reposicin as qU ya 9anancias debe pro- W* en dfcho ejercido
"
abS ba t0,alldad
' "
* h u

11

t'rfe
4 >T
j

al socio incumpliente, ha de tratarse de una prestacin accesoria q Uefc


nd!^iSlt0S| 5' PU6S de otro modo se tratara de!
ncgmpilS!
miento de una obligacin contrada frente
sino como fercero.

"m
m
PS

415 Las cuotas


00 3
clem!!
^ ^'4-'54'-91'16 el-contrato constitutivo i^ fifar ciStJsj^^^^^fepeies, siempjp
suplementarias.
piementanas decap^tal. SolggjeS^ledad tHiedagg^^
220

P ar te segunda dispone;
pod an
^ constituirse _otras resen/as que
f
S
~
_ respondan a una pm. por
acciones la decisin para la
221
www.uncudigital.com 111 de $44[

-ss^SS^!*SosLki>S^^ 'e*'
PO

ato

antelior;

WSI

, *= 2 2^== W-B s7 de^ncia


*fe~?o^lte~er designa^
f e

ir

I
m/ f tuicin personal 2 Parac/n ce i0c , _ e/rJ3r Ja psrte r

:^ es=?t~s=^
pw

4j tes ms ,aros en d3MadU0-por


fesponsabil/dad de
*""* **.

) REVNNSH, .

p^pgg

.^-) DERECHA* Y NHI; .. .

H,V

so,mta

a ext

leoa /a .
"* C3be

...

sS,a.,as

"

Hiural.

'

se

e sereneia

quorum suficiente. . .

CI

iffiSEssggiggSai
ELd uompetenca con la socTeSrfer,? de
lfere
S7Tj, .
P iegren actividads^^^B^- d
^J)fltMV
7p~--^g0g el art. 273 - ri^j-rr.-c-- ?OMPMNNEIA con la s,A, mm
a LE
Y de Qu asamblea ha de tratSTfe^ ejcpSg de_fa asamblea. We
c

para

" ctjVI-

art

Iratarse

< Pero sea cual f . m r r

t alan,a

'

'GMTEPAR

V"'ad

BZe "PP^errd6.'"83^'^^ En

- =ssr s~ ==
L

oe receso.

J-^leza

de h

-3iljffi d0ctr,na Jurdica m I ^


7
fe^Lde, a Moderna desde h
* 1l^^JL^iedad de reV,emP0' Sostiene que e n

' CIEDAD.

9M@NTE 3

1 nana

7)

/'V

Cr
-

y jur swwWfuflCuagital.

sobro

accesorio de empleo (o de trabaio)


EraDa b
No compartimos esta opinin
,,
J
- r-;v>r,v
de los gerentes es volitiva para cuanto se reftre BflUNETTi-V|a act^ to social; y
declarativa para cuanto se refiera i te n!ecuci^lM nes con terceros. Para
3 ,a act
sos*,,
uacion 'defiig9fe

'
'do Y por tanto regido por las ri;. - Sn inapl/cabes a la o PJn ?s,clones del derecha . u ^disposiciones del
En carnb
Cdianrf r'3 sociedad de respon^hv
'o,
C mercio
,imta
JiV remocin Ys'rbucbnese

sobre
da
^mocin y3^cSe^CmerC0 ^ CESE** ***
s
73f nn 1/ j-iJ C.,, r

naen nnr
SU CGsfgf-fg_

je*-

lo de subordinacin d los gerentes resoeSE H', Sena necesaro un vfnciil socos;


^2S2**S* -.i
pero ello no es as, pues aunque en^?i 2 asamb,ea reuni^ ejecutores de las
prrafo 3 del art 157 dkT : e~
rt0S C3S0S lo
||nismas obligaciones QUe. ' P, ne'que Ios gerentes de la S R i
resoluciones adont.Z
f frentes 3
d,rectores
tante una actividad que completa la caSd ri'f 05' des^ro,a" noobfl es esencial a
sr
m.
su estructura. Resulta 1
Persona jurdica y quJ
no est subordinado; y no eSnd' k Cnsecuea - que el ge2S tencia de una
relacin de trabaio La ^ || inac,n debe negarse |c ex,s ^
V de empleado subordinado de la sociedad" 0"
3 condicin de gerenta1"
imposibilidad - ensea G
H
H
S
<
a
razn de^ las sociedades no son
simples representan*
? adminktradrs$lt
d nde
ser
constituyen, junto con la asamblea de losSsT?"^ *

vlidas iasnolir'' ^^J^pecif en la R


nos volitivos y representativos del ente eln S
?, EXISTA)'
rtlV0 de ejercicio de

*-

! Cf
JT
MT
TT
T1
I1I
1I
1II
n.

* . - - -*

426. Designacin de un gerente factor. '

"S^^l:ed,d,bgartas

mm

f! 5' 9erer|te puede celebrar 'V*!!7^

art

- * sss

* .

- 266).

i?

podra incluso nombrar un factor llamirin


- entro de sus facultados*
Wm
C
mUn lente gerent
trativo"); pero este factor - 0 "qrente" - ?
"
admnis& el organo de
administracin y representar .;/1 P ,ere l,amrsele - no erf esta funcin es
indelegable y por ende las atrT ^1 d a socfedad7>e5 : den exceder de la ,S
i
atencin de los neGoci :nbuciones del factor no pus-

El gerente no puede designar faJ?


S de ,a
atnbudones
gerencia, pues en tal caso se estara vate
propias de 13;?
segn el cual los gerentes slo n!rfL art 160 de ,a ,e7 195S0'
; rePrasenten la mayora del capital pmseme ?5'9"^03 por los socios^ue ^
427 Duenda entre ei gerente rgano y e, factor (geren^mpleadoL
mercio llfamSn^l!^.

8Xp3esto en el

Prrafo anterior. El factoMe


9 admntcrfrr'1+r. _______

81Bl Organo n :,4


9 no de

d Um

r-rmtetuvere unZZ

' '
fiscalizacin.

en

feie*tO del art iib' i' ' '

^O^SSRLA-^m^^^gioS^ner0r'

. iiri

^ehberacin {art.272>.

i
quaba

ysocie-

^ *-i=s ass
w

raX-57
35.

en

L.L., 93-

www.uncudigital.
com
yy>

114
der244

114
der244

ponsabilidad limitada de 20 o ms socios; y era facultativo para las de


me* nos de 20 socios. Ei nuevo art. 158 modifica el criterio: ya no
cuenta nmero de socios sino ei monto de! capital social. Si el.capital
o
ALCANAS importe fijado por el art. 299 inc. 2 el rgano de fiscalizacin
esobligto- rio dice la ley.
Agrega ei nuevo art. 158: "NORMAS SUPLETORIAS, Tanto a la
fiscalizacin'* debera decir "rgano de fiscalizacin"} optativa como a
ta obligatoria se'- aplican supletoriamente tas reglas de la S.A.". Esta
disposicin e imporTT tante pues evita repeticiones intiles. Resufta
aplicable tambin el itmo - prrafo def nuevo art. 284 segn el cual la
S.A. no comprendida en ei art. 299 puede prescindir.de !a sindicatura,
pero "cuando por aumento de es* pital resultare excedido ei monto
indicado en ei art. 299 inc. 2 o, la asam* biea que as lo resolviere debe
designar sndico, sin que sea necesario re forma de estatuto".
Esta remisin a tas reglas de la S.A. que hace el ltimo prrafo del
nue-' vo texto del art. 158 nos conduce al art. 284 y siguientes.
Nos parece que la ley exagera al exigir sindicatura toda vez que ei
capital alcance la cifra del art. 299 inc. 2o pues puede tratarse de una
sociedad de dos o tres socios y que todos ellos sean gerentes o na
S.R.L. entres cnyuges. Creemos que en estos casos habra sido ms
acertado exigir unas auditora externa a cargo de contador pblico. I
430. C] Resoluciones sociales.
La ley 22903 otorga al nuevo art. 159 una redaccin ms ciara que
el' antiguo texto. Dice ahora: "El contrato dispondr sobre ia forma
de.deli-' berar y tomar acuerdos sociales". El texto derogada deca: "En
efecto de,r disposiciones contractuales sobre la forma de deliberar y
tomar acuerdes entre los socios, se aplicarn las normas sobre
asambleas de las S.A.
En defecto de disposiciones contractuales sobre la forma de delibera,
y tomar acuerdos sociales, "son vlidas las resoluciones sociales que se
adopten por el voto de los socios comunicado a la gerencia a travs de
cualquier procedimiento que garantice su autenticidad, dentro de losdiJ
^ das de habrseles cursado consulta simultnea a travs de un
mediofeh3r / cente; o las que resultan de declaracin en la que todos
los socios exprs- san e! sentido de su voto".
Este modo de tomar acuerdos sociales es vlido an para las
sociedad^ de responsabilidad limitada cuyo capital alcance ei del art.
239 inc 2
' segn el segundo prrafo del nuevo art. 159 la deliberacin y resoiocio^
. en asamblea slo es obligatoria para la consideracin de los estados
co Atables del ejercicio. "Esta asamblea dice e! nuevo art. 159 se
sujeta Va las normas previstas para la sociedad annima,
reemplazndose el1* dio de convocarlas por la citacin notificada
personalmente o por oros dios fehacientes".

2
2
8

IVtayorss.
'.,-.
- ."'aftej^v

WE'nevo art. 160 modifica totalmente el anterior en materia de


maya^S-i.n primer lugar que ei nuevo art. 160 hace un distingo
importante: poluciones que no conciernen a la modificacin
del contrato; y resolu- modifican el contrato social. Dice e!
ltimo prrafo: "Las reso- sociales que m? conciernan a ia
modificacin dei contrato, (asi co- t%$)$designacin y revocacin de
gerentes o sndicos, se adoptarn por nayorfa del capital presente
en la asamblea o partcipe en ei acuerdo, sa- " ije el contrato exija
una mayora superior".
^ ' K Respecto de las resoluciones que tengan por objeto la
modificacin del |T tM&Ofitrato, el nuevo art. 160 lo deja librado tambin
a lo que disponga el con- social; pero, con un lmite: "La mayora debe
representar COMO MFNI- \
ms
de
la mitad del capital social";
paro s ei contrato nada dice entonM *^^S^tige la mayora establecida supletoriamente por la ley: "las
tres cuartas
V-B3rtes de! capital social".

^vwSSitB&k^iPiiciL nmni m sri rni ietn

:pra ningn supuesto la ley exige ia unanimidad; y ha desaparecido con


eiiiev texto lega! los diversos regmenes legales de mayoras
segn .I ssnBti^sirb 'de -socios que prevea el anterior art. 160.
S0e cualquier moda "si un solo socio representare ei voto
mayoriario Indice ei .art. 160, p. 3 se necesitar, adems, el voto de
otro". |^fe'En aquellas sociedades de responsabilidad limitada donde los
socios no l^^^^fseen que la sociedad quede sujeta a la voluntad de
quines poseen las |^^^^|uartas partes del capital social, ser
conveniente precisar qu modifi- '%S^tciones de! contrato socialrequieren la unanimidad de! capital social.
..
de receso en la S.R.L.
^^^^Oispone el prrafo 4 del art. 160: "La transformacin, la fusin, la
esf|p:|a prrroga, la reconduccin, la transferencia de domicilio al extrancambio fundamenta! del objeto y todo acuerdo que incremente las
Ilaciones sociales o la responsabilidad de los socios que votaron en con- ,
otorga a stos derecho de receso conforme a lo dispuesto por el artcusasgf^-Cotno la ley ya no requiere unanimidad para ninguna
modificacin -w^t^^ntrat0 social; y si el contrato tampoco ia exige; es
justo que se otor- de receso a quienes votaron .en contra de
determinadas mo- contractuales. Dice el actual art. 160 que el derecho
de receso ~| 5P eJercerse en los siguientes casos:'
formacin.

www.uncudigital.com 5 de 244

SlslllSfe
ccin.

i ransferencia del domicili ai extranjero.


Cambio fundamental del objeto.

51

caso de la S^, donde el art. 194 establece el trmino de 30 das a con


de la ultima publicacin ordenada al efecto. '
.

. Todo acuerdo que incremente las obligaciones sociales


Todo acuerdo que incremente la responsabilidad de los
f.'Actas.
taron en contra.
'
socios
Hay tres cosas que no son muy claras en este prrafo del
fM^S',ey,!|ea lbrad 31 C"trat Social si las decisiones se deben adoptar .* -p?# 5r 5San] !
e3S rauniones de
'
socios o cualquier otro medio que permita TINA, cuando
dice "todo acuerdo que INCREMENTE as obligaciones "I
?VO'Untad da ,os
nuevo art,
socios En tod
s 'os casos decales" pues obligaciones sociales son
las
deudas
que
te
soded^d
rn
correspondiente.
. ,
..
160ACTAS LAS
sujeto de derecho contrae con terceros; y no creemos que cada vez r7 V ^ ^ w
'
soluciones sociales que no se adopten
esto ocurra el socio disidente pueda ejercer ei derecho de recesotei ^ asamblea constaran tambin en el libro exigido por el artculo 73 me-

rontcE!^

'

'OS

f rmadaS P r

da

la solucin que adopta e! art. 245 para la S.A. el cual concede ei dei&pMspiW* F Jdeberan cnstar las respuestas dadas por los socios de receso tanto a
103 de c m
los que votaron en contra (dentro del quinto
' PUto de los votos- Los documentos
a los ausentes (dentro de los 15 das).' '
S r ? s P c e s t a s
debern conservarse por tres (3) aos". ' Y su
S C al spon que las
tres: Por ltimo entiendo que pese a ia remisin al art. 245
'
decisiones sociales deben adopen
..............................................
-
^y^s^^^l^asambieas
seapirearentonces
el
art,
73:
que

Deber labrarse en l-

t iv i

, I

' 'T |

libros de comercio, acta de las

m
V#SII

aaSlIfSl

isa

das sus cuotas sociales sin ningn desembolso de su parte, peroW'h^|^^^^Sit|^/ a'!ones accesorias. V
'dh8S CLJOtas *e eran cone*
estos casos puede surgir la responsabilidad del art. 150 que la imponefe^^1^#Texto actual del art 152 BORRA torta rtibr-nn -- ci .
prmc,pi
caso de sobrevaluacin de los aportes en especie al tiempo del aunje|^^^^^iotas son libremente transmisibles hI
.
de capital. Entendemos que ei socio que vota en contra de esteal^^^^^^ /
transmisibles,
salvo disposicin contraria del
de capital puede ejercer el derecho de receso si demuestra
de ello puede ver incrementada su responsabilidad. i-

que

art r
"iiPrt i- J0re

pue-

8 ,as

iffli
LrVft
Pv
l
'Sp
1
es:

.. .
.
"
frotaciones que el contrato social

El otro modo de aumentar el capital social consiste en la suscn^^^^^^rtleste sentido ^ l^2^D^rEta^^rtlrlRnranSIT'd,llC!adde lascuo '
SOn l,C t8S aS dUSUlaS :
de lar- nuevas cuotas y las pertinentes aportaciones por parte
requis ,7. \ ZL
' '
"
Cios. fc prrafo 5o del art. 160 se refiere a este caso: "Los socios
moffrodad
mayontaria
de los socios
0 ap
rH
(no del capiunan,me de 03
o que votaron-contra el aumento de capital, tienen derecho a

* socios; .
tas proporcionalmente a su participacin social. Si no lo asmerir'RQ^^^^

,._

acrecer ios otros socios y


Este

"

.
prrafo establece ei aerecno as preferencia an a favor ue r ~-y ,-r;:^^g:;.ivv: :capit;
cios ausentes o que votaron en contra del aumento. N a t u r a l m e r i t e ' l e y no R~
no asumen tai derecho de preferencia, podrn acrecer los otros
Pne cul ha de ser el destino de las cuotas que la socie-- - "
.pa
con utilidades o reservas libres.

ftslS
tes

SiS'-

-y
socios para que uno de ellos pueda ceder a un tercero. Debe
estar_previst$- V, en el contrato social; y si el contrato nada dice e!
socio puede cede|^^^j cuotas sin necesidad, siquiera, de notificar
previamente a la socij^j|xgjgj|j|g los otros socios. En este sentido
dispone e! prrafo 2 dei transmisin de la cuota tiene efecto frente a la
sociedad desd te o el adquirente entreguen a la gerencia un ejemplar o
copia del titol^e|| cesin o transferencia, con autenticacin s obra
en instrumento
Frente a este hecho consumado la sociedad y los socios
debeniac^ll tarto pues segn el 3 o prrafo del art. 152 "slo podrn
excluir! 'socio incorporado, procediendo con arreglo a lo dispuesto por
en este caso sea de aplicacin la salvedad que establece su
En cuanto a los terceros, ajenos al ente societario, ia cesin ser
opoub;

ble desde
su inscripcin en el eg.
, . _ . . -------?TX i Pblico de Comercio,-. ....L-.kS^'^s
436. Limitaciones a ia transmisibilidad de las cuotas
Si es voluntad de ios socios limitar la libre cesibilidad de
cuota^tij#;
rn estipularlo expresamente en e!- contrato.
'
f
El art. 153 admite como lcita ia clusula que requiera la
%SI
conformidad de la mayora de los socios O DE TODOS EIIOS. Hay aqu un
reconocime^feif ai intuitos personas" de este tipo societario sea-cual
fuere el numeroCs k- ss socios y ei monto de su capital.
El art. 153 admite que se estipul tambin un derecho de
preferencia^
en favor de los socios o de la sociedad.
- ** V V * rf
:
.
.
.

437. Procedimiento,

El art. 153 exige que el contrato social, adems de la lada


expresamente, fije el procedimiento que debe observaree.WMyg^
socio, pese a la limitacin prevista, desee transferir sus cuotas a o a
un tercero.
..-.bwEl art. 153
dentro del cual na oe nouuoaise M v
tada por los otros plazos que no podr exceder de treinta das o aqul
comunic a la gerencia el nombre del interesado y e! p
- S( vencimiento se tendr por acordada la conformidad y por no
, :
,ferencia .
El art. 154 ltimo prrafo contempla el supuesto de cent ^
El art. Ultimo panato
iarnnform^spS

que quiere ceder y los socios que se oponen: Denegada


la que
c- ^ se
el que
se propone
ceder podr
el
propone
cea (rauta
_ - ocurrir
J----- ante el juez
de
la sociedad,
autorizar
la cesin
si no existe
justa
quien,,
^ ^ v,,c*de la sociedad,
autorizar
la cesic*

declaracin judicial importar tambin ia CADUCIDAD DEI,


Esta declaracin judicial importar
opusieron respay : FERENCIA de la sociedad y de los socios QUE
SE cuotas del cedente".

..

'

;g.^rvSi ios socios o la sociedad ejercen el derecho de preferencia en


tiempo '^lljportuno pero impugnan el precio ofrecido por el tercero, el
nuevo art. 154 ^flstablece un procedimiento semejante al antiguo art.
153, pero con algunas variantes: "ACCIONES JUDICIALES. Cuando at tiempo
de ejercitar el dere- Iplfip le preferencia ios socios o la sociedad
impugnen el precio de las cuo-. ^sVdebern expresar el que consideren
ajustado a la realidad. En este ca- ||!Bjsalvo que el contrato prevea
otras reglas para la solucin de! diferendo, Indeterminacin del precio
resultar de.una pericia judicial; pero los im- Ignantes no estarn
obligados a pagar uno mayor que ei de la cesin propuesta, ni el
cedente a cobrar uno menor que ei ofrecido por los que ejerci taron. la
opcin. Las costas dei procedimiento estarn a cargo de ia parte 1|e
pretendi el precio ms distante del fijado por la tasacin judicial''".
i. Otro caso de limitacin a la libre transmisibilidad de las cuotas
tresno previsto en el art. 153 (prestaciones, accesorias}.
'jt|||B art:"'50 en su ltimo prrafo dispone que "cuando las
prestaciones |$|esrias'sean conexas a cuotas de S.R.L., su
transmisin requiere la con- lwmidad de la mayora necesaria para
la modificacin' del contrato, salvo g^actoen contrario".
Recordamos que el art. 160 establece que para mod- llc|rei
contrato social la mayora-debe representar..como mnimo ms de
gfBitad del capital social y en defecto de regulacin contractual se
requie- |||ftyoto de las tres cuartas partes del capital social. Si un
solo socio representare el voto mayoritario, se necesitar, adems
el yoto de otro.
^Ejecucin Judicial de las cuotas.
;j:-::EI acreedor particular de un socio puede entregar sus cuotas
y exigir ||i5ast Vdice el art. 57

-j.'EI nuevo art. 153 agrega en su ltimo prrafo: "En la


ejecucin forzada Jl& cotas LIMITADAS EN SU TRANSMISIBILIDAD, la
resolucin que disponga la jgitibsta ser notificada a la sociedad
con no menos de quince das de anti- a *a fecha del remate. Si en
dicho lapso el acreedor, ei deudor IJ^ciadad no llegan a un
acuerda sobre la venta de la cuota, se realizar llyhsta. Pero el
juez no la adjudicar si dentro de los diez das la socie- au
presenta un adquirente o ella o los socios ejercen la opcin de
compra sfijfemo precio, depositando su Importe".
fj. a v.- ..
- incorporacin de os herederos del socio muerto.
fcl ,

'
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j9f:3rt. 155 no era muy claro en la regulacin de los derechos 3
(
heredaros del socio muerto frente a los socios suprstites. El nuevo 0
Presenta mejor redaccin. Admite que en ei contrato se pacte si J!!
^.6/05 ^ socio se incorporan o no: "Si el contrato previera la in- "i'on
de ios herederos del socio dice ei art. 155 el pacto ser

23
2

www.uncudigital.com 117 de 244

obligatorio para stos y para los socios c M n ^

cuando acrediten su c
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administrador de la sucesin". .

..

Presentacin el

... ... . .

ja ^VCCdue^cont^tonTda prevea En'este catnoste^cf


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La TERCERA ALTERNATIVA es que el contrato sor' ! . n30rP ?.! arSe 3 ,a SOci 'edad
3 V luntad
de los socios suprstites, por las mayoras que prevean*
3Ceptar
la incorporacin de los herederos del socio failcidE . fn
o
chace tal incorporacin dar derecho a alos,oshp? dec ' SIOn que re- causante
mnnro. .
berederos 3Ceptar
a exioir PI -J .
la incorporacin de los herederos del socio faitecXlfH '
o chace tal
incorporacin dar derecho a los hprirt
decisin que recausante conforme , las pactas ptevSpor eT IsTcT ^*

(
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.c:

xxix
SOCIEDAOENCOManditaporaccio^

...

441.
Caracterizacin
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< a vEl art. 315 de la lev iQRRn ^


' 'piones diciendo que en efe ^T8"'23 3 la Piedad en com w-

ii,r-!as.obligaciones social*
,os SOcis comandifnrt omand,ta por
8 m0 hs
Vicios comando' S
** de la^dres?'en por
^definicin es casi idntte" SU,responsabil'dad al capital 0CV,; el

,os

TEindita simple oern J ?


=

' art 134

qUe da e

dp

it

SUscrib

en".

comandtanos se representen
n H9rB9a 3 f ' na,; "Slo losaDn^ T '
p ;ientan
Por acciones". u,u 'os aportes de los
mma

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...

i?| Naturaleza jurdica.


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,ev 19550,a,ra,a
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^'''edStt'T19550 te-ne: -Estar, s c


t-criticado esta rL

^L^Potaccooes

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JT" * b <*. PUMel sam, L" T eocin"- St

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que

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presenta, por lo menosT^0' ,a Socedad en co ^5L;.P.T?S: a) La *** en comanda
os.
n lSf d8.ro<*. rot
' Jfl! de socios. La fiscajfeactivoo nnpw''' -'aves ae 13 asamblea gene- 6Xtravs
de la sindicatura;
d!f'T*?? * ALO,
^fifias OS socios comanditarios. ~

Giracin, estn excluidos de

PI'- d)

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designacin puede ser hecha por

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446

Ved3da 13 posibiiidad d

* adm llis .:

Constitucin de la Sociedad en Comandita pe,


Acciona,,

a) Requisito dei instrumento pblico.


En virtud de la remisin que efecta el art TIR i- , ,

ciedad. se otorgar

po

, instrumento pblico o piado

. 5.
6.
. 7.
8.

" -

b) La autoridad de control
Dispone ei prrafo 1 del art. 167 aplicable a las S A - "H
~
titut.vo ser presentado a la autoridad de'contrfnr n'a E'Cntrd0 C011* miento
de los requisitos legales y fiscales"
verificar
el
cumpl
c) Obligacin de inscribir ei acto constitutivo

pastel! jutetee RIOS il d


C

cedente" Sumed +
te I opinan Sltolno*: T?'
legara proceden,te ?

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Mi *' *pedN.
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P c 'n si la juzqara"pr(iR 9S,ro


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r<W la Inscilp, rn " S ;|,

nombres de sus miembros y'ensu cTso i30'0- yfSCaf2aCn'


n r9,anizHacn ^ la representacin,eoaI'" 60 'S C3r939
10. Fecha de cierre del ejercicio

..... ....

QUe U a

uumiciuo ae la sociedad.
Objeto social.
Plazo de duracin.
Capital social.
Composicin de ns

Registro Nacional de cnn! J .


_ te' * SC"!dad Acciones.
Dispone el art. 8: "Cuando spt * A
#4 Ptb,C de Comercio, cualquiera sPT ACDON^ el Retestl
4
n de los documentos rnn , J r,SdlCC,n territorial remi| +JTN al Registro Nacional de-Sociedades

I. La parte de capitai comanditado.

zw\,P&rt@s cf& ters

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d) Publicacin de! acto constitutivo.

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publicar por un d^en ^ H rdena que , !as soc edade$ por acciones debed; el
w 187. S,orme ya Pernos9 ealate Proporcra" ""Puestas
aviso de su ronstit 6 ' c
P ublicac ones legales correspondiente,
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LESIN
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Segun el art 6
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S- ,^!^tii?ria 32 C o d l S 0 POn ! ; " L3 cesn de ,a parte social del
Pr6Vla
ad de la
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,OCOmand 0
la toma de rar f reqU ' S,t S ' ega!eS y fSCaes ' En su caso dispon^! IZ. L
- ' ^nor:~
asamdea se;frf^S
PUbliCaCn qUe
corresponda".
los o ip0rdema s escueta, pues el art OAA - Qp , Q ^ ex, g e ^tintas
de constit;,nd,7-te:r !l ': J " de , a P ubllcac 'n, debe referirse no solo al 8^ titubo
mayoras. Cabe premun' :l,VerSos . supue s- stos de quorum 51 e art 323
eStaUt
pues ste
ne ra
el
AP?
^
'aut ues
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contratocons
titutivn A peto re\ 'P Ct
'P ste integra el contratoCQW cuales exiqe
distinrao ' '"""te ^ aL
de mSnnlah-ito H f a ^ 10 deb ,a ley 19550 dsP:
3 "Las sociedafc por un da
de ,rptetes,teti te 3 9 V taS
*-
-te
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fefe:r
^
SSSKS
- -- J
' sodedadcs por acciones deben publi
tete-te^
X
que deber-contener 9 PUbliCaCIOnes le 9 ales correspondiente, un a*i
^ H I r-1 i /-s
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4-f T
a) En oportunidad de su constitucin:
S^r *
iavo
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uuir "'Id 0 'Ademente las
r Itetetetef'.te de
'~* ....;^titad
ce1. Nomhrp
.. . _
_
fnrfc^
96
Un S0C0 co
^ PosE P ; fUnd3me nte tes bases'dpT.n '
7p
3 3
,
ad
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Lte'te * .* crdito y genete tetetete te '.P - -todlfi
Non,ore edad, estado civil, nacionalidad profesin,
racc,o 'DCi"- ^cllmltentetetete'6 mba, la perTte ZL
numero de oocumento de identidad de los socios. .
dad pe 83 CGmo sociedad de capitales nn^ C3, ' f)Car 3 ,a comandi^V. sene.tetelte05 ' Editados teltefte8 dpc de
Fecha dei instrumento de constitucin.
4. La razn social o denominacin de la sociedad.

en

50CI 03

238

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blece el prrafo 4o del art. 244

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9.J Capital comanditario.

\l;las acciones. .

P- >

lESiji*

abdo

, .

ttulos, pedan-.
una accin (art

ebe establecer la -r

fe* Penminacin de la snHarinj J

enc

'ones msertas en lQSmsmnc.

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mscmrsl tn *

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birse en el Registro Pblico de^Come ^ ^ fU8rB a Casa ' debei ^ cin del
contrato social que Interesa a ids'te'^
^
^ U' ia
S 60 VirtUd de ,a GAM> ?
que para los acreedores de la sociedad pn
cons
Seqn el art 1 9 h i i
utuye tal calidad de SOC.tea
._
_____
9550 68
comandfta
ficaciones no nscriptas^eaull
^
Por acciones las
Las firmas debe PreS,deme ^ y Un sndico (art. 2 i 2 j UmmiSirador l9 y
ro son inoponibes a los terne rmene obligan a los socios otorgantes,^*cada es 1 SSr au 9 ra * as < pero la autoridad N
Y EStOS nobligan
ueden a ios
to
SON

QG
soci^,
ciedad y los socios
^S Y ESTOS n P
alegarlas c o n t r a r *- "^dad de | os du 0 ^ SU reem Pa 2 o por impresin que ^ Contra!or Podr
ciedad y los SOCIOS

pueden a a 9 adaa
'
- .
sociedad inscribir, e

t-

invocar LA cesin de*?a naTn consecuenc


' a - Que los terceros no puedan
sin no se haya inscripto^^ el FT S ^' p 0manditado mientras dicfa^ y
nscnpto en el Registro Pblico de Comercio.
eJ Requisito de la publicacin.

\llrg 113 P3rte 08 CaP!tai de Un Socio comanditado.

LOS

B)A,NN.

,
acreedores particulare*; HO ,,

, VS^IRO1"
de un socio comanditado pueden'.ffl r*---f-
N

, , t P o r N^'D3D DEES D- 2 4

^cieoad inscribir en
-+ -

. .......

|t, ^nimas co^'n de ,as leyes 20643 y 23299 |as P - Ife^osableMa? 5f,

JDONLLL ^

comanditado
d
da en el diario de nubli^ 0 ^
ebe publicarse pufdS
P u bl | cacio ne s legales correspondiente (art. 10).

^SSSr

com

anditas por^

da ,aa

u trans
*^r V- no,
ddficarse a'| a !'
.
's<on debe constar en &7 n minstiv ^ & iS tra
ansfe^2?
c,edad
a a"s^
^n debe
rencia 'ficarse
e inscribirse
en el cosll ?
7 MISMO TTU^
RP !
<, ans ferencia de soc,edad e inscribirse en el re E mSm tuo t
te a la sociedad aCC1n ' d s Pone EI art 24 - JT ^ .
^4CC- d V terceros desde la fecha He ^ ? rduce 8fecP! >1 MURALES dlcia
dscripcln.
AOCI

?:

TAS

Pcab|i

^ 3 fas Q p A i

CA

'

d art

208 I

*o prrafo de I,

.
ley 195aj

:1

:
p

v.

d) Transmisibildad de ia accin.

La transmisin de las acciones es libre. Segn el art. 214 el


puede limitar pero no prohibir dicha transmisibildad. " * statuto

'

el Ciases de acciones.

El estatuto puede prever diversas clases de i


entes. "Dentro de cada cas toda disposicin en
ferentes. "Dentro de cada clase conferirn ios MISMOS demchfe03 *
contrario" (art. 207).

nula

iones permite hablar de ACCH


!!da0ntre fas acciones Permite hab'ar de acciones
RIENDAS (o privilegiadas) tale.
ORDINARIAS (0 comunes) y de ACCIONES PREFERIDAS (o privileglada'sj tarrv*
lo
tale
ta a
sus
hacen los arts. 216 y 217. Las primeras son aqullas que confieren
' cteo
d8S9P

sdquirentes; 4) los derechnc reo) ^;5) la conversin de Ios ttulos con


l hjSVOs; 6) cualquier otra mencin que derIT
modificaciones.
v 1 ~ Hisrt- 213 dispone oufi peta IL-,

a!fS acdones WP^


corres
P^den% fes , J* SCCiones V sua
de
la
dacin jurdica de
~
.
^ -

te SMMi w decir trateT^ dSch'''''T0 libre"te Por ahornar, pero de ningn


sociedad puede

la

mpdo

W Obligacin, del accionista de'intearar - - . V La principar obligacin

del snin friones suscriptas.


