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INSTITUTO DE POSTGRADOS
SECCIONAL BOGOTÁ
ESPECIALIZACIÓN EN DERECHO PROCESAL
MÓDULO “PROCESOS Y MEDIDAS CAUTELARES”
DOCENTE: Dr. HÉCTOR FRANCISCO ARÉVALO F. (*)
2y 3; 23 y 24 agosto de 2019
De propiedad y elaborado por Dr. Héctor Francisco Arévalo F, docente de Maestría: En Derecho Procesal
Universidad Libre, seccional Bogotá; en Derecho Privado Universidad Santo Tomás de Tunja; en Derecho
Médico Universidad Santiago de Cali; en Derecho Administrativo Universidad Libre, seccional Pereira.
Docente de Especialización en Derecho Procesal, Universidad Libre; En Derecho de Familia, Universidad
Libre. En Mecanismos Alternativos de Solución de Conflictos Universidad Libre y Santo Tomás de
Aquino. En Derecho Probatorio Universidad Sergio Arboleda; en Derecho Comercial Universidades Libre
y Sergio Arboleda. En Derecho Procesal y Probatorio, Universidades de Boyacá, católica de Colombia y
Cecar de Sincelejo. En Derecho Comercial Universidad Autónoma de Medellín. Docente Invitado por la
Universidad de Bolonia –Italia-. Tratadista y Conferencista Internacional. Miembro de la ACDPC y
Asociación Mundial de Justicia Constitucional.
PREFACIO
1
En lo Constitucional los artículos 29, 228 y 229, son de obligatoria
observancia en materia de las medidas cautelares y el proceso cautelar, por
cuanto que, la prevalencia del derecho sustancial, el acceso a la administración
de justicia, se logra o efectiviza preponderantemente a partir de la práctica
oportuna y proporcionada de las medidas cautelares. En su decreto y práctica,
de obligatoria observancia todos los aspectos que globalmente conforman el
denominado debido proceso, regulado primordialmente en el artículo 29
Superior.
El artículo 2º del CGP refiere al derecho de toda persona a lograr, a partir del
proceso judicial, una tutela jurisdiccional efectiva, bajo la égida de los
presupuestos que rigen el debido proceso. Ese logro a partir de la práctica de
medidas cautelares, bajo la certeza que los justiciables no requieren
únicamente obtener justicia formal, propenden por una verdadera justicia
material. En ocasiones su obtención a partir del proceso cautelar.
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La denominada Constitucionalización del Derecho, no es ajena a lo inherente
a las medidas cautelares, su decreto y práctica. Por tanto, de aplicación
obligada lo presupuestado en el artículo 11 del CGP, en la medida que el
proceso judicial existe como mecanismo que propende por la efectividad del
derecho sustancial, bajo garantía del debido proceso, el derecho de defensa, la
igualdad de las partes y los demás derechos fundamentales. El juzgador en
todo caso se abstendrá de exigir y de cumplir formalidades innecesarias,
significando lo anterior que debe acatar la prohibición señalada bajo el
principio de exceso de ritual manifiesto.
Nos corresponde abordar el tema de las cautelas a partir de sus dos formas
básicas: la medida cautelar, y el denominado proceso cautelar.
3
Una clasificación más específica de los procesos contenciosos los determina
en declarativos, ejecutivos, liquidatarios, especiales o atípicos. –Aun cuando
algunos procesos declarativos pueden ritúarse por el trámite de la
jurisdicción voluntaria, en el entendido que exista consenso de las partes
para su realización-.
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No obstante, la posición Carnelutiana y lo expresado por Devis Echandía no
se establece en nuestro ordenamiento procedimental civil de manera autónoma
un proceso cautelar, por el contrario, se tiene a las medidas cautelares como
accesorias a un proceso principal sea de ejecución o de cognición, liquidatorio
o arbitral. Aún si se practicaren antes de la existencia del proceso, las cautelas
en últimas lograrían efectividad en la medida que llegue a existir este y se
profiera un fallo favorable a las pretensiones incoadas, referimos a las cautelas
extraprocesales.
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para uno de ellos, el mero pronunciamiento estatal a través de un fallo de
fondo, llámese Sentencia o Laudo, en ocasiones Auto interlocutorio. Se
requiere además como aspecto principalísimo que la decisión adoptada esté
revestida de efectividad.
MEDIDAS CAUTELARES.
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GUILLERMO CABANELLAS las define como “el conjunto de disposiciones
tendientes a mantener una situación jurídica o de asegurar una expectativa o
derecho futuro”
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Como es usual las medidas cautelares recaen sobre bienes u otros
derechos de la persona o personas respecto de quien o quienes se
proferirá decisión judicial.
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conocimiento, la libertad y la paz, dentro de un marco jurídico, democrático y
participativo que garantice un orden político, económico y social justo (…).
ART. 228 C.N. Entre otros tópicos indica sobre la prevalencia del
derecho sustancial, ello nos enseña que las decisiones jurisdiccionales
no pueden limitarse a lo meramente formal, se requiere efectividad es
decir aplicación del derecho material, satisfacción de la pretensión que
invoca por el actor, en el entendido que sea justa y se encuentre
debidamente demostrada. Por ello otro de los apartes del citado art. 228
supra legal indica: (…) Los términos procesales se observarán con
diligencia y su incumplimiento será sancionado (…), es decir la
solicitud y práctica de cautelas no puede ser ajeno a la ritualidad del
proceso, a las formas procesales, que como se denota son igualmente de
estirpe constitucional.
ART. 229 C.N. Garantista del derecho de toda persona para acceder a la
administración de justicia, indicando la norma superior que le
corresponde a la ley regular los eventos en que no es necesario
aplicación del derecho de postulación.
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1. Se constituyen en mecanismo idóneo para lograr una verdadera
efectividad del derecho reclamado, o lo que es lo mismo una tutela
judicial efectiva. No obstante, es preciso recordar que a la tutela
judicial efectiva se llega además a partir de otros mecanismos y
actuaciones jurisdiccionales, así: el acceso a la administración de
justicia, con el derecho a la motivación de las providencias
judiciales, sobre todo aquella que decide de fondo; igualmente con el
derecho a interponer los recursos que la Constitución y la Ley
permita.
