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OM
2- Responsabilidad no es un hecho → a los seres humanos se los hace responsables → es
una PRÁCTICA DIALÓGICA, la responsabilidad se adjudica, es una asignación de sentido a
los hechos.
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(falacia naturalista), ni del deber ser para el ser (falacia normativista).
Es decir, los hechos son independientes de las valoraciones, y uno puede valorar a través
de determinadas constituciones normativas que surgen de la práctica social.
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Básicamente, nosotros decidimos culturalmente establecer que está bueno no matar a otro,
eso se establece, se cristaliza en una norma jurídica, esa norma jurídica son nuestros
anteojos a partir de los cuales vamos a ver los hechos de la realidad,
Ej. el sujeto A le pegó cinco tiros a B, simplemente quiere decir que A le pegó cinco tiros a B, Si yo no
tengo ninguna instancia de valoración normativa, no tiene ningún tipo de sentido jurídico. Es un
hecho absolutamente neutro. Es un hecho, un dato.
LA
hechos.
OM
Modelo interpersonal de responsabilidad → establece que a los sujetos se les hace
responsables
La responsabilidad es una práctica dialógica, dialogada, práctica normativa.
Un modelo de responsabilidad interpersonal tiene como principal beneficio que el
juicio de exigibilidad para fundar esa responsabilidad que se va a adjudicar, no solo
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indagan sobre las condiciones para hacer responsable a alguien, sino que
fundamentalmente se preguntan si el Estado está legitimado para exigir en ese
contexto.
→ Hace una pregunta adicional, por la igualdad como no sometimiento. Y la
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igualdad como no sometimiento no es la simple pregunta por la igualdad de
oportunidades del liberalismo, que es la pregunta de la igualdad como no
discriminación → No es eliminar la igualdad de oportunidades, sino que en la
decisión política la igualdad de oportunidades está precedida por una igualdad de
posiciones. → Es la pregunta por la desigualdad estructural y qué hizo el Estado.
LA
¿Qué es una decisión judicial? Esta es la pregunta fundamental para poder esclarecer la
función de la teoría de la imputación.
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- Escuela Kelseliana, la escuela alemana, en el que dice que cuando uno toma una
decisión construye una norma individual. No hay razón para darle prevalencia una
por sobre otra. En realidad, todo silogismo opera de esta manera, como planteaba la
escuela francesa, pero es cierto que nuestra conclusión expresa una norma
individual, que va a regir ese caso concreto a partir de la interpretación de la norma
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general.
Entonces una vez que yo determino mis hechos, los someto a partir de las reglas de
imputación y la conclusión que obtengo es una persona suelta o una persona
condenada.
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FALLO AQUINA MORALES REYES
Acusada de matar a su compañero, lo prendió fuego.
Llegó acusada de homicidio, obviamente, y nosotros lo que planteamos en un modelo de
responsabilidad interpersonal es que había una forma de inimputabilidad que no tenía que
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vincularse, bueno, después la casación no lo entendió, ese es otro problema, pero que no
tenía que vincularse con una discapacidad psíquica → Sino con un supuesto de
desubjetivación
Resolvió con los escasos recursos que tenía, fruto del conjunto de vulnerabilidades.
Simplemente no se le podía exigir nada, ¿por qué no se le podía exigir nada? Porque
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estaba sometida a cualquier forma de vulnerabilidad y nadie hizo nada, nadie, nunca, para
que ella estuviera un poco mejor. Entonces resolvió una situación absolutamente conflictiva
con los recursos que tenía. Y si esos eran los únicos recursos que tenía, nadie le puede
reclamar nada.
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La forma de darle contenido al modelo de responsabilidad es sobre cómo se piensa el
fundamento de toda imputación.
Actualmente hay dos modelos en disputa.
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- Modelo de lesión de derechos (el de la cátedra).
- Modelo de la infracción del deber: el delito es un conflicto intersubjetivo.
Contractualista, basado en la idea de cesión de derechos a cambio de garantizar
protección. ¿Cómo se materializa mi cesión de una parte de mis derechos?
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Asumiendo un deber de obedecer el derecho.
TEXTO DE ZURZOLO - El deber de obediencia al derecho o derecho a la
desobediencia
- No consensualistas: el deber de obediencia al derecho es irrestricto, no se
puede desobedecer bajo ningún punto de vista. Es deónticamente
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Ej. el que matare a otro, tendrá de 8 a 25 años de prisión → eso no es una norma, eso es un
enunciado normativo.
Todo enunciado normativo tiene una doble normatividad.
- Tiene una norma implícita (primaria): “no matarás” → La norma implícita tiene como
destinatario al ciudadano.
- una norma explícita (secundaria): Si se mata a otro es aplicable de 8 a 25, para el
operador judicial.
los consensualistas
choca el prohibido, obligatorio, permitido
Es decir, si puede haber un derecho a desobedecer, entonces no existe el deber de
obediencia.
