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FACULTAD DE DERECHO
ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO
EL PROCESO CAUTELAR
RESPONSABLES:
CURSO:
Derecho Procesal Civil III.
DOCENTE:
Dr. Jorge Zamora Lazo.
AULA:
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Chiclayo, 07 de Diciembre del 2020
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INDICE
INTRODUCCIÓN ……………………………………………………….………… 05
CAPITULO I
1. PROCESO ………………………………………….…………….………… 06
1.1. ANTECENDETES HISTORICOS DEL PROCESO CAUTELAR …..… 06
1.2. DERECHO A LA TUTELA CAUTELAR EFECTIVA …………………... 08
1.3. PROCESO CAUTELAR ………………………………...………………… 09
1.4. NATURALEZA JURÍDICA ………………………………….…………….. 10
1.5. DEFINICIÓN ………………………………………………...……………… 11
1.6. UNIVERSALIDAD DE APLICACIÓN ………………………..………….. 12
1.7. LA DEMANDA EN EL PROCESO CAUTELAR …………..…………… 12
CAPITULO II
CAUTELAR ……………………………………………………. 20
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2.2.2. MEDIDA FUERA DEL PROCESO …………………..……… 29
CONCLUSIONES …………………………………………………………………. 36
BIBLIOGRAFÍA ……………………………………………………………………. 38
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INTRODUCCIÓN
Este objeto se torna necesario como consecuencia del trascurrir del proceso, la
dilación de los plazos procesales, la indebida actuación de algunos abogados
litigantes, la excesiva carga procesal, así como la carencia de recursos
técnicos en los órganos de justicia, que, combinados, hacen que el proceso se
prolongue más allá del tiempo que la norma prevé para la solución de aquel
conflicto de intereses o incertidumbre jurídica.
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CAPITULO I
1. PROCESO:
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propio derecho predeterminaba: 1) La actio sacramenti; 2) La judicis
postulatio; 3) La condictio; 4) La manus inyectio; y 5) La pignori capiu.
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con las actuales medidas cautelares, aun cuando pueda comparársele
con la prohibición de enajenar y gravar bienes.
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Constitución. Sin embargo, dada su trascendencia en el
aseguramiento provisional de los efectos de la decisión jurisdiccional
definitiva y en la neutralización de los perjuicios irreparables que se
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ejecución, dirigido a garantizar el eficaz desenvolvimiento de los
procesos anteriormente citados.
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En opinión de Ugo Rocco “Cuando hablamos de un proceso cautelar,
entendemos referirnos a aquel tipo de proceso que tiene como finalidad
cautelar una situación de hecho o de derecho que es ya objeto de un
juicio pendiente de declaración de certeza, o que podrá más adelante
ser objeto de un juicio futuro de declaración de certeza sin que importe
el hecho de que la finalidad cautelar se presente como objeto principal al
cual se dirija la actividad jurisdiccional, o se presente ocaso como un
momento o una fase incidental, en otra forma, de actuación del derecho
y particularmente de declaración de certeza o de condena.”
1.5. DEFINICIÓN:
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1.6. UNIVERSALIDAD DE APLICACIÓN:
El artículo 610° del C.P.C. dispone que “el que pide la medida debe:
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cautelar como un proceso o como un procedimiento sin mayor
trascendencia.
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CAPITULO II
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una sentencia, en definitiva, que dirima el conflicto,
podría llevar a buscar tutela para conservar o para
innovar la situación de hecho existente, prohibiendo su
transformación o imponiendo la mutación de ese estado;
pero también la tutela puede orientarse a asegurar a
futuro la ejecución forzada de una sentencia, como sería
el caso del embargo, que busca inmovilizar los bienes de
propiedad del obligado.
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cierta preferencia a percibir el producto resultante de
realización forzosa.