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embargo y secuestro de bienes. Igualmente, en materia de los
derechos humanos, aún más, en materia de derechos políticos, esto
último con alcance internacional.
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La norma supra legal exige la observancia de la plenitud de la
normatividad formal en cada proceso, ello es extensivo en
consecuencia a la solicitud y práctica de las medidas cautelares, si
ilegal es el proceso, igual suerte correrán las cautelas que se decreten
en él con las consecuencias dañinas que conlleva –reiterase que la
cautela es esencialmente accesoria-.
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Cumplido el presupuesto constitucional del debido proceso, de suyo se
cumple otro precepto de igual categoría el de la -pronta y cumplida
justicia-garantizándose en consecuencia la paz y la armonía sociales,
sabido es que se constituye lo último en el fin del derecho procesal.
PRINCIPIOS:
i) Economía procesal,
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Periculum praenses (actualidad)
v) CONTRACAUTELA.
Para decretar la medida cautelar se debe partir de una apariencia del derecho o
de un mínimo grado sobre la verosimilitud del mismo, como indica alguna
parte de la doctrina que exista al menos un “humo” del derecho pretendido o
invocado. Verosimilitud en la situación jurídica planteada. Apariencia de un
buen derecho.
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Así lo advierte por ejemplo el artículo 590 del CGP, medidas cautelares en
procesos declarativos, numeral 1º literal c) inciso tercero de la norma. De
igualo manera el artículo 35 ley 1563/12 –Estatuto arbitral nacional e
internacional-.
JURISPRUDENCIA
SU 913/09; C-379/04; C-144/15.
ii. PERICULUM IN MORA: (Peligro de la demora)
Este presupuesto, por tanto, no tiene que ver en sí con un daño jurídico, a
contrario, refiere al denominado “peligro de daño marginal”.
JURISPRUDENCIA
C-379/04
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iii. SUSPECTIO DEBITORIS: (Sospecha del Deudor)
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que sea la misma ley que lo señale. La caución tiene como propósito que al
menos en parte se garantice el pago de eventuales perjuicios que con ocasión
de la práctica de las medidas cautelares se le causen al afectado con ellas. Por
ello la obligación de prestar caución recibe el nombre de
CONTRACAUTELA, la garantía de cumplimiento de quien las solicita
frente al afectado, así encontramos que se materializa el ya citado principio de
igualdad. Basta revisar el artículo 590 del CGP.
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INSTRUMENTALIDAD
PREVENTIVIDAD
PROVISIONALIDAD
CARÁCTER URGENTE
CARÁCTER EJECUTIVO
CARÁCTER PROPORCIONAL
ACCESORIEDAD
MUTABILIDAD
RAZONABILIDAD
Su desarrollo:
JURISDICCIONALIDAD:
Así para poder cumplir con el poder de ejecución debe el Estado procurar
normalmente desde el comienzo de la actuación procesal, en ocasiones antes,
tomar las medidas precautelativas que vayan asegurando la eficacia del futuro
fallo favorable.
INSTRUMENTALIDAD:
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Sin duda la medida cautelar se constituye en el instrumento de efectividad del
derecho que la accionante procura sea protegido o declarado por vía
jurisdiccional, no es autónoma la cautela, su existencia, su práctica, depende
del trámite de un proceso judicial o en todo caso de una actuación que se
constituya en jurisdiccional.
PROVISIONALIDAD:
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Si se ha practicado medidas cautelares anteriores a la sentencia y esta resultare
favorable, dichas cautelas se constituyen en medidas ejecutivas. Ejemplo en el
proceso ejecutivo singular quirografario, previo a la notificación del auto de
mandamiento se embargan y secuestran bienes (inaudita parte), luego se
profiere sentencia de seguir adelante la ejecución y se procede al avalúo y
remate de bienes para satisfacer el crédito indubitado, aquí lo que comenzó
bajo el concepto de cautela provisional, se convirtió en medida ejecutiva o de
ejecución propiamente dicha.
GARANTISTA:
ACCESORIEDAD:
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ARTÍCULO 4o. <Artículo modificado por el artículo 1o. de la Ley 575 de
2000. El nuevo texto es el siguiente:> Toda persona que dentro de su contexto
familiar sea víctima de daño físico o síquico, amenaza, agravio, ofensa o
cualquier otra forma de agresión por parte de otro miembro del grupo familiar,
podrá pedir, sin perjuicio de las denuncias penales a que hubiere lugar, al
Comisario de familia del lugar donde ocurrieren los hechos y a falta de éste al
Juez Civil Municipal o promiscuo municipal, una medida de protección
inmediata que ponga fin a la violencia, maltrató o agresión o evite que ésta se
realice cuando fuere inminente.
Cuando en el domicilio de la persona agredida hubiere más de un despacho
judicial competente para conocer de esta acción, la petición se someterá en
forma inmediata a reparto (…)
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b) Ordenar al agresor abstenerse de penetrar en cualquier lugar donde se
encuentre la víctima, cuando a discreción del funcionario dicha limitación
resulte necesaria para prevenir que aquél moleste, intimide, amenace o de
cualquier otra forma interfiera con la víctima o con los menores, cuya custodia
provisional le haya sido adjudicada;
c) Prohibir al agresor esconder o trasladar de la residencia a los niños y
personas discapacitadas en situación de indefensión miembros del grupo
familiar, sin perjuicio de las acciones penales a que hubiere lugar;
d) Obligación de acudir a un tratamiento reeducativo y terapéutico en una
institución pública o privada que ofrezca tales servicios, a costa del agresor
cuando éste ya tuviera antecedentes en materia de violencia intrafamiliar;
e) Si fuere necesario, se ordenará al agresor el pago de los gastos médicos,
psicológicos y psíquicos que requiera la víctima;
f) Cuando la violencia o maltrato revista gravedad y se tema su repetición el
Comisario ordenará una protección temporal especial de la víctima por parte
de las autoridades de policía, tanto en su domicilio como en su lugar de
trabajo, si lo tuviere;
g) Cualquier otra medida necesaria para el cumplimiento de los propósitos de
la presente ley.