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DOGMÁTICA PENAL → método dogmático
Nace con Rudolf von Ihering
La función del método dogmático es descomponer las palabras de la ley y reconstruirlas en
forma de sistema
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Para q sea sistema debe reunir 3 condiciones:
1) Compatibilidad legal:
La ley es nuestra materia prima, por lo tanto vamos a descomponer el texto legal en
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diversas propiedades definitorias. La ley establece cierta cantidad de condiciones
para que un comportamiento tenga asignado una consecuencia → vamos a
distinguir o dividir esas propiedades en distintos momentos de análisis
interrelacionando diversos enunciados normativos presentes en nuestro texto
distintos momentos de análisis
LA
2) Completitud lógica:
nuestro sistema no puede ser contradictorio, sino complementario
Ej. El consentimiento o el cumplimiento de un deber son causas de justificación y no de
la cátedra ya parte de que el sistema no tiene que ser racional pq de serlo el sistema
no puede aportar soluciones racionales, tenemos que dar soluciones lo MENOS
IRRACIONALES POSIBLES
hay que RESIGNAR la estética jurídica en favor de una solución más armónica con
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la idea de menos racionalidad
ej.→ esto permite que cuando hablamos de causa de justificación no requiera de un aspecto
subjetivo, o hasta reconocerle aspectos objetivos a la culpabilidad
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TEORÍA DE LA IMPUTACIÓN / DEL
DELITO
DD
1- ACCIÓN
Delito: Acción típica antijurídica y culpable
pero hay q ir mas allá de los simples componentes
LA
No va tanto por la propia acción sino por el sentido social de esa acción
FI
El concepto de acción que tenemos hoy es tan rudimentario que solo soluciona dos cosas:
inconsciencia y fuerza física irresistible
Cancio Meliá → “CATEGORIA NECROSADA DE LA DOGMÁTICA” porque no cumple
ninguna función útil
Hegel define delito → infracción de ley como producto de la voluntad libre → allí donde no
hay libertad no hay delito y no puede contradecir la norma
porque solo quien actúa libre puede romper las normas → ej locos y niñeces no realizan
conductas ni mujeres ni esclavos
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“esto es funcional al estado de cosas porque elimina a la acción”—> esto se extendió en
todo el finalismo
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el concepto que surge de la realidad es vidente porque puede anticiparse a los resultados y
desde ellos escoger los medios para obtenerlos
Rolf Herzberg
→ tipo omisivo como la NO EVITACIÓN evitable de un resultado en posición de garante →
irrumpe el concepto de evitabilidad
Roxin
CONCEPTO PERSONAL de acción → problemático → pq lleva a la conclusión de que la
acción es definida como la manifestación de la personalidad del autor
quiere esclarecer lo de los eclécticos y disputar con velsen
qué puede esperarse de alguien en contexto determinado
la acción si es acción a secas y ya
Zaffaroni plantea que no puede haber concepto óntico ontológico, no asegura un concepto
personal de acción → una definición óntico ontológica abarcara todas las manifestaciones
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posibles y el saber jurídico penal solo puede escoger algunos datos de la realidad y no
toto9dos para construir su definición de acción desde fundamentos constitucionales
ej. sino tomaría el sueño porque es importante como conducta para el psicoanálisis
→ CONCEPTO JURÍDICO PENAL DE ACCIÓN CON LÍMITES ÓNTICO ONTOLÓGICOS
Art 19 (facciones) y 18 (hechos) CN
→ definición jurídica de acción con limites ontico ontologicos → recorte de la realidad pq
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tiene que tener idoneidad lesiva (expresarse en el mundo con capacidad de dañar a otro)
recortes de la realidad q tienen q tener idoneidad lesiva, expresarse en el mundo para
lesionar a otros → eso es lo unico q te habilita el texto constitucional
Doble limitación
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→ realidad está limitado por cn
→ ni puedo contruir acción a espaldas de la realidad
cita a Volks → volks afirma que las omisiones también son acciones en medida que no
haya causas que excluyen la acción
LA
Ahora entienden por qué los alemanes eliminaron la acción del tipo. Son problemáticos.
El problema no está en lo que un 3ro observador puede advertir objetivamente como
comportamiento, en el modelo este Zafaraniano siguiendo a Volk de que no hacer la medida que no
se causa para excluir la acción, vale como hacer,
→ El problema está en el punto a partir del cual consideramos que hay una voluntad
dirigente. Es decir, hay una exteriorización de alguna voluntad en el sentido de lo
producido.
¿De dónde se extrae el dato? Uno no puede meterse en la cabeza del sujeto, entonces uno
infiere de determinadas circunstancias, determinados datos, uno infiere determinados
componentes.
datos certeros, inferencias → pero si no se mueve, no tengo datos para inferir nada
entonces estoy PRESUMIENDO.
En general, nosotros tenemos que afirmar y que esta causalidad tiene que partir del propio
sujeto → CÁTEDRA DIFERENTE → Nosotros esto lo resolvemos de otra manera.
Nosotros hablamos del PRINCIPIO DE TRASCENDENCIA.
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Creemos en un CONCEPTO DE ACCIÓN NORMATIVIZADO. Este concepto de acción
normativizado
es un concepto público penal con límites óntico ontológicos, pero la diferencia es que,
mientras que la configuración de la acción está pensada exclusivamente en términos físicos,
para Zaffaroni o para Roxín → para nosotros está configurada en términos normativos
constitucionales.
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Art 19 CN no solo nos da coordenadas, sino que nos da además condiciones mínimas.
Perjuicio a tercero como condición mínima. → de allí definimos la lesividad y es un
problema de tipo→ tiene un presupuesto → LA TRASCENDENCIA.
Yo no puedo lesionar allí donde no hay interacción que requiere, como condición
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indispensable, la existencia de una causalidad que permita afirmar la relación de mi ámbito
de realización con un ámbito de realización ajena.
Hay determinadas manifestaciones personales que de ningún modo pueden ser objeto de
censura. → Y esto cubre una relevancia sustancial en los casos de posesiones, de todo
tipo. ¿Por qué? Porque las posesiones de todo tipo son estados de cosas en los que no hay
trascendencia de terceros, aun cuando terceros puedan advertirlos.
Ej. Si yo tengo droga en la mano, ¿en qué consiste mi injerencia en el ámbito de la organización
ajena? Si yo tengo un arma de fuego, ¿en qué consiste mi injerencia en el ámbito de la organización
ajena?
¿Ahí podemos afirmar la existencia de un comportamiento con relevancia jurídico-constitucional?
Ej. posesión, asociación ilícita, confabulación, etc. en donde verdaderamente no hay un
comportamiento.
ARGUMENTO DE LA PELIGROSIDAD
Acá hay problema → usa el argumento del peligro para justificar la existencia de un
comportamiento cuando en realidad lo que hacen es explicar la existencia de una acción
llevando un problema de un momento posterior al análisis (tipicidad).
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otros, sino que además hay que garantizar determinadas condiciones para que vos puedas
construir o decidir tu propio proyecto de vida? O sea, si instituimos al estado como
interlocutor, como garante de las relaciones sociales, como ordenador, para evitar
problemas de desigualdad. O sea, mira, vos tenés que construir tu propio proyecto de vida,
vos es tuyo, yo es tuyo. Evidentemente, hay determinadas manifestaciones de ese proyecto
de vida en la medida que no trasciendan a otros no pueden ser censurados por el estado de
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ninguna manera
Aparte el problema de CUANDO empieza la trascendencia
es otro tema
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Nadie se pregunta por la libertad allí donde no hay interacción social. La
pregunta por la libertad empieza en la socialidad. Cuando eso se hace en el
Estado, le llamamos autonomía.
¿Por qué? Porque esa libertad la agarra el Estado, para rodear de derechos,
LA
En uno ese comportamiento es capaz de perjudicar, en otro no. Hay comportamientos que
van a ser directamente inocuos.
Pueden ser otros que van a tener cierta potencialidad, pero que todavía no lo hicieron.
CASOS TRADICIONALES
INVOLUNTARIEDAD Y LA FUERZA FÍSICA IRRESISTIBLE
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2- A) FUERZA FÍSICA IRRESISTIBLE EXTERNA: donde el sujeto opera como mera masa
mecánica. El comportamiento no lo realiza el empujado, sino que empuja.
Ej. Es el caso más sencillo de autoría directa por dominio de la nación.
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la última parte,del inc 1 que habla de la imposibilidad de dirigir las acciones.
Son supuestos en donde hay conciencia, sin embargo, la conciencia no estructura la
voluntad. Son los supuestos de actos reflejos.
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Ej. Síndrome de Tourette, Ej. mano en el fuego y la retiro. hay consciencia pero no puedo estructurar
la voluntad. Ej. pego manotazo cuando entra avispa al auto y choco y mato a alguien.
3- INTRASCENDENCIA
LA
TIPICIDAD
FI
legal y abstracta.
