Eje Tematico Derecho Constitucional

DERECHO
CONSTITUCIONAL
UNIDAD 1
MODULO 1
INTEGRACION DE RAMAS DE LOS DERECHOS PÚBLICO
EJE TEMÁTICO DERECHO CONSTITUCIONAL
Sub-eje temático Nro. 1 TEORIA CONSTITUCIONAL Y FEDERALISMO
1.1. El poder constituyente
A la palabra "poder" se le atribuye el significado de
competencia, capacidad o energía para cumplir un fin, y al
adjetivo "constituyente" se le da el sentido de constituir
algo, de esta manera el significado de poder constituyente:
“el poder que constituye o que da constitución al estado”.
Sus dos grandes divisiones (Clasificaciones) apuntan a un
poder constituyente originario y a un poder constituyente
derivado.
1.- El originario: es el que se ejerce en la etapa
fundacional que -precisamente- da origen al estado en su
nacimiento y su estructura organizativa.
2.- El derivado es el que se ejerce "para introducir reformas
o enmiendas a la constitución”.
Poder Constituyente Originario: TITULAR
Del poder constituyente originario se suele decir que tiene
como TITULAR natural al pueblo o a la sociedad, y ello porque
Material protegido por Ley Nro. 11.723. Queda Prohibida su publicación, difusión por cualquier
medio. Se hace reserva de derechos y eventual ejercicio de acciones civiles y penales.
al no estar predeterminada una forma política concreta para
la comunidad que se va a erigir en estado, es esa comunidad
la que debe elegir la de su preferencia. Ello a efectos de
conferir legitimidad en el ejercicio del poder constituyente
originario. Por supuesto que el pueblo como titular del poder
constituyente originario no lo ejerce en forma directa ni
por sí mismo, sino indirectamente a través de la habilitación
que, mediante diversos mecanismos posibles, otorga a
determinados sujetos que se hallan en condiciones de adoptar
con eficacia una constitución dotada de suficiente consenso
social.
Poder Constituyente originario: ILIMITADO
Cuando se califica al poder constituyente originario como
ilimitado es menester, al día de hoy, escudriñar qué
significa ese “no tener límites”.
En primer lugar, quiere decir que no tiene límites
provenientes de una instancia de derecho positivo superior.
En segundo lugar, no significa desconocer la supra
positividad del valor justicia (o derecho natural), ni los
límites que colateralmente derivan del Derecho internacional
público -por ej., tratados, derecho de gentes, etc.;
finalmente, hay que tomar en cuenta los condicionamientos
que, según el lugar, el momento, y la cultura social,
provienen de la realidad con todos sus ingredientes
concretos; y ello para no caer en los extravíos de un método
racionalista que prescinda de cuanto esa misma realidad
aconseja o exige para lograr la eficacia del producto
constitucional.
El poder Constituyente Derivado: LIMITADO
El poder constituyente derivado tiene límites, por dos
razones como mínimo:
a) porque para su reforma, la constitución señala quién tiene
competencia para introducir modificaciones y qué
procedimiento debe seguirse;
b) porque si hay tratados internacionales incorporados al
ordenamiento interno con anterioridad a la reforma, dichos
tratados a veces impiden que posteriormente el derecho
interno incluya ciertos contenidos incompatibles (por ej.,
establecer la pena de muerte).
El constitucionalismo moderno ha difundido el concepto de
que el poder constituyente es superior al poder constituido
(del estado), con lo que se aporta, un elemento a la teoría
de la supremacía de la constitución.
Ahora bien, se debe aclarar que si una constitución erige al
derecho internacional como superior a ella, o como investido
de su misma jerarquía, el poder constituyente del que ha
surgido esa constitución suprema no la priva a ésta de la
calidad de fuente primaria y básica. Ello por cuanto ha sido
ese poder constituyente el que, en esa constitución, ha
optado por conferir prelación al derecho internacional, o
por instalarlo al mismo nivel suyo.
El poder constituyente en el Derecho Constitucional
Argentino
Un somero recorrido histórico en torno de nuestro proceso
constituyente admite situarlo en una fecha cierta: el año
1810, en que la emancipación del Virreinato del Río de la
Plata da inicio genético a la futura formación territorial
y política de la República Argentina, que culmina con la
constitución de 1853.
En mirada también histórica, se dice que, como en 1853 quedó
segregada la provincia de Buenos Aires, la predisposición
geográfica y cultural que exigía la integración en un solo
estado de todas las provincias preexistentes a la federación,
da base para sostener que el ciclo de nuestro poder
constituyente originario iniciado en 1853 quedó abierto
hasta la incorporación de Buenos Aires en 1860, año en el
que la llamada “reforma" constitucional no fue ejercicio de
poder constituyente derivado sino de poder constituyente
originario.
Por ende, la prohibición del texto de 1853 que impedía su
“reforma” hasta transcurridos diez años no ha de ser aplicada
para tildar de inconstitucional a los agregados y enmiendas
de 1860.
Mucho más tarde, a raíz de la reforma de 1994, y aunque la
"letra” del art. 30 no fue modificada ni alterada, surgieron
dudas acerca de la rigidez de nuestra constitución.