PARÁGRAFO 1o. En los procesos de divorcio o de separación de cuerpos por
causal de maltrato, el juez podrá decretar cualquiera de las medidas de
protección consagradas en este artículo.
PARÁGRAFO 2o. Estas mismas medidas podrán ser dictadas en forma
provisional e inmediata por el fiscal que conozca delitos que puedan tener
origen en actos de violencia intrafamiliar. El fiscal remitirá el caso en lo
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pertinente a la Acción de Violencia Intrafamiliar, al Comisario de Familia
competente, o en su defecto al Juez Civil Municipal o Promiscuo Municipal,
para que continúe su conocimiento.
CARÁCTER EJECUTIVO:
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PROPORCIONALIDAD:
MUTABILIDAD:
Por regla general las medidas cautelares son mutables, es así como por
ejemplo un embargo practicado sobre bienes del deudor se pueden luego
considerar excesivos y ordenarse de oficio o a petición de parte su reducción,
o cambiar una cautela ya practicada por otra que ofrezca mayor garantía, etc.
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Respecto de cautelas innominadas señala el artículo 590 CGP que el juez
podrá de oficio o petición de parte, la modificación, sustitución o cese de la
cautela.
RAZONABILIDAD
Advierte el inciso 3º del literal c) numeral 1º del artículo 590 del CGP que el
juzgador al decretar la cautela, a más de tener en cuenta la apariencia del
buen derecho, también la necesidad, efectividad, y proporcionalidad de la
medida, pudiendo en todo caso decretar una menos gravosa o diferente a la
solicitada. Igualmente tendrá que establecer su alcance, su duración, pudiendo
disponer su modificación, sustitución o cese de la medida.
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VII.1. MEDIDAS CAUTELARES, MEDIDAS DE EJECUCIÓN
ANTICIPADAS DEL FALLO, Y MEDIDAS DE EJECUCIÓN
PROVISIONAL DEL FALLO.
i. MEDIDA CAUTELAR
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La misma debe ser abordada desde dos puntos de vista, ello en todo caso
pasando por el hecho mismo que debe existir una sentencia que, proferida en
primera instancia, es favorable a las pretensiones en proceso declarativo. En
primer lugar, la posibilidad de solicitarse, decretarse y practicarse unas
medidas cautelares, que no es posible su práctica en primera instancia. En
segundo lugar, dado el efecto devolutivo en el cual por regla general se
concede el recurso de apelación, poder el acreedor de los efectos económicos
del fallo, provocar el proceso ejecutivo pertinente, sin que ello lo impida la
apelación que en ese momento se estará tramitando. El poderse efectivizar el
fallo de primera instancia hace que este cobre la importancia que no tenía
cuando la generalidad para la concesión del recurso de apelación lo era el
efecto suspensivo.
En el aula abordaremos distintos ejemplos a partir de la norma que las
contenga.
7.2. MEDIDAS CAUTELARES NOMINADAS E INNOMINADAS
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manera la cautela innominada. En todo caso ya normatividad especial hablaba
de esta clase general y amplia de cautela, así por ejemplo en materia de
competencia desleal (ley 256/96), de igual manera en el estatuto sancionatorio
de la violencia intrafamiliar (ley 294/96).
Dicho abordaje a partir de lo normado en el artículo 590 del CGP, numeral 1º,
literal c), varios incisos.
Reales
Personales
Probatorias (en discusión).
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cautela a fin de garantizar anticipadamente el cumplimiento de futuro fallo a
proferirse, siendo este favorable.
Inhabilitación provisoria.
Interdicción provisoria.
Autorización de residencia separada de los cónyuges.
Depósito de los Cónyuges, cuando fueren menores de edad.
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Señalar el cuidado personal de los hijos a los cónyuges, uno de
ellos, un tercero.
Prueba de embarazo como medida tendiente a evitar la suposición
de parto.
Cuota provisional de alimentos.
Reglamentación provisional de visitas.
El aseguramiento de la persona inculpada, en materia penal
(detención preventiva).
La prohibición de salir del país, en el ámbito de las jurisdicciones
de familia y penal.
Suspensión cautelar de obra nueva y destrucción de obra ruinosa.
Suspensión provisional de actos de asambleas y juntas de socios.
Privación provisional de la licencia de conducir vehículo
automotor.
Obligación de observar buena conducta.
Prohibición temporal de ingreso o permanencia en un determinado
domicilio.
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La ley 1306 de 2009 frente al proceso otrora denominado de INTERDICCIÓN
POR DISIPACIÓN, ha modificado no solo su denominación, además
actuaciones en su trámite. Así la denominación del proceso es de
INHABILIDAD NEGOCIAL, por tanto, la persona respecto de quien se
adelanta el proceso se le denomina DISCAPACITADO MENTAL
RELATIVO, y justamente se busca en el proceso se declare su Inhabilidad
Negocial.
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Disponía el artículo 444 del CPC –Divorcio- establece que Simultáneamente
con el auto admisorio de la demanda o antes, si hubiere urgencia, el Juez
podrá decretar las siguientes medidas:
Es obligación que surge del matrimonio que los cónyuges vivan bajo el mismo
techo, obligación de vivir juntos, cada cónyuge tiene derecho de ser recibido
en la casa del otro, así lo advierte el artículo 178 del C.C.
Luego esta medida cautelar tiene como propósito autorizar desde el comienzo
de actuación procesal, o antes suspender esa unidad de domicilio.
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En vigencia del CGP, con la nueva organización de las cautelas en materia de
familia, es el artículo 598 que las aglutina, tanto las personales como las
patrimoniales.
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Ahora bien, el CGP en materia de medidas cautelares, libro cuarto, no solo
regula normativamente allí, aquellas medidas de cautela de carácter personal,
trae igualmente las cautelas de naturaleza personal, que el CPC tenía
diseminadas en los artículos que regulaban los diferentes procesos. Así, el
artículo 598 del CGP a numeral 5º literal a) refiere a esta cautela.