- JUICIO DE TIPICIDAD: procedimiento que hace el operador judicial para verificar el
encuadre de ese comportamiento en esa fórmula legal abstracta.
Problemas:
Tipo y tipicidad, en realidad, son formulaciones españolas → No tienen un equivalente ni en
el italiano ni en el alemán
Originalmente, el concepto aparece en los plazadores bajo el concepto de fattispecie, que
quiere decir algo así como especie de comportamiento o especie de hecho. Y qué pasa en
italiano como fattispecie, que es este de este nombre. En alemán, la denominación era de
tapestrand.
Arg:
- Supuesto de hecho fáctico: sería el hecho del proceso, la intimación, la intimación
en el momento de indagar al imputado tal día, tal hora, tal lugar,
- Supuesto de hecho jurídico: sería la fórmula legal
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tipo: fórmula legal abstracta o recurso metodológico?
El problema es que el concepto de tipo es muy problemático para ver la relación que hay
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entre la norma de previsión del mandato y la norma permisiva. Es decir, aquellas que
fundamentan el tipo y aquellas que fundamentan la antijuridicidad.
DD
CÁTEDRA → no le copa la diferenciación entre tipicidad y antijuridicidad
El tipo, que es esta lupa a través de la cual voy a ver el comportamiento y voy a asignar o
no consecuencias, es una fórmula legal abstracta que prevé un comportamiento que le
asigna consecuencias. Básicamente una figura de la parte especial.
Mi pregunta fue, si esto es así, si esta es la definición de tipo penal, ¿La causa de
justificación la tengo que analizar después de que se dio mi antecedentes porque ese es el
tipo penal o dentro de ese antecedente, de lo que habitualmente denominamos tipo penal?
OM
LA SOLUCIÓN ES RENUNCIAR A LA DIFERENCIACIÓN ENTRE TIPICIDAD Y
ANTIJURIDICIDAD Y ANALIZARLO TODO JUNTO
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- Antes, entonces no hay tipo.
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Ej. a vos te dicen mira, vos realizaste un comportamiento típico, pero justificado ¿cómo será? Te
preguntan millones ¿por qué típico pero justificado? Si vos no generaste la situación de necesidad, si
vos no configuraste la situación de peligro ¿por qué? Yo podría afirmar necesariamente que vos en
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análisis.
Una teoría general del tipo penal tiene que dar respuesta a cuatro modelos de imputación
Ej poner en situación de desamparo → tipo activo omisivo doloso, o la figura preterintencional figura
activa dolosa culposa (primera parte por dolo pero resultado culposo por imprudencia)
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normativo, está vinculada con nuestra norma expresa, que hace al caso de
aplicación de nuestro anuncio normativo o nuestra norma secundaria, el que
mataría a otro
- Imputativo: FUNCIÓN CONGLOBANTE → cumple una función de
imputación, está vinculada con la norma primaria o la norma implicada, no
matarás.
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Una teoría general del tipo penal tiene que poder dar respuesta a algunos enunciados que
por lo común uno confunde e introduce en alguna de las estructuras
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- Discusión sobre elementos descriptivos o elementos normativos,
que es algo que aparece medio difuso también en la manualística y uno no sabe
muy bien dónde ubicarlos. Bueno, entran acá. Se aplicaría a cualquier estructura
típica.
LA
ELEMENTOS DESCRIPTIVOS
- ELEMENTOS DESCRIPTIVOS PUROS: aquellos que son identificables a
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referencia a
- Falta de consentimiento del sujeto pasivo: escenarios
donde la voluntad del destinatario del comportamiento es
relevante. Ej abuso sexual.
+
- Juicio definitivo de antinormatividad: comportamientos que
las dolosas y las imprudentes es distinta → esto responde a una visión particular en la que
todavía la causalidad tiene algo para decir.
Entonces aparece como bastante habitual la distinción entre formas activas y formas
omisivas a partir de quién puso la causalidad.
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- ELEMENTOS NECESARIOS/PERMANENTES: elementos mínimos
de cualquier figura
- EXTERIORIZACIÓN DE LA VOLUNTAD: En general,
nuestros tipos penales identifican el núcleo del hecho
prohibido a partir de un resultado o a partir de un resultado o a
partir de un comportamiento.
- TIPOS DE RESULTADO: (foco resultado) nuestro
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bueno mira no sabemos si hay causalidad, está medio
raro, pero vamos para adelante y lo resolvemos en
imputación.
Ej. dos francotiradores apuntando sobre un mismo sujeto,
ninguno sabe de la existencia del otro. Los dos disparan y
erran. Pero hay un tercer observador que ve toda la escena.
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Al adjudicar responsabilidad podemos imputar en principio a
los dos por tentativa. Cuando llega el momento de la
causalidad, al tratarse de un tipo de resultado, rápidamente
aparece el complemento hipotético. Cualquiera de los dos
DD
podría haber logrado el resultado, pero esto exige que yo lo
analice alternativamente imaginando el resultado producido,
porque de otro modo yo tendría que llegar a la conclusión de
que ese comportamiento nunca fue causa de ese resultado
porque sería absolutamente contrafáctico básicamente.
Entonces lo que se hace es imaginar que se produjo el
LA
OM
- IMPROPIO: impropio cuando la
calidad o el número agrava el
tipo.Ej. robo en banda, si no hay
banda tengo robo simple.
- POR LA CALIDAD
- DELITO COMÚN: no requieren ninguna
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calidad o condición en el circuito pasivo
para poder ser autor.
- PROPIO: cuando la calidad o el
número fundamenta el tipo
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- IMPROPIO: impropio cuando la
calidad o el número agrava el
tipo.
- DELITO ESPECIAL: drástica reducción
del círculo de posibles autores porque
LA
funcionario público.
- IMPROPIO: impropio cuando la
calidad o el número agrava el
tipo. Ej. parricidio, agrava pero si no
está es homicidio normal.
- PASIVOS
- SIMPLES: aquellos donde no se requiere
ninguna condición especial para poder ser
sujeto pasivo. Ej. homicidio simple.
- CALIFICADOS: se requiere condición especial
para poder ser sujeto pasivo. Ej. Estupro, víctima
sexualmente vulnerable, menor, etc., si no se da no
se da la figura
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aprovechamiento.
- LUGAR: Suele tener correlato subjetivo en el
aprovechamiento. En despoblado o en el campo.
- MEDIOS: Ej. Con arma.
- MODO: Ej. En banda.