Fundamentalmente, la afirmación de que esa rigidez se ha
atenuado no ha de llegar, a criterio del autor, a aseverar
que se ha trocado en flexibilidad. Para mitigar -no para
suprimir— la rigidez, cabe tomar en cuenta algunas cosas:
a) la reforma de 1994 incluyó varias cláusulas muy “abiertas”
o incompletas que deben ser "cerradas” mediante leyes del
congreso (lo que alcanza para decir -según algunas
interpretaciones- que el congreso ahora "comparte” una dosis
de poder constituyente con el que ejerció la convención de
1994);
b) los instrumentos internacionales de derechos humanos que
conforme al nuevo art. 75 inc. 22 tienen la misma jerarquía
de la constitución y que dan amplitud al plexo axiológico de
derechos no forman parte de la constitución ni están “dentro”
de su articulado, sino que componen, al mismo nivel del
vértice constitucional, lo que se denomina el bloque de
constitucionalidad federal.
Reforma Constitucional: etapas y procedimiento
El art. 30 consagra la rigidez a través de varias pautas.
Artículo 30: “La Constitución puede reformarse en el todo o en
cualquiera de sus partes. La necesidad de reforma debe ser
declarada por el Congreso con el voto de dos terceras partes, al
menos, de sus miembros; pero no se efectuará sino por una
Convención convocada al efecto”.
a) En cuanto al procedimiento o mecanismo que debe seguirse
para modificar el texto constitucional, hay que distinguir
dos etapas:
1) en la primera, es EL CONGRESO el que toma la iniciativa
para declarar que la reforma es necesaria y, según sólida
doctrina que ha de reputarse como convertida en fuente de
derecho espontáneo, debe puntualizar qué temas, cuestiones
o normas de la constitución incluye en el listado de reforma;
2) en la segunda etapa, es una CONVENCIÓN convocada al efecto
la que tiene a su cargo decidir si, dentro del marco del
listado antedicho, hace o no hace enmiendas en las materias
y los contenidos para las cuales se ha reunido; por derecho
espontáneo, la convención reformadora surge de la elección
popular, aunque la letra del art. 30 no lo especifica.
La declaración de la necesidad de reforma toma forma de ley,
pero no es un acto materialmente legislativo, sino pre-
constituyente.
 La convención reformadora no puede introducir enmiendas
fuera del temario concreto que ha fijado el congreso;
todo exceso reformador queda incurso en
inconstitucionalidad.
 Si el congreso le ha dado plazo a la convención, ésta
no puede hacer reformas válidas después de vencido; si
al declarar la necesidad de reforma no ha establecido
plazo, el congreso no lo puede fijar después.
 En cuanto a la materia, Bidart Campos enseña, aunque no
exento de críticas- que la constitución posee
contenidos pétreos que, si bien se pueden reformar, no
se pueden abolir, suprimir ni sustituir por otros
opuestos. Tal petreidad o petrificación surge del
carácter parcialmente tradicional-historicista de
nuestra constitución de 1853-1860, o sea, de todo lo
que hace parte de su contenido porque proviene, con
suficiente legitimidad, de nuestro proceso entre 1810
y 1853-1860.
Esos contenidos mantienen su naturaleza pétrea mientras la
estructura social subyacente en la que hicieron base conserve
su fisonomía. Contamos cuatro:
a) la forma federal del Estado;
b) la forma republicana del gobierno;
c) la democracia como forma de Estado;
d) la confesionalidad del Estado.
Lo prohibido sería: reemplazar el federalismo por el
unitarismo, la república por la monarquía, la democracia por
el totalitarismo, la confesionalidad por la laicidad. Al día
de hoy, el eje troncal de los contenidos pétreos sigue
apoyado en la fisonomía global de la sociedad argentina, de
modo que a criterio del autor ninguno de ellos toleraría su
eliminación y sustitución por los opuestos.
Haciendo entonces una retrospección, se dice que los límites
de nuestro poder constituyente derivado son varios:
a) los contenidos pétreos que no se pueden abolir;
b) los que impiden reformas sin que el congreso haya
declarado su necesidad;
c) los que surgen del temario que el congreso le propone a
la convención constituyente para que introduzca -o no-
modificaciones;
d) el quorum, que precisa el congreso para declarar la
necesidad de la reforma;
e) el plazo para que trabaje la convención, si es que el
congreso lo ha estipulado al declarar necesaria la reforma.
Estos límites derivan de la propia constitución, pero hay
además límites heterónomos, o sea, que vienen desde fuera de
ella. Son los propios del derecho internacional -por ej.,
tratados- cuando preexisten a la reforma.
Así, desde que el Pacto de San José de Costa Rica forma parte
de nuestro ordenamiento a raíz de su ratificación en 1984,
su prohibición para que los estados que al tiempo de hacerse
parte en el tratado no tenían la pena de muerte queden
impedidos de adoptarla después, configura un límite: ninguna
reforma constitucional podría incluir la pena de muerte en
la constitución, ni establecer el deber del congreso de
implantarla para determinados delitos.
La jurisprudencia de la Corte ha perseverado en su axioma de
que la reforma constitucional tipifica una cuestión política
no judiciable, o sea, que no puede ser objeto de revisión o
control judicial.
Sin embargo, después de la reforma de 1994, un caso muy
especial llevó a la Corte a declarar que era inconstitucional
la nueva norma que a los jueces designados antes con

inamovilidad vitalicia les fijaba plazo de desempeño
solamente hasta cumplir 75 años (sentencia en el caso “Fayt”
del año 1999). Esta sentencia viene a ser un aval a lo que
significa un punto de vista personal del autor, conforme al
cual todo aquél que de acuerdo a normas en vigor anteriores
a una reforma adquirió un derecho (por ej., a desempeñar una
función para la que se lo designó por nueve años), no puede
ser privado de ese derecho ni alterado en su goce por una
reforma constitucional ulterior.