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alterándose la regla fundamental prevista al efecto. No
obstante, ello, el artículo 608 tiene otro significado, ya
que sirve para posibilitar que aun siendo incompetente,
en caso de urgencia o de necesidad, el magistrado
requerido puede dictar la medida cautelar sin perjuicio
de la ulterior radicación ante el juez competente.
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la demanda, claro ejemplo de esto es la anotación de la
demanda en
Impedimento
Recusación
Excusación o abstención;
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Cuando funcionen estos supuestos y el juez es
sustituido por las causales anteriormente señaladas, el
nuevo juez que conocerá el proceso principal debe
también asumir el proceso cautelar.
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se desestimará y carecería de objeto ingresar a analizar
la adecuación de la medida, la contracautela, tipo de
cautela, etc.
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La posibilidad de la afectación del bien o derecho del
presunto obligado, tiene su justificación en el concepto
de patrimonio, el que es definido como: "el conjunto de
bienes, derechos y obligaciones que pertenecen a una
persona física o jurídica, destinado a lograr la
satisfacción de sus necesidades y a garantizar sus
responsabilidades". De otro lado, es de precisar que la
solicitud cautelar no solo afecta los bienes, sino que
también se extiende a los derechos del presunto
obligado.
d. Ofrecer contracautela:
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medida cautelar tiene riesgos, dado que no opera con la
seguridad plena de un derecho, sino con la apariencia
del mismo, lo que hace que el riesgo mismo de la
adopción de la medida cautelar, sea asumido por quien
se considera beneficiado por la misma.
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derecho de propiedad o posesión sobre determinado
bien.
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Este artículo establece también el peligro en la demora
que constituye el elemento más importante a tomar en
cuenta en el estudio de las medida cautelares; este
requiere ser alegado y justificado, más no probado;
BARRIOS DE ANGELIS nos dice que “todo el
fenómeno no determina un peligro actual para que el
objeto del proceso se modifique, por causa externa o
interna, antes de que las funciones principales se hallen
en estado de transformarlo; o que el peligro actual vierta
sobre la alteración de los medios de instrucción, por
causa externa sumada a la falta de instantaneidad del
proceso”. Se entiende que debe tenerse en cuenta el
daño previsible para la plena eficacia de las funciones
ejercidas en el futuro.
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PODETTI considera que en relación al peligro en la
demora, lo califica como el interés jurídico que justifica
una medida cautelar, no existe medida alguna que no se
dé para disipar un temor de daño inminente, es un
presupuesto específico y propio de las medidas
cautelares, exigible solo en ellas y lo explica así: "el
presupuesto de la existencia del derecho, es común con
el proceso donde se actuará, solo existe una diferencia
en cuanto a su prueba. En el proceso definitivo deberá
establecerse si existe o no ese derecho, ratificando o
desvirtuando la prueba sumaria rendida en el cautelar o
destruyendo la presunción admitida. En cambio, la
urgencia es el temor de daño, el peligro en la demora, y
no serán motivo de conocimiento y en consecuencia de
prueba en el proceso definitivo". El interés procesal en
las medidas cautelares no exige sea actual sino, en que
podría ser tarde para hacerlo efectivo, cuando la justicia
se pronunciara. Si existe un peligro en el retardo, existe
interés actual en obtener la medida cautelar, aun cuando
el interés sustancial que asegurará no sea actual.
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Un aspecto importante que precisar en el comentario del
artículo es que "solo se puede afectar los bienes del
obligado aunque se encuentren en poder de terceros" es
el efecto de la acción pauliana frente al acreedor y su
implicancia en la afectación del bien materia de
transferencia.
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contracautela tiene una gran aplicación en las
providencias cautelares, "como el solo medio que pueda
servir para asegurar preventivamente, el eventualmente
crédito de resarcimiento, de aquellos daños que podrían
resultar de la ejecución de la medida provisoria, si en el
proceso definitivo se revela como infundada. De allí que
se pueda hablar con propiedad de una condición
impuesta por el juez para conseguir la providencia
cautelar''.