- OCASIÓN: La ocasión no tiene un elemento de
- NO REFERENCIADOS / NO CIRCUNSTANCIADOS /
TIPO DE FORMULACIÓN LIBRE:
- ELEMENTOS NORMATIVOS DE RECORTE: implican
adelantos de juicios que se hacen habitualmente en la función
conglobante. Están referidos a las adquisencias o al
FI
OM
- FUNCIÓN CONGLOBANTE: ver ahora es si esos comportamientos son
materialmente típicos. Tenemos que ver desde el punto de vista de la norma
implícita, si allí se dio un conflicto. Si podemos decir que hay un comportamiento en
contra de los derechos de otros. Norma implicada. Que haya una afectación a los
derechos de otro. También puede ser adjudicable a alguien. Porque no hay conflicto
allí donde no se jode a otro, pero tampoco lo hay cuando jodiendo a otro no le
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podemos adjudicar eso a nadie. Se le llama función conglobante, precisamente
porque lo que trata de hacer es de, tomando la norma implicada, sistematizarla
dentro del contexto normativo, es decir, con el otro conjunto de normas que pueden
regular una situación similar y una vez establecido el alcance definitivo del ámbito
DD
prohibido por nuestra norma implicada, puede hacer un juicio de imputación.
- LESIVIDAD: tiene fundamento en el artículo 19 constitucional en la idea de
perjuicio a terceros.
tiene que tener:
- AFECTACIÓN DE BIEN JURÍDICO
LA
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afectación allí, donde el propio sujeto pasivo está decidiendo
sobre el destino de aquello con lo que se está relacionando, y
aquello de lo que dispone.
Ej. Intervenciones quirúrgicas estéticas
- CONSENTIMIENTO: siempre es previo a la ejecución
- ASENTIMIENTO: es sobreviniente. Lo previo será
.C +
típico, pero califica en un injusto menor.
TIPOS DE LESIVIDAD
- TIPOS DE LESIÓN: allí donde se afecta el bien jurídico,
destruyéndolo, impidiendo la futura disposición, impidiendo la futura
disposición, Ej comercialización de estupefacientes.
- TIPOS DE PELIGRO: casos en donde si bien no se impide la futura
disposición, si se la pone seriamente en cuestión.
OM
Nosotros trabajamos sobre la misma base de imputación, pero no basada en
la causalidad.
1) Zaffaroni la piensa en términos específicamente causales.
2) Tiene dos subreglas.
- DOMINABILIDAD: Posibilidad objetiva de dominar. Que no quiere
decir que el sujeto finalmente domine solo que objetivamente desde el
DOMINABLE:
- GRUPOS DE COMPORTAMIENTO QUE PUEDEN
SER DOMINADOS OBJETIVAMENTE POR SUJETOS
QUE TIENEN CONOCIMIENTOS ESPECIALES
OM
Es numerus clausus → Y esto debería ser más o menos obvio, fundamentalmente, porque
al principio de legalidad mediante, nada que no esté previsto debería ser de posible
imputación.
Omisión es un problema de estructura típica, no un problema de comportamiento previo al
tipo
debido.
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No debía ser caracterizado como simple no hacer, sino como hacer algo distinto de lo
DOBLE CAUSALIDAD. Este nexo de evitación implica precisamente poner un curso causal
que rompa un curso causal que se desarrolla con total independencia de la voluntad del
sujeto.
FI
Referencias de circunstancias → los tipos omisivos, cuando son escritos, son siempre tipos
circunstanciados. Porque en la situación típica, el elemento de contexto es precisamente lo
que torna operativo el deber de actuar.
Ej. Encontrarme a la persona desvalida, encontrarme a una persona que sienta poder de balance por
sí misma,
eso torna operativo el deber, el mandato, que me explica a mí que yo tengo que realizar
determinado comportamiento y no otro en ese contexto.
Alemanes usan la POSICIÓN DE GARANTE para limitar que las omisiones no escritas
construir la posición de garante para establecer la especial relación entre el sujeto comitente
y el bien jurídico que imponía un incumplimiento del determinado deber por la especial
relación.
→ critica por que esto era analogia → CLAUSULA DE EQUIVALENCIA→ regla que decía
que a cada tipo activo le corresponde también la posibilidad de un omisivo, y con eso
crecieron el salvado del problema de la legalidad. → lesión a principio de certeza → ajuste
→ CLÁUSULA DE CORRESPONDENCIA → a todo tipo activo le corresponde también la
OM
jurídicos.
Ej. el padre al respecto de los hijos.
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- GARANTES DE PROTECCIÓN
Los garantes de protección tienen el deber de mantener incólume a bien jurídico de
cualquier peligro, que no se lesione de ninguna manera.
Ej. padre frente a los hijos
DD
- GARANTES DE ASEGURAMIENTO
solo son responsables respecto de un único peligro. No cargan con los costes del
resto de los peligros.
Ej. empleado de seguridad que lleva caudales
LA
GARANTE DE GARANTE DE
PROTECCIÓN ASEGURAMIENTO
- SUJETO
- ACTIVO
- PROPIA (delito común): Cualquiera puede ser
Cosas:
- Impropias no escritas son inconstitucionales por prohibición de analogía
- Todos los tipos omisivos son circunstanciados
- Hacerlo indebido es apartarse de lo que espera la ley.
ASPECTO OBJETIVO
OM
- FUNCIÓN SISTEMÁTICA
- ELEMENTOS NECESARIOS
- SITUACIÓN TÍPICA: figuras legales circunstanciadas y esta situación
en la que hace operativo el deber de actuar. elemento circunstancial.
- NEXO DE EVITACIÓN: sucedáneo del nexo de causalidad sólo que
aplicado a las omisiones. Acá en vez de supresión mental hipotética
.C
acá es la interposición mental hipotética. SOLO CUANDO HAYA
RESULTADO (nunca con un tipo de pura omisión).
- RESULTADO: igual que los activos, una mutación física. SOLO
CUANDO HAYA RESULTADO (nunca con un tipo de pura omisión).
DD
- IMPOSIBILIDAD FÍSICA DE REALIZAR LA CONDUCTA DEBIDA:
Ej. si tengo que llevar a alguien en auto y no se manejar, o lo tengo que
salvar gritando y soy mudo.
- ELEMENTOS EVENTUALES
- POSICIÓN DE GARANTE: 106 (injerencia o conducta precedente) y
LA
TIPOS DE LESIVIDAD
- TIPOS DE LESIÓN:
- TIPOS DE PELIGRO:
- CONCRETO:
OM
OBJETIVABLES:
- SUJETOS QUE TIENEN CONOCIMIENTOS ESPECIALES
OBJETIVABLES PERO QUE NO SON SUFICIENTES
PARA DOMINAR EL CURSO CAUSAL:
- EN UNA RELACIÓN DE MEDIOS A FINES, EL CURSO CAUSAL
ES INIDÓNEO PARA EVITAR EL RESULTADO:
- POSIBILIDAD EFECTIVA DE REALIZAR LA CONDUCTA DEBIDA:
.C
(todo lo demás del activo está acá adentro dice zaffaroni, o una 4ta
para alagia, o una tercera regla de la conglobante) ) la posibilidad
efectiva no es un juicio causal o natural, físico, sino un juicio
normativo, es un juicio de ponderación. Este juicio de
DD
ponderación lo que implica es ver en la situación concreta que
el comportamiento debido hubiese evitado el resultado con
una probabilidad rayada a la certeza. Cuando haya duda
sobre si podía evitar el resultado, aplica la regla del in dubio,
entonces no podía evitar el resultado y se cancelara la
LA
IMPUTACIÓN SUBJETIVA
ASPECTO SUBJETIVO
- ELEMENTO NECESARIO
- DOLO: es la voluntad realizadora del tipo objetivo guiada por el conocimiento
del elemento que lo componen. discutido cómo se configura. Si se pregunta
si nosotros tenemos algunos reparos con esta definición, porque presenta un
problema. Si el dolo, por definición, es un conocimiento avalorado, es decir,
no requiere un conocimiento técnico de los elementos que configuran nuestra
figura legal, básicamente entonces quiere decir que implica un conocimiento
sobre los hechos, y no sobre los hechos con el sentido normativo que les
adjudica a nuestro tipo. Decisión en contra del bien jurídico.