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estaremos sin duda frente a una MEDIDA ANTICIPATORIA DE LA
SENTENCIA y no en el sentido llano a una Medida Cautelar.
Sabido es que el hijo de mujer casada se presume del marido, por ello el literal
d) del artículo 444 del CPC –Divorcio- advertía que a petición del marido el
Juez podrá decretar una medida personal para evitar la Suposición de Parto.
Los artículos 225 y 226 del C.C. referían al tema, así la primera norma
advertía que la mujer recién divorciada, o pendiente del juicio de divorcio,
actualmente separada del marido, y que se creyese embarazada, lo
denunciará al marido dentro de los treinta días siguientes a la separación.
Igual ocurrirá en el caso del proceso de nulidad del matrimonio (…).
Los dos artículos fueron derogados por el artículo 626, literal c) del CGP. Pero
el contenido y alcance de la normatividad sustancial derogada, hoy la contiene
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precisamente el artículo 598, numeral 5º, literal d), “decretar, en caso de que la
mujer esté embarazada, las medidas previstas por la ley para evitar suposición
de parto”. La ley a que refiere el estatuto procesal, es el artículo 335 del C.C.
que regula lo inherente a la maternidad disputada, norma que regula las
eventualidades tanto de una suposición de parto, evento en el cual se produjo
una falsedad sobre el acta de nacimiento; también por el hecho que la persona
nacida de determinado parto, no es la misma que actualmente protege la
maternidad, tratándose en consecuencia de un hijo supuesto.
2o) Los verdaderos padre y madre legítimos del hijo para conferirle a él, o a
sus descendientes legítimos, los derechos de familia en la suya.
De igual manera refiere a la Ley 1060 de 2006, por la cual se modifican las
normas que regulan la impugnación de la paternidad y la maternidad.
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los pronunciamientos que se hagan en relación con los hijos comunes, no
deberá incluir al hijo que se establecería no ser del marido.
Se constituyen en una necesidad vital para los menores hijos o aquellos que
siendo mayores de edad, en todo caso requieren de dicha asistencia, es el caso
de alimentos por estudio; también se le debe por ley alimentos al cónyuge en
vigencia del matrimonio, ello en razón del socorro y ayuda mutua, uno de los
efectos del matrimonio; se le deben alimentos al cónyuge divorciado sin su
culpa. Se les debe igualmente alimentos a otras personas en razón del
parentesco y a ciertos incapaces; jurisprudencialmente se ha señalado sobre la
obligación alimentaria entre compañeros permanentes.
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proferido en un proceso de alimentos por regla general hace tránsito a cosa
juzgada formal.
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Ello en relación con los padres que no tienen la guarda y custodia de sus hijos,
pero están ejerciendo en todo caso la patria potestad. Evento en el cual le
corresponde al Juez regular provisoriamente las visitas de aquel padre que está
pidiendo dicha regulación de forma inmediata, al no ocurrir acuerdo con el
otro padre sobre tal circunstancia.
41
cumplimiento de la obligación alimentaría y será reportado a las centrales de
riesgo.
El Decreto 2737 de 1989, “Código del Menor” sobre esta cautela personal
señalaba:
<Jurisprudencia Vigencia>
Corte Constitucional
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El artículo 307 del CPP, Ley 906 de 2004 señala dentro de la taxatividad de
las medidas de aseguramiento la siguiente: (…) 5. La prohibición de salir del
país, del lugar en el cual reside o del ámbito territorial que fije el Juez.
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Contempla la norma la posibilidad de invocar por el demandante en el libelo
la Suspensión Provisional del acto impugnado.
El demandante debe en todo caso prestar caución que garantice el pago de los
perjuicios que con la suspensión del acto se le pueda causar al demandado en
caso de no prosperar la pretensión.
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MEDIDAS CAUTELARES REALES, DE CARÁCTER MATERIAL O
PATRIMONIAL
De carácter real tiene como fin primordial dar publicidad a la existencia del
proceso frente a terceros con el propósito se enteren que uno o varios bienes
respecto de ellos se está discutiendo un derecho, de tal manera que si llegaren
a realizar algún acto jurídico de disposición del derecho como es por ejemplo
la compraventa, quedan sujetos a las resultas del proceso.
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Son características de esta cautela las siguientes:
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El contrato de arrendamiento cumplido el requisito anterior solo podrá darse
por terminado por los taxativos casos del art. 518. El art. 522 advierte que
cuando el propietario no da cumplimiento a lo argumentado para la
terminación del contrato como causal especial, es decir, no da a los locales el
destino indicado o no da principio a las obras dentro de los tres meses
siguientes a la fecha de la entrega deberá indemnizar al arrendatario los
perjuicios causados, según estimación de peritos. Igual ocurrirá si arrienda los
locales, o los utiliza para establecimientos de comercio que desarrollen
actividades similares a las que tenía el arrendatario.
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Advertía el artículo 690 del CPC en la regla 1ª que “la vigencia del registro de
otra demanda o de un embargo, no impedirá el de una demanda posterior; ni
el de una demanda el de un embargo posterior”. (Norma ya derogada por el
artículo 590 del CGP)
Ahora bien, puede suceder que el bien haya sido sujeto a un embargo, es decir,
frente al demandado le queda fuera del comercio; pero posterior a la citada
cautela en un proceso declarativo por ejemplo, se decreta y registra la
demanda y prosperan las pretensiones del proceso declarativo, trasladándose
en consecuencia el dominio al demandante en el declarativo, en este evento
debe cancelarse la medida de embargo como quiera que el bien salió del
patrimonio de aquella persona afectada con el embargo.
En el CGP artículo 590, numeral 1º, tanto en los literales a) y b) regula esta
cautela.
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De manera autónoma está regulada esta cautela artículos 591 Y 592 del CGP.
EL EMBARGO DE BIENES
Sin lugar a dudas se debe entender que la medida cautelar se practica respecto
de la persona demandada.