1
-Mofles por l suscriptas. na vez;ljCor^nd,taro es la c prestaciones
accesorias
!
d
es la de integrar
las acTSSSSis rl

esta
P,LD
P
?
obligad
-a-o putiucudi) ciertas ventajas o privileoins :T'gnncos de carcter societaria S pesarn sobre l aouelnVHl'L'^
derechos
icn, salvo el caso
condicin de socio. Las segundas conceden ciertas ventajas en
3
,as
J
acciones
las asambleas, cumplir os estos tf
soluciones
relacin a los J L- - otorgados por las
'
ordinarias. _ NTIMKIn del vo'to etc
i f- **
.
Qrp

f) Acciones de voto plural.


Segn el art. 216, el estatuto puede crear clases de acciones ordinaria..
que otorguen hasta cinco votos. La ley 19550 establece dos l.mitacS
al
ejercicio
del
voto
plural;
"mitacionp
s

eSt8tUt S

'

' respe^ a intereses


*
-

. Organo 5 da la aociedad
- disposiciones aspec/ficas.
-ij, . La ley 19550 regula de mnri

oomadta

T. Sl'een este tipo de sociedad T fj10n.Ciona


tefnstracin

a) El art. 244, prrafo, cuarto, dispone que cuando se tratare de la tram*


formacin, prorroga o disolucin anticipada de la sociedad de le tnncfn
. rencia de, domicilio ai extranjero, al cali

a ,os

sociales, en
.
acciones.

sndicos en el 322 RZ

8Saa>

p! v? Y* h|t0? ? ParC'al d0captai',as reso|Pciones s adoptarn por


el voto favorable de la mayora de acciones con derecho a voto sin apliapn
carse la pluralidad del voto. "o
'
r,PpS?nEI ar.' 28Z rd!na qUe para la
accin tendr derecho a un solo voto.
E

d SPOne 996

tUrin ripn4 '


?
fev mi 1
tal y reservas legales. .

3P[Ca 8l 3rt

e,eccn

244 [tma

remocin

del

sndico

remisin

cada
la sociedad.

arte

13 COf,Slk

8XCeda d! C3pb

qUS ,e9aleS CU3nd0 S m0nt

a ?ta! ST n'CaS limiacion^ las acciones de voto plural. En td&


las dems deliberaciones se aplicar la pluralidad; la eleccin del sindica, '
consejo de vigilancia, la consideracin de la memoria, balance, cuente*
de ganancias y perdidas, la emisin de bonos, de debentures,
capital, la accin de responsabilidad contra administradores consejeros?
sndicos, etc.

_ nes pueden administrar.


^-Ofeponeelart 318- "i o . *

'V freda por SOr.n V


A admin|stracin podr s*r
f ri^po qUB E T,and,ado o tercero quien d Un'personai- V ser

-V ZZ IT,U,sln ,as dran2s..si,s car9s


"I.1*

de r

ucron:s,as. no

pueden

^^cie0daCd7enterO nS hemos oncunaH7!fPlCt0.'0sarts- 136, W

de fes administrade
sores.
#/"-lad-3l3dice,
fi
je ei"esialf 81 S a d minis rad re s - Qfin
StaltJ
qe
Es
tonecesario
- Es necesario
fijad
no rrap";31910''fiarwEn
2 ^
nge Con respectQ gf f . m O

sociedad. Atento

^puesto ZT:n%lTTaT ^senta7e',a

g) Libro de registro de acciones.


Toda sociedad en comandita por acciones debe llevar un libro de reg*
tro de acciones con las formalidades de los libros de comercio, en el** '
e asentara: 1) clases de acciones, derechos y obligaciones que comf^'
ten; ) estado de integracin, con indicacin del nombre del suscrip^'.
s suces,vas
transferencias con detalle de fecha e individualisaci'1 ,

NTMG

SUS Carqos el

tiem [

^_

res la limitacin que el art 257 estable ,


- ^ciedad annima (tres ejercicios 1nn -Para S adminstradores ri , terrogante, pues
una costes que no2e fXm,;( per queda ei^e-1* si corresponde fijar algn plazo
Creemos ^ 6y P'azo mx'mo y mandita por acciones pueden ser defeT
'OSadministradoresd;a r cion, pues la ley no lo exiqe sino n ? S s,n flJrseles plazo derti
89
3 3 prever ,a pos
que el estatuto lo establezca.
'blidad J'
453. Representacin de Ia sociedad.

7|fe

&'-'r ;

se considerarn divididas en frar- gsaJos efectos dei quorum y


del voto'** ^

mSm

Va,or de

^ accio- > . flesulta por lo tanto que ninn.'m *-


'

topir A sistema de eleccin pofeses Sp


se pueda re
n
,adca c
fj** T
z

dM respect 1? q U e prev el 26?


easpaed. hablarse de clase de acciones p' nP'h ^ 'S c"*'IMos
V
gestos socios se les confiera la facultad
ntantes que
bcomo si constituyeran un, I?*? ^ *** ^rfiicuantoa
l a eleccin porven, rasas, ta 4ue' ta prever e, asurq0eC,"'f V0 ,Ue
8pp a a
' ' 263 pen
9 para que

torio sea plural, la representacinde'od dT^ ^ CUanC, eI fe dei directorio.


Con respecto a la onm
corresponde a|
presiden!
dM3nad
S, tSn, 3CCi0 " istes mo cmf a 0 8

ninguna disposicin semejante Dada^a esnp'r,acciones la ,eV no contiena


eraste sistema, teniendo siemore nmc * Corna nditados podrn oDtar
qUC
,le a
32,150brei61
minist,acin de la sociedad en cZa 'E,
" '2
TFG&SI existe CONSEJO de vrqlanr a *i
cias
d a dei<,nes
Efc i salvo mE? d0 adminis,rar Itevs
implcita
la facultad
representacin
que
el
f cc " ios integrantes de la adm- ^ C nferir a ese organis- el art. 2 8 1 nc .
contrario (art. 58).
estatuto disponga lo
d).
' de ' adrn 'o,strac,on, conforme lo det er
A
COmandtas
las normas de la sociedfealinfma^sa^ '
Por accoitP En la
oasinacn de los admins,radores pot |B as>mbea
HFGccojr
J (Ts
v
r por A- _ _
.
.
seccin que nos
disposicin en contrario,
;
,u
.'-lnsc,ferfe b
P r e
concejo de vigilancia.
,S BN TN d
eC n,0rm8ad
a
3y
n n una
74
n
'raq )? " ' '
annima
""toi,tador.cuanrin^V^"0' U piur,Persola aplicacin de los rts
^
9
disposicin (jue proltiSIr
p^ncionar
rnm
rcom
trmino
designados,
.
- ni
r h 2? 4 2D
o Organo colegiado As h ectorio es P^ral
q e deb
P,eS a ,os ad
*ses de acciones oo
fe, %
Fm * y^1
ESE"**"-an
* * *
.

;
J*7"

*"

'
,rado
.
S
res
lo cual esta conforme con el ltimo nrraf rt 3Samb,ea 9 en eral de soc, - r ran
o
este
tipo 234
societarlo'lxSefdS'
DASE 7^ ^ ^
^'^7'
ei art.
^ 139 En este ca s Wfll

_
- inc.
J C I 2w -yl e |J art 243
S s
admtrs
,0 CUales
,a
capital
se
divide
en
partes
re
i
f
.
cios:
los
ct))-'
la
eleccin
de
los
administradre
e TALES
posibilidades
^,
de
les
administradores
se
efectuar
en
asamT
'r comanditados,
Agnacin
solutaen
divide en acciones.
6
COmandlta
n
ere
elde
estatuto
delegue su desiqnacins,e y| los
P ordinaria
acciones
cuantfe
divirip
cn -----------------------------comanditarios,
cuyo
votos
presentes.
asamblea
por
mayora T^ose c j e ,
de ios
coman^'
' y ^Presamente del art 73 , r B s p r e n c e de los arts. 260
--------------------------------- "-
que
aTst ^
aijEl art. 321 nos da LAcapsss
SOLACEN: "Las partes de inters
- l,
f'8fe:i^p'ura,
- MUS
ei efecta
mismo prev.

ta r

- tata

D3

BUS

(:
0
(

En nuestra opinin, no. El art UA ^


.
poneque en faTdmiSrado
y entre
ndisi^^^"rP^n te
cion
Jn el cual la administracin nh f QUe debemus acudir 0,;r

<*>. .Je/Szszzsr?ac,uaot" <- 2*


<o reguiar el rgimen de

I drce

>ff

quo

. *

rv

V.
ff

nnrr =r

" ~'

DEBE

,WOCA,SE J-,

Se aplica e art. 129

justa causa.

P*-J2..
,H3El administrador
^ contrato socaJ m
<iuor

* vunj i
:
Pe
r
des,

'
^o Pr
9naHcualquier tiempo sin im,n~ l'?' r,t*
(
de
msyoda
^
nvocacin de
cousa, salvo pa^to*-en
"fL Cuand0 e' contrato
^sentencia judicial, si negam a "S Causa ' conservar su provisional por
9
hasta
APLICACIN dla C'A de a ^lla s 2 vn

X V deJ
rec
FG*B reclamada. judiciamen e 5 ^" '
P^ta ^,^ n M^ISONFORMES
con la remocin w ^ Vocacn de justa T,, a '? u,er socio - Condicin expresa de
e
^ dmn ^or
cTn?? Loss cios
CBS0
M*
'
. ^sficron d e LA sociedad 2 n f u e
en
J|?/Way en esto una notaba H f
'
derecho de
T'rr-aiinimas, a cuvo r^c d,ferencia con los dim,+
,.f1"*suprtmir "
elcar
DO
P v,g
T^S. n
Judicial,
3

; y

^ CUNDO

s
'

460. EI

cargo de administrador

Constituye ste un

es personal e
indelegable

'OS tipos societarios. Aunque esto noim^r 3 adm,n,sradores de TOA **'


Poderes o delegue ciertas funciones enT ^ aom,'ni*'ador oS "
delegar su responsabilidad.
erceros. No puede en ningn con

, -

*. Remocin

"

9 -

461. Remocin de ios administradores.


un rgimen propio In^Trf 319OrnU0e,asCOmanclta
Ce los dIreetor^9JeqsU0Sc^-^

por acci

oncs cuenta A* * mocin


^
rgi^

el art.
319: "La remocin
del administradom
Pero Drce
el socio
comanditario
podr pedirla
do represente no menos Sel

'tp
i)

56 ajUStdr aI arb

con

vfe Cuando el estatu -

'

'

''El socio comanditado removido de l ad


'
a retirarse de la sociedad o a tranef administracin tendr. derfiGl-,...
La remocin procede de c u " d "
eSlaiu
el administrador un socio o un remero0"
Por ol art- 319 w
Tampoco distingue, se trate WP

'
trato o bien elegido por la asamblea1 administrador designado en el

te,'iniC,acn de juicio dP mayra querida a ese


0 bien para deaftp^S^^Warador r'
?

Se
Pra =-

~dir
S

fa r

m,

"' Sfrad '-

462. Remocin del administradi


Cuando el estatuto

Drorprfa

S?CIOn de administrador,

or s,n

necesidad de invocar csisss-

ne
^ vexija
de una justa causa parM^
"',ja rala necesidad
ce
ste puede ser removido

LAVNR'

sea el administrador
cin de causa, sea elpm':" mayona absoluta del capital, sinff^
trato social (art. 129 n 1 1
W
de - '
mayora distinto al qa 45K?

"

socio o no, aun designado en Si'#*

o cje|
,la

*" ntlila?, "


ferw-

0cj

socio

,rs derech

ret

on DEL ari
. Qe administrador

ralid'e
D,

caciofi,

fsrnovdo.

movido de |a
ormarse

surtir efecto frc

nte
a

la
fecha
de
su
inscripcin (art. 60J. en-el Registro Pblico de
Comercio
468. Acefala de la administracin.
demente, el art.
no de tres meses: "Cuando la

'

PUea

,unc

se. reorganizada en el

ta ,faSs sssr 8 r -**01

Los administradores conctft,,.^ , .

'Onary-^
**_'

Sin

4 .

med

ia, la previa

diente si omitiera
puede designarse en este

noserasi^carecera
ministrador
provisorio
de

Oeltextodeestearucuio^Te;00^
0

no asume la responsabilidad
de!

socio comanditad#'

t'

PaMs entodos

loscasr3ndalK due "Poetar

,A7H Convocatoria

solicitud de ocios.

Cuando uno

con socios de ambas categoras? y

El art, 321 establece


donesI (al Igual que en 2*? '71? qU0
socios comanditados y los socios comandit

la

""taaP=t

ln,e9fa c0

. '>!

b) Asambleas especiales.

K._

321 consif
no hay incolivenientes8erTquTse h ^ ^
cramos que
la asamblea qeneral haua H t celebren asambleas especiales C U F I T T A

f"

de un, c3e s?cioVEa r * " ' *

dad annima de mndn N 7 i i

ad

la cornan por acoles ^

aPfcabfe

e a,BC,m "*

frvv-,^2.. Convocacin
- NR,:Z?Jr8a';tadd.

niite expresamente para la soc-f-

y cd

" ^o'

el Asambleas ordinarias y

di Requisitos para la constitucin de una asamblea.

"gen las disposiciones establecidas po, la ley para la sociedad anm-

control

autoridad

ra

judiciaS. Cuando los

asambleas eto.dnara.
acciones Ja dlstd etLTlSE ^ T * 18 "dl
ordinaria art 79/11 i
Y'9550 hace para las annimas laasamb.e3'
aS3mbtea
se Saint, ,71
^ordinaria TAN. 235), Esta disterfd
teniendo nada nim 7 r?at,enas bue corresponde tratar a unas y otras,r5
ocuTria demro dT 7 0PCa d0 S 'racin, a diferenc.a de toC= ocurna dentro del
anterior rgimen del Cdigo de Comercio

Aquerida

por sn j

r <= =>muico omiten hac^r'a r-m

-administradore.
Por
.. s. e|
o administrativo de OL^TO^ "
?!orr arvad0cl"a;ro' d0SeS' al P*d.
* ey e r r' ^ero no 3 la inversa,

-efflbmo d:slor!e lTrmd


LPem omite

- -

jsSjart. 294 inc. 7) e| sndico puede convn^ ^ convocar a asambleas.


Sean * _-kdo lo juzgue necesario; y a de convnn T 3 aSamb,ea
extraordinaria cuan nefatos cuando omitiere hacerlo ef directorio
3Samb,6as
finaras y espe

Jr

aj La asamblea se integra

'

ta convocacin 1 Vela asamblea.


ootatitucio

res

'

469. Asambleas.

na,wal

J uLS <ta babia* 3^7 ** ***

brar un administrado, provisorio cara* !.d?t? taba* m 'MT,

25-

'

i'- La convocatoria es requisito ind an

da

-luez designar la

oonvocacin

cabe a los interesa*


^

an osa

J-if- f

Gm

mos

'te toda referen

9ue
una

rts.,236 y242.

P e fsona qe haya de presidir-

socios lo pida sino que el juez debe

. .Parala asamblea ordinaria, el art 24? r

^presencia de socios que representenla ZaT" T Pdmera invocatoria


de ,as ac
*ntes con derecho a voto. Para la asamh,
nes y paS
cm,ina
.. jipnwra convocatoria se establece segn Lf '?
el urum
44 la
^socios que represeeten el 60% de las a"r
' Presen"
p8d
evo,o, salvo que a, estatuto fije un ,!Xu
=" derecho
No reunido en la primera convocatoria i .1, puede constituirse
vlidamente
e*9do,laasamblea

las
cadas
^ordinariasjser
dlante
en el dorio de pubiicacinn^ t f
Publicaciones durantf Cnv' bicacin
debe efectuarse con di ?' dmc,'de ,a iciedaV ^ no ms de treinta. Adems
nL 35 de anti^Pacin por ^ ^

& segunda convocatoria narafa L


'
^ ^qudrum mnimo, pues dispone e lart^ ordnaria ,a ley no estah/p s. -t Uee se
2
43
considerar constitr . vL
PQue en P<?r f

la asimblefeS? horada? de re" ^ "Uarse el carict


SPSC,ateS

P -

be, e

I uda de socios que representen^ 30se requiere Jco'ncurm ^

474. Segunda convocatoria.

d a

socos,

^SSS^^SS*

3Ss^3==a?=S

requerido, dsbera^f^nu.':0"3 por n haberse loorado el qu

te primera y ,a 5egunda convoc'8a

aul

ZKV'-

'i efectuar eimeltneanM, ^Notificacin *

. . .

quorum y del vottf.AA

r i -

TY ?S. Votacin.
A

0|

prirv*!

^Cal las PartesTimerSIJo


dSl mSmo

4/6

SA*8 - 299 deber notrft-

'-J*-j-n>cjLrarivo.

C4

CUrrm S

^^ente ^ art 321

^ Aamand,tad0S 56 iderp^p ,f!-S.Un I ' ^nt'dad rnenor

<lvoto Sf
-

voto, salvo el caso *


"

aLf y-
art. 246, "es nula* todT' .
"conarse e! ordaf
por |3nC U 9n 0 orden de< da salvo i eC'S,on sobre materias extraas
P r ,a norma

' Sal" ,0S cass excepcionales previstos f


e9n 01

QTL Oliri

3 d 8be me

3. Cas

qniurri
|as a,rhi....
ei qun de
............
' MIA
;i]fq2 M'O
..
aits.
4 3 . 24.1
'^MLlTin
Y

- -i.j.

^T[

!r 11 !

"

,
'---vt...i,,-,-fi.j!;''rTT5--!e-};+-.

'

..

hjiki r;,jr Pc^?on?5S se3C ^ a/

C0,TiG resuien

f
*R&~"

Jfii-los

^ V
J C r i j

d'ott'c
s.i- t l S Pnne qnp

tu ri Upe

UQ

ra

^ " V rerT1,ar;y,n

s-. '2

de lasaconps r-^ SC

qut po5ea

I"' ^ " SC0 admi0s!d no puede vo-ar


I/ y Hip.- .

322

iart.

Para 61

POD
0nsuo I cC^
A
no se'c^tS'0068 3 'S efec^

Orden del da.

|> mho a voto presentes. En cuanriTaT^3 568 61 mer efe socbs co r rielad 244 p. 2a en fe* 3 'as asarnbleas extraordin
de~

SOL!;0;'d"

:a

'"luyirafor

; c _. V i

pcdfO ffQ VO+C

e r ... .....
'''P'

"'

"

'

0*

9"n de les admlnlsq-q-

'csoonjudi.

^ '

,...

;.

...

' '

- " - i i -

3) la remocin prevista en el art. 319.

481.

Supuestos especiales.

Es nula cualquier clusula en contrario que contenga el estatuto


480.

Mayora necesaria para adoptar una resolucin vlida.

J
bleas ordinarias como en las extraordinarias se t, de primera o segunda
la J3B 'JXSGXSS S olfead'
convocatoria,hallndose reunido el qnrum pendiente, en todos los casos las
,;eE
resoluciones sern tomadLT ' absoluta de los votos presentes que puedan emitirse en
482.
Asambleas unnimes.
la respecS^
sion, salvo cuando el estatuto exija mayor nmero. ' peenva dccr-,
^

en las asaai

El requisito de la previa convocatoria de la asamblea, como la prohib con de


cuando
resolver sobre asuntos no incluidos en el orden del da, decaen or l Un!Co:,
tando presentes socios que 1 presentanfe
LfiTriGrLO.
L
'/Z-V

' p.jEn GSS caso cssara 0I cGfSf'hin ro J-nc- **


.
fel pe esto no implicar la caducidad de ese derechTn 2aCn 'nd'V' al momento de
resolverse el aumento de c a p i t a T t i e n e n S C 1 $ yejecucin o pendiente de
resolucin judicial un ad? T f- 6R CUrso de g" 'fjivldua de la sociedad..fiscalizacin

483.

defaasanleaTmJ fe3*' aCSf?ten Pr unanimidad la celebrada.


,
y uevan por unanimidad ios asuntos llevados a su coftCK'

in-

Organo de Fiscalizacin.
Rigen los arts. 55 y 284 de la ley 19550.

E) 3er. prrafo del art. 55 dispone que la fiscalizacin individual nG r : nesponde a los socos de las sociedades por acciones, salvo - dice^ el supuesto del ultimo prrafo del art.
284. Este supuesto del nuevo *- o4 permite a las sociedades annimas que no estn comprendidas en nin guno de los casos que enuncia e! artculo 299 y or tanto a las sociedad
_
anuinmas que no esten comprendidas
9
de los casos que enuncia e! artculo 299 y por tanto a las socie
en comandita por acciones,prescindir de la sindicatura cuando aestpvisto en el estatuto. En tal caso los socios poseen el derecho de fiscal*' cion
que confiere el artcuo 55 con toda la amplitud prevista en esta ma.
grega el nuevo art. 284: "Cuando por aumento de capital resuLS 1* excedido
el monto indicado, la asamblea que as lo resoviere debe-' nar sindico,
sin que sea necesaria reforma de estatuto.

SOCIEDAD ACCIDENTAL O EN PARTICIPACION

' '3 Concepto legal.

$ ^ La seccin IX (captulo II) de la ley 19550 se titula "De la sociedad


acc- , ital o en participacin. A continuacin el art. 361 expresa: "Su
objeto :
rDn realizacin de una o ms operaciones determinadas
y transitorias,, a
fZt'Al'liplirse mediante aportaciones comunes : y a~nomb rZj^soa
defsocip -y ~<Ks|r. INio es sujeto de derecho y carece de
denominacin social, no est T.T
a
requisitos de forma ni se
inscribe en ei Registro Pblico de Co: ^ipifct.'Su prueba se rige por las normas de prueba de tos contratos^'.
% T'* exPresa la Exposicin de Motivos, en el actual rgimen legal ",so- *
accidental" y "sociedad en participacin" son trminos
sinnimos
5 tS&fij^fclentes. Veremos hasta qu punt es correcto esto de ia
sinonimia; ,
indudable que dentro de nuestro ordenamiento legal slo
se prev a
fe 'dAletlad en participacin cuando es accidenta!, con lo cual podra
suponerle nuestra ley prohbe la sociedad en participacin de tipo
permanente.
tjjf 8 sociedad accidenta! ha de ser en participacin. En efecto: segn ^
ntv 11 me 5 las sociedades comerciales deben constituirse por un
plazo ,, l8frr*inado, pero la sociedad accidental no puede supeditar su
20
s no
existencia i.?
Pue^u vida est sujeta, esencialmente,
al cumplimiento
L . *as operaciones determinadas y transitorias para las cuales se ha
^ extraemos, como consecuencia, que una sociedad accidental no
pue- t,'i?fta'-,0,ra forma que la de sociedad en participacin, puesto
que s
oro
^'P0 chocara con el inconveniente de que su existen- | s
deterril nada
'RZ
'
por e! plazo fijdo en el contrato, cuando que, por *
5-.<ueri:a su duracin est sujeta primordialmente al cumplimiento de
^r;^peracones P3ra as cuales se ha constituido, las oue deben ser

'OtRo

ILSesenca; de toda snraw.^

[?, E*5"

el

'< 361 dispone 21"'*'' E" el pase de la so a

gj sesror ,c,a a su NON,BQS'* 8 tanomi?ciC Aanicp


1
v DI Noestsomejq

;w.Waura,8airi.d.ca(fE(aso

808181

El socio

expresa DE s P,,C'P8C,0n'

*--------------------------^ *siFi^:SSSp5S-.isps:-;ssgs,s
'

^ .n; l'"vaLron. En Francia w

1,

B Codigo CVJ jt=r

tJ a trata senaw a
I5

'cipacin

refiere a / * <

Ciedad

Sn

"**&aSC,8d"

8 8

Vez

dacin-

ta; o::S;rTrd
p

esepra e, ELEMENTO par-

*M> b' taljfc sn n n'


- C)St), i. , part|C'Pacin,
- aantinaj Jn(j en Particpactn fcon,
'^e

rme a /a term/nni

ffecasosa) ,,
u r
f sees h cnstituyen conr- 1

7S pa' 81 eopra d dB 13

los

de a

^ ar-

no euede

ner una ganancia


'-i - *

i otros

de

0 Se

'*">**
77 Roeros

oe pad

^^EOfn,,.
.
- 7!fa Citado pe * CAIV/ZA,Rfs en C
ER>
er
i nn.' 17 ,
ComRn(;if;nr
'2- f- PS&'S, 63 y 64/

:i0tds

de

racfuctor'
'bro

4S8. Negocios en participacin y sociedad.

des y el nesgo de perdida que significa no percibir ninguna compensa


cion) obtenidas en determinada actividad econmica.

Es importante destacar la diferente naturaleza jurdica entre ios ne


cios parciarios (de participacin) y las sociedades, pues es comn la ten'a) Prstamo con participacin en los beneficios.
para dividir entre s. Este es ei concepto de la ley argentina sobre " SnnT0 dad
en participacin", a lo cual agrega ia exigencia de la transitorieS'
para uno o mas negocios individualmente determinados.

dencia a querer ver una sociedad en todos aquellos casos en que deterS'
nada prestacin es compensada mediante una participacin en las utilida

E! mutuo con participacin eri los beneficios se distingue fcilmente d


la sociedad, pues en el mutuo el prestamista es acreedor por el monto del
prstamo y por tanto no participa en las prdidas. Cuando una persona
presta dinero para un destino determinado.y se desea saber si puede reclamar como acreedor los fondos entregados, o si por el contrario los ha n r.
dido como socio, es preciso examinar si del comportamiento y de la inten-

cin de las partes es posible considerarlos o no como socios. Exptesa Rr PERT


que se traducir especialmente si lo son, por el control acordado a|que facilite los fondos sobre el empleo del capital y ia obtencin de los benefjcios.'
.

negocio en participacin C

aS C,aC n en

'

PartcP Ciertos contratos figura una clusula


T
S6na,a lPRT:
"En

n|es participa en L ben S,se

!.

Pn

'3 CUal " *> '= a


e oro

b) Comisin o mandato con participacin en ios beneficios.


.

Constituye un supuesto lcito que la tarea del mandatario o del com

inuiiuataiiv u uei

uuuir

sionista se retribuya con una participacin en los beneficios resultantes del


negocio ce e rado por su intervencin, lo cual no configura una sociedad?
entre mandante y mandatario.

c)

ti-,

'BO. Carcter accidental.

h\-

^Grnos SGnaado que |g ipw iqqcn ;


pS!?sS0Ciedad en participacin el de /aTccidema^Td'3raCfen'Stica **ncial t '
Soci
ed3d accidental o en nartir- denta,,dac a punto tal qye habla

Contrato de trabajo con participacin en


los beneficios (habilitacin).

r S Persones determinadas y transitoria." S reall2aclln de


' Q u
H
a
racio s

ti -

Ja afirmacin en contrario; y corresponder enTrf^ ^ Partic'P3cin Pese para


determinar si se est enApresenc,a de ^ ana"2ar Caso capacin o de un simple
1

- [

Conclusin.

D G a C ueido

con nuestro derecho positivo no se puede negar el carao-

_--------------------------------------- - -

v no

JI..puCUC I ICytn V*

ter societario de la "sociedad en participacin", pero para que se P^E'


253

, II el art. 361 |a expresin "determinado"

tiene

-,rfl,are *

t,ZTe!Bmes-

Este tipo de retribucin no convierte al empleado o al obrero en socio.;


be caracteriza por la relacin de dependencia y de subordinacin propia-:
del asalariado. La duda no es grande cuando se trata de un trabajo manualtn caso de un trabajo intelectual de direccin, la solucin es ms difcil- v

s r t .

Cin en los beneficios no implica


- Esta particina8d El Contrato de
eXIStencia de ,a soc
-n J
sociedad supone queX^dos^o
e- ;l-* POner en con
tlnen la Rtencn
,e de
beneficios y prdidas v de t ,
f, ^ P
'gualdad. El "affectio
societatiV' i ... rSe recPrcamente en 1 ^ V6rdada- carcter a, co! JUS frate**'' -Primen

>^r?^rLr "'

/e,u*
puntualizados3.
comercio precisos y exactani^ '
El otro requisito impuesto por ei art Ifil 0i A , *
cual otorga a esta sociedad el carcter de *1 A F TRANS!TOR<EDAD f,
toda idea de continuidad y permanenHs .3CADEP- SS
r,
opuest;/"
para la realizacin de una o varias operaciones^d^^ ?U8dS Const'tdfU
nte
das, de tal modo que cumplidos dichos ne - ,V
deterfiji^,
9 C,OS
resultando lf
su realizacin, la sociedad debe disolverse

nposi
La dificultad estriba en estabfecer frente ai eo
CUnd
transitoredad y cundo no. Una sociedad en nft
*to
partlc
a
ra vender una partida de determinadas m
'P cion constituida pato en pocos das o en vados Zes t 'f 6"35 PUede C^SU 0B
ten. Entendemos que (a transitoriedd debe int prb,emas pue se presav
del
determinacin de las operaciones.- En la med daTue T*
da pue
individualmente especificadas la tra t
las operaciones estn
C
P
da
da
la
sociedad
SS?

PlB
'
ES,SSAT

c
f

&
drendo

emprende

^^
d sl

li.'^gsereo mediante prestannmh modo posibilitara el - nat,ca


t0
* - i abte para el
ria "* a Sncin ? del c1

'jrffid. sociedad e p ''' e dPnde de ,a opWrTde " ,a 'V <*n


Apantes en a sancin prevista n acc!denta l har incurrir a aU r qUe ,
prev,
sta por e , art . 34 .
"curn
a sus compo
Para el s
C!o oculto.

^P^IONES, nop.

( :
t
C

t* * .
ssrcter accidental que debe revestir ,
-.jo que determinados factores L f,oc,edad en particinarim.
"'latvo no sea considerado absni6^ 9ar 3 nf,uir a que el ne ' PSr ad ^rda su
estructura socieLi3 sZ T^ *^0'
*?
POr su paf
E
Agilidad
de
sociedad
en'naoiK^^^'
^ -4
.pifdad
deuna
una sociedad
^ POr su P*"*. note/no
admitadm^?*'
"
en
pac, n no
po
po
.deben
ser
v transc,pac
no accidental
.ten
ser determinadas
determinadas
'on
accidenta) 1 las n ~ 1>
~
8
dce
carcter de sociedad n^?? T
este atrtor
*
| propia de la empresa, pues de otro n <a P'otacin 2?

9dificado idioma,icp *

dividualmente determinadas sino oue adem a" f Vmas l>eracln Sv


dlchas
propia naturaleza,
puedan realizarse
e 33aHe
por su
uudiuienre
determinadas
sino nne
w- ^raciones
tu- propia
moperaciones,
un terr
33 dlchas
otorguen
a
la
<snri
^
iPO breve,
talotorguen
mnrfn NOa la
0
naturaleza, puedan realizarse e
operaciones,
pordesu
sociedaduna^existennia^" "T breve' de tal modo que operacin transitoria la
construccin deTiTedir ^ COnstltuye gn5 pese a que sea ste el exclusivo ohietn h i
ed,flC10
e
Para luego venderlo, vidualizado.
la sociedad,perfectamente ndH

.
r
("
(

492. Qu de la sociedad en
-

Para

iones deternSnadasP TOZF


3

ba

O^AODI

que

,a socfedad

eauK, "'L + y d soosic'on P - n o - pu ,co Pnva(


^,,oSde(orma..
esoeemea
. ''K'cbrinca
oeide,
art att.
sfit- 36,:
"
'-nitratos (art ORO,

pero no establece cul es la sane- .peraclones determinadas y transitorias


bbb en par,lcpacla:SlSa-'dPrataSllr,i,UrSSU"aSOdd
^ Zaloivar advierte que no existen dudas en

derecho

^'C

erca.
ALDIVAR. on cit n^n iru- "
Pbco llamado deoJ de

ex

9^9 ?3G

'

de

^*

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Derecho Comercial'

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1972,

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ta Hpecapacidad
Hn el.art, 3^_"para
sta sociedad
SCIfunciona, se disuelve y ,nutr, '
~~ d'iPgHgnerspeci3es.
por las regles HP |R h|.,n|. d ,Q ,da'
QUUU
3 as ae 13 soceuqg cniec^

ggjunto de las agort^ne.sgu^toss.o^se.haaxom^^


~~F U,? para cumPlir con el ohjetn ^i.i Es verdad qug desd0 e, punW
de vista de los terceros ese capital careca DE importancia

. f ks entregas no se hacen al gestor en Erif OS socos> Pues ta- |. a


Prestamos
que las utilice como mejor les parezca
individuales
J 7 TMUN Sn 61 md y a !os ffnes prevLos nnT ?Ue se destne
dicho
'
Considerarnos que esto constituye uadeE P total,dad de los socios
jantes entre la sociedad en participacin los n e a ^ l i m s ^ |
^asociacin en participacin.
negocios de
participacin y

.
f Aportes!
-

^n3sce-

--''
496.