PRESUPUESTOS FÁCTICOS: Circunstancias objeto de comprobación - dolo
se fundamenta, problema de adjudicación de sentido social
OM
- ACTUAL O ACTUALIZABLE:
OM
hablando es de la incorporación incondicional en este caso, que es la
consecuencia de mi voluntad realizadora. En principio, el sólo conocer
y querer no dice nada. Es decir que tiene que haber una instancia de
ponderación normativa que vincule de alguna manera esa voluntad
con imputación. Y esto, en rigor de verdad, es lo que casi
habitualmente nosotros denominamos como técnica de
neutralización. ¿De qué? Del peligro. ¿Por qué? Desde el punto de
.C
vista normativo o valorativo, el dolo, como decisión en contra del
bienes político, puede ser definido como el plan del autor. Esto quiere
decir que desde el punto de vista del plan del autor, el dolo es
DD
concreto y a la vez concretizable. Es concreto porque asume una
forma muy particular, una estructura muy particular en un contexto
determinado al apoyarse precisamente en esta estructura
fenoménica, pero es concretizable porque se va realizando en la
manera que se monta sobre la causalidad. Justamente estas
LA
OM
- DIRIGIDO A UN CONJUNTO DE OBJETOS: mi curso
de acción está dirigido a un conjunto de objetos y se
contenta con alcanzar a uno o a otro. Ej. caso mariano
ferreyra. Entonces esto va a fundamentar una doble
imputación, un concurso ideal de hecho doloso
consumado con dolo alternativo directo respecto al
- ELEMENTOS EVENTUALES:
OM
conducta es un medio para después ejecutar un segundo
comportamiento que se tiene en mira ej tenencia de estupefacientes
PARA comercializar, mato para facilitar, mató PARA ocultar, no hace
falta q se concrete solo q se tenga en miras
- TIPOS DE RESULTADO CORTADO: hace esperando que se de un
segundo resultado que esta en manos de alguien mas ej cohecho pago
-.C a funcionario para que haga no haga o retarde algo. Si pasa o no pasa es
problema del otro.
ERROR
FI
Art 34 inc 1.
puede caer sobre cualquier elemento del aspecto objetivo / hecho que en última instancia
impide estructurar una voluntad dirigente.
Sobre el objeto de la acción, la
OM
Problemas:
- Plantea problema como exclusivamente fáctico, núcleo del hecho que conduce a la
tipicidad
- Que caiga sobre atenuantes y agravantes
Como dolo es herramienta de imputación es necesario desde el lado imputativo → si no
.C
esta bien tengo que reducir la imputación
HAY ATENUANTE
FI
PROBLEMAS EN EL NÚCLEO
TEORÍA UNITARIA SOBRE EL ERROR (NUÑEZ)
CONCEPCIÓN UNITARIA DEL ERROR → Problema exclusivo de la culpabilidad en el
causalismo q estaba en discusión la conciencia del dolo
ERROR DE HECHO → Si, excluye siempre
ERROR DE DERECHO → No, el derecho se presume conocido por todos, depende, solo el
error de derecho penal
Con nuevos códigos y avances pasamos a concepto normativo de culpabilidad más que
subjetivo
ERROR DE HECHO → errores del tipo, sujeto no sabe lo que hace
ERROR DE DERECHO → errores en la culpabilidad (consciencia o no de la ilicitud del
comportamiento),sujeto sabe lo que hace pero no sabe que es ilícito. Ej. mato
OM
¿Qué pasa cuando hay errores sobre las causas de justificación?
Ej. Cuando me están haciendo una broma y yo pienso que me están atacando? yo pienso que hay
una justificación, hay legalmente pero no me aplica
indirectos
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pasa a ser problema de la causalidad → pasan a ser errores de derecho → de prohibición
que se trata como error de provisión indirecto para la teoría estricta (Zaffaroni, Belsen, De la
Fuente)
justificación son tan errores de hecho como los errores de tipo, de manera que no pueden
tener una solución en la culpabilidad como error de previsión, sino que tienen que tener otra
forma de solución. Y no es el error de tipo, en principio no sería estrictamente el error de
tipo, salvo para algunos casos, pero tampoco el error de previsión,
Fritz
OM
se analiza en el asp subjetivo de las causas de justificación →
.C
1. TEORÍA DE LAS CAUSAS DE JUSTIFICACIÓN como contracara de la tipicidad.
Sostenía que el error sobre los presupuestos fácticos es un error de tipo.
2. TEORÍA DE ROXIN: no es un error de tipo, pero se aplican analógicamente sus
reglas, porque también es un error sobre los hechos.
DD
3. TEORÍA DE JACKOBS: no se trata de un error de tipo ni de aplicación analógica de
la regla de error de tipo, sino de las consecuencias jurídicas.
4. TEORÍA DE FRISCH: sostiene que estamos frente a un problema de dolor injusto,
en estos casos no se construiría o configuraría el dolo de injusto y esto conduciría al
tratamiento de la imputación como imprudencia.
LA
+
5. OLIVER CRONA → cuanto a error de hecho, en cuanto a error de derecho hay en
una o en otro tipo de error → fundamentalmente, pueden ser errores de prohibición,
también pueden ser considerados como errores de hecho en el sentido que se trata
del hecho de la existencia, la vigencia, el alcance de una norma prohibitiva o una
FI
norma permisiva→ afirma que el derecho puede ser pensado a sí mismo como un
hecho.
ZAFFARONI:
DOLO cae sobre la FUNCIÓN SISTEMÁTICA
y la función CONGLOBANTE hacen la imputación como pertenencia a agente o como
imputación como obra propia, o sea, la dominabilidad, no alcanzan la lesividad.
ERRORES SOBRE LA DOMINABILIDAD → Error de tipo
ERRORES SOBRE LA LESIVIDAD → Error de prohibición sobre el alcance de la norma
Ej.
AJENIDAD genera muchos problemas de error
OM
le doy muerte.