El art. 1521 del C.C advierte que hay objeto ilícito en la enajenación: (…) 3.
De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice
o el acreedor consienta en ello.
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aeronaves, acciones nominativas. En estos eventos la cautela se perfecciona
mediante la comunicación por medio de oficio que el juez dirige a la oficina
del registro correspondiente. Hoy, bajo los parámetros del inciso segundo,
artículo 588 del CGP, tratándose de embargo o de inscripción de la demanda
sobre bienes sometidos a registro el juez la comunicará al registrador por el
medio más expedito.
De igual forma ocurre en embargos de cuentas corrientes, cuentas de ahorro,
sueldos, el de derechos o créditos que una persona tenga en otro proceso
distinto a aquel donde se practica la cautela.
A su turno el artículo 597 del CGP indica los eventos en los cuales se debe
levantar tanto el embargo como el secuestro.
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Reiteramos la necesaria consulta y conocimiento de los artículos 593, 597 y
599 del CGP. Se analizarán en el aula de clase.
El ya derogado artículo 681 del CPC era la norma que indicaba que bienes y
derechos son sujetos de la práctica de embargo y la manera como se debe
realizar. En el nuevo estatuto debemos abordar los artículos 593 y 595 del
CGP.
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pensionales, al igual que las transferencias territoriales, tampoco pueden ser
retenidas.
Sobre pensiones, no podrán ser embargados los recursos de los fondos del
régimen de ahorro individual con solidaridad.
Ahora bien, como justamente para comienzos del mes de octubre de cada año
debe proferirse por la Superfinanciera la nueva circular que aumenta estos
topes por periodo anual, lo pertinente ocurrió posteriormente bajo Circular No
88 del 7 de octubre de 2014, por la cual se fijaron los siguientes montos: i)
límite de inembargabilidad dé cuenta de ahorro en $29.748. 348.oo. Respecto
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de las sumas a entregar a cónyuge sobreviviente, compañero o compañera
permanente, herederos, uno u otro conjuntamente, sin necesidad de proceso de
sucesión hasta la suma de $49. 580.575. oo
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podrán entregarse al cónyuge sobreviviente, compañero (a) permanente,
herederos, o uno y otros conjuntamente, sin necesidad de juicio de sucesión,
hasta: CINCUENTA Y CINCO MILLONES OCHOCIENTOS
CINCIENTA Y SEIS MIL NOVECIENTOS QUINCE PESOS M/CTE
($55. 856. 915.oo)
54
CERO CINCUENTA MIL CERO OCHENTA Y CONCO PESOS
M/CTE ($36.050. 085.oo)
55
mensuales vigentes*, depositados en la cuenta de ahorros más antigua de la
cual sea titular el contribuyente.
56
Ahora bien, en la actualidad ese límite de inembargabilidad en el proceso
Fiscal, se determina en UVT y se consideran inembargables 510 UVT
(significa Unidad de Valor Tributario)
Así las cosas, para el año 2019 el límite de inembargabilidad, en los casos que
aplica, será de $17. 477.700.oo
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(ii) Numeral 9 ARTICULO 593 DEL CGP
En los eventos anteriores, todo salario puede ser embargado hasta un 50% a
favor de Cooperativas y los alimentos a que refiere el artículo 411 y
concordantes del C.C.
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Así, en el aula abordaremos necesariamente el estudio y comprensión del
artículo 40 de la Ley 153 de 1887.
Los restantes numerales del precitado artículo 593 del CGP, se analizan en el
aula.
59
Artículo 7. Inembargabilidad. Los bienes inmuebles bajo afectación a
vivienda familiar son inembargables, salvo en los siguientes casos:
Lo dispuesto en este artículo queda derogado por el literal c) del artículo 626
del CGP, ello en concordancia con el numeral 6º artículo 627.
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Art. 414.-Todas las acciones podrán ser objeto de embargo y enajenación
forzosa. Pero cuando se presuma o se haya pactado el derecho de
preferencia, la sociedad o los accionistas podrán adquirirlas en la forma y
términos previstos en este Código.
61
c) Respecto de aeronaves matriculadas en Colombia procede la hipoteca,
el embargo y el secuestro de las mismas.
Sobre naves:
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comunes sólo podrán embargarla mientras se halle en el puerto de su
matrícula.
Serán competentes los jueces del lugar en que conforme a este artículo debe
hacerse el embargo, no sólo para el embargo mismo sino para conocer del
correspondiente proceso de ejecución.
SECUESTRO DE BIENES
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y el secuestro, en específico el numeral 8º al tantas veces utilizado
INCIDENTE DE DESEMBARGO.
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ordenara lo pertinente al secuestre, y se condenara en costas y perjuicios
causados con ocasión de la práctica de la medida.
(iv) Con el escrito del incidente el tercero poseedor ofrecerá prestar caución,
la que en todo caso es decretada en la forma y suma que el juez determine, así
se garantiza el pago de costas y perjuicios a que se condenare el incidentante,
en el evento de no prosperar la actuación.
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Advierte el artículo 360 del CGP que en el trámite del recurso se podrán
decretar las medidas de Inscripción de la demanda y el secuestro de bienes
muebles, todo ello según lo previsto para el proceso declarativo.
Esta medida cautelar está consagrada en el artículo 476 del CGP, para el
proceso sucesoral, tramite esencialmente Liquidatorio. Es una medida cautelar
de urgencia que tiene como propósito que dentro de los treinta días siguientes
a la ocurrencia del de cejas, cualquier persona que pruebe al menos
sumariamente su interés efectivo o presunto en el proceso de sucesión podrá
pedir que los muebles y documentos del difunto se aseguren bajo llave y sello.
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en la medida que aceptemos la existencia de las medidas cautelares
innominadas.
En el CGP artículos 482 a 484 aborda el tema de la herencia vacante, sin que
la regule dentro del capítulo de cautelas.