La reforma de 1994 y la previa declaración de su necesidad
por el congreso suscitó un amplio debate, acerca del cual
diremos muy brevemente que:
a) cuando se declara necesaria una reforma, el congreso que
fija el temario puede señalar cuál es la finalidad o el
objetivo que toma en consideración para cada punto o
artículo, y la convención queda vinculada por tal finalidad;
o sea, puede no hacer reforma, pero si la hace no puede
cambiar esa finalidad;
b) es posible que asimismo el congreso consigne que se
habilita la reforma de tal punto o artículo, a condición de
que a la vez se modifique tal otro con el que tiene relación
la finalidad perseguida;
c) no es posible -y deviene inconstitucional- que el congreso
que establece el temario sometido a reforma le derive a la
convención una enmienda pre elaborada o cerrada, o una
normativa ya redactada en su formulación.
Una vez que la llamada “reforma" de 1860 es reputada como
ejercicio del poder constituyente originario que, en ciclo
abierto, tuvo inicio en 1853, las reformas habidas fueron
las de 1866. 1898, 1957 y 1994.
La de 1949 dejo un producto que quedó sin efecto después de
la Revolución Libertadora del año 1955 contra el régimen
peronista.
La de 1972, en una época de facto, se auto atribuyó
transitoriedad y rigió solamente hasta el golpe de estado de
1970.
La de 1957 tuvo un vicio de origen, porque se efectuó en un
período de facto y, por ende, no hubo declaración del
congreso (disuelto) sobre la necesidad de la reforma, la que
fue sustituida por el poder ejecutivo de facto.
La de 1994 tuvo prohibida por la ley declarativa de la
necesidad de reforma toda modificación en los 35 primeros
artículos de la constitución, cuyo texto hubo de mantenerse
sin variantes, de manera que las numerosas enmiendas que se
introdujeron en 1994 quedaron ceñidas a:

a) los nuevos derechos y garantías que se numeraron desde el
art. 36 al art. 43;
b) la parte orgánica de la constitución.
CRONOLOGÍA DE LA CONSTITUCIÓN ARGENTINA
ORÍGENES
 15 noviembre 1852: En la ciudad de Santa Fe se inician
las sesiones preparatorias del Congreso Constituyente,
convocado por el acuerdo de San Nicolás, firmado por
todos los gobernadores de provincia el 31 de mayo de
ese mismo año.
 20 noviembre 1852: En el cabildo santafesino se
inauguran oficialmente las sesiones del Congreso.
Facundo Zuviría, diputado por Salta, actúa como
presidente de la Asamblea. La provincia de Buenos Aires,
separada de la Confederación a raíz del movimiento
revolucionario del 11 de septiembre, no envía
representantes.
 24 diciembre 1852: Se designa una Comisión de Negocios
Constitucionales para redactar el proyecto de
Constitución.
 18 abril 1853: El proyecto elaborado se pone a discusión
del Congreso.
 30 abril 1853: El Congreso aprueba el texto
constitucional.
VIGENCIA
 1° mayo 1853: Es sancionada la Constitución Nacional
 25 mayo 1853: el Poder Ejecutivo, presidido por Justo
José de Urquiza, promulga la Constitución.
 9 julio 1853: Se procede a jurar la Constitución
Nacional en todas las provincias, excepto en la de
Buenos Aires, aún separada de la Confederación
Argentina.
REFORMAS
. 10 noviembre 1859: El “Convenio de Paz” conocido como Pacto
de San José de Flores, firmado –después de la victoria
militar de Urquiza en Cepeda-entre Buenos Aires y el gobierno
de la Confederación, establece la incorporación de la
provincia porteña a la Nación. Como consecuencia dispone la
reunión de una Convención provincial en la que Buenos Aires
estudie y proponga las reformas al texto constitucional que
crea necesarias. (Agregar la postura de bidart campos)
. Enero/mayo 1860: La Convención porteña revisa el texto de
1853 y propone importantes reformas:
 Se modifica el art. 3° en el sentido actualmente vigente
(originalmente disponía que la capital de la República
era la ciudad de Buenos Aires);
 Reemplaza la expresión “Confederación Argentina” por
“Nación Argentina”, en el preámbulo y en numerosos
artículos;
 Propone reformas de diversa importancia a los arts. 4,
5, 6, 12 15, 18, 30 y 31;
 Incorpora tres artículos nuevos: 33, 34 y 35 y contando
con la nueva numeración resultante, modifica de igual
manera los artículos 40, 45, 47, 67 (incisos 9 y 11),
86 (inciso 22), 89, 94,100 y 106.
. Septiembre 1860: Una Convención Nacional reunida al efecto
en Santa Fe aprueba el nuevo texto constitucional con las
reformas resultantes de las propuestas porteñas.
Bidart Campos excluye la reforma de 1860, la considera
ejercicio del poder constituyente originario. Recuerde el
alumno, que el mencionado autor piensa que el poder
constituyente originario que dio nacimiento y organización
a nuestro estado aparece en una fecha cierta: 1853. Ahora
bien, ese poder constituyente originario fue un poder
constituyente abierto. O sea, su ejercicio no quedó agotado
en 1853, sino que abarcó un ciclo que cerró en 1860.