Cesin:

de la calidad de sbcio:

Atento la remisin que hace e! srt tPfi lo i ^

JURDICA,

PERO~

pe a esta disposicin pareciera que para ser sorin ,


dad en participacin rigen, en cuanto a capacidad las mismas
Conor,

e^de carcter personal y por ello para a ce^, de la rahH^


Td. c Id I segn el cual se requiere el consentimiento de
todos 1? fglC salvo pacto en contrario,
,, todos
los socios,

^5 .T ilas partes pueden Pactar libremente snh,.

.1

, prometen a efectuar, monto y pfao de 8?0rt"ctanMW

4
C o m o seala ZALOIVAR "nn cnr, V . ,ne3tacion.
-iVas a los aportes societarios poMo'm aQU' feS nrmas ferales re
f'** e)>gidas
para
su SSc?
' qWa * ,os
nombre
t-C1T "St0r
P^sonal
es dedr ^ 8 S t e
recibe
H nai es dec r
J^parimonic.
'
' , que los aportes ingresan en
; i??;-,S-T-'C-yB;Ein sf orden cg irlpnc . ,
| 'fe?fberan ser anotados o inserimos en !oap0rt? de bienes registrables i.
respectiv s
Sjden,S0CIQ 9estor quien, de esa manera

nomera
-mofli social".
- tendra
la
administracin
del
na
5

497.

Capital

social.

"
i

KV.VJ|,.>.V:^'

Tiene capital social la sociedad en participacin? .


~rr, F?NT*NA,RflnSAi comentando las hormas derogadas del Codioo de CN
merco, deca que cada asociado se reserva la
, sposlc n d
r
z
"

"
; T "-^salT^SrSi!,1
~"'rnun 'Je iu.ioLc u6mP 8j *7^- el.caso. Como consecuencia de ello."
w J sta
" ' l^_gPC)edad n participacin no tiene capital sc5:
FI Srt 3R1 rio-1-, incrn _ir .

'

--------------------------------------- no nene capitalsocial",


El art-361 de la lev 19550 dispone oue fas sndod.h. n efectuar apot- '

'

rTV.--

^Mr&recsrtai

C 3 S 0

cori

.. '"a ue comercio sinn n,.o X- que


orn?'1 de los lpoa prwhtos por'la'fe!?

sociedad pn narti^imcmiA __________________________________ rr^mas caractorroti-;^ . P ac <an regulada onr la lo., incm

yjgfaiuH ue erectuar ennrtPg tiene por finalidad .destinado al


cumplimiento del nhetfvo social
-

Sostenemos que |a sociedad en n_articiPacn no tiene patrimnn.o


pro
~&de vista intPrno8Ce d P.er?na^^e^aAl^
JO ci /ista interno puede hablarse de n
socia,
constituMbp5Tef
6. Fontanarrosa, op. cit., pg. 659.

262

Objeto.

n> *

a)
Si ei socio gestor es una sociedad, en si contrato spcia' se preved
j.' qu modo se individualizar la persona fsica que actuar en la
administr cin da la sociedad en participacin, con ia natural
responsabilidad - sociedad gestora en cuyo nombre acta; *-*->
' LQS terceros, dado que para stos la sociedad no trasciende,
adquieres
derechos y asumen obligaciones slo respecto dsl socio
gestorT^lL^n^^ socios carecen d toda legitimacin respecto'de
6s tfc^osTatM^^^

Dispone el art. 362:


mente responsb1s7r b)'Puede ser gestor un tercero?

En todos los tipos societarios ia ley admite


que a administracin se cerP fiera aun tercero no socio: pero en la
sociedad en participacin ia-lr1'"
refiere exclusivamente ai "socio gestor" sin contener ninguna
que autorice designar a un tercero para este cargo.
,

'

501, Cmo debe actuar el socio gestor ante terceros.


_

.1

'. t--.
:

El socio gestor debe actuar ante terceros-a su nombre


pgrsonai;:;!&#/~ prohibido invocar representacin alguna de la
sociedad o de los btro0 _ _____ cios. Sin embargo, cuando en su
actuacin "hace conocer de ts socios con su consentimiento, stos
quedan obligados solidariamente hacia los terceros"' (art. 363).
'
' El art. 363 dispone que tal responsabilidad surge para los
partcipes! do otorgan su CONSENTIMIENTO para que el gestor haga
corwcerjSjgj^ bres. Este consentimiento puede ser expreso o
tcito. Ocurrira este||| supuesto por ia inaccin.o silencio de!
socio, o no mpidind,..J,:P^Lj hacerlo .cuando sabe que e!
gestor acta invocando su nombre del C.C.h .
.
.
***
La ley se mlta a establecer que en tal caso los socios i
Jnn

ua rey s>w

IUIIIIO

vaurew

Unnn

Irte

+^rr'nrr>'
N
, ,.

-art
.,

y solidariamente obligados hacia los terceros (rt. 363). No dice


ponsabilidad es directa o subsidiaria. A nuestro entender, en rra una
situacin de esta especie, la sociedad dejara de tn6r que es una de las
caractersticas tipificantes de la socedad|fljPg|^^ cin; pasar a ser
una sociedad ostensible que funciona sin c .
e! requisito de inscripcin que la ley impone a todas las.......
les. Por ende, debe considerarse

264 .
todas las consecuencias previstas

AdministracinL plurai.
R

"
\ ' que
, "Sicompromete
acta ms de el
un.gestor,
Bienes
socio elics sernsoBtj^'^g
i- _ El gestor.
socio gestor asume una responsabilidad limitada y
compromete to- -- dos los bienes que ha recibido en concepto de
aportes en propiedad,'mas .r^-isdotalidad de su patrimonio
particular. i
problema se plantea respecto de (os acreedores particulares del
ges- pr; pues (os participes transfieren sus aportes ai dominio
persona! del so* ifegstof. En consecuencia, (os acreedores
particulares de ste pueden |ffibargar y hacer ejecutar estos
bienes para hacer efectivo e! cobro de sus 'creencias. Idnticos
principios rigen en caso de concurso del gestor.
1

&

Qeor

JQ

'r'"'

Sms
/ipfeef
4
^Responsabilidad del socio gestor ante los socios partcipes.
gestor es responsable ante los socios en los trminos de! art.
P|-ge,la ley 19550: "los administradores y los representantes de
la socie- ' acl deben obrar con lealtad y con la diligencia de un
buen hombre de ne- lijes. Los que faltaren a sus obligaciones son
responsables, ilimitada y Jmente, por los danos y perjuicios que
resultaren de su accin u I^siii',. Explica FONTANARROSA: "El
gerente asume la responsabilidad de |j$et negocio a buen fin y
debe rendir cuentas a los asociados del resul- jpb;|f su gestin.
Esta obligacin ha sido considerada como de orden ilfco y, en
consecuencia, han sido declaradas nulas las clusulas de dis- ptt?
tot3t
obligacin de rendir cuentas. Por mi parte entiendo que |l|
y'icez se refiere a la renuncia'anticipada al derecho a exigir
rendicin lientas, pero no a .ia renuncia que puede hacer el
interesado una vez pfljo^o e* negocio. Estamos aqu en el terreno
de ios intereses petrirno- 1!|?.V la renuncia a exigir explicaciones
acerca de una operacin ya cuma/parece u' liberalidad".
'

^' Remocin del socio gestor.


^^|ffendo en cuenta que segn el art, 366 "esta sociedad
funciona, se BltS ^oida, a falta de disposiciones especiales, por ias
reglas de la LC0*e?t*V8 en cuanto no contraren esta seccin",
consideramos
g#^-- de! socio gestor se rige por los trminos del art, 129. Sin
^ 6Sr n puec*e SBr 1:3,1 automtico dado que ei socio gestor ha
*me,:ic*0 0C^Q su patrimonio al actuar a su nombre personal.
^ ^ecfcViC*n irT}P|icar ta obligacin del socio gestor de entregar los
fae- ^ei-d S' a,<,uen se designe en su reemplazo. Si los socios no
se pu- jfcx&.e acuerdo en la designacin del reemplazante, la
sociedad deber fV. Y liquidarse.
'
-

Cern
www.uncudigital.com 263 de 244

Gobierno de ia sociedad,

r
505

Q
c
C

e
como
;adifiCar
'r"tm 8
socteb,
los socios, salvo pacto en contrario' Las Xs^sX'0 de "te Por mavoria absoluta de capital

506.
C (
("

t"

Fiscalizacin,

..

s^ss-ts:
dos en el art 55 seqn el 'caPlT''

pnnc,

P,os generalesconten-

respecto sus
507.

**
friazo. Puede

Resolucin parcial del contrato.

lucn ^3 rHarip|
colectiva Cn ^ ^
P

O)

? Es decir,
KS'# te sociedad un Z QU& CONTRATO pue,
disuelve aun ln ' de tal modo que vencido i

' art- 366, procede la reso- dad


s previstas para la socfe*

end0 d 1 3 rer
sinpue hace e

mismas causa
5

266

MUERTE DE UN SOCIO. En las sociedades en participacin dice el art

-- m*

un socio resuelve parcialmente o! contrato.

'

colec,lVas
i

" comandita simple, pero


,

seme

" F nillri Ol non.---------------- '

el Pacto en contrario, t, Para proceder a la exclusin


R
debenap
|A^ITS: 91 a 93.
''carse

S- Disolucin de la sociedad.

b) EXCLUSIN DE SOCIO. Segn'el art 91 i ^


^ fe Sn
trp COS
' '
n participacin puede ser excluido si medlTJ Sd n la
Piedad articulo Habr jusla causo cuando el socio

ocurr aSa' As,c9a er-t,- * obligaciones. Tambin


existir en Xu X '""P'Mento tabilrtacjon,
declaracin en gulebra, p concX c
" mC8padd8d.

.. 1
lasdisposiciones

d0 est,

los

, 3 l

a
Sd^^X^tte,nPar,iCP'd'" 88
Pulacln en contrario " C0mra"'8" seccin

}$%$'-^MBi!]2entode! ohietn i ,

Portas
'

N L

*lerm,nadas y S''"" * sd8d8d 3o constituye a,a XracioX . de tal modo

y8

sociedad Prt5 S^p ,X f Elucin ms impa en ^ftconstrtuida


pues este t,n i cump''miento del objeto para LI ,
0

de

<**

rJM1'

: Es nu,

v-.
-cy-ya. Fn las sociedades colectivas y en
comandicho nacto'flhin3 a' qUe s0.dedad contine con sus herederos. DE
ellos condicionar s i - S S ^ nece,s'dad de un nuevo contrato, pero pueden.,
mandilarla" ' ncorporacion a transformacin de su parte en ce*
no iXsXXa nhU'tSl0|8 'f
OPIO e s q

uuraci

oue Xr.para ls

pre ^ ' 4a (je Por ejemplo, se constifuvp i - es Para las cuales fu


vender
r

U- ""or Xa s Poeda realiza, la opemc&V


"mpo
cuestin se
plao-

Ita

08

88

mecerse uu llmt.e

dBto

co

WWWuncudigital.com 265 de 244

transitoriedad!sf bfen^no ierfperfudSa^

T'3"

requkk

'

PerJudicia3 para los terceros, sf pt

serlo para los socios.

Y
509^^0 ^nCUl S'n t'^T

se deber acudir a las

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n

ere

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O^LTIT^RC CTZ

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81

*** -te, EFE** G

ri

" -*J

b emameda K

bra

^p
-de ser declarada en

ei socio gestor, sea por obligaciones cnmYl

declarado

i*
?

SOCIEDAD AmORIIlviA

"

quiebra - o por su cuenta


de

particular. La quiebradTsoY

:'> i

que

XXXI

i Antecedentes histricos.

'3 Socfed^

cuencia la disolucin de la sociedad en narf 9esor trae como conse* deramiento

qU

d9

'.fe

sufre Jto de^btaes prS" "

, _ Siguiendo a LEHMANN la historia rte i - ros municipios emm ip ? Jncs

'
ha recibido con motivo de la sociedad

COmo

aqullos que

J
509 .Consecuencias de Sa quiebra del socio gestor.

'

a sciSarr^^a SprSdIY A sutY d I 9eSr V pUedSn dir su propia quiebra. Dado que ios
anortes del SC' 90Sr puedeP&T- feridos en propiedad al socio gestor pasan arn*
par C pes han sido trms
!' '
i por'consiguiente, todos los acreedores tanto n? PY'mn desS* ^
que tuvieron crdito orininaHo n i '
personales de l corno ic*
trcrpacin, entran a la masa de la rY h1""^ peracin de la sociedad enpsp Por su nart i 9
3del 9eSt r en stuactn de

9^d. de
en n*n

y a^l^F^^ecamar n,nauna
porei socio gestor^

- beneficios,;

bTnefci0S

J^ociogesj^sea por cuenta .dela,sociedad o POR SU EM OLA ^ICII

PecialGs_q^eYYmY

,'.vCa^/?YYYY

&:L

tad Y SUS

'SaS

^erecdoreshadr

&

CBne ,dnu

'

quedeh^.rt.^^ffibjLca

V sfales y antac

DAM

Js , <%se^-T~^-Ugi^

--02 S. una

- I df estoTei-u^j^r"-"--UG-deJa accifi/
S3v

unifj.

vmw^nderadaQ ^r7^-~f 9lgiguales

a con ei '-Ra ^tsas naturalezas. Ello sucedi '

en pro

parbcinm

^psfie,

cojstm o

rr.v

, . los.?lLtores

Po prove-

sealar. -&!& con el 'Monto ri: rr-

510. Liquidacin de

LA

sociedad.

Por e! socio gestor^qJen^debe'rm3 f?Ciedad en ParEicpacin se liquas socios no gestores* El mrnt cuentas
de sus resultados 3 At
p!nion
norma no impide -' en nuSn1710 Cn QUe 3parece redactadsb do resuelvan ln nt

que los socios de comn 3&''


o resuelvan lo contrano s. con ello no se afectan derechos de tenar*
SSmem0'3 Ar3^^-CBYnos Ar YY'tTf ' ^ * JUS" M'
268
www.uncudigital.com 135 de 244 269 *

. n itP|9 ya xistieron verdaderas sociedades por acciones en


IRANIOS. EN parte como el mejor modo ci hacer que las cosas sa hicieanonimas, e ^ ^ ^ Y p> ...yy^slr:nff3g^frGnovai especialmente desa ' -H Z. C.N parte con el objeto de alargar los brazos del poder reai. La
nocin tos siglos A y ^ o| Uari~fttjan Ambrosio en Miln, desdsin^ rJrh j(3sociedad annima est bien fijada en la ley inglesa, tan
antiguamente
, - vJ Amivw rn asociaciones,''t M ^cesarlo retarse por lonos al jiato.XBCJ ._ .
^ Mrit,,tn HP derecho pblico,'SiS&dojmctt.
' Supersona .dad iundica^edgfimq.y.acentuo en ios siglos XV y_XV,l:
w?sTi..n a
nTinftinversores sTiHaHH capital quesea M Jflir capacidad para pseer bienes, enlabiar, demanda, ser demandaporacion. yun w

;
7
1 / jT de modo que all se difeiencia de sus miembros y tos sobrevive. En esreun
ireoaba en prstamo ai Estado.ELcsPi ?j
- |^ ^ li(mn finalmente se ie confiri el
oriviieqio de ia limitacin de la res' divida e partes (/ooos) .libremente transrenbjgs yjrji^
de los miembros a sJsTe^ctivos aPor^~
~
Tj>
narticioar en las utilidades y en la administracin. El inygrsorjjmjtabq&t
lsfe?fus societario lo adquira merced a una concesin real. Por eso
" rpsnnnsahiiidad al anorte cnmnrometidfle. ti '
. ..
.
*tjfia
dicho que el otorgamiento de la personalidad jurdica era uno
de.los
.'
.
'
I" T*^ursos principales en virtud de cual el poder real se administraba y ex .
Advierte GtERKE.qus no se ha podido comprobar la influencia ejercida dfe a, mismo tiempo".
por estos bancos fuera de Italia;.y reconoce que en ver a a QS OQ fdJ'Qtu b) Siguiendo el criterio de LEHMANN, considerarnos que el periodo en
, a cuna de la sociedad annima moderna, tal cornony a noncemmn.. aparece ei verdadero y propio derecho de la sociedad annima comienza
Po
fin los "MONTES", en las grandes instituciones bancadas at inicio del siglo XVII.1 Spala el.comienzo.de este perodo la creacin
^ |3%^ri ftAodia pxisten ciertas nalogtes'con la sociedad annima, es .
Compaa Holandesa de las indias Orientales, de 29 de marzo de, 1602,_

- f, .mn,_ rn ' rntrt,irQ acnnarTva y en la neqociabJidad.^deJss^iJfc


I W capital en acciones de seis millones y medio de florines, compaa
oero su fin
i^^rg, hasta el aojm

...
sociedades coloniales que se crgargn^a partirjei siglo XViVl Lasmenciqna^ J-^T la Compaa inglesa de las Indias Orientales fue
constituida en 1612 ljasTnst^^ estaban
destinadas, especialmente, ^aasegurj^ |
caplta| en acciones
de 744.000 libras -esterlinas, dividida en accioma rnntq a as nsrticulares gne haban ayudado para determinadas_exps^. tf,'>f>5de 50 libras esterlinas cada una, compaa
privilegiada^ disueita por Xinrc militarL Para los individuos que as contr.bu.anTlal aporta &
qura, en realidad, ei carcter de una
^esJQED?ocuraban
f
V| $ ^ Compaa holandesa de las Indias Occidentales, de 1821, en .la que
mo compensacin de las sumas que e p ' V

^
^ Vttttoapaba el Estado con un milln de florines, con la condicin de que
rarse una mdica renta por un cier o e p
,
, ^s^t^tales sumas ste pudiese tener, como todo otro participante, beneficio
,
mmnr . Hri Banco de S.n
W*. a p,om,,.
'

l35
ero la falta de fines esoeoi dativos hizo cpejajiiegataoMiituua ^ ^ , Jn Francia las ms conocidas fueron la Compaa de las Indias
Orienta- jrpnnrancia.
,
.
-luate^
' 4 por Colb'st en 1664, la Nueva Compaa de
Indias, creada por
Otros uoms sealan ei origen_daiiJfie^-SQgHI^^
1717, y reorganizada primero en 1719 y despus en 1785 y la Com9e
""31 de seouras * prfe,3s 3 ,a 8a de ,68S- Villegas^ La uifearon los
reyes de la Casa de Anou, io .
^

'
js. ,
,
'
4

. ' ^ ^ S | ^ ^ - n i 3 | a n d (1694), la SouthSee Company 17111 y!a Lcndon AssuranceCorpofa- .'


'Conf .ANTONIO BRUNETTt, "Tratao del Derecha da
^^>USas cometidos por esias sociedades "ncomoradas" dio motivo a que fueran ptc'^'r fiizares 0dc Utaha Argentina, Buenos Aires 19 , . P
jg * >
(,r11J':las PQr si legislador con la Bubis Act de 1720.
or

ABI

ns GILBERTO VILLEGAS, "Acciones de Voto Plural", Ed.

S S. ISLAS CAMPANTES
S.rasntal ds Drtfe Coraiar. .d. de SolS Cite.

Depatma.

'3S comPamas

f f

holandesas en el siglo XVII en pocos aos alcsnjaron enorme

'PE#T.i,.,.do

En la poca de los grandes descubrimientos geogrficos s la fiebre de ia


conquista para lo cual se crearon grandes exp impulsaron grandes empresas en
las que se aunaban el es quista, la sed de riquezas y la aventura militar. El
Estado solo no f carar estas empresas donde se necesitaba decisin, armas y s
losas de dinero. Despus del descubrimiento de Amrica, er .se advirti que la
creacin de ia sociedad por acciones era i apto para reunir las enormes sumas
necesarias para estas empresas.
, friendo a los capitales improductivos a osqeTseofreaTap -importantes ganancias.
Los medios econmicos de que disponan ten I tados en ese momento no eran
suficientes para realizar estos fines.-Sef cesitaba la, iniciativa prvada.'en gran escala,
a cuyo fin se consitveM. desde el principio del siglo XVfTIas grandes
compars^cbmrcaf^qlSp con el objeto de adquirir posesiones ultramarinas, tenan
la ritufallft^ft^ corporaciones, investidas de prerrogativas soberanas de tipo
politicoiV^' *7 litar, a los fines de administrar y gobernar tales colonias.
Errestas grandes compaas coloniales, comienzan a perfilarse^ racteres de
la moderna sociedad annima. Orginaramente fueriuc raciones
constituidas'por decisin del poder pblico. lediant^BRAJ
dotadas de prerrogativas de soberana estatal 6. Su organizaci'|sp gida por
un-decreto (Oktroy) del soberano que tena la .natraief|| privilegio. En un
principio se formaban slo para cada uno d ios Vi:
' pero posteriormente se cre en Francia el concepto, de FONDS PERPEH
*
lv^
Como destaca GIERKE, tales corporaciones se caracterizaban por,un men
absolutista en la administracin dei. patrimonio, contormejal|||J gubernativo
de aquellos tiempos. Esta administracin estabaffiqllal los iefes. nombrados en
forma vitalicia por el Estadoj A trvsqejM ios accionistas con mavor cantidad
de acciones fueron mongndpij tuacin en la administracin. Los dems
accionistas eran slo.titit^
derechos patrimoniales v no intervenan en la administrcihBn|
en este perodo ia sociedad annima es una creacin del Derchp. Slo poda
existir por voluntad del Estado.

llfllSjl|

. Los xitos de estas compaas mercantiles llevaron .en fentamente, a recurrir


a este tipo de sociedad no slo va para las^py .tas ultramarinas sino para
la^Tms. variadas actividades delaykfelffif til: comercio martimo,
bancos,..Seguros Jsequro_marftrnp.'jggUTfcte da)l Especialmente n Francia
continuaron perfeccionndose,

. 6. Dice Ripert: A algunas de ellas se conferan las regalas de la corona en 5ltismp? de justicia, de acuar
moneda.
>

mm

27
2

iJe la sociedad con ia aparicin de la cci na Ip ort a dor. Bp I i ca c nes- ..ta del
principi de la responsabilidad limitada a ia integracin del aport^ ^tablecimiento
ae la asamblea general de ios accionistas./Se recurri
jtogrado a este tipo societario en esa etapa para las empresas de inte- jlei Estado.
En los tiempos del mercantilismo el ooder pblico se sirvi
sociedad annima para sus propias actividades comerciales Fsfp rte- Snrilo traio la
consiguiente especulacin fraudulenta eri acciones (famo- ; las fundaciones del
escocs LAW en Francia, desde el ao 1719.
las por el Estado; y las fundaciones de "pompada jabn" enJnalate- Idestie1711 a
17201. Esto llev una represin estatal transitoria en la ilacin de acciones y en el
funcionamiento de las annimas7. :
Tarantela rvlucin_francesa las grandes compaas se hicieron sos- rjosas. El
decreto del 24 de agosto de 1?93 someti las sociedades por ones a la autorizacin
legislativa. Un ao despus se las suprimi co- j^desxructoras dei crdito pblico", .y
prohibi que se.crearan_nue.vas^^sciedades se definan entonces como "aqullas en las cuales el fon- oiisal est
formado por acciones al portador y por inscripciones en un ^transmisibles
libremente''^ La prohibicin no dur mucho tiempo, pues llptsms tarde se autoriz
en generar la constitucin de sociedades por formular regla alguna acerca de su
constitucin y funcina- gtojAlguas sociedades antiguas retornaron sps estatutos y,
adems,
0|on otras nuevas: la manufactura de tabacos Grps Cailiou;.ia Caja fjiltes
corrientes, la sociedad dei teatro Feydeau. La poca dei Direc- ^^jdfenacer la
especulacin financiera con accione?8.
PjKjjprde los inconvenientes y algunos abusos, la sociedad annima
"cogida en el Cdigo de Comercio francs de 1807 (artculos 29-4619.
~ . . : : :
=..

||Eysp. cit.. pg. 373.


SjT. Op cit, pg. 214.

** '"i

i exposicin de motivos los redactores del Cdigo de Comercio de 1807 dan la justif- gjtde ello diciendo
que "las sociedades,annimas son un medio eficaz para favorecer ijjjpjdes empresas, para atraer a Francia
jas riquezas extranjeras, para asociar la misma IBjBSKffd. V, dir incluso, la pobreza, a las ventajas de las
grandes especulaciones, de crdito pblico, la masa en circulacin en el comercio. U banca pblica,
gSjpffldMentos comerciales en lejanas regiones, que exigen una masa de capitales gpialpance de la
ordinaria asociacin se establecen con el concurso de un nmero ji|J||gt|o de accionistas. Estos
establecimientos no son solamente .ventajosos a estos sino tambin a la sociedad que ellos alimentan,
tanto con una ficticia circu- gSfSrottcn suministros extraordinarios y, por fin, con medios econmicos d
trans- ^S? Pw BRUNETTI, op. cit., pg. 16.

cj ion el Cdigo de Comercio francs d 1807 nace el tercer jigff en la historia de

la sociedad annima "pues segn su ordenaiienj^^


. ciedad o naca ya-gracias a la'vitab traccin del soberano^is^i^ . virtud'de'la
vpiufd de-ios"scos;si bien elhsiaao se resen/bafeljj cho de la autorizacin
previa para stTuiTcibrimiem. '"
El digo de Comercio francs introduce otra innovacin: e^j una distincin
entre dos, clases de sociedades por acciristacbf&f . bertad de constitucin a las
sociedades en cbmandita pbr cdonslPfc - -derando que en stas sociedades'existe n
comanditado persbnaffi _responsabie.i Pero neg esta libertad a otra forma de
sociedad pnr nes en la cual no hay ningn socio colectivo, y a ia que denomin borl^
27
razn'sociedad annima*!?. -
' :
3

. El Cdigo Mercantil espaol de 1829 avanz an ms que ebftSfl pues


el Estado sfo intervenfa.en la aprobacin del acto cohstitutiVdiaS ves
de los tribunales.

1 t-W
* di Dentro de.la historia de ia sociedad annima; a los tres prfac^
aados ppr LEHMANN podemos agregar un cuarto: el d la librtad^f^
constitucin. En Francia ia ley dei 24'de julio de 1867 estableci
sociedades;- en lo sucesivo, podan constituirse sin riecsidad cn.dej
gobierno.: Esrio .qe t j conoce con el nombre de rgjmet^i mentarlo o
normativo, pues l nico requisito exigido es qu sjb^ las disposiciones
legales vigentes cofl carcter genefaiP.jtajfnteive^ de! Estado en esta
fase se manifiesta na r at o ne yt Uiiat is , sino jgt|| ' Jurs * 2 . Nuestro
pas h seguido tambin este proceso. D! _regimen j
10.

RIPERT, 'p. cit., pg. 24.

Dice RIPERT, ibld,, pg. 217: "La lbre creacin de Jas sociedades annirnasj! reclamada desde
Haca mucho tiempo en nombre dla libertad comercial,'habf defendida en la discusin
parlamentaria como una aplicacin dei principio
, contractual. La ley del 24 de julio de 1867 seala el triunfo del' capitalismo, cuentemente.
modificada, ha permanecido siempre en vigor como una pbut petada. La libertad de constitucin fue tambin
proclamada, por otra parte? Inglaterra y Francia, en Espaa en 1869, Alemania en 1870, Blgica en 1882, C
ley de 1867 no hace ninguna distincin entre las sociedades anninMj./S3?t ^ na la distincin inglesa entre
compaas pblicas'y privadas que habfa *J^Sp| 11863. Lamaspequea empresa puede adoptar la forma
de sociedad ' do que sea su capital.' El xito de la reforma ha'sido considerable".^
11.

12.

BRUNETTI, op. cit., T. 2, pg. 16.

27
4

on'zacin establecido en el Cdigo de Comercio ha pasado al regiamen- ' ia en la ley


19550.
. .
^
:

'i! Relacin de la sociedad annima con el Estado.


^Conforme resulta en la resea histrica precedente, la sociedad anrti- ;|ick)
observando una relacin cambiante con e! Estado, lo cual con.fi-. tjTtres sistemas
distintos: a) el del privilegio; b) ei de autorizacin; c) fl reglamentacin legal. Ei
primero constituye una categora histrica j^pa-ri? tiene aplicacin en el derecho
contemporneo. Los otros dos tenias si bien reflejante! resultado de una evolucin
histrica, coexisten plmente en el derecho comparado; aunque el sistema
reglamentarista (fin la mayora de los pases, constituyendo en vez un excepcin los
fees que an continan aferrados al rgimen de la autorizacin.
*3, - , \

. .

' <''

\.-v

Podramos mencionar como simple curiosidad histrica el rgimen de bSouta libertad


para su constitucin que proclam l Revolucin fran- fper ai poco tiempo fue
reemplazado por el de la AUTORIZACIN TEGIS- '' 1793 ante las calamidades que ese
sistema origin.
^' : - * ' . ' fajEI RGIMEN DEI PRIVILEGIO es llamado as por cuanto en sus orgenes
i&tf ad annima naca en virtud de un privilegio concedido por el Estaoy)13 y, por consiguiente, como institucin de derecho pblico.
jfpecto de ta organizacin interna, problema de derecho privado, la con no tena relevancia ms que en cuanto haca referencia la consti5n de la annima como corporacin14. j
3 libre constitucin de sociedad por acciones no estaba permitida por ^enamientg
jurdico de esa poca. En Inglaterra solamente se lo admi- Jlfarite algn tiempo; pero
la proliferacin de las empresas fraudulen- 720) decidi dictar-la Bubble-Act, de 1719,
que vino a frenar i lusos prohibiendo la constitucin de las sociedades no reguiarmnfeoradas".

'

Sljl^.Ptaoy escribe PRIMKER era,un privilegio en sentido estricto (privilegio le- St?iSx! 0' tespedatis,
constitutiopersnaiis) por el que se creaba un nuevo derecho ob- fswS.,p.ro para al caso particular, sin ningn
efecto para tos dems semejantes", sgciedad por acciones estaba asi, reconocida como nstituqin del trfico,
pero no como institucin jurdica, citado por BRUNETTI, op. cit., pg. 15.
l]
a BRUNETTI, op, cit., pg. 15 que el sistema del privilegio adquiri rpidamente - - S180 difusin. Parece
ser que han sido concedidos cerca de cien privilegios en ta ^a dei siglo XVIII, con lo que la institucin
tenda a entrar en la costumbre y a dif un

&5,L: a ^v IMr v
partes.

275

www.uncudigital.com 246 de
244

' ' ' ' - - bIDel rgimen del "oktroy" se pas al


sistema de \A CONCESIN (-at^y r2acion). La sociedad annima;pronto demostr
sus venta[as.y venientes. Muchas empresas que aparecan como imposibles pudie|
ng varsea cabo en aquella poca mediante la. sociedad arinimaS/ffiji^ se vio en
la accin un medio seguro para impedir, en tiempos de |t bundancia de capitales,
l xodo del capital nacional hacia Ias'rterll
extranjeras
... Frente a tales ventajas s advirtieron los inconvenientes, que racin, de estas
sociedades poda acarrear. .De all la necesidad de cwuffB l control por el Estado
en resguardo del inters pblico y la convehienlpiP^ de no imttar el nmero de
nuevas sofciedads. Estas cjrcuns^ciaslfelriri origen al sisterna de la concesin; es
decir, del sistema querecn6^|f sociedad por acciones la naturaleza de lEfre
asqclacirr3^^^^ pry|. creada por la Voluntad de sus integrantes, pero que
asegura at EstadM^l presencia decisiva en cada caso! Segn este sistema tanto la
creacinll^ mo los estatutos de la sociedad necesitan una autorizacin expresa
3fp8l tado y las.sociedades que.reciben. esta concesin quedan sometidas a;fef
fiscalizacin permanente del Estado16-.' Este es el sisterna que rigi tro oas durante
el rgimen dl Cdioo de'ComerC.
. - ' c) El tercer sistema es el de la reglamentacin legal, La constituc||||g de la
sociedad no se subordina ya a la autorizacin del Estado-sna||||p . es libre
.aunque sujeta a la reglamentacin establecida por laley.
1- a tal efecto, dicta disposiciones a cuya observancia queda coikHeffl la creacin
de la sociedad y se considera a la sociedad como flpTe|u|| mente constituida
cuando no cumple con tales requisitos. El;stad^fe este.sistema, se limita a
ejercer un control de !egafielad.; . ~

La sociedad annima desde fines deJ siglo XIX hasta hoy.