Sobre el particular refería el artículo 152 del decreto 1818 de 1998, bajo las
siguientes reglas:
(i) debe recaer la controversia sobre el dominio u otro derecho real principal
sobre bienes muebles o inmuebles, o sobre una universalidad de bienes;
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“ARTÍCULO 32. MEDIDAS CAUTELARES. A petición de cualquiera de las
partes, el tribunal podrá ordenar las medidas cautelares que serían
procedentes de tramitarse el proceso ante la justicia ordinaria o el
contencioso administrativo, cuyos decretos, práctica y levantamiento se
someterán a las normas del Código de Procedimiento Civil, el Código de
Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo y a las
disposiciones especiales pertinentes. El tribunal podrá comisionar al juez
civil municipal o del circuito del lugar en donde deba practicarse la medida
cautelar. Cuando se trate de procesos arbitrales en que sea parte una entidad
pública o quien desempeñe funciones administrativas, además de la
posibilidad de comisionar a los referidos jueces civiles, el tribunal de
arbitraje podrá comisionar al juez administrativo, si lo considera
conveniente.
68
podrá disponer, de oficio o a petición de parte, la modificación, sustitución o
cese de la medida cautelar adoptada.
69
Quien ejerza funciones jurisdiccionales, podrá decretar medidas cautelares
para este propósito en los procesos sometidos a su conocimiento, sean o no
procesos arbitrales”.
Respecto del proceso ejecutivo, el artículo 101 del estatuto procesal laboral
indica que son procedentes las medidas cautelares del embargo y el secuestro
de bienes.
70
del remate, que se levante el secuestro de bienes, alegando que tenían la
posesión de ellos al tiempo en que aquel se hizo.
Junto con su petición, el tercero deberá presentar las pruebas en que la funde
y el Juez la resolverá de plano.
Así, por ejemplo, se le ordene al empleador y otras personas que puedan tener
facultades de dirección, a fin cesen los actos de acoso laboral y
discriminatorios, en tanto se tramita el proceso. Podrá ser también, que se
ordene transitoriamente el traslado del trabajador a otra sede, no estando así,
bajo la influencia directa del empleador o persona de dirección.
71
En suma, argumentos favorables para el decreto de la cautela innominada en
materia laboral, los podemos sintetizar así:
72
partes presentarán las pruebas acerca de la situación alegada y se decidirá
en el acto. La decisión será apelable en el efecto devolutivo.
73
antigua de la cual sea titular el contribuyente. En el caso de
procesos que se adelanten contra personas jurídicas no existe
límite de inembargabilidad. No serán susceptibles de medidas
cautelares por parte de la DIAN los bienes inmuebles afectados
con patrimonio de familia inembargable”. (…)
ARTICULO 838. LIMITE DE LOS EMBARGOS. El valor de
los bienes embargados no podrá exceder del doble de la deuda
más sus intereses. Si efectuado el avalúo de los bienes éstos
excedieren la suma indicada, deberá reducirse el embargo si ello
fuere posible, hasta dicho valor, oficiosamente o a solicitud del
interesado. (…)
ARTICULO 839. REGISTRO DEL EMBARGO. De la
resolución que decreta el embargo de bienes se enviará una
copia a la Oficina de Registro correspondiente. Cuando sobre
dichos bienes ya existiere otro embargo registrado, el
funcionario lo inscribirá y comunicará a la Administración y al
juez que ordenó el embargo anterior.) (…)
75
1. Ordenar que se mantenga la situación, o que se restablezca al estado en
que se encontraba antes de la conducta vulnerante o amenazante, cuando
fuere posible.
76
ARTÍCULO 231. REQUISITOS PARA DECRETAR LAS MEDIDAS
CAUTELARES. Cuando se pretenda la nulidad de un acto administrativo, la
suspensión provisional de sus efectos procederá por violación de las
disposiciones invocadas en la demanda o en la solicitud que se realice en
escrito separado, cuando tal violación surja del análisis del acto demandado
y su confrontación con las normas superiores invocadas como violadas o del
estudio de las pruebas allegadas con la solicitud. Cuando adicionalmente se
pretenda el restablecimiento del derecho y la indemnización de perjuicios
deberá probarse al menos sumariamente la existencia de los mismos.
77
ARTÍCULO 232. CAUCIÓN. El solicitante deberá prestar caución con el fin
de garantizar los perjuicios que se puedan ocasionar con la medida cautelar.
El Juez o Magistrado Ponente determinará la modalidad, cuantía y demás
condiciones de la caución, para lo cual podrá ofrecer alternativas al
solicitante.
La decisión que fija la caución o la que la niega será apelable junto con el
auto que decrete la medida cautelar; la que acepte o rechace la caución
prestada no será apelable.
78
del proceso, se dará traslado a la otra parte al día siguiente de su recepción
en la forma establecida en el artículo 108 del Código de Procedimiento Civil.
El auto que decida las medidas cautelares deberá proferirse dentro de los
diez (10) días siguientes al vencimiento del término de que dispone el
demandado para pronunciarse sobre ella. En este mismo auto el Juez o
Magistrado Ponente deberá fijar la caución. La medida cautelar solo podrá
hacerse efectiva a partir de la ejecutoria del auto que acepte la caución
prestada.
79
ARTÍCULO 235. LEVANTAMIENTO, MODIFICACIÓN Y
REVOCATORIA DE LA MEDIDA CAUTELAR. El demandado o el
afectado con la medida podrá solicitar el levantamiento de la medida cautelar
prestando caución a satisfacción del Juez o Magistrado Ponente en los casos
en que ello sea compatible con la naturaleza de la medida, para garantizar la
reparación de los daños y perjuicios que se llegaren a causar.
ARTÍCULO 236. RECURSOS. El auto que decrete una medida cautelar será
susceptible del recurso de apelación o del de súplica, según el caso. Los
recursos se concederán en el efecto devolutivo y deberán ser resueltos en un
término máximo de veinte (20) días.
80
Las decisiones relacionadas con el levantamiento, la modificación o
revocatoria de las medidas cautelares no serán susceptibles de recurso
alguno.
LA OCUPACIÓN.
El artículo 94 a la PROPORCIONALIDAD.