En cuanto al núcleo del hecho, se trata de un error irrelevante. ¿Por qué? Porque en
realidad el plan se realizó perfectamente, en función de la representación de los hechos que
se tenían.
Una representación que no debe ser alucinada, por eso hay una categoría específica del
error, es la del error psíquicamente condicionado.
FALLO TORINO
.C
señora que estaba acusada junto a su padre biológico del abuso sexual de sus propias
hijas. Finalmente ella salió absuelta por un supuesto error de tipo ausencia de dolo.
DD
Hubo un ERROR PSÍQUICAMENTE CONDICIONADO y lo que analizamos en ese caso es
que no tenía ni siquiera los recursos para establecer un mecanismo defensivo para sí.
Entonces faltaba ya el presupuesto indispensable del dolo que se podía identificar. O sea,
no se le podía exigir, básicamente se le imputaba una participación, por entregar a sus hijas
en lugar de ritos rituales umbanda. Y básicamente el planteo fue, si acá no hay recursos
LA
psíquicos mínimos incluso para establecer defensas efectivas para sí, porque hay una
imposibilidad de advertir el peligro, entonces acá falta un presupuesto indispensable, no se
puede construir una voluntad realizadora en sentido de tipo, no se puede afirmar que existe
una voluntad de entrega necesariamente, sino que básicamente no existe la posibilidad de
establecer defensas, es un problema distinto.
FI
¿por qué sería un supuesto de error si en realidad lo que estamos hablando no está dado a
la conciencia ni siquiera para acceder precisamente a la falta de conocimiento por la razón
que sería conduce necesariamente el error. El error no necesariamente para el derecho y
En general se tratan como errores sobre la causalidad, pero son supuestos de discordia. La
causalidad no falla nunca y uno nunca lleva a la causalidad.
sí uno puede ver desvíos de la causalidad desde el punto de vista objetivo, porque es un
proceso que se proyecta desde, un proceso ciego, se proyecta desde y hacia el infinito,
donde un comportamiento es una condición para la producción de un resultado que a su vez
OM
es la condición para la producción de otro resultado y así, infinitamente, sin admitir ninguna
clase de desviación, las cosas son como son.
.C
1. ERROR EN EL GOLPE: Se trata de supuestos en donde un sujeto con un
comportamiento termina produciendo dos resultados. Al producirse todos los
resultados, la solución jurídica para esos grupos de casos es siempre la del
DD
concurso, el concurso ideal. Ej. quiero dispararle a A y le pegó a A y tmb a B. o sin
alcanzar a A tmb le pego a B.
Roxin →(idealismo alemán) cuando se trata de bienes jurídicos altamente
personajes, la vida, la libertad, la integridad sexual, la pluralidad de
resultados multiplica los delitos.
Zaffaroni → (realismo latinoamericano) no, mira, un delito es una acción, no
LA
cuestión es el comportamiento.
Es un supuesto de irrelevancia → pq no implica que no sea ya alcanzado el plan. Mi
plan lo realice, solo que realice también algo más. El tema es que paso con ese plan
ideal → RESPUESTA: Concurso ideal, un comportamiento que causa dos resultados
con pluralidad de valoraciones.
Ej. Con el mismo caso tendré una consumación dolosa o tentativa dolosa respecto
del objeto inmediatamente percibido y respecto del segundo objeto, lo que puedo
tener son dos posibilidades. A. Puede tener una imprudencia, que es lo más habitual,
con ausencia de previsión de ese segundo resultado. O B, si bajo determinadas
condiciones es un resultado que se revela como posible, entonces es al menos dolo
eventual.
2. ERROR EN LA PERSONA/OBJETO:
OM
los hechos en función de la cual constituye mi voluntad.
Ej. Si lo que yo quería era matar a mi padre porque necesitaba un seguro y no se
realiza mi plan ya el núcleo derecho en sí, o sea la identidad de sujeto forma parte de
la representación que yo necesito para mi plan. Ya no me da lo mismo, ya no se trata
simplemente del error en la identificación, porque yo no cobro, básicamente.
.C
Ej. estamos en un bar, puse la campera, otro puso una campera igual al lado, nos chupamos
un poco y llevé la campera al vecino. Bueno, en esos casos también es un error relevante.
Ej. error a la inversa, que también se ha presentado que me quiero robar la campera del
DD
vecino y me llevo la mía. Es atipicidad del comportamiento pq ahi ya no hay ni
apoderamiento del objeto.
Si son objetos inequivalentes también es relevante pq es rari
Cuando sí son equivalentes nunca es relevante salvo que la identidad del sujeto
alcanzado cumpla alguna función dentro de mi plan
Objetos equivalentes
LA
Irrelevante → dolo
Relevante → imprudencia
Objetos no equivalentes
SIEMPRE ES Relevante → imprudencia
FI
3. DOLUS GENERALIS:
adelanto o retraso de la producción de resultados en el plan de la autoría.
Belsen → sostenía que todo aquello que pasaba desde que se iniciaba el iter
criminis hasta que se terminaba, desde el momento de los actos preparatorios, hasta
el momento de agotamiento, debía ser abarcado por el dolo
Crítica fundamental → resultados que se producen cuando el dolor ya se terminó,
cuando el dolor ya se votó, cuando uno ya creía concretada su obra y no se concretó
por razones distintas a su propia voluntad. Entonces, en esos casos uno no podría
afirmar así livianamente que hay un dolor general porque en ese momento ya no
estaba alcanzado por la voluntad del sujeto activo. Estoy construyendo un dolor
donde ya no hay dolor.
Funcionalismo (Jackobs y roxin) → la idea de la permanencia del riesgo original,
respuestas diferenciadas según:
a. Se trata de un supuesto adelanto o de retraso.
b. Esté alcanzado por una o dos resoluciones.
Adelantamiento:
Si el resultado se produce en la fase preparatoria, entonces la imputación va a ser
siempre imprudente.
Ej. quiero matar a alguien en las vías del tren pero cuando lo drogo para trasladarlo se me
muere ahi. no empecé a ejecutar mi plan realmente. No es solamente el qué, sino
también el cómo.
Retraso
OM
Casos donde pienso que ya tuve resultado pero en realidad no lo obtuve.
Si es irrelevante → Ej. quiero matar a A con un palazo en la cabeza y
después lo tiro de un puente y en realidad se muere de la caída y no del
golpe. Si mi plan era pegarle y luego tirarlo es dolo directo consumado. El
modo de ejecución no importa. Porque el plan se cumple.
Relevante por el modo →
.C Por forma → Hay una única decisión que contiene ambos aspectos
del hecho y por lo tanto debe entenderse como uno solo, esa
discordia es relevante → concurso ideal entre tentativa e imprudencia.
Hecho tentado doloso y consumación imprudente.
DD
Ej. Necesito que A muera de un traumatismo craneal pq tengo un seguro por
ello, lo tiro de puente para que caiga de cabeza pero al final se muere
ahogado.