......

'

' .

'-APSTIH

fines del siglo XIX empiezan a surgir factores econmicos YPFFJ.


gfg&Cs que se agudizarn en el siglo XX. especialmente despus de
ra guerra mundial, los cuales han tenido una influencia cada vez myj
a vida y expansin de la sociedad annima^ Si bien la evolucin'f||j
I58GGESDE

jen cada uno de ios pases, y en algunos n ha terminado an, dbejs destacar ciertos aspectos que se presentan como fenmeno comn
jlgmundo donde estas sociedades tienen vigencia:
: el carcter aislado de ia sociedad annima. Cada da se hacen
^frecuentes y numerosas las uniones de sociedades que engendran
con- ffm<aeneralrnente poderosos, io que constituye el Mamado
fenmeno de ^^Intracin de empresas Frmanse por un iado
comunidades de inte- SV tales
como los "karteijs", y por el otro,
fusiones completas (trusts) ye
perfila el tipo de la "sociedad
15. PRIMKEB, citado por BRUNETTI, ibd., pg. 15.'
58 i.-'<dkessg8m16.' BBUNETTI, ibfd,, pg. 15, seala que el rgimen del "Oktroy"y el de
autotoojfji^^
zessipri) son aparentemente semejantes; pero existe entre ellos notable diferencia- 'mero equivale a
un privilegio legislativo (jus sttuendi): el segundo a un nistretivo (ius confirmando.'
T
^jjis8g8s

''-

|GIERKE,
itafd., pg. 376.
''-.

Mk-d 2
7
6

.*.

'

dependiente'^ sociedad subsidiaria o nial) de la sociedad "dominante


sociedad matriz) v de otras sociedades

jiis'flrciad?17-

tj
ff) Se emplea la sociedad annima para fines completamente nuevos, ; ejemplo,
empresas mixtas, empresas de familia, sociedades constitui-

11*meramente con fines fiscales, sociedades d mandatos?

.fc-i:..;
'''
{H) En muchos pases, especialmente en Alemania, se impone una de- luicin
corporativa, 'la sociedad unipersonal", que admite la subsls- Ticiade la sociedad
annima con un solo accionista.
IttiLEI peoueo accionista dueda ateiado de ia administracin. La socie- ld annima
es dominada por ios grandes accionistas, quienes designan ^Jljrectorio y ios sndicos
y ejercen ei gobierno a travs de las acciones Piloto plural, Asi la sociedad annima
adquiere un carcter oligrquico.

&rpd administrador se encuentra atado de antemano por los eomprojrnisps ms diversos, de modo que la asamblea, manejada por ese
grupo.
luchas veces, atiende ms ios interesspartieatafes-qu los de ia soriaen genera!111, aunque este fenmeno ha ido originando otrp debido a
complejidad cada da mayor de la administracin social v a la
indferen- dei accionista en las grandes annimas, locuathace que
generalmente minora bien organizada tomell_gobierno de ia sociedad,
io cual ha ho surgir una nueva casta que son tos directores^.

S^EflKE, bd., pg. 376.


Jjjip^vy':V-' "

^rindoee a este fenmeno dice Pedrol: Del mismo modo que a nivel inferior la pro- IjSJcctn en serie ha
simplificado b necesidad de conocimiento de los obreros o de los jgpra&wwiic modestos, en tos niveles de
mxima altura hacen falta conocimientos muy ^sfmplias para coordinar las diferentes fases y sectores de
una gran empresa. Es en este jgjPunto donde el Director deja de ser exclusivamente el tcnico que propone
para conver- W?5 el hombre de mando que decide, ANTONIO PEDROL, "La Annima actual y Si' nc*cacin de
acciones", edh. flev. de Derecho Privado, Madrid 1969, pg. 67.

^ ,'persnnai4M~nrC1fl^|lo,Senaiad0 Precedentemente, en lac ^I^Aroodifcacin


del c- n r , r r ^ ~ J ^ . y r e 1
4
0
||i

*s^<$im

te mL3r pubiiddad ps<bh v de ,a **&&[


514; Designacin legal da ste

tipo

societario. .

La ley argentina denomina a ea[e


B
este
tipo societario "sociedad^^^^^
gual terminologa utiliza la ley francesa de 1 Qfifi i ------------------- 1
d
Especie dentro del gnero
1366 a ,a ^e-ubica cc
.
genero, ^ades por acciones'' US sociedad annima'
|1951 tambin le llama

^as~\'%s,^nrcX? ? ?

* ** -

| iguar que el Codigo Civil italiano de 1942

'

dar

1966

****** ' '


.Dgsgys de impuesta |3
"
1 lije.ya es mp
q ,nu, i
JcjTo^iensdn

&^J$wtemos sostener que dentro de te knu. -'' ' .


'

Sa,Vo a, unas
Mojones, la sociedad annima
9
J|df de capitales, personalidad iiiiiln , T i i^SqS
TI
^bnsabilidad del accionista limitada a las acciones' 60 accIories Y
por
e[
feautoresjgregan
|a
finalidad
ecnr^t!'
suscripta,.
M!
Nperse
NOCEMOS
iaoen
SV
l7ayoni^elissoc^arilc T
V* tal
Piey *8"* no podemos presentar esterasen m H"UOH,Do
Una
p;esenc|al dado que^Ui^Ja^
racterfsque las
|4!aciones, cualquiera fuerelu^obeto m.P *
. ^Iece
" aso-.
Sl>3 aJaunos de ln<s tinn. ________ '
adopten la forma de sociedad
dan sujetas a sus disposiciones .
SJ. Otros aspectos caractersticos.
ggti sociedad annima adems de Inc
j|nta^pr to menos en m.n^rajeyj otros rgo^que1enunciado. 08) La sociedad
q
e
son
annima ect
Propios.
sa tos
^
_guo se confan
diferen- !
cuanto a earin^^|7|~r - j^^gign^gobiemo v -

.sociedad porjcc^j

--..y
.,

1975 la denomina
"sociedad'

Egsjasaaa " i *MBS gg, ..................

i-*

- ma Dientan aue c r:,-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- pn

eneselos designena travs


|b) En
, e. , .
e.i-, cuanto aj nomhro enriar i
admite
Oofobre de una 0 mis nercnn 2
seforme rnn 0i
ip. no tiene razn snriai ^gns.faj'is|blg;jLerp |a sniPfi^ nr)

nunnrrfr'

p,Q hablar
pDargo
el amn.m^
-L..
^SGCIGDAD
Slln,nc'iin..Le^Igtrppblico sha'^:
ei Libro
de Heaistrn
HtrP-^
____________
ff f e!?
:s7aHTgn-|ev L^^TT^^S^^dlljbre consulta por

j)5. Caracterizacin.
'3a'a f3S caracterSfeticas
mS ientes de
Pyno^ EI B
capital
se R^^,.
ipirais^^;^^?
f
esi?
paridad a la int^^^ ..Por acciones y los sorinc limitan
r.------

. . ..

| GIERKE, ibd., pg.

376,-

'

'

.
5UScrintac
"22

En las sociedades dener


M

:s rios-- -

**.
a
fas cualidades
personales, en ei n

comn, en la experiend en los nnin Personales, en ei


inen
|teS5!^lcond^nes perRnn^
lasjgcieda-

de annima rio es el resalta ioij


cede derecho de gu ^ |cf. la sociedad. , - -.'"J,edad enParticipacin^sin[uej^^ffl

^ V -pane,a de

sociedades ann;mas pone nfas s

m (os mbmos8

w.i0 garanta rte ine *

iJ^^^K^^dann^,eIcapjtal

8pova n en
| solvencia personal de ningn sef La
*
rfwdB^^!^^
mo ja sociedad de personas debido a , puede* Pues, tener razn ^^& k socios, ya que ninguno est
e no se la
8
oercrm i
puede designar por el norit,%^ * annima.
Personalmente obligado. Esa esla
razn de qe^
no

c) En las sociedades "intuitus re", el capital es un elemento fundgSf


na) y por ello la-ley impone ia necesidad de su integracin por
sobrdet^ minado porcentaje en el acto constitutivo, exigencia que
no establece ra fas sociedades de personas, excepto para las
sociedades de raspn lidad limitada cuya verdadera naturaleza se
discute23. _ , t
578- Constitucin de tas Sociedades Annimas.

' Dispone el art. 165 de la ley 19550 que la sociedad annima seSl
constituir por instrumento pblico. ~
'
^
519. Requisito tsl instrumento pblico.

: Con respecto a este tipo societario no rige la regla general del segn
el cual "el contrato por el cual constituya o modifique una sdfifM*
dad, se otorgar por instrumento pblico o privado". La
fey.xig^^^8 ment pblico; no dice "escritura pblica". Pareja
disposicin trafalllS^B .289 del Cdigo de Comercio que deca; "Las
*
sociedades
annimMlppS
en
comandita
por
acciones,
y deben'constituirse poc instmmejri^|i|f!^^^
Alrededor de este artculo 289 hubo un intenso dbate entra tenan
\
que donde la iey dice "instrumento pblico" deba leerge'escti^P
pblica"; y aquellos otros que alegaban que dentro del gneroinstn|||
to pblico, la escritura pblica es una especie junto con las
y^
demt|sl|f ces enumeradas en el art. 979 del Cdigo Civil. As,
y comentando do art. 289 del Cdigo de Comercio, GAR sostuvo que a
ley h ejige^^8 crrtura pblica. "La razn de la escritura pblica
y
expresa este at es dar mayor autenticidad al acto, y resulta en
verdad difcil no haliari^r|jpi a jas garantas que adopta nuestra ley
par qe se cohofeca el acto d^cl I titucin. Se toma as, poco menos
que imposible cualquier. rior;png||
| o. En efecto, con la. autorizacin gubernativa, inscripcinjpbfljll^
de todo lo que se acta en tal sentido, permite cuando menos-frjtijp'
P se trata de un instrumento pblico, y no un mero documento J
HALPERIN EN SU libro "Sociedades Annimas [ED. 1974)23, ffiri'
I
En nuestra, opinin la obligacin legal sobre integracin del capital social en laso | . de
responsabilidad
como rasgo que le otorgue carcter de sociedad "intuitus re".: limitada responde a
esta ltima
circunstancia, no
debindoselo toir

>

124.

FRANCISCO J. GARO, "Sociedades Annimas, Ediar S.A., Buenos Aires 1M,


png. 303.

m
m 25. ISAAC HALPERIN, "Sociedades Annimas", ed. Depalma, Buenos Aires
1974,
%
m

59 y 60.

r
,

gs

.
\ -
j art. 165 expresa, en sentido coincidente con la opinin , de GAR:
^fn nmero de comentaristas entienden que ia disposicin se refieres
la ' M ura pblica exclusivamente; as io haca el Cdigo de Comercio
art. *g||lyse interpretaba que se refera a la escritura pblica; .
nterpreta- afirman .que est dentro de ios fines de
seguridad,jurdica, perada,fundamentalmente por la.norma". FIJA
interpretacion es inaceptable, dice HALPERIN, porque: . . gj.Si la ley
aplica una expresin tcnica, que lega! y jurdicamente tiene jciance
preciso y determinado, debe el intrprete atenerse a este alcan- (|
jmcaer en el error de atribuir al legislador un.errof para acomodar el
fqlci de la ley a la interpretacin sostenida. El art. 979, C. Civil,
enumera Iblos actos que para ia legislacin son instrumentos pblicos
y ia escrt- ^pblca es slo uno d los supuestos previstos. :
La funcin de seguridad jurdica que se persigue segn sus auto con !a escritura pblica, se alcanza, por lo menos en igual
medida, pa conformidad administrativa y la registracin judicial
(arts. 6 y 167)26.
'oA-

'^Considerarnos que desde el. punto de vista jurdico y desde el


punto de ^prctico, la'interpretacin efectuada por. H A L P E R I N es !a
solucin que sponde dentro de la ley 19550. Desde el punto de vista
jurdico adver-. ;sque el art. 165 no exige que el contrato
constitutivo se haga medianr escritura pblica, sino'que se limita a
establecer que ia sociedad se cons- jtiy .mediante instrumento
pblico. Ei contrato no agota la constitucin la annima sino que es el
primer paso del proceso fundacional que conloe con la inscripcin en
el Registro Pblico de Comercio ante cuya autopiad ha de presentarse
el instrumento pblico de constitucin que bien tfide ser el
testimonio de ia protocolizacin ante escribano pblico de lo uado
hasta ese momento27.
.
'
/Doctrinas que sostienen ia necesidad de ia escritura pblica.
'

entre los autores partidarios'de esta tesis, sostiene


su libro ".Constitucin y modificacin de ias sociedades por
acciones"28
'.
. .
-

TI&ALA RODRGUEZ,

Sfr

..Seala HALPERIN, ibfd.. pg. 60: "Asi lo entendi el Consejo Econmico Europeo, en el
art, 12 de sus directivas, art, 10 de la directiva 68/151, que,slo impone el acto autnti.en 1dos los Estados miembros en que la legislacin no organiza un control preventl'^r^roidsvavo o judicial de su constitucin...

i
As! lo consider la Crri3ra 1" de Apelaciones en io C. y C. de Tucumn in re Satra S.A.

fj|j[,5-4-73 en Rev. Derecho Empresario, t. 1, pg. ,102.

r
Slll1' Astre8* Buenos Aires 1973.
que el anlisis de las disposiciones de la ley 19550 ,
demuestra que el a constitutivo en todas las sociedades
annimas y sus modificaciones^ realizarse por escritura

pbjica,
y
agrega:
-'Demostrado
que
ia
expres
instrumento pblico, usada en el art. 165; como i que
empe aba'el a-4 289 del Cd, da Com, quiere decir
(escritura pblica.(arg. de Ipsla^ 320, 321 y 323, Cd. de
Com.) debe concluirse que la sociedad nonp primero por
acto nico y segundo por suscripcin pblica, se
constatan) por instrumento pblico".
.
.. . .
.

Para ZAVALA RODRGUEZ29 el requisito de la escritura


pblica rige tatft par la constitucin de la sociedad
annima por acto nico como ^ suscripcin
pblica,'rechazando este autor todo intenta de distincin
te respecto.,

.
'
..
I

fti\

En !a constitucin por suscripcin pblica sostiene ei


referido' autor! l programa de fundacin (vr art. 170),
que ios promotores deben rdaff tar por instrumento
pblico privado, el que se someter a la apirqb^iisl! de
la autoridad de contralor, es una etapa de la constitucin,
pf^p^v 'todava la co ns t it uci n de fi n it iva de la
sociedad annima,, por cuyaralsi la aprobacin que se
menciona de ia autoridad de control no tiene e^g0 to de
un instrumento constitutivo.'
521'. La jurisprudencia en la Capital Federal.
La C. N. Com., sala B, eri fallo del 16 de febrero de 197359
rsbiy^ll el acta d constitucin de la saciedad annima
debe ser hecha. porjnn
w >

. ' *?&
.'29. Ibfd., pg. 71, ZAVALA RODRIGUEZ, pg. 103; el principal fundamento alfeijUia^
de la escritura pblica radica en que la propia comisin que proyect la
feylSSpJI^ que debe asegurarse la mxima proteccin a la segundad jurdica
(Inform, sc.lll,\twift 4 | y que la escritura pblica es el nico instrumento que
puede brindar la seguridad dica que debe inspirar la interpretacin de la ley
19550. .\.
VICTOR ZAMENFELD, "Constitucin de sociedades por acciones bajo.la ley 1955p!
^ Rev. de Derecho Comercial y de las Obligaciones, ao 5, N 29, pg. 688, gn
este autor en el rgimen de la ley 19550, no es posible seguir el procedimiento^
era admitido durante la' vigencia del cdigo de comercio, es decir, presentado
jajt^
. dad de control el instrumento privado que luego se protocolizaba tras l
c.PRfPW^s-jfe. . administrativa y antes de llegar a la inscripcin (arts, 319, 318,
290 C,
MENFELD "el contrato que recibe el administrador, a que se refiere el el acto
constitutivo de ia sociedad".- Es decir que, en su opinin, la constftii^|^ffi lugar
antes de llegar a la fiscalizacin del rgano administrativo, y es por ello que la
autoridad de control debe recibir el instrumento de constitucin exige ei art. 165.

. ' z *
Z-1
59

(n re "Pueyrredn 419 S.A.".'

'- - '

r
,

tp pblico como lo requiere el artculo 165 de la ley 19550, por lo que


de la inscripcin en le Registro Pblico de Comercio de la socieannima cuya acta de constitucin fue hecha en instrumento privdo
sa forma aprobada por la Inspeccin General de Personas Jurdicas.
Escritura pblica otorgada con. posterioridad a esta aprobacin dice
fallo no cumple con la exigencia del art. 165 que'requiere que la
dad se constituya por instrumento pblico.

%as resoluciones de a lnspeccin General de Personas

Jurdicas Pd la Nacin {Hoy Inspeccin General de Justicia).


r.5
.
-- -:
.-v jpfpolmica suscitada alrededor de la interpretacin del art. 165 de la ,
19550, se ha reflejado tambin en las resoluciones dictadas a este rescfppor la I.G. de P.J. de la Nacin. Asi la Resolucin N 46 del 28 de
^frde 1972 adopt el criterio amplio, o sea admiti que se presentara
'dicho organismo, a los fines de su fiscalizacin, el acto constitutivo
iSinte instrumento privado; aunque ordenaba que "ias resoluciones que
Jeten prestando conformidad legal ai contrato constitutivo, estarn conclonadas al cumplimiento de los requisitos de instrumentacin pblica, ?
cripcin y publicacin que ordena la ley 1.9550 todo lo .cual, deber
acre- .dlaise acompaando la documentacin pertinente dentro de los
60 das fpB notificada la parte interesada"31.

-i

- .

^Posteriormente, bajo otra direccin, la Resolucin N 32 del 3 de agost.de 1973 derog la anterior y en sil lugar dispuso que el trmite para
ob- ^er la conformidad que prescribe el art. 167 de la ley 19550 deber
iniciarse sentando testimonio de la ESCRITURA PBLICA constitutiva (y
una fotoco- . autenticada)32.
V-

Contenido del instrumento constitutivo.

jf instrumento constitutivo de ia sociedad annima contiene cuatro


par- 'senciales:
.
-

v . y

*'j.

semejante es el establecido por la I.G.de P.J. de la Provincia de Santa Fe.

a|j&lieaHdad en tos considerandos de esta resolucin no se invoca ninguna razn jurdica


Sino razones prcticas a entender dei inspector general: "Que la prctica ha
demostrado que el procedimiento de aceptar la presentacin de estatutos y
contratos en instrumenPrlvac*os, para su examen previo y posterior elevacin a escritura pblica, dilata el ^t
^am'e, en perjuicio de los interesados y con el consiguiente recargo de las tareas del " ,
Organismo".

a)

b)

'rrg-zi&gii

La declaracin de voluntad de los concurrentes al acto de


cnfMi la sociedad annima. Aqu se har mencin de l
nmina de taie#|iri as con .todos sus datos personales.

. ^^
El estatuto que habr d'regir a la sociedad.
c) La indicacin dei numero de acciones que suscribe cada
iotp^f1' del acto con clara mencin de la. clase de acciones, de que
se'trate'#81' monto y modo de integracin d t a l e s ' a c c i o n e s , . . .
-d) Designacin dl primer drectoriojde miembros del
rgaho*def9^ zacion que adopte la sociedad.
e) La mencin de los actos relativos ai objeto social cuya
ejecuctpiS' rante e! perodo fundacional expresamente se
autoriza realizar ! directo?, rio designado. No es obligatorio
consignar esta decisin en ef contratp (a'" 183)..' .
. ; \ ;
f)
Generalmente se designa a una o ms personas
accionistasd4. a quienes se inviste d la calidad de
mandatarios para realizar todaslafcii gencias necesarias ante l
rgano de control y ante ei Registro Pblicojl Comercio hasta
lograr la inscripcin definitiva de ia sociedad (art. 1 S^TpST
rrafo 4o). '.

.
Todos los elementos y datos que deben constar en el instmmeritp||
dacionai resultan del art. 11 de la ley 19550. que seala los datos
qu(elJft figurar en e! acto constitutivo de ias sociedades comerciales
en gn|^tl: Respect de las sociedades annimas los requisitos
sealados en dicijb' tculo se complementan con los indicados
especficamente para l jsojj dad annima en e! art. 166.'

524. El Estatuto.
A

Xlft
El estatuto es el conjunto de reglas de derecho que orqamzanJpJ de
la sociedad, fijan los derechos y obligaciones de los socios y de.lo.
ganos societarios dentro de los lmites de la ley y regulan su''funcin||||
to, disolucin y liquidacin.
... '
. El acto constitutivo expresa la voluntad de los socios de dar
nacirffL a la sociedad y comprende, en consecuencia, el estatuto
aun cur garen a redactarse por separado33. .
- rC:'4$|8L
El estatuto de la. sociedad annima expresa un fallo da ja l|
de Apelaciones de Rosarlo; Sala ll es el conjunto de normas qe~"
- _
.'
-r
,

33.. HALPERIN, "Manual de Sociedades Annimas", pg. 76, N 36..

284

'

'

i
*

eglr'la organizacin, funcionamiento y disolucin de la sociedad; y, en


ahto no contengan disposiciones que afecten ei orden pblico o vayan tra
su esencia o lo expresamente prohibido por a ley sobre ia materia,
'Imponen con fuerza anloga al principio consagrado por el artculo 1197
' Cdigo Civil34.
;tos accionistas estn obligados a respetar ei estatuto y cumplirlo pues- s
'que al formar parte del cuerpo social se someten a sus disposiciones,,
'podiendo alegar ignorancia del mismo35.
^"Ocurre que por comodidad el estatuto suele publicarse sin transcriprde los otros elementos del.acto constitutivo*.
~'

| Denominacin.

'.

* . .' '

Ja sodedad annima no tiene razn social; funciona bajo una


denoml- - tn libremente elegida que puede ser de pura fantasa,
adecuada s ta iraleza de la empresa social o consistente, incluso,
n un nombre o com- nfcn de nombres personales, bien de los
socios actuales, bien de tos Rosque anteriormente hayan
pertenecido a la sociedad. El art. 164 dis- j|; "La denominacin
social puede incluir el nombre de una o ms per- " las de existencia
visible y debe contener la expresin sociedad anni- .
^|u abreviatura o la sigla S.A,". Es decir que no exige que el nombre
japersona que figura en la denominacin haya sido fundador ni tampo
que sea socio27. Claro est, siempre se necesitar la expresa
autoriza- JL.de dicha persona.
U ley argentina al admitir que en la denominacin se pueda
incluir el bre de una persona de existencia visible respeta la
posibilidad de utiliV-

;;.''

Bllo del 26^40 en L.L., t. 18, pg. 540; J.T, t. 70, pg. 535.
''

estatutos en ta sociedad constituyen la ley interna que riga a la misma,


juntamente gori los reglamentas que, de acuerdo con aqullos, se dicten para su
gobierno, y deben respetarse p0r gus merni3ros jesde que a ellos se someten por
formar parte del cuerpo
JWa*. salvo (os derechos que la ley establezca" (C. Com. Capital, setiembre 26-338, L.L.,
a*<!I86k.

casos pueden plantearse problemas cuando alguien niega autenticidad a dicho


tinr' e*Presa en un falto: "A! no haber sido desconocida ta copie del estatuto de t
demandada, debe sta considerarse autntica, toda vez que si asi no se hu^EsLWtimado, debi abrirse a prueba la excepcin para determinar tal extremo,
espe- tf* S' acc'nada ofreci prueba de informes si respecto" (C. N. Com,, saia B,
iW?,e 2-976, Benvenuto S.A. c/Cooperativa de Provisin de la Industria Argentina
www.uncudigital.

zar
tal
forma
de
denominf cin comercial,
prestigio^
|ue
puede

interesar por razones de traefi. sS$ al y


hasta homenaje a un fundador-

Entendemos que el re de existencia visible rige! diendo subsistir aun


despi terpretacin distinta resulti biar ia denominacin socid
ms no hay una sancin >f|||||8en la ley para un supuesto de esa nal
feza. Creemos por ello quefp^nciente que la persona viva en el
momljv^ to en que se adopta su njpllff? como denominacin de la
sociedad
Je que se trate dei hombre de
|A.
_
"personas momento de adopcin del
Dems est decir que nombre,
anfs^dando
se
utilicen ^fallecimiento de dicha persona.
nombres de personas ds > esiva pues un evento tal obligara A caij
existencia visible, tal denon|
ledas las dificultades consiguientes.
fnin no configura una
razn social puss* ^ ta lleva implcita la responsabilidad solidaria e
ilimitada.
El art. 164 exige que la denominacin lleve la expresin
"sociedad annima, su abreviatura o la sigla S A. y sanciona tai
omisin hacindomeos ponsables solidaria e ilimitadamente a los
representantes de la sociedad ju# tamente con sta, por los actos
que celebren en tales condiciones. AdviS? tase que la
responsabilidad sp hace extensiva a cualquier representante da* la
sociedad (no sio al presidnte del directorio!. El art. 164 dice,
adems,
que tal responsabilidad er dq los representantes de ja sociedad"; no
6 limita al representante que actu en dicho supuesto, sino que la
hace eje' tensiva a todos los representantes, an a aqullos que no
han actuado ei esa ocasin. Esto parece un popo grave, pero es la
nica forma de evitar, abusos, pues ello obliga a tocios un control
recproco. No se olvid qu^ la omisin dei aditamento es
susceptible de hacer incurrir en error a teres? ros que de buena fe
pueden #ef que se trata de una sociedad colectiva,
Por otra parte, creemos quejajesponsabilidad no cabe cuando, pese ?
* la omisin, el tercero sabe qu.'se trata de una sociedad annima
pues en este caso.no existe la posibilifed de alegar que la omisin lo
ha inducid a error.

526. Capital social.


E! art. 11 inc. 4a dispone qaq.ej Capital social deber ser
P ^L0 moneda argentina. Adems p&rt,.--166 inc. 1o. exige que
en el ron*Ijg. constitutivo se indique "la nattn&eza, clases,
modalidades de emisin y ms caractersticas de las accipfs y, en
su
caso, su rgimen de aumep
256
ex

resat

Ei art. 186 exige un capitaf pnmimo.


, Suscripcin e integracin del capital.

, &

El art-11 'nc- 4o dispone que en el acto constitutivo debe


consignarse, ems del monto del capital, el aporte de cada
socio. En verdad debe ex- esarse el monto que cada socio
suscribe adems de la aportacin. El art. 6 Inc 2 as lo dice
con mejor tcnica al disponer que en el acto const- livode
la sociedad annima se indique "la suscripcin del capital, el
monto forma de integracin y, si corresponde, el plazo para
el pago del saldo udado, el que no puede exceder de dos
aos".
JtEI capital debe suscribirse ntegramente en el
acto constitutivo (art. 186). cuanto a ia
integracin dei capital en el acto de constitucin,
dispone art. 187: "La integracin en dinero efectivo no
podr ser menor del vein- ,'jnco por ciento de la
suscripcin; su cumplimiento se justificar al tiem^ de ordenarse la inscripcin con el comprobante
de su depsito en un banco oficial", cumplida la
cual, queda liberado".
Si el aporte es en especie el art. 187 p. 3o dice: "Los
aportes ncrdiemos deben integrarse totalmente.
Slo pueden consistir en obligaciones de ar y su
cumplimiento se justificar al tiempo de solicitar la
conformidad dei art. 167". Los aportes en especie
deben
consistir
en
bienes
determinados.
susceptibles de ejecucin forzada, entregados en
propiedad a la solidad (art. 39).
; La suscripcin de acciones debe ser de tal naturaleza que
asegure definitivamente a la sociedad la aportacin de su
capital Integro, por lo que Oon admisibles las acciones
suscriptas baj condicin de pagar ei m- Jte con las
utilidades o de abandonar las desembolsadas para liberarse
8l pago de las sucesivas.

Aportacin de bienes regstrables.


ti

*' E! srt. 187 p. 3o exige que, consistiendo el aporte


en bienes no dinera- |v?3' ^en integrarse
totalmente en el acto constitutivo. Tratndose de J|
enes cuya transferencia de dominio se opera
mediante la correspondien- wjnscripcin
inmuebles, automotores, etc. es de aplicacin el
art.
IpLP 3o que exige la inscripcin preventiva de tal
aportacin, en los silentes trminos: "Cuando para
la transferencia del aporte se requiera la Ipjripcin
en un registro, sta se har preventivamente a
258
nombre de la cedad en formacin".
Naturaleza jurdica de la aportacin en especia.

, &

Consistiendo el aporte en cosas el aportante responder


por eviceiriuncudigital

259

, &

.com

(arts. 2089, 2132 y siguientes del C. Civil y arts. 46/47 y 48 de ( ley )


y por vicios redhibitorios (art. 2164 del.C. Civil); y deber cumplir fpi dos
los requisitos necesarios para la transferencia de dominio, Ensufc se
aplicarn las disposiciones de la compraventa; pero ello no significa i tal
aportacin constituya una compraventa: falta la contraprstacllf precio,
pues no se puede considerar como contrapartida la adquiscip^,, : la
calidad de socio. Esto entra en la causa tpica del contrato de spciejallf^
por cuanto las aportaciones, tanto en especie como en dinero, ESTN
EST^^ blecidas para la integridad del capital de fundacin.
"
530.

iViora del suscriptos.

'

La ley establece que cuando la integracin del capitaf.se el ect a en


ero puede aportarse en el acto constitutivo el veinticinco poi ciento (ar^
-
187J y deber establecerse el plazo para el pago del saldo adeudado,
que no puede exceder de dos aos {art. 166, inc. 2o). '
Si no se fijare plazo para completar dicha integracin el art 37
dispone que el aporte es exigile desde la hscripcin de la sociedad en
5
el Registro
*
Pblico de Comercio. Si se fijare plazo, tal exigtbilidad se produce al
vencmiento del mismo, incurriendo el socio automticamente en mora (art,
37j,
?

Producida la mora del suscriptcr es de aplicacin e! art. 193 que otorga' |


a la sociedad |a posibilidad de optar entre exigir el cumplimiento de
laius-* cripcin o bien excluir al socio. Con respecto a esta ltima
alternativas) art. 193 permite que el estatuto establezca las siguientes
opciones: "Eles-^ tatuto podr disponer que los derechos de suscripcin
correspondientes a las acciones en mora sean vendidas en remate
pblico o por medio da ' un agente de bolsa si se tratare de acciones
cotizables. Son de cuenta <M suscriptor moroso los gastos de remate y
los intereses moratorios, sin paf' juicio de su responsabilidad por los
daos.
*
* t

"Tambin podr establecer que se producir la caducidad de LOS


derechos; en este caso la sancin producir sus efectos previa
intimacin-? integrar en un plazo no mayor de treinta das, con
prdida de las sumas abonadas".
R
Es decir que en un caso se cambia ia persona del socio moroso port
del adquirente de las acciones as vendidas. En el otro, las acciones
ertn1
^", ra se cancelan, pues se produce a caducidad de los derechos, lo
_
que mo var la correspondiente reduccin de! capital.
531.
Prestaciones accesorias.
260
, &
La ley admite la existencia de prestaciones accesorias en las sociedL

lies annimas (art. 45); y en el artculo 50 se enumeran los


requisitos que %ben reunir tales prestaciones accesorias. La
ltima parte.de este artculo %(tlena que cuando dichas
prestaciones son conexas a acciones, stas de- born ser
nominativas y para su transferencia se requerir la conformidad 3ei
directorio. Las prestaciones accesorias tienen su origen en
Alemania, 6egn explica BRUNETTI , donde han tenido gran difusin
especialmente lil las sociedades que explotan fbricas de azcar.
Su implantacin responde a la conveniencia econmica de
industrias que requieren un suministro constante de materias
primas, el cual de este modo es asegurado por largo perodo.de
tiempo por los accionistas, creando condiciones especialmente
ventajosas, tanto en los mercados de compra de las materias
primas, como en los de venta de los productos .