El texto originario de la Constitución de 1853 impedía su
reforma hasta después de 10 años de jurada por los pueblos.
Si “esta reforma” hubiera sido una enmienda en ejercicio del
poder constituyente derivado, habría que considerarla
inválida e inconstitucional. Sin embargo, pese a su
apariencia formal de reforma, la revisión de 1860 integra a
nuestro juicio el ciclo del poder constituyente originario,
que quedó abierto en 1853.
. Noviembre 1866: una nueva Convención Nacional- reunida
también en Santa Fe- modifica el texto del artículo 4° y del
inciso 1 del artículo 67, relacionados con la pertenencia de
los derechos de exportación al tesoro nacional.
. Marzo 1898: La evolución demográfica y las necesidades
administrativas impulsan la actualización del texto
constitucional, se reforman los artículos 37 y 87, relativos
a la proporcionalidad aplicable a la elección de diputados
y al número de ministros.
. Enero/ marzo 1949: Durante la primera presidencia de Juan
D. Perón se convoca a una Convención Nacional Constituyente
que, reunida en Buenos Aires, introduce importantes cambios
al texto constitucional. Uno de los de mayor trascendencia
política es el efectuado al artículo 77 en el sentido de
hacer posible la reelección del Presidente de la Nación. Se
incorporan numerosas disposiciones relativas a derechos
sociales, intervención del Estado en la economía, régimen de
administración de los servicios públicos y fuentes de
energía, entre otros.
. Abril 1956: Por medio de una Proclama, el gobierno
provisional surgido de la Revolución de septiembre de 1955
–presidido por Pedro E. Aramburu- deja sin efecto la reforma
de 1949, que en su oportunidad fuera tachada de
inconstitucional por la oposición dadas las circunstancias
y forma en que fuera convocada la respectiva Convención. De
esta manera, en síntesis para el alumno: la de 1949 estuvo
en vigor hasta su supresión por proclama de la Revolución
Libertadora en 1956.
. Agosto/ Noviembre 1957: Se reúne en Santa Fe una nueva
convención Reformadora. Las disidencias políticas que
motivaron el retiro de varias representaciones partidarias
dejaron trunca su labor. No obstante, se introdujo como
artículo nuevo el 14 bis, relativo a los derechos sociales
y una modificación menor en el inciso 11 del artículo 67.
. Mayo/agosto 1972: Durante la presidencia de Alejandro A.
Lanuse, la Junta de Comandantes en Jefe, en ejercicio del
gobierno, declara necesaria enmienda de la Constitución. En
agosto, un Estatuto Fundamental dictado por la mencionada
Junta “en ejercicio de poder constituyente”, dispone
reformas, agregados o suspensiones temporarias a los
artículos 42, 45, 46, 48, 55, 56, 67 (inciso 7 y 18), 68,
69, 71, 77, 81, 82, 83, 84, 85, 86 (inciso 11 y 12), 87, 96
y 105. De acuerdo con sus disposiciones, esta enmienda
mantiene su vigencia hasta el 24 de mayo de 1981. Síntesis
para el alumno: la reforma de 1972 fue transitoria y rigió
hasta el golpe de estado del 24 de marzo de 1976. Su vicio
derivó de haber sido realizada totalmente por el poder de
facto, que dictó el denominado “Estatuto Fundamental” con el
contenido del texto modificado.
. Abril/ Agosto 1994. Con base en los pactos que el
justicialismo y el radicalismo convinieron en noviembre y
diciembre de 1993 para encauzar la reforma de la
constitución, la ley declarativa de su necesidad Nro. 24.309
presentó una novedad sorprendente, cuál fue el llamado
“núcleo de coincidencias básicas”. El conjunto de trece temas
o puntos allí reunidos tuvo carácter indivisible y hermético.
Conforme al art. 2° ley 24.309 estipuló que la “finalidad,
el sentido y el alcance de la reforma…se expresa en el
contenido del núcleo de coincidencias básicas…”.
En efecto, por un lado, se prohibió introducir reformas en
los 35 primeros artículos de la constitución. Por otro, el
art. 5° de la ley 24.309 dispuso que el núcleo de 13 puntos

debía votarse sin división posible y en bloque, todo por
“si” o por “no”, por esto se la denominó “cláusula cerrojo”.
NÚCLEO DE COINCIDENCIAS BÁSICAS
1. ATENUACIÓN DEL SISTEMA PRESIDENCIALISTA Se crea la figura
del Jefe de Gabinete de Ministros.
2. REDUCCIÓN DEL MANDATO DEL PRESIDENTE Y VICEPRESIDENTE DE
LA NACIÓN (Art. 90-91 CN) 12 De 6 a 4 años con la posibilidad
de reelección por un solo período consecutivo.
3. SE ELIMINA EL REQUISITO CONFESIONAL PARA SER PRESIDENTE
(Art. 89-83 CN) Libertad de cultos
4. ELECCIÓN DIRECTA DE TRES SENADORES, POR CADA PROVINCIA Y
LA CIUDAD DE BUENOS AIRES (Art. 54-56CN) 3 senadores por
cada provincia y la ciudad de Buenos Aires, elección directa,
se reduce el mandato de 9 a 6 años.
5. ELECCIÓN DIRECTA DEL PRESIDENTE Y VICEPRESIDENTE DE LA
NACIÓN (Art. 94 CN) En forma directa por el pueblo y en doble
vuelta electoral.