Por oportunidad → Hay dos decisiones distintas Ej. lo golpeo y para
garantizar mi impunidad lo tiro del puente, ahí hay dos decisiones→
LA
retraso
5. agotamiento
TENTATIVA
Dispositivo amplificador de la tipicidad
Rige principio de lesividad (art 19 cn) → pero hay extensión de alcances de estos principios
para la PUESTA EN PELIGRO del bien jurídico
OM
FUNDAMENTO DE LA TENTATIVA
TESIS OBJETIVA
Se justifica por la puesta en peligro del bien jurídico.
.C
TESIS SUBJETIVA
Se justifica por la predisposición interna, una actitud contraria al derecho a la
desobediencia. Simple decisión en contra del ordenamiento jurídico. Viene de las
teorías clásicas.
DD
Problema:
1. estás castigando la pura intención, interno, o hasta ni siquiera, que no
siempre tiene un correlato en el plano objetivo. → TIENE QUE CAUSAR
ALGO EN EL PLANO OBJETIVO
2. Es muy difícil ponerle límite a la tentativa. Era muy difícil establecer hasta
LA
azar sea la diferencia entre 2 y 20 años de pena. Tiene los mismos elementos
subjetivos. y eso se monta sobre lo objetivo. Así que hay que entender el contexto,
porque no van solitos.
Problema: Los fenómenos cíclicos se desarrollan conforme pasan cosas en
el mundo externo. No solo lo objetivo no se dió sino que lo subjetivo
tampoco, no llegó a su punto máximo, lo subjetivo no frena y se congela en el
tiempo va pasando a medida que se desarrolla. No es lo mismo. NO HAY LA
MISMA CANTIDAD DE DOLO, como lo subjetivo se monta sobre lo objetivo
hasta que lo objetivo no se complete yo no tengo una subjetividad completa.
Mientras que no haya un elemento ajeno que imposibilite que yo siga con mi
conducta tengo la capacidad de corregir el curso causal. Hay capacidad
correctiva, y eso es prueba de que entre esto y el fenómeno causal hay una
diferencia en lo psíquico.
OM
Ej. delito de homicidio y tentativa de ese mismo homicidio.
Si el fundamento del peligro es la peligrosidad del bien jurídico, si se consuma ya es
consumado. RELACIÓN DE SUBSIDIARIEDAD.
Que se pueda consumar pero que no signifique que se haya agotado, que tenga un estado
consumativo que se prolonga en el tiempo, el agotamiento se da cuando cesa la afectación
.C
al bien jurídico → Delitos
problemas→
1. delitos de falsa pura actividad → pasa directo de acto preparatorio a la consumación
2. Hay tipos abstractos, ej homicidio. Hay mil maneras de matar, ¿cuándo empezaste a
quitar una vida?
3.
tercera:
OBJETIVO INDIVIDUAL
Segmento inmediato anterior al ingreso al núcleo del tipo siempre que exista peligro para el
bien jurídico y que no haya paso intermedio previo a la consumación.
OM
medio era idóneo pero hubo defecto posterior para que el resultado se vuelve imposible ex
post
.C
si era muy probable que se dé y no se dio → mayor reproche
Si no era tan probable → menor reproche
(siempre desde una base de idoneidad y lesividad)
DD
AUTORÍA Y PARTICIPACIÓN
LA
¿DE QUIEN ES EL HECHO? A quien imputamos como obra propia ese tipo
FI
AUTORÍA
El primer problema que se presenta ahí es que, en general, uno intuitivamente se va a las
figuras legales y cree que la determinación de qué debe ser entendido como autor es
solamente el análisis del núcleo de nuestra figura, que ejecuta el comportamiento.
Y esto es bastante problemático:
1. figura de la parte especial, debe ser armonizado con nuestro artículo 45 CP y fija las
reglas generales para entender cuándo alguien es autor o no.
“tomar parte en la ejecución del hecho”
2. En general las figuras legales, o sea, aquellos supuestos de tipo plurisubjetivo, otros
tipos penales están pensados para su ejecución en solitario. Esto hace
particularmente problemático, el análisis en aquellos casos en que el hecho es
ejecutado por una pluralidad de intervinientes.
OM
sujeto que configuraban el hecho que sin embargo no han responsabilizado
como autores.
Ej. Causa de los comandantes, el jefe de la Fuerza Armada, les van a ver que hay
una muy fuerte discusión sobre qué teoría aplicar y la corte termina aplicando la
teoría objetiva y llega básicamente a la conclusión de que los comandantes no son
autores sino que son instigadores, precisamente porque no ejecutan por sí mismos el
.C
verbo típico.
b. todo aquel que ejecuta el verbo típico por sí, básicamente casi reduciendo los
tipos legales a delitos en propia mano, aquellos en los que es intransferible la
posibilidad de la autoría, fundamentalmente porque solamente uno puede
DD
ejecutar de modo personal, de hecho, como por ejemplo, el falso testimonio,
que solamente puede ser ejecutado personalmente por aquel que declara
falsamente.
2. TEORÍA SUBJETIVA
LA
podían serlo pero para la jurisprudencia eran considerados autores y muchos que no
tenían ánimo de ser autores, sino ánimo de participación, pero habían configurado
derechos. Tribunales hacían depender la cuestión de cuál era la voluntad final del
sujeto.
OM
a niveles extra penales que definen un ámbito de actuación. Delitos
especiales, los delitos imprudentes y los delitos omisivos.
Especiales: porque la calidad especial viene impuesta por una norma
externa al código penal. Ej. incumplimiento de los deberes de funcionario
público. Todos aquellos donde hay una posición institucional.
Imprudentes: vienen de las normas de tráfico
.C Omisivos: posición de garante. reglas que están por fuera del tipo
pero que condicionan el espacio en el que va a actuar nuestro sujeto.
Ej. Aquel que no tenga la calidad especial nunca va a poder ser autor, por lo tanto no
le va a quedar otra. Aún cuando pueda diseñar el hecho, no le va a quedar otra que
ser partícipe porque no reúne la condición. O sea, no va a poder ser incluido dentro
del círculo de posibles autores.
OM
extenderla a todos los delitos.
Problemas → se hace muy complejo distinguir entre autores y partícipes.
Porque si lo que define la autoría es infringir un deber, como el partícipe
también infringe un deber, ¿cuál sería la razón para distinguirlo de un autor?
Son todos autores. Entonces, lo que termina definiendo la autoría y la
participación no son problemas cualitativos, sino cuantitativos. Cuánto
infringía el deber o la importancia del deber infringido es lo que define si uno
.C
es autor o partícipe sobre la base de que hay normas principales y normas
de flanqueo.
Las principales son las que fundamentan las figuras y las normas de flanqueo
DD
son normas de lo que hacen es garantizar alrededor de la norma que
fundamentan la figura un ámbito de peligro un poco más retirado o remoto. →
El partícipe también infringe un deber, solo que es el deber de no colaborar
con otro, entonces está más retirado del ámbito de la lesión.