632. Procedimientos para constituir sociedades

annimas.

a) Constitucin por acto nico y constitucin por

suscripcin pblica.

rf
sfeSjs.
efsSfeg
r' PODER JJ -'teUOTECA t

La ley 19550 prev dos procedimientos para constituir una


sociedad an- riima: por acto nico o bien recurriendo a la
suscripcin pblica (art. 165)...
tterminologa que utiliza la ley es ms precisa que la que empleaba
el Cdigo de Comercio para referirse a estos procedimientos. El art.
320 del ^Cdigo de Comercio hablaba de constitucin de sociedad
annima recubriendo a "suscripciones pblicas", pero no le asignaba
denominacin al procedimiento que ahora la ley 19550 llama por "acto
nico". La doctrina se haba encargado de este problema terminolgico
y as se hablaba de ^constitucin simultnea" o por "acto nico" por un
lado; y por otro de ^constitucin "progresiva" o "escalonada" o
"sucesiva" o por "suscripcin 'pblica". La ley 19550 no ha abandonado
del todo esta terminologa pues ej art. 182 habla de "constitucin
sucesiva" en tanto el art. 183 utiliza la ^xpresin "constitucin
simultnea". La terminologa sealada puede utilizarse indistintamente;
pero nos parece ms correcta la expresin "constitucin por suscripcin
pblica", que constitucin "sucesiva" o "escalonada", etc.
b) Diferencias entre ambos sistemas.
En definitiva, sea cual fuere el procedimiento, la sociedad
annima debe cumplir para su constitucin con todos los requisitos
de fondo y de for- 0,13 que hemos ya sealado y los que indicaremos
ms adelante. Se acude -3 constitucin por suscripcin pblica
cuando tratndose de empresas -.de enorme volumen no se logra
261
reunir el capital para constituir ia sociedad,
a

www.uncudigrtal.com

, &

' - < *0 y entonces resulta necesario acudir al pblico invitndolo a formar ptt
^
de la sociedad annima que se proyecta constituir. En cambio se actid#
a ia constitucin por acto nico, cuando las personas dispuestas a fundar
la sociedad cuentan con.los recursos suficientes para integrar el capitel
No quiere esto decir que la constitucin por acto nico no vaya PRECEDIDA
de largas tratativas. Todo lo contrario.
Generalmente, quienes conciben la idea y proyectan la sociedad eili* zan
una serie de estudios y planes y luego comienza el trato con los bies
interesados, sucedndose numerosas tratativas hasta llegar a[ momen./'4 to en
que se coincide en la formulacin del estatuto y otorgamiento dol ^ acto
constitutivo; pero la diferencia con el otro sistema de constitucin RA* dica en
que todas las tratativas se efectan en forma privada: no hay UNA F invitacin al
pblico en general. La constitucin por suscripcin pblica, dadas sus
caractersticas, exige, en proteccin de los posibles Suscripto* res, el
cumplimiento de una serie de requisitos impuestos rigurosamente > por la ley,
tales como la formulacin del programa, obtencin de las adhe* f siones de
los suscriptores, cumplimiento de todos los actos preliminares exigidos por la
ley, celebracin de la asamblea constitutiva. Dadas las dificul* *i tades de todo
este mecanismo, el sistema por suscripcin pblica no es ' utilizado. En la
prctica para la constitucin de una sociedad annima de : gran capital se utiliza
el sistema de constitucin por acto nico, acudiendo I a la intervencin de
entidades financieras que suscriben inicialmente GRAN * parte del capital y que
luego de constituida definitivamente la sociedad tra^-1- tarn de especular con
la venta de las acciones suscriptas.
'
_533.
Constitucin por acto nico.

.i

A)

La constitucin por acto nico no ofrece dificultades pues para la ley * las
tratativas previas carecen de relevancia jurdica (salvo supuestos espfr.,: m
cales de vicios de la voluntad) y por ello se limita a determinar los requisE * tos
que debe reunir e! acto constitutivo, la aprobacin por la autoridad dfl - control,
la publicacin e inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, 3j En este
procedimiento se consideran FUNDADORES todas las personas qU9 '-'IM otorguen
la escritura constitutiva (art. 166) in fine. Todos los otorgantes, habrn de
recurrir por s o por medio de representante a la firma del instru- JE ment.
Todos son partes en el contrato plurilaterai y entre todos han da--aa suscribir
en ese acto el total de las acciones en que est dividido el capital" * Iffl
534.

B) Constitucin por suscripcin pblica.

bI

La ley regula este procedimiento en los artculos 168 a 182 En lofun* -jBl
damental sealaremos los siguientes aspectos importantes que PRESENTA JE este
sistema.
ag
a) PROMOTORES. En constitucin por suscripcin pblica
C * 3| mo
personajes centrales los promotores que son quienes concibenja^ -JH|
fundar la sociedad, formulan el programa y llevan adelante todos los imites
necesarios 'para llegar a la cdrttjttreiSft dfitiitfgttBla'^SBgfedggr La ley en
todos los artculos en que se ocupa del tema habla de los .promotores" y no
146
del promotor: arts. 168, 170, 175, www.uncudigital.com
178, 179, 181, 182,
LA

APARECEN

|g4 y 185; lo que nos permite suponer que es exigencia de la ley que los
romotores deben ser dos o ms.
^
/-b) REDACCIN DE!PROGRAMA DE FUNDACIN. Los promotores deben re- 1 aerar un
documento llamado "programa en el cual estn indicadas las -racterstieas
fundamentales de la futura sociedad: el objeto, el capital, participacin
reservada a los promotores y el plazo dentro del que habr ;'e ser estipulado
el acto constitutivo. Segn el art. 168 el programa puede jilactarse por
instrumento pblico o privado. Debe someterse a la apro- acin de la autoridad
de control, quien lo aprobar cuando cumpla las ^mdiciones legales y
reglamentarias, debiendo pronunciarse en el trmino quince das hbiles; su
demora autoriza el recurso previsto en el artculo 169. '
V Aprobado el programa, deber presentarse para su inscripcin en el Registro
Pblico de Comercio en el plazo de quince das. Omitida dicha pre- entacin en
est plazo caducar automticamente la autorizacin administrativa.
Todos los firmantes del programa se consideran promotores. El art. 170
(enumera el contenido del programa.
I el INTERVENCIN DE UN BANCO. A efectos de otorgar garantas al pblico inversor
que acude a suscribir acciones de la futura sociedad, la ley exige qiie en el
programa de fundacin se designe un banco ante el cual ios suscripto! es
debern realizar las gestiones pertinentes y depositar los Importes por los
anticipos de integracin en efectivo.
El art. 170 inc. 4o determina a este respecto: "4o - Determinacin de .Jl.banco
con el cual los promotores debern celebrar un contrato a fin J,que el mismo
asuma las funciones que se le otorguen como represen- -nte de los futuros
suscriptores.
' A estos fines el banco tomar a su cuidado la preparacin de la documentacin correspondiente, la recepcin de las suscripciones y de los an- Jpipos
de integracin en efectivo, el primero de los cuales no podr ser Inferior al
veinticinco por ciento del valor nominal de las acciones suscriptas.
" - Los aportes en especie se individualizarn con precisin. En los supuestos
en que para la determinacin del aporte sea necesario un inventa- este se
depositar en ei banco. En todos los casos el valor definitivo eue resultar de la
oportuna aplicacin del artculo 53.
d) LOS CONTRATOS DE SUSCRIPCIN. El interesado en ingresar a ia sociedad
Constituirse debe firmar el contrato"JesuscripcinT Segn el art. 172 el ~
Huato de suscripcin debe ser preparado en doble ejemplar por e| banco
y debe contener transcripto el programa que el suscriptor declarar conocer y
aceptar, suscribindolo. Ei art. 172 enumera los requisitos que deb 3^ contener
dicho contrato.
-*
El plazo de suscripcin ordena el art. 171 no exceder de tres J ses a
contar de la fecha de inscripcin del programa en el Registro Pblica r de
Comercio.
'El contrato de suscripcin se celebra bajo la condicin suspensiva di la
aprobacin por la asamblea constituyente. Respecto de los sucriptort^ acta
tambin la condicin resolutoria para las sucripcones en cuanto ex* 1? cedan del
capital, que la asamblea tiene la facultad de reducir (artculo 174)%?,, De esto se
deduce que ei contrato de suscripcin constituye una figura n- gocial propia
que nada tiene que ver con ta naturaleza del contrato preliminar.

Cada adhesin al programa, perfecciona un contrato entre los PRONTO**,


tores y el suscriptor; por eso existen tantos contratos como suscriptores. ^
535.

Fracaso de ia suscripcin.

Si la suscripcin fracasa por no haberse cubierto el capital propuesto ^


dentro de! trmino establecido, los contratos se resolvern de pleno derecho y el
banco restituir de inmediato a cada interesado el total entregado,^ sin
descuento alguno (art. 173).
536.

Suscripcin en exceso. *'

Segn el art. 174, cuando las suscripciones excedan del monto prevls*-^ to,
la asamblea constitutiva decidir su reduccin a prorrata o aumentar^ el
capital hasta el monto de las suscripciones.
537 . Obligaciones de los promotores.

El art. 175 ordena que los promotores debern cumplir todas las gestlo*.
nes y trmites necesarios para la constitucin de la sociedad, hasta la reall*
zacin de !a asamblea constitutiva, de acuerdo con el procedimiento qUG> se
establece en los artculos que le siguen.
Constituida la sociedad, los promotores deben entregar al directorio l3 *
documentacin relativa a la constitucin de la sociedad y dems actos ce*,
lebrados durante su formacin,
,
. R,
El directorio debe exigir el cumplimiento de esta obligacin y devolver la
documentacin relativa a los actos no ratificados por la asamblea ( ati-i 181).

www.uncudigital.com 146

538. Naturaleza jurdica de ios promotores.

Los promotores son hombres de negocios o sociedades (especialro^ te


entidades financieras) que actan a su propio riesgo para la crea c
g ]a sociedad annima con la perspectiva de una cierta participacin en
beneficios futuros. Su labor consiste en solicitar con la publicacin del
Vogrsma, las suscripciones de los futuros .accionistas, para que a travs J
a asamblea, se constituya la sociedad, de la que ellos tambin esperan'
^beneficios. No son representantes de la futura sociedad porque np se representa a un sujeto que todava no existe, sino que tratan en-nombre propio, de forma que, siendo varios, se forma entre ellos un vnculo asociativo.
S

IS

p39. Asamblea constitutiva.


artculos 179, 177 y 180 se refieren a la asamblea constitutiva de la
sociedad annima. Los mencionamos en ese orden por cuanto el art. 179
regula todo lo concerniente a la celebracin de la asamblea y contenido del
orden del da. El artculo 177 establece que cada suscriptor tiene tantos
votos como acciones haya suscripto e integrado en la medida fijada.
Segn el referido art. 177 "las decisiones se adoptarn por la mayora
de los suscriptores presentes que representen no menos de la tercera par8 del capital suscriptor con derecho a voto, sin que pueda estipularse diesamente".
Resuelta afirmativamente la constitucin de ia sociedad, se labrar el
acta correspondiente y se proceder a obtener la conformidad, publicacin
e inscripcin, de acuerdo con.lo dispuesto por los arts. 10 y 167 (art. 180).
#",v
Los

-'.TV-".' . '

40. Intervencin del rgano administrativo de fiscalizacin ^


Inscripcin en el Registro Pblico de Comercio.

/nuevo rgimen legal.


La ley 19550 ha abandonado el rgimen de la autorizacin gubernativa
Vel requisito del otorgamiento de la personera jurdica por el poder ejecutivo que impona el Cdigo de Comercio. La ley 19550 reduce las funciotes del rgano administrativo a verificar el cumplimiento de los requisitos
.irgalesy fiscales (art. 167 p. 1o). En el orden federal el organismo encargado de esta fiscalizacin es la Inspeccin General de Justicia de la Nacin. r s
provincias tienen creados organismos similares bajo diversas denominaciones.
541.
Plazo para presentar el acto constitutivo de la
sociedad ; annima ante el rgano administrativo de
fiscalizacin.
Los artculos 167 y 168 de la ley de sociedades exigen la presentacin *
PreVia del contrato constitutivo a la autoridad de control, pero no fijan un P32o
para efectuarla.
Ante tal omisin debe considerarse de aplicacin lo dispuesto por los
rtfculos 5o de dicha ley y 39 del Cdigo de Comercio.
542.
Necesidad de establecer un plazo dentro del cual debe
-? pronunciarse el rgano administrativo de fiscalizacin f

La ley no establece un plazo dentro del cual el rgano administra de


fiscalizacin debe expedirse acerca del acto constitutivo sometido" control de
legalidad. Esta omisin crea graves inconvenientes pueslog" mites
administrativos suelen demorarse muy largo tiempo. Es necesario 60 tar con un
sistema gil y eficiente referente al contro! de legalidad de'i actos societarios, a
fin de alentar la actividad productiva evitando dilc nes intiles. De tal modo
puede contribuirse en forma notable con el de^.c,L rroio que el pas exige .*
543.

Inscripcin en el Registro Pblico de Comercio.

Conformada la constitucin de la sociedad annima por el rgano da control,


ste pasar el expediente al juez de registro para su inscripcin' 1 previa
publicacin (art. 167 p. 2o).
Sobre la naturaleza jurdica de la inscripcin en el Registro Pblicotf* Comercio la Corte Suprema de la Provincia de Santa Fe ha dicho: "DADO: el
carcter administrativo y no judicial de la inscripcin y publicacin dal ;< acto
constitutivo de las sociedades annimas, deben privar al respectlo*
disposiciones provinciales dictadas en ejercicio de! poder de polica y NO las que
rigen los actos judiciales" (C. S. Santa Fe, junio 16-953) J. 3-},
544.

Publicacin del acto constitutivo.

,.-

El art. 10 de la ley 19550 ordena la publicidad de la constitucin de lo


sociedad annima mediante publicacin por un da en el diario de publicadones legales correspondiente a la jurisdiccin en que se inscriba. Segn,
el artculo 6a "el juez debe comprobar ei cumplimiento de todos los requisito o
legales y fiscales. En su caso dispondr la tema de razn y la prem. pitiicacin

que corresponda".

El art. 10 en su redaccin primitiva exiga la publicacin nteora detacto


cuisilutiv, despus de ia refunda nli oriucida por la ley 2135/
.
tal publicidad debe limitarse a:

60

Nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin,


de identidad de los socios.

domicilio,

www.uncudigital.com 146

numero de documento

7.
8.

Capital Social.
Composicin de los rganos de administracin y fiscalizacin, nombres
de sus miembros y, en su caso, duracin en ios cargos.

9, Organizacin de la representacin legal.


10. Fecha de cierre dei ejercicio.
:

Mandatarios encargados de efectuar los trmites ante la


autoridad de control y ante el Registro Pblico de Comercio.
Es frecuente que el organismo administrativo de control formule obserdones de fondo y de forma al acto constitutivo y al estatuto cuando se sentan
para su aprobacin, lo cual tambin puede efectuar el juez del jistro en las
provincias que mantienen la separacin de ambos organis- DS atento a la
facultad conferida por el artculo 167 p. 2o. Para evitar ios i convenientes que
significa tener que redactar una nueva acta firmada por jos los otorgantes en
la que se acepten o rechacen las observacio- formuladas, es de prctica
que en el mismo acto constitutivo se desig- uno o ms mandatarios con
facultades suficientes a tal efecto. Esto necesario no slo para el caso de que
se formulen observaciones por : rganos de control, sino tambin para llevar a
cabo todos los trmites atinados a lograr la inscripcin definitiva de la
sociedad. Para el supuesto que se omita la designacin de tales mandatarios,
segn el artcuo 167 (ltimo prrafo), se entiende que los representantes
estatutarios se encuen- facultados para realizarlos.
.; Pero cabe advertir que segn el artculo 167 tales mandatarios (o repre santes estatutarios en su caso) slo se consideran facultados por la ley ra
realizar ios trmites integrantes de la constitucin de la sociedad; no ' para
aceptar o proponer modificaciones en virtud de observaciones que 2 da
formular el rgano administrativo de control. Para esto ltimo ser cesario
que se otorguen facultades en forma expresa.
Registro Nacional de Sociedades por Acciones,
Dispone el artcuio 8U: "Cuando se trate de sociedades por acciones,
Registro Pblico de Comercio, cualquiera sea su jurisdiccin territorial,
.remitir un testimonio de los documentos con la constancia de la toma de
'razn al Registro Nacional de Sociedades por Acciones.
!T .

Fundadores y promotores de la sociedad annima. Concepto.


^-a ey 19550 asigna un significado preciso y bien distinto a estos trmiMjos dando fin a las divergencias doctrinarias que se haban planteado so- llpra
este tema en la interpretacin del articulado de Cdigo de Comercio.
i

a)

Para la ley 13550 slo se puede hablar de FUNDADORES en la consth^T


cin por acto nico. El art. 166 n fine dice: 'Todos !c firmantes
delsN' trato constitutivo se consideran fundadores".
L
b) En cambio, slo podemos hablar DE PROMOTORES en el caso de la cojSf titucn
por suscripcin pblica. El art. 168 in fine dice: "Todos los firrh^F^ tes del
programa se consideran promotores". La ley en ningn lado UHfc -*>3 la
palabra fundadores para referirse a quienes concurren a constituir SpaSl
sociedad annima por el sistema de suscripcin pblica, sino que les Hatna *"'3
simplemente "suscriptores". El art. 182, despus de hablar de la responsg.,^!
bilidad de los promotores, dice al. final: "En ningn caso los suscriptor sern
responsables portas obligaciones, mencionadas".
T,1
548.

Fundadores segn el art. 166.

Para la ley, fundador no es la persona que proyecta la creacin de una '


sociedad y realiza los actos preparatorios para su constitucin El conceiv to legal
del fundador es ms ccretoi'Tudidores son las personas en el procedimiento
de constitucin por acto nico concurren por sf o par"' representantes al
otorgamiento de la escritura social suscribiendo _acc0* . nes de la sociedad. El
fundador puede ser persona fsica o jurdica (soce* dad, asociacin, corporacin,
fundacin) .
El art. 166 expresa que "todos los firmantes del contrato constitutivo... SE
CONSIDERAN fundadores; no se dice "SON FUNDADORES"Considerar" significa
estimar, suponer. La ley no los declara fundadores sino que los estima. Cabe
preguntar si esta presuncin de la ley es "juris et de jure'L o slo "juris tantum".
Entendemos que la ley deja ai arbitrio judicial determinar si en ciertos casos,
pese a haber concurrido al otorgamiento del acy to constitutivo, las
circunstancias permiten afirmar que se trata de simples J adherentes sin ninguna
participacin activa tanto en la gestin como 60 < el proceso fundacional y su
posterior actuacin. Esto es importante a lo" fines de la responsabilidad. La
prueba estar a cargo de quien pretende q colocarse fuera de la presuncin
legal; y ha de ser valorada con estrict__ Jj por ef juzgador. En nuestra opinin, si
la intencin del legislador hubreiS sido otra, nada le habra costado redactar e
artculo afirmando "SON futt dadores" en vez de adoptar la frmula "SE
CONSIDERAN f u n d a d o re s ' . 549.

Naturaleza de las S.A. durante el iter constitutivo.

El artculo 183 despus de la reforma introducida por ley 22903 es clafp


en reconocer como ente societario a la annima durante el iter constitu* vo
pues se refiere a los actos cumplidos durante el "perodo fundacional , y expresa
que "los directores slo tienen facultades para OBLIGAR A LA SOCIEDAD... ",
Concluye con esto la ardua discusin acerca de Ia.naturalez3jundi cs de la
sociedad annima durante tal perodo, discusin donde - entre otra* opiniones
- se lleg a sostener que se trataba de una sociedad irragu' 3/
;GL art. 183 reconoce a la sociedad annima en formacin como
sujeto ^DERECHO, s bien limita las facultades de los directores durante
ese pe- slo tal como veremos seguidamente.
j$a ley no aclara qu debe entenderse por PERODO FUNDACIONAL
. Si es
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146
a ftr de la firma del acto constitutivo o bien a partir de la presentacin

te la autoridad de control a los fines previstos en el art. 167. Nos


inclinaos a sostener que el perodo fundacional comienza con ia firma
del con- r to de constitucin de la S.A. pues tanto el art. 183 como el
art. 184 ha- an de las obligaciones nacidas de los actos necesarios
para ia constitu- {n de la sociedad.
'(.Los arts. 183 y 184 sealan a qu actos se limita la facultad
otorgada l'os directores para realizar durante el perodo fundacional en
nombre de " sociedad annima; y advierten cul es la responsabilidad
que asumen fundadores y directores durante dicho perodo.
J50. Obligaciones contradas por actos necesarios
, para la constitucin de la sociedad y por actos
relativos al objeto social.
ir

'
Dice ei art. 183 p. 1: "los directores slo tienen facultades para oblia la sociedad respecto de los actos necesarios para su constitucin y
^.relativos al objeto social cuya ejecucin durante el perodo fundacional
8ya sido expresamente autorizada en el acto constitutivo.
V Adems de limitar las facultades de los directores a los actos
mencio- ados precedentemente, el art. 183 agrega: "los directores, los
fundado- esy la sociedad en formacin son solidaria e ilimitadamente
responsables or estos actos mientras la sociedad no est inscripta".
jyUna vez inscripto el acto constitutivo dispone l art. 184 "los acos necesarios para la constitucin y los realizados en virtud de expresa
fecltad conferida en ei acto constitutivo, se tendrn como
originariamente .cumplidos por la sociedad. Los promotores, fundadores
y directores quedan JMrados frente a terceros de las obligaciones
emergentes de estos actos".
j Oe acuerdo a lo establecido en los arts. 183 y 184 resulta necesario
que |p.el acto constitutivo se especifiquen qu actos referidos al objeto
social Adra ejecutar el directorio durante el perodo fundacional a fin de
que la descripcin de la sociedad en el Registro Pblico de Comercio
produzca Uego esta liberacin de los directores y fundadores,
H

ar

1- Obligaciones contradas por la ejecucin de otros actos.


- En el N 43 nos hemos referido a las responsabilidades que pueden emerwww.uncudigital.

297

fM

ger de la realizacin de actos necesarios para la constitucin DE IA SOCB-J dad


annima Y de los relativos al objeto social cuya ejecucin duranteei perodo
fundacional ha sido expresamente autorizada en EL acto constitu^ vo. En el
segundo prrafo el art. 183 se ocupa de los otros actos QUE puj.-*-"?! den
haberse llevado a cabo durante el perodo fundacional, POR LOS D, ms actos
cumplidos antes de la inscripcin sern responsables ilimitada y solidariamente
las personas que lo hubieren realizado Y los DIRECTORES Y fundadores que los
hubieren consentido".

'

-'O*

El art. 183 respecto de estos actos adopta una solucin MS JUSTA QU el


texto anterior pues los directores Y fundadores no son SOLIDARIAMENTE ^
responsables de estas obligaciones por el solo hecho DE REVESTIR ESA CALIdad
sino en la medida en que hubieren realizado O consentido TALES ACTOS,
Ei texto anterior no era claro y ello dio lugar a pronunciamientos judiciales
donde se declar responsables solidariamente a los fundadores por actos
llevados a cabo por algn director durante el iter constitutivo sin que ft -~
tales fallos se entrara a diferenciar en qu medida haban o no participado^ o
consentido tales actos.
El art. 184 p. 2o dispone que una vez inscripta, la sociedad annima, : a
travs de! directorio, puede asumir estas obligaciones. Sin embargo, agre " ga
el artculo, "la asuncin de estas obligaciones por la sociedad, no libera de
responsabilidad a quienes las contrajeron, ni a los directores y fundado- res que
los consintieron".
*
La asuncin por la sociedad de estas obligaciones exige el trmite qua^ a
impone el prrafo 2 del art. 184: "el directorio podr resolver, dentrod -*$6 los
tres (31 meses de realizada la inscripcin, la asuncin por la sociedad de las
obligaciones resultantes de los dems actos cumplidos antes dsfc inscripcin,
dando cuenta a ia asamblea ordinaria. Si sta desaprobasa jo ^ actuado, los
directores sern responsables de los daos y perjuicios apU*r candse el artculo
274".
'
Tal como est redactado este prrafo, nos coloca en la duda despdv^J mero
debe darse cuenta a la asamblea y luego el directorio puede decid al respecto
pues el prrafo parece decir "dando cuenta a la asamblea, ^ * directorio podr
resolver".
Sin embargo, teniendo en cuenta cierta proclividad en el mn riopla'tense a
otorgar al gerundio el carcter de expresin debemos leer este prrafo con un
sentido ms lgico, o sea quiete que el directorio podr resolver que la sociedad asuma tales obliS aCI ^ y
luego DEBER DAR CUENTA de ello a la asamblea ordinaria r _
El artculo habla de "asamblea ordinaria sin otra aclaracin, lo cU T*

www.uncudigital.com 146

ca que no es necesario convocar una a este fin siendo suficiente


que la Cuestin se someta a consideracin de la asamblea ordinaria
que anualmente debe convocarse dentro de los cuatros meses
cerrado el ejercicio {art. 234).
la asamblea podr aprobar o desaprobar lo actuado por el
directorio, sro la desaprobacin no implicar desconocer frente al
legtimo acreedor fe asuncin de la deuda por la S.A. De aqu que el
art. 184 dispone que $1 a asamblea desaprobare la asuncin, los
directores sern responsables a los daos y perjuicios.
En otro orden ia decisin dei directorio de que Ia-S.A. asuma la
obligacin no libera de responsabilidad frente al acreedor a quienes
a contrajeron ni a los directores y fundadores que la consintieron. Es
ia consecuen- ta natural de la delegacin imperfecta de deuda que
prev el art. 814 dei >C. Civil.
2: Beneficios que pueden reservarse los promotores y
fundadores.
Segn el artculo 185: "Los promotores y los fundadores no
pueden BCibir beneficio que menoscabe el capital social. Todo pacto
en contrario a nulo. Su retribucin podr consistir en la participacin
hasta el diez or ciento de las,ganancias, por el trmino mximo de
diez ejercicios en JOB que se distribuyan'4.
rpara tener derecho a tales bneficios debe tratarse de un
promotor o .{idadr confrme a los trminos de la ley y tales
derechos slo nacen na vez que la sociedad annima queda
definitivamente constituida. Por lo se ha resuelto que "carece en
absoluto de asidero legal la demanda ue entabla el promotor de
una sociedad annima contra los dems parti- jlntes, si el acta que
se invoca slo trasunta un mero proyecto de socie- ad para explotar
un invento del actor, sin que esa reunin inicial tuviera prioridades
ni el plan trazado reuniera las condiciones legales". iC. Com. Plal,
diciembre 29-941); J.A. 942-I-963; GF, 156-246.

F-

www.uncudigital.com 150 de

SOCIEDAD ANONIMA: CAPITAL SOCIAL Y ACCIONES I

Capital Social ; Importancia del capital en la sociedad


annima.
capital social es un elemento fundacional de la sociedad annima
pues, ja nica garanta efectiva con que cuentan los acreedores. Por
ello la "exige que en el acto constitutivo est totalmente suscripto
{art. 186); ^ la integracin en dinero efectivo no puede ser menor
de! veinticinco ciento de la suscripcin; y los aportes no dinerarios
deben ser integra- totalmente con bienes determinados, susceptibles
de ejecucin forzadlos que deben entregarse a la sociedad en
propiedad (arts. 187, 38 y

ror otra parte este tipo societario est concebido como el medio
ideal Ja una poderosa concentracin de capitales que facilita la
creacin y ex- fjsin de grandes empresas. La sociedad annima
permite esta realiza- Opues otorga al inversor la participacin,
limitando su responsabilidad porte comprometido y con la posibilidad
de transferir su ttulo, sin afectar jatrirnonio social .
Capital y patrimonio.
lJo se deben confundir los conceptos de CAPITAL y de PATRIMONIO sociaestricto sentido jurdico l capital social constituye una cifra ideal
jJ'9ura en el estatuto y representa la suma de los valores nominales
de ;j!Cc0ies suscriptas al momento de constituirse la sociedad, y las
que * se ^aVan suscripto durante su posterior desenvolvimiento. Ei
con- . jurdico de patrimonio se refiere en cambio, al conjunto de
derechos ""aciones de valor pecuniario pertenecientes a la persona
jurdica soLa relacin entre la cifra del capital y el valor del patrimonio pfi
determinar la situacin econmica de la sociedad pues medida QU
FI R lor del patrimonio rebase la cifra del capital ello indicar que ia
SITUACI* es ms slida; mientras que en el caso contrario significar
que LASP-' das han ido dejando el capital sin el consiguiente
respaldo, lo que SE TR ce expresando que ha habido "prdida" de
capital.
Dijo V I VA N T E : "El capital nominal (cifra abstracta) realiza F R E N T E A
trimonio, la misma funcin de un recipiente destinado a medir E L g
que unas veces colma la medida y otras no llega a llenarlo".
Es explicable que interesa indagar cul es el patrimonio neto e
sociedad ms que la cifra de capital.
5

555. Capital suscripto y capital integrado.

SU

www.uncudigital.com 150 de

Capital suscripto es e! que los socios, en el acto constitutivo; 'en

caso de aumento, se comprometen a integrar. Capital integrado es


el r mente aportado por los socios. El artculo 186, p. 2 dice que
"capital so? cal" y capital suscripto se emplean indistintamente.
El Cdigo de Comercio distingua en cambio "capital autorizado"^
"capital suscripto". Ei primero era el que el Poder Ejecutivo admita
corno* capital social en el acto de otorgar la personera jurdica a la
sociedad. Esl^ capital poda dividirse en series y a suscripcin en tai
caso poda serjj^ 20% dei capital autorizado.
-ci:
A su vez el Cdigo hablaba de "capital integrado" que poda
represe tar e! 10% del suscripto cuando los aportes se efectuaban en
dinerojjl' ley 19550 ha eliminado estas distinciones merecedoras de
justificadas,crl cas por la doctrina.
556. Capital accionario y capital social.
Incurriendo en una confusin de conceptos hay quienes distinguefijftg tre

"capital accionario y capital social".


El capital accionario, dicen, es la suma del valor nominal de las acdO" nes
emitidas; y el capital social equivale al patrimonio neto, que puede h
liarse formado por el capital suscripto ms la reserva legal, primas de eW^
sin, reservas ocultas y facuitativas.
Halperin critica esta distincin; crtica a la que nos adherimos, el concepto
de capital social es uno solo conforme lo hemos expreS3% constituyendo
una categora jurdica que nada tiene que ver con e ] a h cepto econmico de
capital ni de capitalismo.

^Dispone el art. 63 de la ley 19550 que en los balances el capital social |be
ubicacin
la cifra
de2 capital
el balance.
figurar
en elde
pasivo
(ap.
inc. II a)en
. Coincide
este crteio con la ya Isic
opinin de De Gregorio para quien el capital social debe figurar en fjpasvo
de los balances de las sociedades annimas como una cifra tnva- able (en
tanto no sea legalmente reducido o aumentado) completamente ependente
de las vicisitudes de la hacienda: las acciones pjueden aumen- ' r 0 disminuir
de valor, el patrimonio social crecer o reducirse, pero siem- fc habr de
quedar sin variacin en el pasivo la partida del capital social.

Figura como pasivo, no porque represente un dbito de ia sociedad a


os.accionistas, sino porque el capital social constituye la garanta ofrecida
or la sociedad annima a los terceros, y figurando como pasivo acta cono cifra de retencin a efectos de mantener la integridad de esa parte del
atrimonio.

. Requisitos del capital de la sociedad annima.