6. ELECCIÓN DIRECTA DEL INTENDENTE Y REFORMA DE LA CIUDAD DE
BUENOS AIRES (Art. 129 CN) Estatus especial a la Ciudad de
Buenos Aires.
7. REGULACIÓN DE LA FACULTAD PRESIDENCIAL DE DICTAR DECRETOS
DE NECESIDAD Y URGENCIA Y PROCEDIMIENTOS PARA AGILIZACIÓN

DEL TRÁMITE DE DISCUSIÓN Y SANCIÓN DE LAS LEYES (Art. 76-77-
84-99.3 CN)
8. CONSEJO DE LA MAGISTRATURA (Art. 114-115 CN) Atribuciones:
seleccionar los magistrados judiciales y la administración
del Poder Judicial
9. DESIGNACIÓN DEL LOS MAGISTRADOS FEDERALES Designación de
los ministros de la Corte Suprema de la Nación por medio de
pliego enviado por el presidente.
10. REMOCIÓN DE MAGISTRADOS FEDERALES (Art. 115 CN) Juicio
político como mecanismo de remoción
11. CONTROL DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA (Art. 85 CN)
Auditoría General de la Nación.
12. ESTABLECIMIENTO DE MAYORÍAS ESPECIALES PARA LA SANCIÓN
DE LEYES QUE MODIFIQUEN EL RÉGIMEN ELECTORAL Y DE PARTIDOS
POLÍTICOS (Art. 77 de la Constitución Nacional) Por un error
formal no se incluyó en el texto final de la Constitución
13. INTERVENCIÓN FEDERAL Atribución exclusiva del Congreso,
salvo receso y urgencia.
TEMAS HABILITADOS PARA SU DEBATE POR EL CONGRESO A LA
CONVENCIÓN REFORMADORA
1. FORTALECIMIENTO DEL RÉGIMEN FEDERAL (Art. 124-125-75.2
CN)
2. AUTONOMÍA MUNICIPAL (Art. 123 CN)
3. POSIBILIDAD DE INCORPORACIÓN DE LA INICIATIVA Y DE LA
CONSULTA POPULAR (Art. 39-40 CN) 13
4. POSIBILIDAD DE ESTABLECER EL ACUERDO DEL SENADO PARA LA
DESIGNACIÓN DE FUNCIONARIOS DE ORGANISMOS DE CONTROL Y DEL
BANCO CENTRAL
5. ACTUALIZAR LAS FACULTADES DEL CONGRESO Y DEL PRESIDENTE
DE LA NACIÓN PREVISTAS EN ART. 67 Y 86 (Art. 75 CN)
6. ESTABLECER EL DEFENSOR DEL PUEBLO (Art. 86 CN)
7. MINISTERIO PÚBLICO COMO ORGANO EXTRAPODER (Art. 120 CN)
8. FACULTAR AL CONGRESO RESPECTO DE PEDIDOS DE INFORMES,
INTERPELACIONES Y COMISIONES DE INVESTIGACIÓN (Art. 71-101
CN)
9. INSTITUCIONES PARA LA INTEGRACIÓN Y JERARQUÍA DE LOS
TRATADOS INTERNACIONALES (Art. 75.22 CN)
10. GARANTÍAS DE LA DEMOCRACIA EN CUANTO A LA REGULACIÓN
CONSTITUCIONAL DE LOS PARTIDOS POLÍTICOS, SISTEMA ELECTORAL
Y DEFENSA DEL ORDEN CONSTITUCIONAL (Art. 36-37-38 CN)
11. PRESERVACIÓN DEL MEDIO AMBIENTE (Art. 41 CN)
12. CREACIÓN DE UN CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL CON CARÁCTER
CONSULTIVO
13. GARANTÍA DE LA IDENTIDAD ETNICA Y CULTURAL DE LOS PUEBLOS
INDÍGENAS (Art. 75.17 CN)
14. DEFENSA DE LA COMPETENCIA, DEL USUARIO Y DEL CONSUMIDOR
(Art. 42 CN)
15. CONSAGRACIÓN EXPRESA DEL HABEAS CORPUS Y EL AMPARO (Art.
43 CN)
16. IMPLEMENTAR LA POSIBILIDAD DE UNIFICAR LA INICIACIÓN DE
TODOS LOS MANDATOS ELECTIVOS EN UNA MISMA FECHA.
1.2. Supremacía Constitucional
Decir que la Constitución tiene Supremacía significa, por un
lado, que la Constitución es la base o fundamento que da
efectividad y funcionamiento al orden jurídico-político de
un Estado y por el otro, por estar revestida de súper
legalidad y supremacía, la Constitución impone un “deber-
ser” que todo el mundo jurídico inferior a ella le sea

congruente y compatible, y no la viole ni le reste
efectividad funcional y aplicativa.
Desde la supremacía de la constitución, el orden jurídico se
escalona en planos de gradación jerárquica: los hay
subordinantes y subordinados, de modo que cuando se disloca
esa gradación se produce una inconstitucionalidad en los
planos inferiores que no compatibilizan con los superiores.
De esta manera, la supremacía constitucional supone una
gradación jerárquica del orden jurídico derivado, que se
escalona en planos distintos. Los más altos subordinan a los
inferiores, y todo el conjunto se debe subordinar a la
constitución.