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La autonomía del proceso cautelar es una característica
contemplada en el artículo 635 del Código Procesal Civil,
que expone: “Todos los actos relativos a la obtención de
una medida cautelar conforman un proceso autónomo
para el que se forma cuaderno especial.”
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La medida cautelar anticipada, debido a su carácter
especial, requiere de una mayor acreditación de la
verosimilitud del derecho del peticionante, del Periculum
in mora y de una contracautela idónea.
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Habiéndose interpuesto la demanda, ésta es rechazada
preliminarmente. En este caso la caducidad opera de
primera instancia, sin estar sujeta a que la resolución
pueda o no ser recurrida.
No se acude al centro de conciliación en el plazo
indicado (5 días hábiles).
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conocimiento de la resolución cautelar, con el fin de
que pueda formular la defensa pertinente. La
formulación de la oposición no suspende la ejecución
de la medida (art. 637 del C.P.C.).
Si la oposición es amparada, el Juez dejará sin efecto
la medida cautelar. La resolución que resuelve la
oposición, bien amparándola o desestimándola, es
apelable sin efecto suspensivo (art. 637 del C.P.C.),
por lo que la eficacia de la resolución recurrida en
apelación se mantiene, incluso para el cumplimiento
de ésta (art. 368, inc. 2° del C.P.C.).
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un criterio de temporalidad sino de una prelación
material, por lo que los derechos fundamentales operan
en primer orden frente a derechos patrimoniales.
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2.2.6. EJECUCIÓN DE LA MEDIDA:
De acuerdo con lo establecido en el Código Procesal
Civil:
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de su decisión (art. 638 del C.P.C.). Por mérito de su
recepción, el funcionario público queda obligado a su
ejecución inmediata, exacta e incondicional, bajo
responsabilidad penal (art. 638 del C.P.C.).
Cuando por las circunstancias sea necesario el auxilio
de la fuerza pública, se cursará un oficio conteniendo
el mandato respectivo a la autoridad policial
correspondiente (art. 638 del C.P.C.). Por el mérito de
su recepción, la autoridad policial queda obligada a su
ejecución inmediata, exacta e incondicional, bajo
responsabilidad penal (art. 638 del C.P.C.).
Puede autorizarse el descerraje u otros actos
similares, cuando el caso lo justifique (art. 641 del
C.P.C.). Es necesario señalar que el juez debe
autorizar tales apremios para que el secretario haga
uso de estas medidas al momento de la ejecución.
Todas las ocurrencias de la ejecución de la medida
serán sentadas en un acta por el auxiliar, la que será
firmada por todos los intervinientes y certificada por
aquél. En su caso, dejará constancia de la negativa a
firmar (art. 641 del C.P.C.).
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CONCLUSIONES:
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La medida cautelar fuera del proceso es aquella que se solicita antes de
la interposición de la demanda. Esta medida anticipada responde a la
urgencia de evitar el inminente perjuicio hacia la pretensión de la
demanda o el potencial peligro en la demora.
Para que se admita la medida cautelar anticipada es necesaria una
mayor acreditación de la verosimilitud del derecho del peticionante, del
peligro en la demora y de una contracautela idónea.
Para el trámite de la medida cautelar se forma cuaderno especial; se
presenta la solicitud y ésta es admitida o rechazada sin el conocimiento
de la parte afectada; si es denegada se puede presentar apelación al
auto que la deniega. Al presentarse la medida cautelar, la parte afectada
tiene 5 días para formular oposición. Si se admite la oposición, se deja
sin efecto la medida cautelar.
Cuando concurren dos o más medidas cautelares, se da prioridad a
aquella que se formalizó en primer lugar. Si no se puede identificar con
certeza la prelación, se dará prioridad a aquella que sea establecida por
los derechos que sustentan la pretensión.
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BIBLIOGRAFÍA:
PALACIO, Lino Enrique (1992): Derecho procesal civil. Tomo VIII, Ed. Abeledo
Perrot, Buenos Aires.
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