J-Surge de la ley 19550 que el capital de la sociedad annima debe responder a los siguientes requisitos:
f|-a) DETERMINACIN: Resulta dei artculo 11 inc. 4 o y del artculo 166 que
|,C3ptal debe estar determinado en el estatuto, expresando su importe
fiP0 as' tambin e! nmero de acciones en que estuviera dividido, el valor
rtjrninal de las mismas, clases, naturaleza, si son nominativas o al portaOf y dems caractersticas.
jb) INTEGRIDAD: Ei capital debe estar suscripto totalmente para que pue- 3
constituirse la sociedad (artculo 186). La suscripcin ntegra del capital
t^plica que todas las acciones estn suscriptas en firme por personas con
-pacidad para obligarse. Esta exigencia ha venido a derogar la facultad jj*
otorgaba el artculo 318 del C. de Comercio de contar con un "capital
jfutorizado' y poder suscribir en e! acto constitutivo apenas un veinte por
afpnto de dicho capital.

sj||;Adems, como ya hemos expresado, la ley es rigurosa en cuanto exi- 6


en el acto constitutivo la integracin total de los aportes en especie y
ig^enos del veinticinco por ciento de los aportes en dinero.
fec) INVARIABUIDAD: No significa que el capital de la sociedad annima
no .^Peda modificarse, pero s indica que la cifra de capital determinada en
J?estatua no puede ser alterada, aumentndola o reducindola, sino en c-una resolucin de asamblea reunida al efecto y conforme a los exquisitos
de ]a [ey y je| estatuto.
f*
:

d) PRINCIPIO DE LA UNIDAD DEL CAPITAL: No importa a este efecto que


Ja sociedad tenga establecidas sucursales. Los bienes de estas
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sucursalesfaj ^ man una unidad con los bienes de la casa matriz.


La unidad del CAPITAL SE' '4 refleja en el balance e inventaro de la
sociedad annima. La sociedadan, " nima slo tiene un capital y
con l responde de todas las deudas sociales -7*?
e)

INTANGIBUIDAD DE! CAPITAL: Este principio exige que se mantenga,


q- por io menos se trate de mantener, la integridad del capital.
SUSINI prefe-<-i"'*HS re hablar de "inviolabilidad".
*

Son corolarios de este principio:


1)

Los accionistas deben efectuar aportaciones efectivas y no FICTICIAS,5;


2) El capital social debe aplicarse nicamente al objeto de la
sociedad- bajo la responsabilidad solidaria de los directores
(artculo 274).
3)

Prohibicin de abonar un inters fijo a los accionistas si no


provle*- nen de ganancias realizadas y lquidas (artculo 13 inc.
2o).
4) Los accionistas deben completar la integracin de las acciones
suscriptas (artculo 166 inc. 2o).
5)

Prohibicin de distribuir utilidades sin tomat medidas en defensa


do ia integridad del capital.
.....

6)

Absorcin de las prdidas de un ejercicio con los beneficios


ulf<Mo*> res que deben emplearse ante todo para cubrirlas
(solidaridad de los balate - ces): arts. 71, 68 y 225.

559. Medidas legales de defensa del capital.


Las medidas adoptadas por la ley en defensa de la integudad del
cap^-; tal soda!, resulta de:
a)

b)

Un sistema de cautelas en la valoracin de las aportaciones no


dinC' - rarias (artculo 53).

Prohibicin de emitir acciones por debajo de la par (artculo22 |M>


c)

Obligacin de constituir una reserva lega! de! 20% del capital


(artfcih lo 70).

d)

La facultad de los acreedores sociales de oponerse a las


reduccin^ voluntarias de capital (artculo 204).

e)

f)

La prohibicin de pagar dividendos a las acciones como


ganancias realmente obtenidas (artculo 68 y 71).
-

V'V.

n0 sea0?!

,,

La prohibicin a la sociedad de adquirir sus propias acc*on* go l


capital si no es para cancelarlas, previo acuerdo de reduccin i pital
{artculo 220).
'
t-

60. Capital mnimo. .

1 ubicacin
de la cifra de capital en el balance.
Dispone el nuevo art. 186 que el capital de ia S.A.: no podr ser infe'

-V rior a PESOS ARGENTINOS CIEN MII (5a. 100.000.'). Este monto podr ser actltualizado por el Poder Ejecutivo, cada vez que lo estime necesario". Al
mo- %tnento de redactarse este prrafo el capital mnimo estaba fijado en
A 3.000 ppor decreto del P.E.N. N 1940/.85.
|;jecr do
O -

ti<Hi~4.l2:0OO
-

IS

- Acciones

.y*- 'El capital social de la sociedad annima est dividido en un nmero


determinado de partes iguales, denominadas "acciones"; cada accin es
una .'parte alcuota del capital social y como parte del capital social, la
accin d tiene un valor aritmticamente correspondiente a una fraccin de
ste y Qjor ello todas han de ser de igual valor.
Jg > Esa parte alcuota del capital debe representarse por un ttulo que
tam- S-b'ln se sele denominar "accin" que indica en consecuencia
para BU titular, el derecho sobre una parte de! patrimonio social y, por
consi- Loiente, su calidad de socio.
r - ,

I. Los ttulos accionarios.


En nuestra opinin "accin" es cada una de las partes alcuotas en que
se divide el capital social de la S.A. Preferimos reservar la expresin "ttulo
I,accionario" para referirnos al documento que representa una o ms
acciona.'Esta distincin surge clara a nuestro entender de los arts. 207
y 08 . El art. 207 se refiere a las ACCIONES como partes del capital social
Jior ello dice: "Las acciones sern siempre de igual valor, expresado en
pneda argentina".
B art. 208 se refiere, en vez, a los TTULOS ACCIONARIOS: "Los ttulos
dis- :ne pueden representar una o ms acciones".
El art. 208 regula adems de los ttulos accionarios a los "certififados globales" y a las "acciones escritrales" como modos idneos de
^editar tenencias accionarias.

Formalidades del ttulo accin-accionario.


J ps
' Ltulos pueden representar una o ms acciones (artculo 208) y el
^
7
ciJidUtLera las Tormauaaaes oe aicnos muios; pero ei arncuio
ex, e
r 9 como esenciales las siguientes menciones insertas en el ttulo:

eos
latino
social

establecer las formalidades de dichos ttulos; pero ei artculo


ufo:
www.un
ww3gg1cudigital.com

casales, debiende ubicar a la accin, precisamente, dentro de los'ttulos^ '' 61


vaires causales2.

,-
Dentro de esta concepcin se puede definir a la accin como un
tftr^is valor de literalidad incompleta, que faculta a su poseedor para
ejercerlos^:*! derechos inherentes a ia calidad de socio que estn
contenidos en el misqW : ^
{ La accin de la sociedad pertenece as atina subctegora dedtulol^f; /
valores, llamados de PARTICIPACIN, i o 'corporativos). que no incorporar^ j|p^
\ derecho de crdito propiamente dicho, sino uri comnleo de D E R E R H N C
facultades v de obligaciones que, como hemos visto, son inherentes a j a , i
condicin de socio. El ttulo'no contiene la obligacin de una prestaciP futura,
ni representa un derecho real, por ello se expresa que CERTIFICA en . su
poseedor la condicin de socio que se deriva del contrato de sociedad-^l
r
"
B) En contra de la teora que considera a la accin como un ttulo valor
"S (_o de CRDITO segn la terminologa italiana) se levantan quienes
sostienen. que son condiciones esenciales de tales ttulos LITERALIDAD
{que slo gua* "iS de ser completa) y a ABSTRACCIN. Adems de esta
observacin principal* L'|
se sealan entre la accin y los ttulos valores las siguientes diferencias: '*

i.1
;?

61 BRUNETTI, ibid., pg. 107.J

"un documento destinado a durar tantos aos como sea la existencia


de la sociedad; es necesaria su tenencia para el ejercicio de una serie
de derechos y tai ejercicio de ningn modo hace que ei ttulo se
extinga.
c) BARBERO seala que la declaracin contenida en la accin
constitu- i una DECLARACIN DE VERDAD, es decir, no de INTENCIN
por lo que segn
ste autor debe descartarse su NATURALEZA NEGOCIAI y, en
consecuencia, la naturaleza de verdadero ttulo de crdito 5.
d) La accin por ser de literalidad incompleta necesita remitirse
al esta- .Ito para poder determinar los derechos emergentes;
pero no slo al esta tuto sino tambin ai reglamento si lo
hubiera, a las actas de las asambleas
en deteriinidiFcrcunstancias al balance y dems estados
contables. orno consecuencia de esto se advierte que la accin no
es un documento constitutivo.

La accin como ttulo legitimante.

Ambas teoras analizadas precedentemente coinciden en aceptar


que pl ttulo accionario es un ttulo legitimante y consideramos que
esto es lo fundamental. Por lo tanto la accin como ttulo tiene una
triple funcin: probatoria, legitimante y dispositiva6.
;E! legitimado tiene la posibilidad de ejercer el derecho por la
posesin Sel documento, de modo que est legitimado quien tiene la
posibilidad de '.twcer valer el derecho que representa el ttulo, sin
necesidad de tener que robar la efectiva titularidad de ese derecho.
La legitimacin en las acciones al portador slo requiere la posesin
legtima sin que e! poseedor est jado a demostrar cmo la hubo; en
ios ttulos a la orden se legitima Tor endoso; y en los nominativos no
endosables por la cesin de! ttulo '."la inscripcin en el registro
especial de la sociedad (art. 215de la ley 19550).
yy-La accin es DISPOSITIVA por cuanto para ejercer los derechos que
de |ella emanan debe disponerse" del ttulo.
En consecuencia quien exhibe y justifica poseer el ttulo conforme a
ia 'de su circulacin tiene a su favor la presuncin de que es el titular
del K fec^ ernergente de! documento quedando dispensado de tener
que pro- . r el origen de su derecho. Quien tenga legtimo inters en
discutir al egi- * tlrn^do la condicin de titular del derecho, debe
demostrarlo, teniendo !u-

.,5.

BARBERO

ib id.

j-LlAS
IZQUIERDO MONXORO, "Temas de Derecho Mercantil", edil.
Montecorvo, Ma- ** 1971. pay. 226.
www.uncudigital.

gar a quitina inversin da la carga de la prueba. Por efecto de la legitima,


cin, el poseedor del ttulo est facultado ante la sociedad para el
ejercicio de los derechos, incluso en los casos en que no sea el real
titular dpi mismo62.... '
.
566.

Naturaleza del ttulo accionario segn la ley 19550.

El art.226 dice: "Las normas sobre ttulos valores se aplican en cuanto^


no son modificadas por esta ley". La ley no se define sobre la naturaleza
jurdica de la accin, aunque ello parece implcito en cuanto efecta tal
remisin; pero cabe sealar que en nuestro pas no existe una ley general
sobre ttulos valores sino leyes especficas; una para la letra de carnbto y
pagar; otra para el cheque, etctera. Esto trae algn desconcierto sobretodo en el caso de extravo de acciones, pues para su reemplazo qedtren duda si recurrir a las normas del decr. ley 5965/63 sobre letra de cambio'
(ttulo valor por excelencia) o a los artculos 747 y siguientes de! Cdigo de
Comercio.
jn_567.

Transmisibiiidad de la accin - Acciones al portador y nominativas.

La transmisibiiidad es de la esencia de la accin de la sociedad annima63,


por lo menos en nuestro derecho, conforme lo determina el artculo 2T4:- la
transmisin de as acciones es libre. El estatuto puede limitar; pero tib
prohibir, la transferencia de las acciones nominativas lo que deber cons tar
en el ttulo. Es decir que de acuerdo ai artculo transcripto no es admisible
limitar la transmisibiiidad de las acciones al portador, y en cuanto a las.;nominativas es posible establecer ciertas restricciones, pero de ningn modo
. impedir en forma absoluta su circulabilidad.
, _
Como seala

GUYENOT:

La libertad reconopicij a los socios para trans- ^

62 BRUNETTI, op. ct., pg. 113.


638. "La accin expresa FRANCESCO FERRARA, jr. tiene una particular actitp*' circular,
es por su esencia circulante. La disciplina de la sociedad annima est es3>' mente regulada
sobre el presupuesto del normal cambio de la persona del socio, OMW 01'^de esta circulabilidad
de las acciones: lo cual se refleja en la forma de convocar la< blea, en las mayoras requeridas
para las deliberaciones, etc". ("Glr Imprenditon* creta", 4 a ed. Dot!. A, Giuffr editore, Milano
1962, pg. 322).
-

En franela GUYENOT (op. cit.. pg. 533) expresa: La negociabilidad de la accinrx_

ir sus derechos sociales y modificar qs el elenco de socios, demuestra 3 se


trata de una sociedad de capitales en la cual no se tiene en cuenta "intuitus
personae". Es indudable que las CLUSULAS DE CONSENTIMIENTO puladas en los
estatutos, pueden restringir la libre transmisin de las -oiones, pero no
afectan a su naturaleza pues la cesibiiidad de la accin
|a regla. La cesibiiidad se desprende no slo de la libre transmisibildad
la Bccin sino tambin de su libre negociabilidad, es decir, de la
posibili- de transmitirla por los modos comerciales 64.
'Desde el punto de vista de su transmisibildad en derecho comparado
ttulos pueden ser a! portador o nominativos; en este ltimo caso endo- les
o no. En Argentina slo pueden ser nominativos no endosables.

. Certificados globales.

Dice a este respecto el prrafo 2 del nuevo art. 208: "las sociedades
{erizadas a la oferta pblica podrn emitir certificados globales de sus
clones integradas, con los requisitos de los artculos 2 1 1 y 2 1 2 , para su cripcin
en regmenes de depsito colectivo. A tal fin, se considerarn finitivos,
negociables y divisibles". Queda bien claro que estos certifica dos pueden ser
emitidos slo por las sociedades autorizadas para la oferta 'blica de sus
acciones y tiene por finalidad facilitar su registracin y mo- iento en
instituciones tales como la Caja de Valores y para su registra- 'n en caso de
asisten'cia A asambleas.

. Ttulos accionarios y cotizables.


^Cuando se trata de ttulos accionarios correspondientes a acciones cobles_en bolsa dice e! art, 208 p. 3o "las sociedades debern emitir
-Uios representativos de sus acciones en las cantidades y proporciones e
fijen los reglamentos de las bolsas donde cotcen".

Acciones escritrales.

;L: .

Constituye esta figura una interesante innovacin de la ley 22903. Las


acciones escritrales se caracterizan por no estar representadas en ttulos ino
que ia titularidad resulta de las inscripciones que ha de llevar a sociee
misora en un registro con los requisitos del art. 213 o bien de las ins-

_0YENOT, op. cit., pg, 508.

64 tuye el primero de sus caracteres; es incluso su carcter definitivo fundamentattSF*r distingue de la


participacin de inters. Sin la negociabilidad del titulo, la~j

www.uncittgital.c
om

cripciones registradas por bancos comerciales o de inversin o bien por


' cajas de valores especialmente autorizadas. .
...
Para que la sociedad pueda emitir acciones escritrales ello debe
estar " autorizado por el estatuto. ,

"r

El banco o caja de valores que tenga a su cargo el registro de esta*


acciones escrituVales debe ser autorizado a ese efecto por la
respectiva*so- T ciedad annima. Dice el art. 208: "ACCIONES ESCRITRALES.
El estatuto pue*" de autorizar que todas las acciones o algunas de sus
clases no se representen en ttulos. En tal caso deben inscribirse en
cuentas levadas nombra - de sus titulares por la sociedad emisora en
un registro de acciones escrittT-^- rales al que se aplica el artculo 213 en
lo pertinente o por bancos comer-1 ciales o de inversin o cajas de
valores autorizados".
L
v

>

"

El artculo expresa que "el estatuto puede autorizar que todas las ac ciones o ALGUNAS DE SUS CLASES no se representen en ttulos". Segn la le*
tra de la ley parece que de no existir diversas ciases de acciones la
opcin . es por todo o nada. Sin embargo no advertimos cul sera el
inconveniente ' de que pese a haber una sola clase de acciones una
parte sea representada^ por ttulos Y la otra sean acciones escritrales si
esto consta clr'me^|I en el Libro de registro de acciones dei art. 213.

La ley exige a la sociedad con acciones escritrales que lleve


rvJigrfiJ^ especial de "registro de acciones escritrales" adems del libro
comn|!|fJg registro de acciones que ordena el art. 213.
"La calidad de accionista se presume dispone el art. 208 -pof|l|^
constancias de las cuentas abiertas en el registro de acciones escrjti^al|||
jS|
-'
Por ello el artculo ordena que "La sociedad, la entidad bancanb caja
de valores deben otorgar al accionista comprobante de la apirK|pte Wj su
cuenta y de todo movimiento que inscriban en ella. Todo accioiirsta^^^l;
ne adems derecho a que se le entregue, en todo tiempo, constancia^
saldo de su cuenta, a su costa",
' ' -T
~ Para el caso de errores en las registraciones o en los certificados
ej-Wk 208 dispone que "en todos los casos la sociedad es responsable
accionistas por los errores o irregularidades de las cuentas, sin de la
responsabilidad del banco o caja de valores ante la sociedad/^P^p'
caso". En nuestra opinin el banco o caja de valores tendrn uria.fjSF
sabilidad directa ante el accionista perjudicado por aplicacin de ^j$s|
sg 511, 512 y 1109 dei C. Civil.
'
/

r71 Transmisin de las acciones escritrales.


La TRANSMISIN de las acciones escritrales y ae los derechos
graven dispone el art,. 215 Lr "debe notificarse por escrito a la
SOC

mfcnra o entidadjlifiJgyejii gjjnte Surte efecto contra la sociedad y los terceros


desde su inscripcin".
(.a ley no expresa(qyiri)debe notificar la transmisin. Dado que se tra-3 .de Jna cesin de derechos (art. 1444 del C. Civil) indudablemente debe%acerlo e! cedgrsJe aunque no estara dems la conformidad del cesona0para evitar cuestionamientos por parte de ste si alegare luego no tener
;^ters en la titularidad de tales acciones. Esta opinin que dejamos ex ista
no se contradice con la siguiente disposicin del art, 215 que dice: jei caso de
acciones escritrales, la sociedad emisora o entidad que ve el registro
cursar aviso al titular de la cuenta en que se efecte un i por transmisin de
acciones, dentro de los diez (1 0 ) das de haberse
tjlbripto, en el domicilio que se haya constituido".
i-En nuestra opinin se trata de una medida tendiente a otorgar mayor
itacidad y seguridad a la transmisin. Ei artculo no seala cul ha de ser
Significado del silencio que guarde el notificado. Entendemos que se tra je
uno de los casos en que segn el art. 919 del C. Civil existe obliga- lde
explicarse por la ley de modo que el silencio guardado ha de inter narse como
aceptacin.
Concluye esta parte del art. 215 diciendo que "en las sociedades suje- al
rgimen de la oferta pblica, la autoridad de contralor podr regla- otros
medios de informacin a los socios".
{. Certificados provisionales.
.

208 se refiere a los "certificados provisionales":

...Mientras las acciones no estn integradas totalmente, slo pueden emi- . certificados
provisionales nominativos. Cumplida la integracin, los ?resado; pueden exigir la
inscripcin en las cuentas de las acciones es-

lfljes o la entrega de los ttulos definitivos que sern al portador .estatutos


no disponen lo contrario. Hasta tanto se cumpla con esta en- fem|rLcertificad
provisorio ser considerado definitivo, negociable y d-

t.?

.jfominatividad de las acciones.

del 1 de mayo de 1986 las acciones de las sociedades anni- S^.de las en
comandita por acciones slo pueden ser "nominativas no " ^ an Quedado
eliminadas las acciones "al portador y las "no- &triVaS enc*osal:>,es" de modo que
aqullas que no hubieran sido con- ' * as antes del Io de mayo de 1986 son
ineficaces frente a la sociedad
10

Agencia de fa ley 23299 sio pueden ser "nominativos no endosadles'1

2
8
2

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www .uncudgtal

SI

*&

V fren,, a los

. T

terceros

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*nS efd?

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Obligacin de cnn,,

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Conversin H I- ^ .

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feipnes escritrales) debn


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mo a travs de ,a rglanremaS p e X e n , , > 'm*.:


.E^ Poder EjectJt'vo Nacional, antes de la sancin de la lev 22?Qq *:

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sE :
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a la ley 20643.
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^nes por va de
emisor nn ,.

^ -t

ultimo caso, ti art. 2 rio, -J

sencillo
Poder

SN

DE

33

k. ,EI emis0r nnW - .

expresa:

/S6

~ v _ / del decreto 83/hr-------------------------------------

314

"

en a ca

Wcad'8 "Mi' de Valores S.AZ'0

0 S
S ,a5
n t d

(acin de estos documentos. ^r6Strin9e S! mXm

lf^ad^;,^ F** ele Valores por ha, "

adema S ^ ,mi 6Stabecer la nominatividad sino q $$!G** o SUSTKUTSL^" S6r CanJaados , Sal one e comSdn'3'0" d
endoso con fe ^ fes prev ^ POr acc,^ ^critural acciorTes nn Pndn h raecan'snio que implica la transferencia DE laS B
AD0

Portador Bfl# segn se trate e ZT T*

i' y llanamente referirnos.-.

edificado el art. 208 de la ley 19550;


f' T de m3y de 1986' carecen de reconocr
g. ccones al portador y las nominativas endosables. '
56

S s a(

Con versin de ttulos valores Ha -

aCC

^ nativas no endosehl^ i nminatlvas a [a orden


1

omnatiVos nn

sa

natividad comprendTtembnTlos'deTemu5 9 eSCrtUra!eSR

(endosables), nomi-

ttu,0s n

m *X:zwg, *** zze **

nominatividad de lasacco- de la
n6S s,q lca

i 3S?
,w
sr *zzzztitr

zzzzr e"18 b,i98ri"de n-'~ ss

merciales 19550 ^aVhrSrtS^ * * ?'*


ha agregado a los arts 5 v 23^ ,a5.3cc'ones escritrales, la ley 23239 tan cuando se
to 'a^Oeia

" ^ Zl r^ acc

s destacados:

3/Donarla

cotiz

ables

en

cc,ones

bolsa.
~os, la
www.uncudigital.com 283 de 244

no

si

314

s destacados:

~os, la
www.uncudigital.com 284 de 244

"En el reverso deber asentar un cuadro que permita registrar en


TOr
ordenada los datos mencionados en el art. 1o.
.
hta

A primera vista la solucin que brinda este art. 2o parece sencilla. * el


anverso dei ttulo accionario se estampa un sello que diga Nomina*!*
No Endosable; pero antes habr que observar si en el reversa del ttulo t!^

Las disposiciones de este artculo tambin se aplican a los ttnlnc J 7


mmativos endosables".
. Lrtu|osno-,l_ i

1 Pdel decmtoente ^

estampar e! Sell

.'."

con los datos que

exige el aJ

'

575. Constancias que deben figurar en los nuevos

ttulos nominativos no endosables.

-/^

\^

,8'accionis,a ro9is,rad ~

Ordena ei art. 1 dei decreto 83/86: "Los ttulos representativos de ac


^' S.dobe,r3n contener las menciones previstas en el art. 211 de la lev

nabt

'-

841/841 6

.'---.

Nombre y apellido o denominacin del titular inscripto en el RaL , CIOnes


de la sociedad
emisora, previsto en el art. 213 de la lev *.
19550 (t.o dec.; 841/84). En el caso de personas fsicas se debe registrar" 1 en
primer lugar el apellido y luego los nombres completos, tal como FIGURA * en el
documento a que se refiere e! inc. e). En el cas de personas JURDICAS ^ deber
registrarse a denominacin completa de las mismas. ^ c *
Derechos reales que gravan ias acciones.

tltu,os

no endosables at <fS .quedaran convertidos de rU

pxssss*

jj|t El libro de registro de acciones.


R

lis

Nmero de documento de identidad y nmero de inscripcin end , _ de|


P

artSt60^'taS 9anancias'

en !as con

diciones previstas en los incs.

Las exigencias DE ESE art. 1 DEL decreto 83/86 deben cumplirse taro# en
ios titu os nuevos que se emitan, como en el caso de conversin deKJ . viejos
ttulos al portador.
Los requisitos enumerados se explican de por s. Los datos que deb*1
consignarse en el reverso debern repetirse cada vez que el ttulo acc<m*'V'
no se transfiera, lo cual permite seguir e curso de las sucesivas transmJ# nes.
Comentario aparte merece la grave dificultad que se originar cuan^ un tftu o
sea objeto de muchas cesiones y no sea suficiente su reversp* ra inscribir ias
respectivas constancias.
.
316

fasLO SSS* QUe 'a prenda de ias accin


til10 qUS ? notificac'n a la3 sVcTeda^8'
MENTB Y,EL cesionario a diferencia de lo^r 0
la Pvhih;! ' que CUri'e con los
fe. ^ cadena

de
d8ber efectua

H^0

PW e

rse

Cesin

por e

S?fiegstro d f n

Una

c * calores:-------------------------- - -

^e^rn,^hatlva8 no endosables
porcaias * lo r

^derechos'

j gjjsbes en los que basta

r ^ <* correspondera a,

' endo atado qJeTu'

requisitos que enumera ei art. 213

fe8" deldewalo, adems de los


6

endosahlo

c)

e)

~'

m,nativ s

|flbstante, el art 2o del Ho Vencimiento del n|37n


N
FMM "O endLbts "1 M/* Mica a T^'

i'

Fecha de ia anotacin en el Registro de Acciones de la sociedad _ ?


emisora de los datos previstos.en ios incs. a) y b).
'
d) Firma autgrafa y sello de un representante legitimado de la soce^ |
emisora
o de la entidad que tenga a su cargo el Registro de Accionen "

NA
%n principio su conversin H
SABLES.
S,d aUt mtica
feone que los ttulos endosaN
-S art. 27 dPi i

a)

b)

|676,.: Los ttulos qUe er_n

-*r da

En e reverso de cada, ttulo deber constar:

; podr ser llevado

P^no dere-

ey 20643

los
de la ley 19550, impone la obligacin de consignar, en los referidos libros

siguientes datos de los accionistas:


a) nombre y apellido o denominacin. Cuando se tratare
de per^||| fsicas se deber registrar en primer lugar ' -if'^S
el apellido, y luego los rK)rrit|||fc- completos y
cuando se tratare de personas jurdicas se deber registrar jjjVdenominacin completa tal cual se inscribi eri el Registr corres
b)

Domicilio real o sede social en su caso.


c) Nmero de documento nacional de identidad o, en.: mero de
libreta de enrolamiento o libreta cvica; cuando no.se posey'er||
ffl estos documentos deber utilizarse el nmero de pasaporte o
cdula^^^B identidad debiendo identificarse el tipo de
documento que se. consigei^jlltf se tratare de personas jurdicas,
los datos de inscripcin registral o de autp-' * rizacn segn
corresponda.
d)

Nmero de inscripcin en el impuesto a las ganancias, excepto


qup ' se tratare de personas fsicas no obligadas a inscribirse en
dicho impuesto, <

En el caso de acciones escritrales, deber anotarse en ef Registro


la expedicin de comprobantes de saldo de cuenta con la modalidad
prevista en el art. 9, indicando su nmero y fechas de expedicin y
de vencimiento.
578. Otras inscripciones que deben efectuarse
en el Registr de Acciones.

Ordena el art. 7 del decretoJ33/:8>r"La entidad que tenga a


su'CaiBO llevar el registro de acciones, deber efectuar las inscripciones
de.
"a) Transferencias de acciones y constitucin sobre ellas de
t, reales.

DERECHO*

"b) Comunicacin del acreedor prendario de haber procedido a la ven c


ta de las acciones en ejercicio de la facultad que le acuerda el art 585 uw
Cd. de Com.
,
"c) Orden judicial que disponga con respecto a las acciones la
trans* renda, constitucin de derechos reales o medidas cautelaies
"En los supuestos previstos en los incs. a) y b) la inscripcin ser
solicitada personalmente o a travs de un medio fehaciente, por e cionista
o acreedor registrado, o por su mandatario o por el agente de B ^ sa o de
mercado abierto que hubiere intervenido en la operac.on

"Cuando la solicitud de inscripcin no se realizare en la forma


precedentemente, la firma del accionista o acreedor deber estar
ccn* da en forma judicial, notarial o bancaria".
Sobre la "certificacin bancaria" tenemos nuestras dudas
^
eos se limitan a decir que ia firma es ''similar o "coincide con la d u,
registrada, etc.; pero rara vez afirman que se trata de una firma au
fe/as acciones escritrales fueron admitidas en nuestro derecho en ia lreforma <je |a jey g SOciedades comerciales hecha por la ley 22903 'r arts 208
y 214, ley 19550, t.o. por decreto-84+/S47 Ver prrafos 560
yin. '
SV*
Iftia ley 20643 (modificada por la ley 23299) permite que la nominatividad
impuesta puede cumplirse mediante ttulos accionarios nominativos no
en- dosablcs o bien mediante acciones escritrales. Como consecuencia,
el decreto 83/86 se refiere a estas ltimas en los arts, 8 o, 9o y 10.
|E art. 208 de la ley de sociedades comerciales en la parte final
dispone: flfbdo accionista tiene adems derecho a que le entregue en
todo tem- flffconstancia del saldo de su cuenta, a su costa.
^Respecto de la constancia del saldo a que alude ia ltima parte del art.
^dispone ei decreto 83/86 en el art. 8 o:
fEI comprobante de saldo d cuenta que expida la entidad que lleve
rRgistro de Acciones escritrales, deber contener:
f|i). Fecha y hora de expedicin.
S^T-"
>
Jb) Menciones previstas en el art. 211 de la ley 19550 {t.o. decreto
1/ 84).

/:c) Nombre y apellido, domicilio real y nmero de documento de iden'.-del titular. Si se tratare de personas jurdicas, su denominacin y segdatos de inscripcin registra! o autorizacin en su caso.
Denominacin y sede de la entidad que extienda el comprobante, ||
re persona distinta a la sociedad emisora,
>l),perechos reales y medidas cautelares que graven las acciones.
fl Constancias de expedicin de comprobantes de saldo de cuenta con
Modalidad prevista en el art. 9, indicando las fechas de expedicin y
^Vencimiento.
v
*'j^L'rn'taciones estatutarias a la transmisin de acciones".
comprobante no sirve para transferir las acciones escritrales, o
glpiP sbre ellas derechos reales, pues si el titular desea efectuar algulyp'Stos actos deber cumplir con la exigencia del art. 9 o del decreto JP|S
El accionista podr solicitar un comprobante de saldo de cuenta
^^^onste que su expedicin es a fin de transferir las acciones o constige e^as derechos reales. Dicho comprobante tendr vigencia por * 9 de
diez das, perodo durante el cual no podr emitirse otro con Estancia.
Acciones escritrales cor oferta pblica.
208 n fine de ia ley de sociedades comerciales dispone que e

comprobante del saldo de la cuenta de acciones escritrales se entregar


al titular cada vez que ste lo solicite, a su costa. Sobre este ltimo punto
para evitar abusos, el art. 10 del decreto 83/86expresa: "La saciedad emL
sora de acciones escritrales con oferta pblica autorizada, deber solicf.
tar la aprobacin de la Comisin Nacional de Valores, CUANDO RESUELVE COBRAR ARANCELES por la expedicin de comprobantes de saldo de cuenta. Ta les aranceles se considerarn aprobados si no mediare resolucin denqgatona en plazo de treinta das hbiles, contados'desde el momento an que
fuere formulado el pedido de autorizacin.
581. Transmisin de las acciones nominativas no endosables.*
El art. 23 de ia ley 20643 dispone que la transmisin debe constar en
el ttulo, notificarse a la sociedad annima e inscribirse en el libro respecti vo. Este art. 23 no dice nada distinto de lo dispuesto por el art. 215 dele
ley 19550 sobre transmisin de acciones nominativas.
Con respecto a las acciones cotizables en bolsa este rigor formalista
tiene alguna atenuacin, pues segn el art. 37 de a ley 20643 los tfttiios
valores nominativos en tales casos sern endosables al solo efecto del dfi*
psito y retiro en la Caja de Valores.
,
. La Caja de Valores y el depositante lase agente de bolsa) dispone
el art. 38 de la ley 20643 debern llevar los registros necesarios
que'per?: mitn en todo momento individualizar los derechos de cada
depositante y comitente y determinar en forma fehaciente la situacin
jurdica dellas* acciones depositadas. Para ello ordena el art. 38 la
Caja registrar- tas transmisiones, constitucin de prenda y retiro de los
ttulos al recibir de los depositantes las rdenes respectivas en ios
formularios correspopb dientes. '
.