Cuando esa relación de coherencia se rompe, hay un vicio o
defecto, que llamamos “inconstitucionalidad” o “anti-
constitucionalidad”.
Preste atención en lo siguiente el alumno: El autor vincula
los conceptos de poder constituyente originario y derivado
y el de supremacía constitucional: La supremacía de la
constitución se liga con la distinción entre el poder
constituyente que le da origen, y el poder constituido que,
por serle infra constitucional, no debe vulnerar a la
constitución y debe darle cumplimiento.
Para defensa de la constitución suprema, hace falta que
exista y funcione algún sistema de control. El control
constitucional sirve de garantía para declarar que las normas
y los actos violatorios de la constitución son
inconstitucionales. El efecto de tal declaración, según cómo
sea el sistema de control, puede limitarse a desaplicar la
norma o el acto inconstitucionales en el caso donde así se
declara y dispone, o adquirir un efecto general que llegue
hasta derogar la norma o el acto inconstitucionales.
A la fecha, la doctrina de la supremacía de la constitución
necesita asimilar algunos reajustes que, sin renegar de la
súper legalidad, la coordinan con el derecho internacional
y con el derecho de la integración supraestatal o
comunitaria, Son aggiornamientos necesarios a la hora de
interconectar armoniosamente el derecho internacional y el
derecho interno, especialmente en el tema y la materia de
los derechos humanos.
La reforma constitucional de 1994 ha conferido la misma
jerarquía de la constitución a algunos instrumentos
internacionales de Derechos Humanos (declaraciones, y
tratados o pactos) en el art 75 inc 22, y a los que no quedan
dotados de jerarquía constitucional los ha definido como
superiores a las leyes. Con tal supra legalidad queda
investido el derecho de la integración y el derecho
comunitario derivado.
La supremacía y los instrumentos internacionales con
jerarquía constitucional
Señala el autor: Hemos de coordinar la supremacía de la
constitución con la jerarquía constitucional de los
Instrumentos Internacionales de Derechos Humanos previstos
en el recién citado art. 75 inc 22.
El texto respectivo que los menciona dice, a continuación,
que "no derogan artículo alguno de la primera parte de esta
constitución y deben entenderse complementarios de los
derechos y garantías por ella reconocidos”.
Se plantea El Dr. Campos: ¿Qué quiere decir esto? Y responde:
A nuestro criterio interpretativo quiere decir lo siguiente:
a) si ningún artículo de la primera parte de la constitución
queda derogado por normas de uno o más instrumentos
internacionales aludidos en el art. 75 inc 22, conviene
añadir que ninguna norma de tales instrumentos es inaplicable
o queda descartada por algún artículo de la primera parte de
la constitución; sencillamente, unas normas y otras se suman,
sin que, entre sí, alguna sufra derogación o inaplicación
por causa de otra;
b) según la Corte Suprema, lo que al respecto expresa el
art. 75 inc. 22 implica que el constituyente hizo un juicio
de comparación y corroboración, que le dio como resultado la
afirmación de que las normas internacionales son compatibles
con las de la primera parte de la constitución;
c) si luego se agrega que han de entenderse como
complementarias, se debe de dar por cierto que son y deben
ser aplicables y aplicadas porque, de no ser así, la
complementariedad que la constitución les adjudica no
funcionaría ni tendría sentido alguno.
Pero más allá del arduo debate interpretativo que este
párrafo tan inocuo ha provocado, la referencia a la primera
parte de la constitución no nos impide, según Bidart,
aseverar que:
a) los instrumentos internacionales de derechos humanos con
jerarquía constitucional no forman parte del texto de la
constitución; pero
b) se sitúan a su mismo nivel, y en común con la constitución
encabezan el vértice del ordenamiento jurídico argentino;
c) esto significa que, también en paridad con la
constitución, forman parte de lo que cabe denominar el
“bloque de constitucionalidad federal”.
Como síntesis, olvidemos toda, alusión a la primera parte de
la constitución, y demos por verdad que todas las “partes”
de la constitución (primera y segunda) más los citados
instrumentos internacionales de derechos humanos con
jerarquía "constitucional, se integran y articulan en un
sistema normativo conjunto y común, que tiene supremacía
sobre todo el ordenamiento infra constitucional.
La Supremacía constitucional supone una gradación jerárquica
del orden jurídico derivado, que se escalona en planos. Los
más altos subordinan a los inferiores, y todo el conjunto se
debe subordinar a la constitución. Si esta relación de
coherencia se rompe hay un vicio o defecto que llamamos
inconstitucionalidad.-
Teniendo en cuenta la forma federal de nuestro Estado
(Artículo 1° CN) la Supremacía Constitucional reviste un
doble alcance:
1.- La Constitución prevalece sobre todo el orden jurídico-
político del Estado;
2.- La Constitución en cuanto federal prevalece también sobre
todo el Derecho provincial.-
Recepción en el texto de la Constitución Nacional. El orden
jerárquico de las normas y los tratados. Supremacía y Bloque
de Constitucionalidad Federal
Artículo 31: “Esta Constitución, las leyes de la Nación que en
su consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las
potencias extranjeras son la ley suprema de la Nación; y las
autoridades de cada provincia están obligadas a conformarse a
ella, no obstante cualquiera disposición en contrario que
contengan las leyes o constituciones provinciales, salvo para la
provincia de Buenos Aires, los tratados ratificados después del
Pacto de 11 de noviembre de 1859”.