82
A su turno el artículo 99 regula otras medidas cautelares patrimoniales en
favor de las víctimas, las cuales son taxativas.
83
1. Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rápido o a cualquier
otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que la ampare
contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la
Constitución, la ley o la presente Convención, aun cuando tal violación sea
cometida por personas que actúen en ejercicio de sus funciones oficiales.
I. TERMINOS EMPLEADOS
Artículo 1
84
garantizar las resultas o efectos de un proceso actual o futuro en cuanto a la
seguridad de las personas, de los bienes o de las obligaciones de dar, hacer
o no hacer una cosa específica, en procesos de naturaleza civil, comercial,
laboral y en procesos penales en cuanto a la reparación civil. Los Estados
Partes podrán declarar que limitan esta Convención solamente a alguna o
algunas de las medidas cautelares previstas en ella.
Artículo 2
Artículo 3
85
La garantía que debe prestar el solicitante, así como la que ofrezca prestar
el afectado en el lugar en que se haga efectiva la medida, se regirán por la
ley del lugar de cumplimiento de la medida.
Artículo 6
Artículo 7
Artículo 14
86
medida que se consideró por el accionante, la violación de los DERECHOS
POLÍTICOS DEL PROPUESTO BENEFICIARIO.
88
· El nombre y apellido del demandado y, en la medida en que sean conocidas
por el demandante, sus direcciones durante los últimos cinco años, su fecha
de nacimiento, nacionalidad y ocupación.
89
Trámite. El Abogado Asistente Nominado de la Presidencia de la Sala
Administrativa, dentro de los dos días siguientes al recibo de la solicitud,
determinará si reúne los requisitos mencionados en este acuerdo. En caso
positivo, la remitirá a la institución intermediaria y comunicará el hecho al
peticionario, dejando las constancias del caso; en el evento contrario, hará
conocer al solicitante los defectos en que ha incurrido.
1
Concepto del ICBF. Concepto 29128 de 2011.
90
Considerando que el ejercicio en el extranjero de acciones sobre prestación
de alimentos o la ejecución en el extranjero de decisiones relativas a la
obligación de prestar alimentos suscita graves dificultades legales 5 de
orden práctico.
91
2. En el momento de depositar el Instrumento de ratificación o adhesión
cada Parte Contratante designará un Organismo público o privado para que
ejerza en su territorio las funciones de Institución Intermediaria.
3. Cada Parte Contratante comunicará sin demora al Secretario general de
las Naciones Unidas las designaciones hechas conforme a lo dispuesto en
los párrafos 1 y 2 y cualquier modificación al respecto.
4. Las Autoridades Remitentes y las Instituciones Intermediarlas podrán
comunicarse directamente con las Autoridades remitentes y las
Instituciones Intermediarias de los demás Partes Contratantes.
Artículo 3. Solicitud a la Autoridad Remitente.
1. Cuando el demandante se encuentre en el territorio de una de las Partes
Contratantes, denominada en lo sucesivo
Estado del demandante, y el demandado esté sujeto a la Jurisdicción de otra
Parte Contratante, que se denominará
Estado del demandado, el primero podrá presentar una solicitud a la
Autoridad Remitente de su Estado encaminada a obtener aumentos del
demandado.
2. Cada Parte Contratante informará al Secretarlo general acerca ele los
elementos de prueba normalmente exigidos por la Ley del Estado de la
Institución Intermediarla para Justificar la demanda de prestación de
alimentos, de la forma en que la prueba debe ser presentada para ser
admisible y de cualquier otro requisito que haya de satisfacerse de
conformidad con esa Ley.
3. La solicitud deberá ir acompañada de todos los documentos pertinentes,
inclusive, en caso necesario, un poder que autorice a la Institución
Intermediaria para actuar en nombre del demandante o para designar a un
tercero con ese objeto.
92
¡Se acompañará también una fotografía del demandante y, de ser posible,
una fotografía de! demandado.
Artículo 245.- Quien inicie o vaya a iniciar una acción por infracción podrá
pedir a la autoridad nacional competente que ordene medidas cautelares
inmediatas con el objeto de impedir la comisión de la infracción, evitar sus
consecuencias, obtener o conservar pruebas, o asegurar la efectividad de la
acción o el resarcimiento de los daños y perjuicios.
93
c) la suspensión de la importación o de la exportación de los productos,
materiales o medios referidos en el literal anterior;
Artículo 247.- Una medida cautelar sólo se ordenará cuando quien la pida
acredite su legitimación para actuar, la existencia del derecho infringido y
presente pruebas que permitan presumir razonablemente la comisión de la
infracción o su inminencia. La autoridad nacional competente podrá requerir
que quien pida la medida otorgue caución o garantía suficientes antes de
ordenarla.
94
Salvo norma interna en contrario, toda medida cautelar ejecutada sin
intervención de la otra parte quedará sin efecto de pleno derecho si la acción
de infracción no se iniciara dentro de los diez días siguientes contados desde
la ejecución de la medida.
ARTICULO 247. — Las medidas a que se refieren los artículos 244 y 245, se
decretan inmediatamente por el juez siempre que el que la solicita preste
caución suficiente que garantice los perjuicios que con ella puedan causarse al
organizador o empresario del espectáculo teatral, cinematográfico, musical, y
presente una prueba sumarial del derecho que lo asiste. Esta medida puede ser
decretada por el juez municipal o del circuito del lugar del espectáculo, a
prevención, aun cuando no sean competentes para conocer del juicio. El
espectáculo será suspendido sin admitir recurso alguno; en lo demás se dará
cumplimiento a las normas pertinentes.
97
Están consagradas en los artículos 4º y 5º de la precitada Ley. En ellas se
impone justamente la medida cautelar innominada.
ACCIONES POPULARES:
98
d) Ordenar con cargo al Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses
Colectivos los estudios necesarios para establecer la naturaleza del daño y las
medias urgentes a tomar para mitigarlo.