Es importante sealar que las registraciones que en este mentido


prao* tique a Caja sustituirn las inscripciones similares en los registros
de loS er il'-ores con el mismo efecto respecto de stos y de los terceros ';
pero* i o obstante, el art. 36 in fine de la ley 20643 dispone que,
perfeccionaos el depsito, la Caja notificar a la sociedad annima
emisora para qu0*0, me razn en su libro de Registro.

^
Siempre respecto de las acciones cotizables en bolsa art. 39 ley
20643 expresa que el agente de bolsa que recibe del comitente aCCI0,
nes para su depsito en la Caja, deber devolverle a su solicitud tdad de
acciones de la misma sociedad annima y de la especie Vo recibidas,
debidamente endosadas por la Caja a su favor, bien ncr mismos ttulos.
Pero siempre queda en claro que la
de es ttulos cotizables slo
puede llevarse a cabo mediante su previo dep en la Caja de Valores.
EL

DE L

SI

NEGOCIACIN

^ Dispone el art. 24 de la ley 20643 que todo embargo de acciones debe


notificarse a la sociedad annima emisora, la cual debe inscribirlo en el li- fcro

correspondiente. Si se trata de acciones cotizables en bolsa debe, ade ms,


notificarse al mercado respectivo.

583. Sanciones para el caso de ttulos al portador i que no se


presentaron para su conversin.
Dispone el art. 28 de la iey 20643 que las acciones que no hayan sido
presentadas para su conversin antes dei 1o de mayo de 1986 a partir de esta
fecha sern pasibles de las siguientes sanciones:
no se podrn transmitir.
ni gravar.
5* r- ni ejercer derechos de ninguna especie inherentes a'las mismas.
'* Adems el prrafo 2o del art. 28 dispone que: los portadores de ttu- ps que no
procedan a su conversin vencido el plazo que fije, ingresarn I-equivalente al 20%
de u valor contable en carcter de sancin conmi- attria; igual obligacin
corresponder por cada ao sucesivo. En los ttu- s valores admitidos a la
cotizacin, se tomar en cuenta el precio de cie- ~e al da anterior del vencimiento
de cada uno de sos plazos, si fuere ma or al de su valor contable".
f-La obligacin es impuesta al portador del ttulo, que puede ser o no Su titular.
El texto del art. 28 que comento expresa: "Ingresarn e! equivalente |0% de su
valor contable". Qu quiere decir la ley con esto? A dnde se Tesan? Por lo que
dice el prrafo 3o de este art. 28 parece que a ia D.G.I,
surge claro si la sancin es doble: el portador del ttulo debe ingre- gEpagar
como multa! el 20% de su valor; y adems la accin sufre una ncelacin parcial
del 20%. Me hago esta pregunta porque segn el p- fo.3" del art. 28 "al cuarto
ao se proceder a la cancelacin del ttulo ,!q,r a! portador no convertido y el
emisor crear otro que colocar provi dente a nombre de la Direccin General
Impositiva".
%Pese a la confusin que crean los prrs. 2o y 3o de este articulo 28, sidero que
el 20% que prev'el prrafo 2 es una multa, pero no impli- cancelacin parcial
porque dicho 20% se calcula sobre el valor con- j0 de cotizacin) y no sobre el
valor nominal de la accin. De cuaf- 4?r_modo no deja de llamar la atencin que al
cuarto ao de no converti- Sf ttulo, de golpe se cancela toda la accin.

D.G.t. potencial accionista de las


sociedades annimas argentinas.

5_spone el art. 28, prr, 3o de la ley 20643 que en caso que algn accio-

i p"ad *

proceder a la cancelacin dd ttain ^;':"'f


"alcuarto ."'H
emisor crear otro que colocar
portadornoconven;,?. 18
General Impositiva
anombre
de la
de ,a d

Prolongarse ^mmX'3^50

r *: rr,^^
p
b

SU

demas accionistas se encontrarn^ ^

~L

-gi-

300

scts

,a

^ ' lo menos
"H?cZW
sociedad

nada menos que a la D

^alba

-tanuesoci^

dLSrtUb28St^Eset'a((aC"n

eglamenctn'''EsdVearr Pr * Pimiento

pblico

emisora

<*&*
e>art.

60 b f

que K?* 4

28: "De su f ^ qUe **ar * **.


'a reglamentecit^EsS T t

Pr Cedmiento

Pblico que esS^

P^necen {art. 25, ley 20643],


permite
la
individualizacinTeXT^rnT11 a la
numeracin de la acdsn-'
La segunde parte de este art
am
dB SUS
2577 ^ "" modo desnaturaliza el carcter
de titilln IT* ^ presunc.in que a"
cerfC s<n admitir prueba en
sern cabrados Port^T-^eToto^
contrario v a
cuppn; Se
" f>restf' pertenecen a la persona a cuvo nLh

^:s: asa

"UOVas a 1 no

585. Cupones.

que los cupones *


pectfvo" fes denin ic ., Y nombre est
inscripto el titulo valor rS* 5

Pese a |a hominatividad de las


armQo i
"
l ev20643
' la
uos que los adopten, pueden ser r del Fisco/pues no presuncin del ^
S 8qpones
ara
al nnrt
' P aquellos t*
*
.
e
numeracin de la accin a |a oue
es
ne t r; s que debern contener r La tey 19550 7 POr ,as 3CCOneS ord,nanas.
^fireferjcjg ,, Permite la existencia rfp "

Este requisito de la n

60

^a

Teniendo en i 25
opera en favor

pt':
322

opomble la
circulacin
del CV0C

^autntica
s&
tercero, queS P?ba de
feuoto de las

en

jT r d e

ac^si

jon LO cual se mantiene


esto
pu^Z^**0''1'*como suietr. liciones por
fe. reales que recaigan sobrel mP'6 Cn
ms qUe ste h
ei ar
- 23 segn 5 cS l *>' FCARSE A
impuesto ai m i
5
la
sociedad
an
feo grave de ESTLZZL^VZ'^0
acc,ones
deben const !
, S
^efectos"; 1o cual dificulta po", ? dere
'
J- 25 rBdica en lo <H es a , H
&* la ley 19550.
ne
cesin de derechos o usufruVm n
inscribirse
ert el
Pticamente moidn L
R^SeaT
1$ cesin o del usufructo T
al no admit* i ' Ca,cllJJer

La presuncin "juris et de jure" H r

PoTuiia 5

a,e

"^n"c

S. oZZtziziiprc^'io

feiccion; pemilipno* .

STa'e

St3S Sean

^crSte

Ciases de acciones.

di

mc<amTmedae

articu,
nec

en a la persona a rnun

'

BRE

contra-

accionea

preferida
s.
>-

due

'

ACOTOR

>ES

ordinaria
sy
accin
pE La
posible h

tirata

1 OJ

dU Dermitnl^,.:., _

El artculo 216 su Vez ordena que el privilegio en el voto es n - bie


0,T
con preferencias patrimoniales,
)pati.
Del anlisis de los artculos transcriptos surge que en la inmv .
de nuestra ley, desde el punto de vista de los derechos econmicos? 00*

que se encuentran en mora en recihir


preferencia; y tambin lo tendrn si cotizan'3neJc!os pue constituyen
3 V
30
i retirare dicha cotizacin por cualquier
"

moniales dice ia ley), (as acciones :


______ - como ya hemos s2 T a.fu vez' el
se clasifican
do - en ordinarias y preferidas. Y las ordinarias
de votos que representan, se dividen en accion de un voto v nr -;;""0 - -nmero^
de voto
CI0
privilegiado (o vot mltiple o plural).

"SS _
588. Acciones con preferencia patrimonial (acciones preferida.!
as nrpfprom'ioc
_______,
.
. -WSliSigfeg
Las preferencias consisten en determinadas ventajas patrimoniales HJI ' a
las acciones ordinarias, sea 0[ rnhrn rJr> 11^141 >4L
l_
..
de liquidacin. Las
dBw* -i
son
de diverso contenido nnac
consisten en atribuir a ciertas, acciones el derecho unas VECES
preferente y fijo sin perjuicio de concunircorTas acdones ordlnaiias*. -
el reparto de las utilidades restantes; otras veces ese dividendo prefehJE y fijo es
ademas acumuiable a ejercicios venideros si en uno o vanos e em Cios
anteriores no hubieran existido beneficios para pagarles puedo con ' en Pue
determinadas acciones oercihan nipmnro
i
; acciones perciban siempre un dividendo doble .
triple,
etc.,
del
que
corresponde
a
las
acciones
ordna'r
co - + i - =ponde a las acciones ordinarias; jo en reservar con carcter
exclusivo para determinadas acciones - --una
'
cierta parte dg;:s| sfefencia parg
ganancias de cada ejercicio; o en un derechoobtener'
de preferencia
nhten
accionesrw
al tiempo
deella
reintegro del valor nominal de as - - ' ' Preferencia para obtener
liquidacin'
de la sociedad.
tro riP^rH;?renCaS patrimoniales Pueden establecerse en el estatuto denDrnhih rin SS S,St8maS enunciados-' Pero siempre qu no ca.ga en LAS
leqio nue
T ^ artIcu!o Pues n es admisible que eprivf
terminados
los otros ins rlp h
accionistas implique desconocer B los otros os
derechos esenciales de la condicin de socio y de los qu NO
13

haoan nr^t' "'T" accionista' Las Preferencias que poi su amplitud nrivandn H
ar en S n S
^ ? 'S derechos de 's accionistas ordinarios, laTev
t
T'
SU S acciones deben
,
'
declararse ilegtimas, porqW
S expohac!ones de un
otros
s accionistas en beneficio*

sus

Pendiere

catas#, mientras subsista esta

juacion.

si-

590. Acciones de voto plural.


Segn el artculo 216 el

reconozcan hasta cinco votos por a c c i n 5 " 3 r dase5 dc acciones


que I que no pueden emitirse ac^n t,' Au"< advierte a?fi
sociedad haya sido autoriaada a hacer of2'T, 9 1 3 0 0 despus 1ue la
Estas acciones, que el articulo ?
* SS accios2Svoto
Pido divetsas denommact neL *
*
ri e

f 'UCIUI es, A\SI poreiemrrifi, P ^ 93do, han reci,urar plural"


:J fies6 Voto
de Pvoto
fplrimo. Se,aloja, AsSSt' ?
* l,amad "acci!
de );
"i/nfn m.:..:t
..
SOLA CAIZARES, VELAZCO
(p ^ALONSOERT
, R):
JPERT
IVJazsaud); de voto | I ;
de voto privilegiado'
acciones de direccin
(en el derecho italiano
-AZIONEDCOMANDO"). De todas d'ninfo - fW
lo plural", que es la predominante en ted^ 0006? Utilizamos ,a d0 "vo- SU contenido.
dnte
ep ,a
^CTRMA y |a qUe mejor expresa
M TJP E

fst. Li"'i'aCOnes ' *<**, de voto ploci.


244

OBpone^ue cuando tratatoK oorm

.capital y fusin, las resoluciones se adon^ 0'"*69^'0"


acciones con derecho a voto s.
ordena

que

aran

Prra,

t0tal 0 parcial de

syona de

r EL v

t favorable de la - El articulo 284

^ ,AP,U^DADDE VOTO.

para la ele
rem Cn del

- tendr derecho a un solo voto ^


Estas son 'as nicas limitaciones

sndico cada

un
rnrf flaSacc,ones devoto plural Fn
^ t"Jmputa
solo voto
P,Ur3,ldad
,as derns da
2?
: ia eleccin dei w,w!f0 |
'iberacior
>nes la
seconaplio, el consejo de vigilancia;
s y
.acciones; laemiSin de bonosPrtfrdas; la emi13

589. El derecho de voto en las acciones con preferencia patrimonial.


El articulo 217 - como ya lo hemos sealado - admite que en el esta tuto
se establezca que las acciones con preferencia patrimonial carecen da voto,
sin perjuicio de su derecho de asistir a las asambleas con voz;perd tal
privacin no rige cuando se trata de resolver sobre cualquiera de i# materias
incluidas en el prrafo 4o del artculo 244, y para eleccin de! SNdico (art.
284).
Agrega el artculo 217, que tendrn derecho de votp durante el tiemp*

^Pe,c 'r,dn *
da

elaumem

d0 -

ta normal de ,a

r^S92 & ,
RN

Acc,

nes sin derech


o de voto.
77<L d I,'5 que las acciones
la
2 7,;
^cho
"
' "
9

'as acciones ordinarias tienen


con preferencia patrimonial
pue-

32
4
v .32Eudigital.com 163 da
244

32
5
v .32Eudigital.com 163 da
244

En derecho comparado hallamos la ley brasilea de 1976 segn la


cim : slo los titulares de acciones nominativas pueden ejercer el
derecho devo ~T to. Las acciones al portador carecen del derecho de
voto. De este modo la ley asegura la identificacin de los accionistas o
grupo de control, mp<j nindoles sus responsabilidades y deberes.
593.

Clases de acciones para la eleccin de directores.


7,..i

El estatuto puede disponer que as acciones se dividan en


giuposoclfc. ses a los fines de otorgar a cada uno la eleccin de
determinado nmero de directores dentro del conjunto total que integra
el directorio, con lo ciidj se da a los diversos grupos en que suelen
dividirse los accionistas de fa," sociedades annimas, sobre todo de
familia, la participacin en la administracin social en proporcin a su
respectiva importancia. El articulo 262 se refiere a esta posibilidad:
"cuando existan diversas clases do acciones- el estatuto puede prever
que cada una de ellas elija uno o ms directores a cuyo efecto
reglamentar a eleccin''.
"La remocin se har por la asamblea de accionistas de la clase,
salvo los casos de los artculos 264 y 276".
594.

Adquisicin de sus acciones por la sociedad.

La adquisicin de sus acciones por parte de la sociedad es admitida


pof;- la ley slo en los supuestos excepcionales que prev en forma
taxativa el art. 220.
La regla general es que la sociedad no puede adquirir sus
acciones.^
Expresa el art. 220: "La sociedad puede adquirir acciones que
emiti, slo en las siguientes condiciones:
"1o Para cancelarlas y previo acuerdo de reduccin del capital. -- "2 Excepcionalmente, con ganancias realizadas y lquidas o

reservas libres cuando estuviere completamente integradas y


para evitai un - dao grave, lo que ser justificado en la
prxima asamblea ordi- naria.
"3o Por integrar el haber de un establecimiento que adquiere o de
una sociedad que incorpore1'.
.
Se trata de tres casos distintos que merecen ser estudiados por
separ do, pero en los tres supuestos, como regla general, los
directores no pue-u den disponer libremente de las acciones adquiridas
sino que deben danSf.,.^ el destino que seala e! artculo 220 inciso I o y
el artculo 221.
^
El derecho de voto y los derechos patrimoniales c o r re s p o n d i e n t e s 3 Kh les
acciones quedan suspendidos mientras estn en poder de la socieuaa y

3
2
6

no se computarn para ia determinacin del quorum ni de la mayora#


' tculo 221 in fine).
| art. 220 no expresa cul ha de ser la sancin que debe aplicarse
en |ab de que el directorio resuelva adquirir acciones de la sociedad
en viola- %n de dicha norma. Como primera respuesta advertimos que
si la socie- no est legitimada para adquirir tal adquisicin es INEFICAZ.
Pero d- ^Jia ineficacia proviene de una nulidad ABSOLUTA o de una
NULIDAD RELATIVA? 11 nuestra opinin se tratara de una nulidad relativa,
pues no se encuen- comprometido el orden ni e! inters pblico, ni la
ley sanciona con nuli- lgfoH absoluta tales actos.
|iLa Cmara Ia de Apel. de Baha Blanca ha resuelto que se trata de
un Hb nulo de NULIDAD RELATIVA10.
UfEi accionista que ha vendido sus acciones a la sociedad no tiene
legitimacin para demandar ia nulidad dei negocio, ya que slo
pueden alegarla propia sociedad, los otros accionistas o los
terceros acreedores.
; Segn ei fallo de la Cmara de Apelaciones de Baha Blanca que
he- Jbs mencionado la nulidad implcita que deriva de la adquisicin
de sus aciones por la sociedad o por sus administradores prescribe a
los 4 aos brt. 847, inc. 3o de! Cdigo de Comercio).
Efectos de la nulidad por violacin del art. 220.
js-A este efecto son terceros, con respecto a la sociedad y al directorio |
ue adquiri para ellas las acciones, tanto los que han vendido las acciofp5 como quienes posteriormente han comprado al directorio tales
accio- js. En un caso como en otro juega en primer lugar la buena fe.
Claro que gta buena fe debe medirse segn que el directorio en la
adquisicin o pos- frjor venta de las acciones haya violado una
resolucin interna o un requi- |tp de hecho, o bien aparezca claramente
la violacin de la ley o del estall social porque ia ley se reputa conocida
y ei estatuto social el socio |8be de conocerlo, pues de otro modo
estara incurso en negligencia liexcusable11.
Adquisicin de sus acciones fiara cancelarlas.
t* 'culo 220, inciso 10 admite la adquisicin de las acciones para
can t"izarles como consecuencia de haberse resuelto por la asamblea
extraorj||nana la reduccin de! capital social. As o expresa la referida
norma: "La
e

ar

Sfifct i n * "Bermdez de Fernndez Testa c/Feinndez e Hijos'', en Rev. Der. Empresario, Ipr ,
p
9- 19- Dice este fallo que el rgimen de las nulidades en el derecho comercial ilPV por sus
propias reglas y slo subsidiariamente le son aplicables las dei Cdigo- Ipitv art- I, titulo
preliminar del C. de Comercio).
Pb1" Ba''/0 Tue las acciones fueran adquiridas en mercados de valores donde la negociacin
BgJj; est0$ ttulos ofrece aspectos muy particulares.

1-^0

w-ow UU i r 4 1 L1 I au

clones; para cancelaras


y

C3 deiarla sin pfprtn 0+-^

::' -: 7

'

'

' .

'
J "te con A sociedad adquirente de

a e

b acciones.

Corresponde a la asamblea extraordinaria resolver la adn 4^


ciones para cancelarlas fart. 235, inc. 3). ^iVerla adt*ulcioq doa
Como expresa BRUNETTI el rescate nn
. "
laqU,s
sociedad hace de sus acciones, mediante reembolso al
^ 'c,rHttU0 cuota parte de capital12.
reembolsoal accionista d
la "

del caDts^M1^-T

. 'causa del contrato que /iaa ai

Cancelar la accin significa dejarla sin efecto Esta*


*' V*
celadas desaparecen de la vida jurdica, debiendo ser dKSf'
das mediante cualquier sistema de marcacin. jtnbufdas o anu* -

reauccion

*'

*" <*< omiti, slo 6n las Siguiente, ' - previo


acuerdo de reduccin del

jecumpLi^

en

asoTmdo,.

*. t- -t

^^Adquisicin de acciones para evitar un dao grave a lesaciada^

L Adquisicin de acciones por va indirecta

Es el supuesto contemplado ene! art. 220 inciso 2o Lanera

en este caso que haya una previa resolucin de aimbi.

librado al prudente criterio del directorio, lo que debe

la prxima asamblea ordinaria La lev estahfPrL

u<l9,,

Justificado en

"atUrate- * - admirida slo^rcerteioriamente3


proceder'a2f ^dquic^Tn6 stos'cao"

^^

reqUS S

SICl na8Ba
86 PUedfl

ftfi SSS

"'

f ?sC"enC * e"'

^X"pttcctLs tunPZ"SlB

ad

"

a) Las^acciones tienen que estar totalmente integradas

D^T

C n 9anandaS re3l2adaS V

"'qUdaS

libres,

Con rese

) be tener por f,nal,dad evitar un grave dao a la sociedad - .

quisicim

aprobar
f,
palabra "justificar" parece anu om i a Justificar dicha
adquisicin.iLff caciones suficientes La asamhlpa piaada con el
significado
de
dar
EXPOnes
dadas
po^
dirctor^^ero
t a a c e p t a r o rechazar las explicadb cuencias de tal
desaprobacin. " Pr0V6 CUleS aS
cuenta que el accionista que venda sus.
por tanto carece de nn*ih,THa I reso!cion adoptada por el directorio
V cias hecha por dicho raaro^* 8jU2gfr Sl la floracin de las circunsfanexiste la r nn^n f 77 CrreCta no; porclue la estimacin des a a s o Idad es
aCC nes
deim
P W en grave daa
eXdUS1V del di
acciones eftmalm T

*t0rio. El enajenante de tal 7 TENTOEL


2EAJEN 3 TA< VAI0RACN' SNDO,E 'uoponible - PAR "
ha a
esto const tZ UN
* decidido al directorio, porqff
o constituye un aspecto interno de la sociedad y por tanto ajeno S *

=SSSSSrSS;a
n

Codita .i S r - , A v " u e lu.go ,dv,. ."5"" d

,a

"

,-13.

en

361,
ex- art.

de judicial (L S r \esoMe ^am

fVb

i.
' g L,"'*

^9an;msrsLTLT75 ,C<'- C'u- un. 1047 h - Pulit?*'P!P3m


ar

a anulacin de i m art " manera que |a sorierind 7d, -

IM 449 nAn in n

rr.rsf
.y-..,. Creemos por Jo expuesto i
$ LEA " PUEDE fu^ar la nulidad dVLtdnrb3-Cn Pr parte da asam3 adc u|
H A enajenante era de mafa fei3 . '
J sicon saivo que se pruebe QZ

sa-

'

cpitisei
p

.
smes da bolsa en el mercado

... El artculo 221 disoonp nrtQ i . deben luego ser enajenadas


60 6St3S
PorTdSo
audiciones
de trmfno de
; salvo prorroga dispuesta por |a asamblea S ,
un ao MAN
preferente previsto en e,
1 l Tfavo
7echo da adqu
Dispone el art. 223 de la ley 19550: "0 estatuto puede autorizar laao
tizacin total o parcial de acciones integradas, con ganancias reaadT y
lquidas, con los siguientes recaudos:
Resolucin previa de la asamblea que fije e! justo precio y
asegure la igualdad en los registros.
2) Cuando se realice por sorteo, se practicar ante la autoridad de
control o escribanos de registro, se publicar su resultado y se
inscribir en los registros.
_
3) Si las acciones son amortizadas en parte, se asentar en ios
ttulos Si la amortizacin es totai, se anularn reemplazndose
por bonos de goce""

Bajoesto

12. EJRUNETT, op. cit

oobienao

. un .= po, ,B,medio d^&'CSSStfr


actor U

1)

una

220,

. ***"de
in fine, o
adquisicin
de Sg
*FBEZ

Por |a ; '

' ?ustiones

t dt

Cnn, ntervencin de los aopnfsc


L7 e" uolsa esi
Pa03ir;si0nis[as ,Cd- de Cpm artiHALPERiNd0,d7a,0T '^7811^

'

'

-t-tHiN,!-.Sociedades annimas,^

La amortizacin es diferente de a cancelacin. La cancelacin de la


a* cin como hemos sealado se produce en virtud de una
resolucin de asamblea que dispone reducir el capital y constituye la
consecuencia del rescate que se efecta a ese fin.
La amortizacin prevista por el artculo 223 se hace sin reduccin det
capital social, sino con ganancias realizadas y liquidas. La amortizacin
iio" hace perder al titular de la accin sus restantes derechos sociales
(fondos de reserva, reservas ocultas, dividendos, etc.) 65, a cuyo efecto
deber en* treprsele bonos de goce en reemplazo de las acciones de
capital - amortizadas66..
'

65 Conf. HALPERIN, op. ct pg. 140.;

Corresponde a la asamblea extraordinaria decidir la amortizacin de


acciones (art. 235 inc. 3o).
La amortizacin es un pago anticipado que se hace al accionista
sobre - su participacin en la liquidacin futura de la sociedad 67.
La amortizacin de acciones dentro del sistema de la ley 19550
presenta las siguientes caractersticas68:
' a) Es una modalidad de adnnirir ene r,r -.
PP
e las ha emitido.
acciones por la sociedad
que las ha emitido.
3 3

|; b) Debe tratarse de acciones totalmente integradas o


*>** ^liradas

*"h

haCBS8

y llqu-

e derechos y ventajas similares a las nmiJL

|ipad6 en la pj. alS^^S^^yen (salva ,a p..

"'a'Ss!

qe

T reemf)laza'
9zan

en
Extraordinaria (art. 235 inc. 3o)

* Pr asamblea

S6r rssue ta

600. Procedimiento para la amortizacin de acciones.


d
e
pr pamo c

S
S
e
t
S
a
r
PreC VaS
fe

^'e [a igualdad^^os accionistas t tome lo d,apuesto


pe, el art. 235 Inc. 3 dicha asamblea deba s e r eximo":

, 601. Prenda de acciones. .


- a suEicetdore ETaCrti'cufod585daef

IFDTAO

tndose de accionN1

T7 ^ ^ e"
6 Comerc10

* venta por medio de


jente de, vencimiento9 de la obgact ZZS

prenda

determina que, tra

P dr

dsponer

! 86 h8 P[antead 6ennpre es a quin corresponde el ejerSdsatylls^SLTTn,cs de 135 acciones prendadas-ElC


jaso de coLut
H
H T If" en f0r l9ica- puss dice <] "
dias a-^ C ? prenda !oS derechos corresponden ai propietario
-- Qado a facilitare! pier 6S' Sduaci0!^es el tltular Q'el derecho real queda obliIC
derechos
P^ito de las acrinn
'
del propietario
mediante el deP
r
r0 procedmiento
Chos.
El
proDietao
snnn
t
ue garantice
sus dere!
^ ci propietario
soportar los gastos consiguientes.
qU

, Usufructo de acciones.
Jlamculo 218 procura resolver varios de los problemas que haba plan
!Tn nUe-Str 223 h3bla d6 a^cin de acciones, la exposi, V. apartado Vil, puntoTelpresa 'x'sten^c^d'rt "T *' t6' a SeCdn biiS) cuyo activo debe
S0C,e dades
revert ai F! Jh
,
[concesionarias de servicios p- amortiar elP _? Estado concedente
sin reembolso,
por ei.
que deben
ne*r el capta! previo a la distribucin de utilidades" (art. 223)!

66 Dice la Exposicin de Motivos: "Existen sociedades (concesionarias de servicios eos) cuyo


activo debe revertir al Estado concedente sin reembolso, por ejemplo, ben amortizar el
capital previo a la distribucin de utilidades" art. 223!."En reemplazo de las acciones
(representativas del capital social), que se amortiza*), entregan al titular bonos de goce
que le autorizan a participar en las utilidades ulteno*^.-. y en la particin de! iraber
social al tiempo de la liquidacin, una vez reembolsado el W* nominal de las acciones no
amortizadas" (art. 228).
67 GUYENOT, op. cit., pg. 549.
68 Conf. ANA M. AGUINIS y ELIDA BAS DE SAR, "La amortizacin de acciones", enJW del Der.
32
Comer, y de las Oblig., ao 10, N 55 (febrero 1977), pg. 1 y sgtes. ^P16^ -estas autoras
R
(pg. 4): "Utilizamos en forma indistinta las expresiones amortizado capital o de tas acciones
porque entendemos que para nuestra ley son trminostnn

www.uncudigital.com 16

329

teado la doctrina y la jurisprudencia acerca de la procedencia y alcance


de! usufructo de acciones.
En primer lugar aclara que la calidad de socio corresponde al nudo
pro-' - pietario.
El derecho del usufructuario se limita a percibir las ganancias
obtenidas durante el usufructo. El ejercicio de los dems derechos
derivados dla-' calidad de socio, inclusive la participacin en los
resultados de la liquidacin, corresponde al nudo propietario, salvo
pacto en contrario y en el ca-7 so del usufructo legal.
~-
El derecho del usufructuario a percibir las ganancias no incluye
lasga- ' nanctas pasadas a reserva o capitalizadas, pero comprende las
ganancias correspondientes a las acciones entregadas por la
capitalizacin. *
En caso de usufructuarios sucesivos el dividendo se percibir por
quien es tenedor del ttulo en el momento del pago; si hubiere
distintos usufruc- tuarios se distribuir a prorrata de la duracin de
sus derechos
El derecho del usufructuario a las ganancias sociales no puede ser
limitado ni prohibido por ios estatutos.
603.

Usufructo de acciones no integradas.

"Cuando las acciones no estuvieren totalmente integradas, el


usufruC" --- tuario para conservar sus derechos debe efectuar los pagos
que corres- , 7 pondan, sin perjuicio de repetirlos del nudo propietario"
{artculo 218 ltlv ma parte).
t
Es decir que en principio la obligacin de completar ia integracin
est a cargo del nudo propietario; pero si ste es omiso y ei
usufructuario qiife- re conservar sus derechos, en tal caso debe
efectuar los pagos correspondientes y luego repartirlos del nudo
propietario.

604.

Embargo de acciones.

Las acciones que posea una persona constituyen parte de su


patrnio- J nio y como tal pueden ser embargadas por un tercero. El
artculo 219 pre_ Jj v esta posibilidad y, como en el caso de la prenda,
los derechos corre5'_ j ponden al propietario de las acciones y no al
embargante.
: -i
605.

Bonos. Concepto.
_
j
. Art]-r . -iI3
La ley 19550 se refiere a los bonos que puede emitir la sociedad ano* j
ma, desde ei artculo 227 al 232. No da una definicin de fos
- 1
modo que para llegar a un concepto, nos parece aconsejable comp afa *1
con las acciones.
~

La accin representa una fraccin dal capital social y atribuye a su


legtimo tenedor la calidad de socio. La ley 19550 al hablar de los
bonos se jefiere a aquellos ttulos emitidos por la sociedad que de un
modo u otro otorgan a su legtimo tenedor participacin en las
utilidades ds la sociedad, pero que no representan una parte del
capital social. '
Ei artculo 227 dispone que la emisin de bonos debe estar
reglamenta- t en el estatuto de acuerda a las normas de la ley, bajo
sancin de nuii- '<Jad. Corresponde a la asamblea extraordinaria
resolver la emisin de bordos de cualquier naturaleza (artculo 35,
inciso 7o).
1

06. Clases de bonos. .

La ley 19550 hace una clasificacin distinguiendo los "bonos de


goce" los "bonos de participacin".
Los bonos de goce reemplazan a las acciones amortizadas de modo que
f
reconocen a su titular la calidad de socio, aunque con ciertas
limitaciones.
Y Los bonos de participacin se otorgan por diversos motivos; pero no
V 'otorgan a su titular ningn derecho como socio ya que slo dan
derecho ^ participar en las ganancias del ejercicio.
M

607. Bonos de goce.


^ El artculo 228 establece que los bonos de goce slo pueden
emitirse TT$ favor de los titulares de acciones totalmente amortizadas.
Dan derecho ^.participar en las ganancias y, en caso de disolucin, en
el producido de ;l liquidacin, despus de reembolsado el valor
nominal de las acciones no amortizadas.
* .El titular del bono de goce ha sido accionista; por ello el artculo
228 ln fine dice que "adems gozarn de ios derechos que el
estatuto les reconzca expresamente".
7 ? Antes de la ley 19550 la prctica Haba creado las "acciones de. goce"
npe se otorgaban tras el reembolso de acciones operado en virtud de la
^ionizacin del capital. Los titulares de las acciones amortizadas recib an en cambio acciones de goce con casi iguales derechos que los accio Lflstas comunes. La ley 19550 no se refiere a fas acciones de goce y
pare- ^ue en su 'u9 ar ha regulado los bonos de goce; pero stos tienen [*,
derechos ms limitados con los.que se reconocan a las acciones de
goce, PUes si bien participan en ias ganancias y en la liquidacin social
despus ; j S reembolsado el valor nomina! de las acciones no
amortizadas, carecen ye derecho de voto salvo que el estatuto
expresamente se fo reconozca

:-7

Bonos de participacin.
Adems de los bonos de qoce que hemos estudiado precedentemente,

www.uncudigital.com 167 de

iart.228).

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valor y los ttulos
den representar ms de una obligacin. Pueden ser al
portador o nomrr:
tivos; en este caso endosables o no. La transmisin de los ttulos nominativos y de
los derechos reales que los gravan, debe notificarse a la socie-; dad por escrito e
inscribirse en un libro de registro que deber llevar al efecto la sociedad deudora.
Surte efecto contra la sociedad y los terceros desde su notificacin. Tratndose de
ttulos endosables se notificar el ltimo etv doso (artculo 335).
Corresponde a la asamblea exti ordinaria resolver la emisin de DEBEN* tures
(artculo 235, inciso 6o).
- a
-

613.