Es menester destacar y que el alumno en el examen lo mencione
que después de la reforma de 1994, en virtud del art. 75
Inc. 22 hay tratados internacionales de derechos humanos que
tienen jerarquía constitucional por figurar en la
enumeración que se hace en dicha norma y otros que pueden
alcanzarla en el futuro conforme a la misma. Estos tratados
revisten igual supremacía de la constitución y aunque no
formen parte del texto de la constitución, se hallan fuera
de él a su mismo nivel en el bloque de constitucionalidad
federal.-
Graficamos:
BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD FEDERAL
CONSTITUCIÓN MÁS INSTRUMENTOS

Cúspide
INTERNACIONALES (ART. 75
Primera parte
INC. 22 CN)
Segunda parte
IDÉNTICA JERARQUÍA CONSTITUCIONAL
Bidart Campos afirma que toda la Constitución (su primera
parte más el resto del articulado) en común con los once
instrumentos internacionales sobre derechos humanos de
jerarquía constitucional (más los que la adquieran en el
futuro) componen un bloque que tiene una igual supremacía
sobre el derecho infra constitucional.
Dentro de ese bloque no hay planos superiores ni planos
inferiores, o sea, forman una cabecera en la que todas sus
normas se encuentran en idéntico nivel entre sí.
1.3 Control de Constitucionalidad:
Como se estudió, el principio de Supremacía llega a la
conclusión de que las normas y los actos infractores de la
Constitución no valen o que son inconstitucionales.
Sin embargo, este entendimiento se quedaría a mitad de camino
si después de arribar a esa conclusión, no se estableciera
un remedio para defender y restaurar la Supremacía
Constitucional violentada. Por eso, la doctrina de la
supremacía pasa de inmediato a forjar el control o la
revisión constitucional. 1
De esta manera: para defensa de la Constitución hace falta
que exista y funcione algún sistema de control que funciona
como garantía para declarar que las normas y los actos
violatorios de la Constitución son inconstitucionales.
Clasificación de los sistemas de control en el Derecho
Comparado
A) Por el órgano que toma a su cargo el control:
1.- EL POLITICO: dicho control está a cargo de un órgano
político. Ejemplo: Consejo Constitucional en Francia
2.- EL JURISDICCIONAL: el control se moviliza dentro de la
administración de la justicia o poder judicial. Este, a su
vez, se sub clasifica en:
a) difuso: todos y cualquier órgano jurisdiccional puede
ejercer el control Ejemplo: EEUU y nuestro país
1
“Marbury c/ Madison”, del año 1803 ha sido el antecedente inmediato en EEUU de la doctrina de la
Supremacía y del Control constitucional y originó seguimiento dentro y fuera de Estados Unidos. Desde
allí se trasladó a nuestro derecho.-
b) concentrado: se reserva la competencia exclusiva de
ejercer el control a un órgano jurisdiccional único. Ej:
España(a veces este órgano no forma parte del poder
jurisdiccional sino que se considera extra poder como por
ejemplo Italia)
c) mixto: Tanto un tribunal constitucional como los jueces
ordinarios invisten competencia a partir de determinadas
vías procesales. Ejemplo: Perú
B) Por las Vías procesales mediante las cuales puede
provocarse el control constitucional:
1.- Vía directa, acción o demanda: el proceso se promueve
con el objeto de atacar la presunta inconstitucionalidad de
una norma o acto;
2.- Vía indirecta, incidental o de excepción: la cuestión de
inconstitucionalidad se introduce de manera incidental, vale
decir, dentro de un proceso cuyo objeto principal no es la
posible declaración de inconstitucionalidad, sino otro (por
ej., un cobro de pesos, o un desalojo, y allí hay que plantear
la cuestión constitucional)
C) Cuando preguntamos quién (o qué sujeto) puede promover el
control constitucional, encaramos un problema de
legitimación procesal, ¿Quién inviste o titulariza tal
legitimación, como facultad de promover el control de la
cuestión constitucional? Las respuestas son éstas:
1) si en el sistema existe la acción popular, cualquier
persona está legitimada;
2) al margen de la acción popular, pueden estar legitimados:
el ministerio público; el defensor del pueblo; determinados
órganos de poder a los que un sistema hace competentes;
determinadas asociaciones cuyo fin consiste en defender
derechos e intereses de personas o grupos; el propio juez de
un proceso cuando por el sistema debe elevar la causa a un
tribunal de jurisdicción concentrada: y finalmente
3) El justiciable que invoca la titularidad de un derecho o
un interés porque alega que sufren agravio a causa de una
ley o un acto;
4) un tercero que, sin investir un derecho o interés
personales, se halla obligado a cumplir una norma o un acto
que causan perjuicio a personas relacionadas con él (por
ej., si el empleador tiene que retener una cuota sindical a
un trabajador suyo que no es afiliado al sindicato para el
que debe retener la cuota).
d) Los efectos del control se agrupan en dos grandes rubros:
1) cuando la sentencia declarativa de inconstitucionalidad
implica no aplicar la norma al caso en que se dicta, el
efecto se limita a las partes intervinientes en ese proceso;
o sea, es un efecto restringido o inter-partes, que mantiene
(fuera del caso) la vigencia general de la norma declarada
inconstitucional;
2) cuando la sentencia invalida con alcance general la norma
declarada inconstitucional, el efecto se extiende más allá
del caso; o sea, es amplio, extra-partes, o erga-omnes; tal
resultado admite producirse de dos maneras: o por derogación
directa y automática; o porque la sentencia obligue al órgano
emisor de la norma inconstitucional a derogarla.