LA
nos quedamos con la posición zaffaroniana → Infracción del deber no deja de ser un
presupuesto del dominio del hecho
AUTORÍA INDIVIDUAL
FI
DIRECTA
ejecuta por si el comportamiento
Autoría por dominio de la acción
→ Autoría individual directa
en el que ejecuta uno mismo o personalmente el núcleo.
Ej. También los casos en los que uno se vale, o sea, utiliza como medio a alguien
que no realiza conducto. El famoso caso del empujón contra la vidriera,
Nosotros acá preferimos hablar, saliendo de la causalidad, de dominio como
configuración normativa del hecho, básicamente de decidir cómo y cuándo va
a ser afectado el bien jurídico.
MEDIATA
se vale de alguien más para ejecutar el comportamiento.
La autoría mediática supone que el sujeto que domina el hecho, el sujeto que
configura la situación, se sirva de alguien que actúa en error, o justificadamente.
Ej. alec baldwin
Autoría por dominio de la voluntad
→ Autoría individual mediata
COAUTORÍA
La coautoría es, aquí se supuesta, intervención plural, dominando el hecho, y pueden
admitir tres formas.
COAUTORÍA PARALELA
Varios sujetos ejecutan al mismo tiempo por sí mismos (individualmente) el
comportamiento sin decir que hay un acuerdo ni nada por el estilo.
OM
Ej. Caso báez sosa
COAUTORÍA SUCESIVA
Ejecutar sucesivamente el hecho
Ej. primero pega uno y después va y pega el otro
.C
COAUTORÍA POR DOMINIO FUNCIONAL DEL HECHO
hechos mancomunados, hay un plan común y división del trabajo o distribución de
roles pues cada uno va a juntar una porción y va a dominar una porción de hecho no
el hecho total pero sus contribuciones tienen sentido analizando globalmente.
DD
Ej. vamos todos a robar, entonces uno le pone la pistola al cajero en la cabeza, el otro va a
agarrar las cosas y el otro lo espera en el auto afuera.
Problema:
¿Cuándo acá estamos frente a coautor y cuándo a un partícipe?
Respuesta doctrina argentina:
LA
PARTICIPACIÓN CRIMINAL
ARTÍCULO 45.- Los que tomasen parte en la ejecución del hecho o prestasen al autor o autores un
auxilio o cooperación sin los cuales no habría podido cometerse, tendrán la pena establecida para el
delito. En la misma pena incurrirán los que hubiesen determinado directamente a otro a cometerlo.
Distingue entre
EJECUTORES → toma parte de la ejecución del hecho. autores y coautores
FI
DETERMINADORES → caracteriza:
a. Autoría mediata → Con dominio. yo determino a otro por eso
domino. Genero condiciones del error o condiciones para que esté
justificado.
b. Instigación → Sin dominio. determino voluntad sin dominar. Crea el
dolo.
+ ZAFFARONI
AUTOR DE DETERMINACIÓN: delito de determinar a otro.
Caso de EEUU Ley y el Orden. Solo cuando no tenes las condiciones
para ser autor así que te vales de uno que las tenga. (hoy sería
mediato)
OM
posición del partícipe
autoría cualitativa→ que básicamente el hecho del autor al menos esté en una
etapa tentativa, para que sea relevante la introducción del partícipe
Esta es una forma tradicional de ver la accesoriedad. Está bien, pero antes de esto hay otra
forma de definir accesoriedad, que es definir accesoriedad como ACCESO AL HECHO.
.C
Si se accede al hecho de mano propia o si se accede al hecho de mano afuera. Que no es
lo mismo que hablar del delito de propia mano, sino acceder por sí mismo al hecho o
acceder al hecho a través de otro.
DD
→ El partícipe, por definición, en la medida que hace un aporte al autor, accede al
hecho a través del autor. Accede al hecho a través de alguien que se interpone, sin
dominarlo.
→ El coautor accede al hecho por sí mismo.
LA
Pero que intervenga al momento de ejecución del hecho, ¿implica necesariamente que es
FI
si ese aporte que hace un sujeto en específico impide la ejecución del hecho, y para
ejecutar algo hay que modificar el plan → MODIFICACIÓN DEL HECHO
o si quitando ese aporte solamente se dificulta y con pequeños ajustes o correcciones el
plan se ejecuta de igual modo. → MODIFICACIÓN DE LA POSICIÓN DEL AUTOR
(partícipe)
PARTÍCIPE NECESARIO
En cambio, si se trata de un bien abundante, es decir, se puede sustituir el aporte de
ese sujeto y lo único que hago es un intercambio de aportes o incluso la presidencia
del aporte sin que se frustre el plan, entonces en ese caso vamos a estar frente a un
partícipe necesario. Alguien que aporta algo para hacer un aporte necesario, sí,
aporta una condición necesaria para el autor, para que el plan se ejecute de un
modo, pero que si no está, era solo necesario para ejecutarlo de un modo, no de
otro.
OM
Ej. el campana, el caso paradigmático más problemático es el caso del campana. El caso del
campana puede ser un partícipe secundario, un partícipe necesario o un coautor. Para
Zaffaroni, dentro del esquema tradicional, No puede ser otra cosa que un coautor. ¿Por qué?
Porque está haciendo un aporte en la ejecución del hecho. O sea, él tuvo que restringir,
pretendiendo más o menos que en realidad el Campana o el que estaba arriba del auto,
afuera del supermercado, me está trafandando, podía hacer un partícipe secundario porque
interviene de manera posterior basada en una promesa anterior. Sin embargo, lo
.C
problemático es que en la medida que todavía no hubo un apoderamiento, porque estamos
frente a un delito de falsa pura actividad completa en los apoderamientos, solamente me
puedo apoderar cuando desapodero al otro, cuando saque la esfera de custodia. Yo, hasta
DD
que no me fui, todavía no saqué de la esfera de custodia. Entonces, ese aporte, ¿puedo
decir que es posterior basada en una promesa anterior o en realidad implica la ejecución o la
conclusión de esa conducta de apoderamiento
de la posición zaffaroniana habría que forzar mucho la distinción incluso en
contradicción con la categoría de los gritos de pura actividad completa
en cambio de la posición que aportamos nosotros son los elementos contextuales lo
LA
que nos van a indicar si es un bien escaso o bien abundante, e incluso si se trata de
una participación necesaria, una participación secundaria o una coautoría.
Ej. Si yo, por ejemplo, voy a robar un banco, pero yo tengo una comisaría, es absolutamente
indispensable contar con el campano y el auto para ver si la canada viene. Si está un poco
FI
más alejada, bueno, será una participación necesaria, pero podrá impedirlo, lo dificultará, si
yo puedo sustituir o de alguna manera garantizarme que se salga. Ahora, si la comisaría está
a 20 cuadras, no me va a aportar nada.