Contrato de fideicomiso.

La novedad ms importante que trae la ley 19550 es que e) primer fid* ciario
debe ser un banco.
El artculo 338 lo dispone as: "La sociedad que decida emitir debentli* res, debe
celebrar con un banco un fideicomiso por el que ste toma a SIL cargo:
"1o La gestin de las suscripciones.

^7

"2 El control de las integraciones y su depsito, cuando corresponde. 1; "3o La


o

representacin necesaria de ios futuros debenturistas, y


"4o La defensa conjunta de sus derechos e intereses durante la vigen- :* cia del
emprstito hasta su cancelacin total, de acuerdo con las? disposiciones de
esta seccin".
.
La exigencia de que el fiduciario sea una institucin bancada dispo- ne el art.
341 rige slo para el periodo de emisin y suscripcin. Posto* riormente la asamblea
de debenturistas puede designar a cualquier perso-J na no afectada por las
prohibiciones del artculo 342.
614.

Clases de dehentures segn la garanta.

La ley 19550 regula tres clases de debentures segn sea la garanta con que
cuenta: a) debentures con garanta flotante (cuya regulacin se hoco sn los artculos
327 a 331 j; b) debentures con garanta comn (articulo 332); y c) debentures con
garanta especial (articulo 333).
615.

Debentures convertibles en acciones.

El artculo 326 expresa que los debentures pueden ser convertibles en acciones si
as lo ha resuelto la asamblea que autoriza su emisin y confor me conste en el
programa.
El artculo 334 dispone: "Cuando los debentures sean convertibles5 acciones:
r 'J'
"1 Los accionistas, cualquiera sea su clase o categora, gozaran

33
6

preferencia para su suscripcin en proporcin a las acciones que posean, con


derecho de acrecer.
"2o Si la emisin fuere bajo !a par de conversin no podr ejecutarse EN desmedro
de la integridad del capital social.
"3o Pendiente la conversin, est prohibido: amortizar o reducir el ca pital,
aumentarlo por incorporacin de reservas o ganancias, dis tribuir las reservas
o modificar ei estatuto en cuanto a la distribucin de ganancias".
Corresponde la asamblea extraordinaria disponer la convertibilidad ae estos
debentures en acciones (artculo 235, inciso 6 o).
615 bis. Obligaciones negociables.
La ley 23576 {del 19-7-78) incorpora esta nueva figura jurdica que tiene
semejanza con los debentures. Pueden ser emitidas con garanta flotante, especial o
comn. Los ttulos son nominativos no endosables o bien escri trales,
_
,

www.uncudigital.com 299 de
244

) SOCIEDADES ANONIMAS SUJETAS A FISCALIZACION ESTATAL


PERMANENTE
P

616, Las llamadas sociedades annimas "abiertas" y


sociedades annimas "cerradas".

" Dentro de la terminologa usual se habla de "sociedades annimas abier- ' J*


I8 ' v "sociedades annimas cerradas" para caracterizar la posibilidad o "no del
30 terceros. Esta terminologa -no est
acceso como accionistas por parte.de
0 corriente y as se destaca ;lenla
consagrada por la ley, pero es de uso
Exposicin de Motivos: "La sociedad annima abierta .es. Ia..q.ue r jjace oferta
pblica de sus acciones (art. 299 inc. a), entendindose por tal la cotizacin en
bolsa o invitacin que se haga a las personas en general Tos sectores o grupos
determinados a suscribir, adquirir o realizar cualquier acto jurdico con acciones
cualquiera sea el tnedio por el que se haga esa invitacin (lev 17811)". 0 sea que
las "abiertas" a travs de la cotizacin dess acciones en los mercados de
valores y otras formas de oferta pblica tienen abiertas sus puertas
permanentemente a quienes deseen adquirir la calidad de accionistas. Las
"cerradas", por el contrario, no ofrecen tales "posibilidades y por ello reciben
dicho nombre; y tambin se las suele ila- toar sociedades annimas "de familia"
pues generalmente agrupan corpo .accionistas los mjembrosde una familia
cuyo jefe el padre desea de se modo vincular a su esposa e hijos y otros
allegados a la empresa ,t|ue sigue manejando como si la sociedad no existiera,
salvo e! cumplimiento de los requisitos formales esenciales.
1817,

Clasificacin de las sociedades annimas en !a ley 19550.

19550.no hace un distingo entre sociedades annimas "abiercerradas"


, sino que
adopta un criterio distinto pues las clasifica
f-n sociedades annimas sujetas a controlpermanenteijart., 299]xso.cieda- es
annimas no sujetas a control permanente (art. 300). La Exposicin rt Motivos
explica que "el criterio de la Comisin ha sido distinguir las so- L pdades
annimas cerradas (llamadas tambin d familia) de las abier- - Sl>. esto es
que recurren al ahorro pblico. Por ello hemos debido cstable- ,Ce' diferencias
categricas en cuanto a su control durante el funcionamiento".

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339

Sin embargo tal afirmacin es inexacta. A poco que leamos el artculo 299
descubriremos que s ubican en esta norma, y por tanto sujetas a su' rgimen,
tanto sociedades "abiertas" (tas que cotizan en bolsa) como so ciedades
annimas "cerradas" o "de familia" si su capital excede de q\j. nientos millones
de pesos, o son concesionarias de servicios pblicos"
Por lo que dejamos expuesto; resulta uri tanto difcil caracterizar a tas
sociedades annimas de uno y otro grupo cori tales denominaciones, tn realidad
debemos hablar de sociedades annimas sujetas a fiscalizacin es* tatal
permanente y de. sociedades annimas que no lo estn. La ley se hs orientado
para esto en razones de conveniencia; y s bien es cierto que'e la generalidad
de los casos las del artculo 299 sern sociedades de gran " volumen, no es
necesario que siempre lo sea as como puede ocurrir con una annima pequea
que resulte concesionaria de un servicio pblico.
618. Sociedades annimas sometidas a /
j: fiscalizacin estatal permanente.
El artculo 299 enumera en seis incisos las sociedades annimas que
quedan sometidas a una fiscalizacin permanente por parte de! rgano ad*;
ministrativo de control:
'
-

3)

1) Hagan oferta pblica de sus acciones debentures.


2) Tengan capital social superior a cinco millones de posos.
Sean de economa mixta o se encuentren comprendidas en la sec-.2 R>
clon V, de la ley (annimas con participacin mayoritaria del Estado).

^^4) Realicen ppqrgciones de capitalizacin, ahorro o en cualqyer_forrna


tedmeran dinero o valores al pblico con promesa de prestaciones', beneficios
futuros.
;
Exploten concesiones q servicios pblicos.
6) Se trate de sociedad controlante de o controlada por otra sujeta a fiscalizacin,
conforme a uno de los incisos anteriores.

La enumatacin es taxativa. La ley 20190 del 28-2-73 ampli (a nmina ai
incorporar dentro de este rgimen a ja sqciedad gerente_de_un fondo comn de
inversin.
Con respecto a las sociedades de inciso 2 dei art. 299 la ley 21304 lia
autorizado al P.E. nacional a elevar-el capital all previsto adecundolo a la
realidad exigida por el proceso inflacionario.
619. Sociedad gerente de un fondo comn de inversin.
La ley 20190 (28-2-73) ha ampliado la nmina del artculo 299 por cuan to en
el artculo 4 dispone: "Corresponder a la Inspeccin General de Per*) sonas
Jurdicas y a ias autoridades provinciales de contralor, en sus resctivas jurisdicciones, intervenir en la constitucin de la sociedad geren te que se
considera comprendida dentro de ias disposiciones del artcu- 299 de la ley N 19550.
. Alcances del control administrativo en las sociedades del art. 293.
- El articulo 299 establece que el rgano administrativo fiscaliza a las so- dades
annimas allf enumeradas en su constitucin, funcionamiento, okjcin y liquidacin:
pero rio determina los modos ni los alcances de facultad, las que debern ser ejercidas

de acuerdo a las reglamentacio- s que se dicten ai efecto por las provincias y ei


gobierno federal para s respectivas jurisdicciones.
1. Otras disposiciones especficas para las sociedades del art, 299.

Adems de las disposiciones analizadas precedentemente, la


ley 19550 atiene una serie de preceptos aplicables
exclusivamente a" las socieda- annimas enumeradas en el
artculo 299, en atencin a las caracterfsti- e importancia que la
ley les confiere.
'
.
a)

DE IA CONVOCATORIA A ASAMBLEAS. El artculo 237 dispone ie la


convocatoria a asambleas debe publicarse durante cinco das y con
z de anticipacin por lo menos y no ms de treinta, en el diario de publi- -iones
legales; pero tratndose de una sociedad annima del artculo 299, publicacin debe
efectuarse adems en uno de los diarios de mayor circu- in general en la.Repblica,
b) SEGUNDA CONVOCATORIA. El mismo artculo establece que la asamblea segunda
convocatoria por haber fracasado te primera, deber celebrar- dentro de los
treinta das siguientes; ,y las publicaciones se efectuarn
. r tres das con ocho de anticipacin como mnimo! E estatuto puede Jtorizar ambas
convocatorias simultneamente, excepto para las soce- -es previstas en el artculo
299 inc. Io cuando se trata de asamblea ex- . rdinaria.
: c) DIRECTORIO PLURAL. El artculo 255 dispone que en las sociedades ancas del
artculo 299, el directorio se integrar por lo menos con tres di- tores;
d) SINDICATURA COLEGIADA. Establece el artculo 284, P. 2 que cuando sociedad
estuviere comprendida en e! artculo 299, la sindicatura debe ,.- colegiada en
nmero impar". El artculo 290 aclara: "Cuando ia sindi- -.ura fuere plural
actuar como cuerpo colegiado, y se denominar Colisin Fiscalizadora. El
Estatuto reglamentar su constitucin y funcio namiento. Llevar un libro de
actas. El sffrdico disidente tendr los dere chos, atribuciones y deberes del
artculo 294".
No es obligatoria la sindicatura colegiada cuando se trate de una socie dad
encuadrada en e! inciso 2o del art. 299.

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341
e) PRESCINDIBILIDAD DE LA SINDICATURA Y CONSEJO DE VIGILANCIA. El art. 284 slo lo
permite cuando la sociedad no est incluida en el art. 299.

622.

Sociedades annimas no comprendidas en el artculo 239.

Para estas sociedades, en principio, la fiscalizacin por la autoridad de control se


limita al contrato constitutivo, sus reformas Y variaciones del capital, a ios efectos de
los artculos 53 y 167. As lo establece el articulo 30Q;Hemos ya sealado la tendencia a llamar a stas, "sociedades cerras- das".
Sosteniendo que para referirse a las sociedades del art. 299 no resul-. tan correctas
las expresiones "sociedades abiertas", o "grandes socieda des annimas, porquehemos visto que dentro de ia enumeracin del art, 299 caben tambin sociedades
annimas cerradas, de familia y pequeas,; En cambio s resulta exacto lo contrario:
las sociedades no comprendidas en el art. 299 han de presentar las caractersticasjle
ser de capital pequeo (lo cual no significa patrimonio pequeo) y cerradas, pues
sEsu capitafexcede del previsto en el inc. 2 del art. 299 o hacen oferta pblica de sus
acciones o debentures caen dentro de las previsiones del art. 299. ~~
www.uncudigital.com 341 1 de
244

La aceptacin de la sociedad annima cerrada como realidad jurdica, no implica


afirmar que las sociedades cerradas y las abiertas son dos tipos de sociedades
annimas de naturaleza y funciones tan distintas como para festqr sujetas a
reglamentaciones diferentes.
J
^.Jil^limitacin que establece el art. 300 sufre importantes excepciones, erlftsarts.
301 y 303 conforme pasaremos a examinar.

623.

Funciones de vigilancia a solicitud de accionistas.

Segn el art. 301, inciso 1 o, la autoridad administrativa de control por: dr ejercer


funciones de vigilancia en las sociedades annimas no inclu:; das en el artculo 299, si
lo solicitan accionistas que representen el 1.0% del capital suscripto. En este caso la
investigacin se limitar-a los hechos que funden la presentacin. '
,
Advertimos las siguientes caractersticas:
a) Los peticionantes deben acreditar ante el rgano administrativo ser. titulares
de acciones que representen por lo menos el diez por ciento de! capital social .
-d
b) Deben referirse a hechos concretos que den fundamento a su pedido.;
c)
El rgano de control aceptar o desestimar e! pedido. E! art. 301; dice
quEPODR; no que DEBE. Por tanto debe en cada caso valorar la legiti-, midad y
procedencia de lo solicitado.
d) Si el rgano de control acepta el pedido, fa investigacin habr de limitarse a
los hechos que funden la presentacin.

llfe Los hechos en que se funde la peticin de los accionistas deben confi- sljrar
una violacin de la ley, del estatuto, del reglamento o de las normas ^jetadas por el
rgano de control. Pero ios problemas existentes entre los lacios, la sociedad y los
tareeros, en aspectos que hacen a la rendicin cuentas y administracin, constituyen
materia que exceden la funcin 8 fiscalizacin de la Inspeccin de Personas Jurdicas
y que justifican su declaracin de incompetencia (C. N. Com., sala C, setiembre 17976, Frigorfico San Fernando, S.A.).
JI Puede justificar ia presentaciq de los accionistas ante la autoridad de 'ontrol una
resolucin de asamblea o del directorio violatoria de ia ley o tfelos estatutos. E! rgano
de control est facultado para efectuar la inves tigacin correspondiente, pero no para
declarar la ineficacia o nulidad de la resolucin cuestionada. Podr, si lo considere
pertinente, conforme a - lo dispuesto por el art. 303 inc. 1, solicitar al juez
competente en materia comercial del domicilio de la sociedad la suspensin de tal
resolucin. Pero SUSPENSIN no es declaracin de nulidad ni de ineficacia. La suspensin
* ES transitoria. Por ello dentro del plazo de suspensin los interesados o el mismo
rgano de control debern promover la pertinente accin judicial de impugnacin
pues en caso contrario quedar sin efecto la suspensin solicitada.
624.

Fiscalizacin por resolucin fundada.

El art. 301, inc. 2o, abre una amplia puerta al organismo administrativo ^ para
fiscalizar a estas sociedades por cuanto dispone que la autoridad de % control podr
ejercer funciones de vigilancia en las sociedades annimas no incluidas en el art. 299
cuando lo considere necesario, segn resolucin fundada, EN RESGUARDO DEL INTERS
PBLICO.

El concepto de inters pblico es demasiado amplio y vago a la vez, de modo que


resulta difcil establecer una medida a esta facultad de vigi lancia que la ley otorga a!

rgano administrativo, ya que, ciertamente, re sulta discrecional determinar en qu


casos est en juego el inters pblico.
r*"1
~~R~ Tal funcin de vigilancia lo fiscalizacin} ejercida en resguardo de! inte rs
publico, faculta a a autoridad de control segn el artculo 333, inc. 2 a solicitar al
juez del domicilio dla sociedad, competente en materia comercial, la intervencin de
su administracin, ta intervencin tendr por objeto remedar las causas que la
motivaron; y si ello no fuere posible, disponer la disolucin y liquidacin de la
sociedad.
No mediando una resolucin fundada la sociedad puede oponerse a la
investigacin que pretenda efectuar el rgano de control. Y si el funda mento no es
aceptado por a sociedad sta podr recurrir ante el tribunal Tte apelaciones
competente en materia comercial dentro det plazo de cinco d'as (arts. 305 y 307).

www.uncudigital.com 306 1 de
244

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por
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627;
Clases
de
asamble
as.

La
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prev
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clases
de
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CONSTI
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(art
176)
que,
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son
con-"
vocad
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afecta
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una
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minad
a clase
de acciones;
y slo
tienen
acceso
a
dichas
asamb
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los

accioni
stas
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s de
tales
accion
es.
628.

A
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s
ordinari
as
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asamble
as
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inarias.

La
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disting
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de
asamb
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nistas:
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asamb
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ordinar
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(artcul
o 235)
y la
asamb
lea
extrao
rdinari
a (ar*
tcuio
236).

Esta
distinci
n se
funda
menta
en las
materi
as que
corres
ponde
tratar
a unas
y
otras,
no
tenien
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nada
que
ver la
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diferen
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lo que
ocurra
dentro
del
anterio
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rgime
n dei
Cdigo
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Comer
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Cdigo
de

Comer
cio la
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celebr
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una
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deba
tratar
los
estado
s
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n de
directo
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s; sin
perjuic
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cualqu
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otro
tema
que se

incluyera
en el
orden
del da
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celebr
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dentro
de los
cuatro
meses
de
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ejercici
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Cuaiqu
ier
otra
asamb
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En
cambi
o,
segn
la ley
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puede
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celebr
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varias
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ordinar
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durant

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comer
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pues
su
califica
cin
depen
de de
los temas
que
confor
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orden
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Por
otra
parte
la ley
no es
muy
clara
en
cuanto
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el
criterio
que
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no
previst
o

exp
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men
te
en as
enume
racion
es de
los
artcul
os 234
y 235
corres
ponde
ser
tratad
o por
una
asamb
lea
ordinar
ia
o
por
una
extrao
rdinari
a.
La
primer
a
parte
del
art235
expres
a:
"Corre
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en a la
asamb
lea
extrao
rdinari
a
TODOS
TOS
ASUN-

TOS
QUE NO
SEAN
DE
COMPE
TENCIA
DE

LA

ASAMB
LEA
ORDINA

ia
modifi
cacin
del
estatut
o...,
etc.".
El
art.
234,
que
enume
ra los
temas
propio
s de la
asamb
lea
ordinar
ia; no
contie
ne una
frase
que
permit
a
al
intrpr
ete
extend
er su
aplicac
in 8
otros
casos
RIA,

anlog
os. En
efecto,
dicho
articul
o
comie
nza:
"CORRE
SPOND

a la
asamb
lea
ordinar
ia,
consid
erar y
resolv
er LOS
E.

SIGUIEN
TES
ASUNT

V
luego
viene
la
enume
racin
en
cuatro
incisos
.
No
dice
este
artcul
o:
"Co-;
rrespo
nde a
ia
asamb
lea
ordinar
ia,
OS":

consid
erar y
resolv
er,
ENTRE
OTROS..

. I

4& o

general corresponde a a asamblea ordinaria... " o cualquier frase


con lo cual nos est dando a entender que la enumeracin es
$ ^'taxativa.

629.

'EN

SEMEJANTE;

S^r

Etapas que taben cumplirse para la celebracin de una


asamblea.

Las asambleas de una sociedad annima, tanto ordinarias como


extraor(linarias, y aun las especiales, deben seguir para llegar a su
celebracin una serie de etapas y trmites cumpliendo con requisitos
establecidos por la ley ;n cada una de ellas. Estas etapas son:
convocatoria, reunin de la asam- A biea, deliberacin, votacin,
resolucin y acta de la asamblea. Pasaremos a estudiarlas.
A)

CONVOCATORIA.
-.1 -------------------------------

Convocatoria o convocacin es el acto de invitar a ios accionistas


para concurrir a la asamblea. La convocatoria es requisito indispensable
para la vlida constitucin de la asamblea. Sin mediar ia previa
convocatoria efec- ^ tuada por el rgano competente, no se puede hablar
de asamblea desde ^ el punto de vista legal, salvo en caso de ja asamblea
unnime. A su vez, i" el modo de convocar las asambleas est sometido
por la ley a requisitos ^ formales que necesariamente deben ser
respetadosen cada caso.
i)

Quin convoca.
. Dispone el artculo 236: "Las asambleas ordinarias y extraordinarias
se rn convocadas por el directorio o el sindico en los casos previstos por la
' ^ Isv. o cuando cualquiera de ellos o juzgue necesario o cuando sean
rsque- ! fidas por accionistas que representan por lo menos el cinco por
ciento del capital social, si los estatutos no fijaran una representacin
menor".
Del artculo 236 resulta, pues, que ei rgano natural para la
convoca- . c'n es el directorio. No dice la ley el presidente del
directorio, sino que -jr es el rgano "DIRECTORIO" quien debe resolver la
convocatoria, determinar R la fecha, hora, lugar y el orden dei da. Si bien
el directorio, es como decimos, et rgano natura! para convocar a
asambleas, tal facultad es compar- ttda por la SINDICATURA pues segn el
artculo 294. inciso 7. ei sndico pue- ; ^-c
Iny.QC.g.r.JLasaiDb.te.a,gxtra.pxdiripja cuando io juzgue necesario; y ha
~ 1 js.convocar las asambleas ordinarias y especiales cuando omitiere
hacerlo directorio.
........
1

b-

^ sndico no puede oponerse a la convocatoria de una

asamblea.

Si la asamblea es convocada por a! directorio cumpliendo con los


re- qursitos legales y estatutarios, ei sndico carece de autoridad
parajm_pedir oponerse a tal convocatoria.
La misma observacin cabe efectuar a la inversa, es decir cuando el
^indico, dentro de sus atribuciones hace la convocatoria, el directorio no

puede oponerse a la
misma.
III) Convocatoria
a solicitud de accionistas.
La asamblea no puede autoconvocarse ni lo pueden hacer directamen-te los accionistas por mayor que sea el nmero de acciones que posean"^
' salvo el caso de la asamblea unnime. Cuando l o los accionistas consi- deren necesaria la reunin de una asamblea debern solicitarle al
directo- ~ rio o a la sindicatura. Tal convocacin es obligatoria para estos
rganos cuando ios peticionantes representen por lo menos el cinco por
ciento del capital social, s ios estatutos no fijaren una representacin
menor. Agrega el artculo 236 que "en este ltimo supuesto la peticin
indicar los temas a tratar y el directorio o el sndico convocar la
asamblea para que se celebre en el plazo mximo de cuarenta das de
recibida la solicitud".
IV) Omisin de! directorio y de la sindicatura.
Duranta ia vida de la sociedad pueden suscitarse discrepancias
ntrelos accionistas y los directores que induzcan a estos ltimos a
rehuir sistemticamente la convocacin de la asamblea ordinaria en ios
plazos previs-, tos en la ley o en los estatutos, o la convocatoria de la
asamblea extraordinaria, a pesar de ia solicitud de los accionistas en la
forma prevista en el artculo 236 prrafo primero. Frente a situaciones de
esta naturaleza la ley permite que los accionistas recaben el auxilio de la
autoridad judicial o de la autoridad administrativa de control para que
convoque la asamblea que los administradores no convocan y pueda normalizarse as la vida de la so ciedad (artculo 236 in fine). La ley en el artculo 236 in fine parece otorgar
tal posibilidad slo para el caso que exista un pedido formulado por acc-io- nistas que representen por lo menos el cinco por ciento del capital social.
Sin embargo tal convocacin proceder a solicitud de cualquier accionista
cuando se tratare de la asamblea ordinaria que debe ser convocada dentro
de los cuatro meses del cierre del ejercicio para tratar los puntos indicados
- en los incisos 1o y 2o del art. 234, es decir, balance general, distribucin
de ganancias, memoria y designacin de directores y sndicos .
-^ '
Si el directorio es colegiado deber asentar en el "libro de actas el di- T
rectorio, el acta por la cual se resuelve convocar la asamblea con expresa
indicacin del orden del da.
V) Convocacin por ei juez o por la autoridad de control.
Segn parece desprenderse de los trminos del art. 236, ante el
pedido de os accionistas el juez no est obligado sin ms a acceder a
dicha solicitud, pues la ley dice que "si el directorio o el sindico omiten
hacerlo, la convocatoria PODR hacerse por la autoridad de control o
judicialmente
Si la autoridad de trol o el juez estuviesen obligados en todos os casos
a convocar la asamblea a peticin de los accionistas, la ley se habra ex presado en forma imperativa. Esto nos hace pensar que antes de
disponer34
8

se tai medida el juez o la autoridad de control deben or a los directores


fe'sobre las causas o razones por las que no hayan convocado la
asamblea
y despus resolvern conforme a derecho .
W^Y-
*

...
" VD

Convocacin por la autoridad de control.

V 0 artculo 236 en su ltima parte dice que si el directorio o el


sndico omiten hacer la convocatoria requerida por accionistas que
representen.el cinco por ciento del capital, tal convocacin podr
hacerse por la AUTORIDAD DE CONTROL o judicialmente.
-- La ley NO dice que la facultad otorgada a la autoridad de control de
con: vocar asambleas es slo para el supuesto de las annimas del art.
299, por |jo cual debemos entender que se aplica a todas sin distincin.
Considera- mos por tanto que el organismo administrativo podr efectuar
tal convocacin a solicitud de los accionistas en e! caso de sociedades no
compren- didas en el artculo 299 por aplicacin no slo del artculo 301
inciso Io y if detinciso 2, es decir en resguardo del Inters pblico, sino
fundamental- mente en virtud de la facultad que expresamente le
confiere este artculo 236.
Cuando la asamblea sea convocada por la autoridad de control
ser presidida por el funcionario que sta designe {artculo 242, p.
2o).
" i ;L-;
Vil)

.-

Convocacin por a autoridad judicial.

El artculo 236 otorga a los accionistas la posibilidad de requerir la


con- vocacin al organismo administrativo de control o al JUEZ.
Si el organismo de control desestima el pedido cabe a los
interesados -r recurrir a la va judicial; pero no a la inversa.
B)

PUBLICACION DE LA CONVOCATORIA.

"ART. 237. CONVOCATORIA. FORMA. Las asambleas sern convocadas por

publicaciones durante cinco das, con diez de anticipacin, por lo menos


n V no ms de treinta, en el diario de publicaciones legales. Adems,
para las sociedades a que se refiere el art. 299, en uno de los diarios de
mayor circulacin GENERAL de la Repblica. Deber mencionarse e!
carcter de la asamblea, fecha, hora y lugar de reunin, orden del da, y
Sos recaudos ^ especiales exigidos por el estatuto para la concurrencia
de ios accionistas",
; ASAMBLEA EN SEGUNDA CONVOCATORIA. La asamblea en segunda
convocatoria por haber fracasado la primera deber celebrarse
dentro de los treinta Pas siguientes, y las publicaciones se
efectuarn por tres das con ocho Pe anticipacin como mnimo. El
estatuto puede autorizar ambas convocatorias simultneamente,
EXCEPTO

PARA

IAS

SOCIEDADES

QUE

HACEN

"OFERTA PBLICA"DE

SUS

ACCIONES, EN LAS QUE ESTA FACULTAD QUEDA LIMITADA A IA ASAM- PIEA


ORDINARIA".

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E n el supuesto de convocatorias simultneas, si la asamblea


fuere c- i^da para celebrarse el mismo da deber serlo con un
intervalo no inferior
349

www.uncudigital.com 175 de 24'

a una hora de la fijada para la primera".


"Asamblea unnime. La asamblea podr celebrarse sin publicacin
de la convocatoria cuando se renan accionistas que represente la
totalidad - del capital social y las decisiones se adopten por unanimidad
de las acciones con derecho a voto".
. ;
El nuevo art. 237 modifica a! anterior en lo que se refiere a la
posibilidad de efectuar simultneamente la primera y segunda
convocatorias a asambleas. El texto anterior vedaba esta facultad a las
annimas del art. 299. ~ El nuevo artculo lo permite a todas: "el estatuto
puede autorizar ambas' convocatorias simultneamente". La nica
excepcin es el caso de la convocacin de asamblea extraordinaria de las
sociedades annimas compren- . didas en el inc. 1 o del art. 299 ya que
para stas la facultad de hacer ambas 69 convocatorias simultneamente
"QUEDA

IIMITADA A LA ASAMBLEA ORDINARIA,

La ley dice en singular "asamblea ordinaria" pero va de suyo que se


refiere a toda asamblea ordinaria y no solamente a la que debe
convocarse pare tratar el balance general, memoria, etc.
El nuevo art. 237 otorga mayor libertad para fijar, en el caso de
convo-: catoria simultnea, cundo se celebrar la asamblea en segunda
convocatoria. Antes deca: "En el supuesto de convocatoria simultnea,
la asamblea en segunda convocatoria podr celebrarse el mismo da,
UNA HORA DESPUS de la fijada para la primera".
No exista posibilidad de adoptar otro horario pues el texto legal era
ter- . minante: se celebrar EL MISMO DA, UNA HORA DESPUS. El nuevo
texto ad-. mite que se fije cualquier da naturalmente dentro de los
treinta das de la fecha para la primera con la advertencia de que
"si fuese citada para celebrarse el mismo da deber serlo con un
intervalo NO INFERIORA una ho-. ra de la fijada para la primera".
El plazo de una hora que antes constitua un horario obligatorio, con e! nuevo texto ha pasado a ser un plazo mnimo: "NO INFERIORA UNA
HORA- dice el actual art. 237.-

Notificacin ai rgano administrativo de control.


Tratndose de una sociedad del artculo 299 deber notificarse la
con-__ vocatoria al rgano administrativo con la anticipacin que
establecen las respectivas reglamentaciones a fin de la debida
fiscalizacin.
C)

ORDEN DEL DIA.

El artculo 237 ordena que en la convocatoria debe mencionarse el or-,


den del da; y, segn el artculo 246, es nula toda decisin sobre materias
extraas a las Incluidas en el orden del da, salvo en el caso de la
asamblea unnime.
69

cied gG acciones escr>turaes CUY registro no es /levado por la propia so- n este

supuesto los accionistas deben depositar en la sociedad la cons-

www.uncudigltal.com 176 de

3
5
0

351

El ordpn de! da es fijado por el directorio; pero es atribucin del


sndico hacer incluir los puntos que considere procedentes (ar. 294, inc.
8)- }a asamblea es convocada por el sndico, corresponde a
ste fijar el orden del da.
i orden del da debe ser claro, preciso y completo.
Esto no impfica "que deba ser un relato cun los ms
mnimos detalles".
La prohibicin de tratar asuntos no establecidos
expresamente en el or- ' den del da sufre excepciones
segn el artculo 246, adems del supuesto ./de la
asamblea unnime, en los casos siguientes:
: a) Cuando tales excepciones se autorizan
expresamente por la ley.(artcu- ilo 246, inc. 2 o). Tal el
caso contemplado por el artculo 276 segn el cual (
accin de responsabilidad contra los directores puede ser
adoptada por ' |a asamblea aunque, no conste en el
orden de da, si es consecuencia di- ' recta de la
resolucin de un asunto incluido en ste.
b)
c)

Para la eleccin de los encargados de suscribir el


acta de la asamblea (artculo 246, inc. 3o).
Si bien la ley no lo dice expresamente, la asamblea
puede resolver vlidamente sobre cuestiones no
establecidas expresamente en el orden ij! da, pero
que guardan conexidad ntima o constituyen una
consecuencia de los asuntos expresamente previstos
. Taf sera e caso de designar una-comisin
investigadora que se expida sobre cuestiones
tratadas en la asamblea, aunque tal designacin no
estuviera en el orden de! da .

0}DERECHO DELOS ACCIONISTAS A CONCURRIR A LAS ASAMBLEAS. LA


CARGA DE LA PREVIA COMUNICACION DE SU VOLUNTAD DE ASISTIR.

- El artculo 238 ha sido modificado substancialmente por


la ley 22903 pues el texto anterior impona slo a los
tenedores de acciones al portador la obligacin de registrar
sus acciones con tres das hbiles de anticipacin al de la
asamblea para poder asistir a ella. Srbien ya no se admiten
acciones al portador, el nuevo texto mantiene esta
obligacin la que hace.ex- ^ tensiva a las nominativas y a
las acciones escritrales.
lb art- 238 dispone que los titulares de acciones
nominativas o escritu- rales slo deben cursar comunicacin
a la sociedad para que se los inscrib ^.Gn ^bro de asistencia,
con no menos de tres das hbiles de anticipacin del de la
fecha fijada para la asamblea.

La asamblea si es unnime.podr permitir la asistencia


del accionista que PO haya cumplido ccn este requisito;
pero de no haber unanimidad, los i'-t|Ue no asistieron o
estando presentes votaron en contra podrn impugnar
quorum logrado de ese modo y, en consecuencia,
podrn impugnar las .resoluciones adoptadas.
tancia de las cuentas de acciones escritrales libradas por el banco, caja
de valores o institucin autorizada con no menos de tres dfas hbiles
da .anticipacin al de la fecha fijada.