Parágrafo 2º. Cuando se trate de una amenaza por razón de una omisión
atribuida a una autoridad o persona particular, el juez deberá ordenar el
cumplimiento inmediato de la acción que fuere necesaria, para lo cual otorgará
un término perentorio. Si el peligro es inminente podrá ordenar que el acto, la
obra o la acción la ejecute el actor o la comunidad amenazada, a costa del
demandado.
ACCIONES DE GRUPO
99
14 de abril de 1999, providencia conformada por la Sentencia C-569 del 8
de junio de 2004.)
El grupo estará integrado al menos por veinte (20) personas. (Nota: Este
inciso 3º fue declarado exequible condicionalmente por la Corte
Constitucional en la Sentencia C-116 de 2008.).
Artículo 58. Clases de medidas. Para las acciones de grupo proceden las
medidas cautelares previstas en el Código de Procedimiento Civil para los
procesos ordinarios. El trámite para la interposición de dichas medidas, al
igual que la oposición a las mismas, se hará de acuerdo con lo establecido en
el Código de Procedimiento Civil.
101
No obstante, lo anterior se debe propugnar porque a futuro se implementen
esta clase de medidas tanto para procesos ejecutivos como los declarativos en
razón de la urgencia en su práctica, de igual manera se deben contemplar
respecto del proceso monitorio, una vez su vigencia.
i) El artículo 681 del CPC señalaba los requisitos para la práctica de esta
medida cautelar patrimonial.
ii) Los artículos 593 y 599 del CGP, refieren al embargo, la primera de las
normas en lo genérico de esta cautela, el segundo artículo a esta cautela en
particular para el proceso ejecutivo.
102
iii) Sobre el EMBARGO igualmente refiere el artículo 590 del CGP ya
vigente, igualmente el artículo 598 en materia de cautelares en procesos de
familia.
Los artículos 686 y 687 del CPC regulaban lo pertinente a las oposiciones al
secuestro y levantamiento de embargo y secuestro, respectivamente.
Ahora, en el CGP estas actuaciones vienen a ser reguladas en los artículos 596
y 597. Aspecto relevante el hecho mismo que a fin de sustentar la oposición
propuesta, según el artículo 596 CGP nos debemos remitir a las normas
generales de oposición contenidas en el código, artículos 309 y 310.
103
El incidente de desembargo en el CGP guarda los lineamientos básicos que
otrora eran regulados en el CPC, claro está con las diferencias de tiempo para
ejercer el derecho, dependiendo si el tercero estuvo o no presente en la
diligencia, con o sin la asistencia de apoderado judicial.
104
ordenar la cesación provisional del mismo y decretar las demás medidas
cautelares que resulten pertinentes.
105
1.- Innominada solicitada por COMUNICACIÓN CELULAR S.A. –CLARO-
contra COLOMBIA TELECOMUNICACIONES S.A. E.S.P. –MOVISTAR-
106
Se le ordenó a SYNTHESIS por vía de cautela innominada la prohibición de
usar en la publicidad de su producto la expresión “el antigripal más vendido
en Colombia”, ello en relación con el producto OSCILLOCOCCINUM.
107
La Superintendencia consideró, preliminarmente, a partir de la cautela
invocada que se puede estar ante un acto de competencia desleal, por tanto,
procedente la medida de protección, ordenando en consecuencia a la
accionada que de forma inmediata se abstenga de esa clase de afirmaciones
respecto del producto NOSOTRAS y retirar la publicidad que las contenga.
108
La primera de las firmas a partir de la situación creada por el nuevo
competidor, considera que sus actuaciones frente a la casa matriz en Corea,
Hyundai Motor Company (HMC) es desleal a partir de la inducción al
rompimiento contractual.
109
La Delegatura para Asuntos Jurisdiccionales de la Superintendencia de
Industria y Comercio (SIC) decretó medidas cautelares judiciales a favor de
ANATO y en contra de COODESCOL.
El caso judicial
La decisión judicial
110
reputación de otro a costa del esfuerzo económico e intelectual de este, como
lo es la reputación que ostenta ANATO a través de la organización del evento
“VITRINA TURÍSTICA ANATO”.
Por esa razón, la Superindustria consideró que dichas actuaciones resultan ser
constitutivas del acto desleal de explotación de la reputación ajena consagrada
en el artículo 15 de la Ley 256 de 1996, y ordenó a COODESCOL a título de
medida cautelar abstenerse de ofrecer, promocionar y comercializar el plan
turístico “VITRINA TURISTICA ANATO”. Así mismo, le ordenó retirar
inmediatamente toda la publicidad y comunicaciones alusivas al citado evento.
111
Bogotá D.C., 02 de noviembre de 2018.
112
usuario inicial para el siguiente mes, el cual resulta del promedio del consumo
acumulado de los 5 nuevos clientes referidos. Con base en lo anterior,
concluyó que la afirmación de que los planes son gratis contraría la realidad
del servicio ofrecido.
113
términos y condiciones no se encuentran disponibles para consulta según la
propia página web de la accionada. Todo lo cual no deja duda, al menos en
esta etapa preliminar del proceso, sobre la falta de veracidad en la
información que se está trasmitiendo en la oferta de servicios de “FLASH
MOBILE” (…)”.
Contra la anterior decisión proceden los recursos de reposición y en
subsidio de apelación.
115
Comercio determinó que la sociedad JERONIMO MARTINS S.A.S estaría
infringiendo los derechos de propiedad industrial derivados de una marca de
color registrada por NESTLÉ, al comercializar el producto llamado CHOCO
POWER haciendo uso de un color verde que se encuentra registrado como
marca.
Dicha orden fue dada luego de que SOCIÉTÉ DES PRODUITS NESTLÉ
S.A. prestara caución por la suma de los CINCUENTA MILLONES DE
PESOS COLOMBIANOS (COP $50.000.000).
116
Superindustria protegió marca de color verde de Nestlé, mediante decreto
de medidas cautelares
117
estaría infringiendo los derechos de propiedad industrial derivados de
una marca de color registrada por NESTLÉ, al comercializar el producto
llamado CHOCO POWER haciendo uso de un color verde que se
encuentra registrado como marca.
118
119