Características del sistema argentino de control de
Constitucionalidad en el orden federal
El texto de la constitución no define ni articula al sistema:
tan solo a partir de la reforma de 1994 podemos encontrar,
aisladamente, una norma en el art. 43 (dedicada al amparo)
que en su párrafo primero dice: “en el caso, el juez podrá
declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde
el acto u omisión lesiva”
En cuanto al órgano de control, el derecho federal argentino
ha seguido el modelo norteamericano de control
jurisdiccional difuso, con posibilidad de acceso final a la
Corte Suprema por vía del recurso extraordinario;
La vía procesal habitual es la indirecta o incidental pero,
tomando en cuenta la jurisprudencia de la Corte, tal vía no
es la única, pues en torno del año 1985 la Corte comenzó
progresivamente a afirmar que también hay acciones directas
de inconstitucionalidad, como el amparo, el habeas corpus,
la acción declarativa de certeza del art. 322 del código
procesal civil y comercial;
No obstante, nuestro sistema federal no contiene la acción
declarativa de inconstitucionalidad pura;
El sujeto legitimado de primera categoría es el titular
actual de un derecho o un interés legítimo pero,
fundamentalmente a partir de la reforma de 1994, hay
situaciones (por ej., en materia de derechos de incidencia
colectiva) que confieren legitimación al “afectado”, al
defensor del pueblo, y a las asociaciones que propenden a
fines conexos con los derechos cuya protección se demanda;
no hay que olvidar que, para cumplir las funciones que el
art. 120 adjudica al ministerio público, a éste se le debe
reconocer también legitimación, aun cuando explícitamente la
constitución nada dice al respecto;
El efecto de las sentencias declarativas de
inconstitucionalidad se limita al caso, o sea es inter-
partes, pero: cuando la jurisprudencia de la Corte sienta
pautas en la materia, el resultado de sus sentencias suele
generalizarse por reiteración, o por aplicación que de ellas
hacen los demás tribunales en casos similares (es el viejo
adagio: la constitución es lo que la Corte dice que es);
A la fecha registramos unas pocas sentencias a las que la
Corte les ha asignado un alcance aplicativo a personas que,
sin haber sido parte en el proceso donde se dictaron, se
encuentran en la misma situación. (En este sentido resolvió
que todas las personas privadas de su libertad sin condena
tienen derecho a votar en el establecimiento penitenciario
de detención; lo hizo en un proceso de amparo colectivo
promovido por el Centro de Estudios Legales y Sociales al
que le reconoció legitimación para articular la pretensión.)
El marco de condicionamiento del control
¿Qué hace falta para que un tribunal judicial se halle en
condiciones de ejercer el control constitucional?
a) En primer lugar, hace falta que haya una causa o proceso
en el que se sitúe la cuestión constitucional a decidir. Los
jueces no actúan de oficio (o sea, por sí mismos), porque su
jurisdicción debe ser provocada a efectos de configurar la
causa judiciable.
b) En segundo lugar, es menester que un sujeto con
legitimación procesal alegue o articule la cuestión
constitucional (pero en la actualidad la Corte ha dado un
sesgo favorable al control sin necesidad de que haya
petitorio expreso de parte interesada).
c) Los jueces no juzgan la oportunidad, el acierto, la
conveniencia o la eficacia de la ley.
d) Tampoco resuelven cuestiones que, conforme a la
jurisprudencia, se enrolan en la categoría de las cuestiones
políticas no judiciables.
e) A la inversa, la razonabilidad o arbitrariedad de una
norma o un acto caen bajo la mirada del tribunal que tiene
a su cargo el control de constitucionalidad.
f) La declaración de inconstitucionalidad ha de reservarse
para los casos en que sea imposible compatibilizar una norma
o un acto con la constitución; por eso, se dice que tal
declaración es la “última ratio” del orden jurídico.
g) Los jueces no pueden desaplicar una norma vigente sí,
para hacerlo, no declaran su inconstitucionalidad.
h) Como principio, el control no recae sobre el modo o
procedimiento formal que se ha seguido para sancionar una
ley, a menos que la transgresión sea muy grave y ostensible.
A la fecha hay que recordar que cuando se alega violación a
derechos, libertades y garantías del Pacto de San José de
Costa Rica, es viable que después de agotar las instancias
judiciales en nuestra jurisdicción interna se lleve la queja
o denuncia a la Comisión Interamericana de Derechos Humanos,
la que a su vez puede, luego, valorar si el caso ha de ser
elevado -o no- a la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
Esto es así porque la República Argentina ha acatado la
jurisdicción supraestatal al momento de ratificar, en 1984,
el Pacto de Costa Rica.
1.4 Formas de Estado
Antes de adentrarnos al desarrollo de las formas de Estado,
resulta menester que el alumno repase algunos conceptos,
veamos:
Formas de Estado y de Gobierno
Cuando atendemos a normas de la Constitución como las de sus
arts. 1º, 22, 39 y 40, encontramos formas de Estado, formas
de gobierno, y formas que se apodan como semi directas.
El federalismo es una forma de Estado, y no de gobierno. La
república es una forma de gobierno. La democracia, que no
viene definida en la letra de la constitución, pero que
integra su contenido, es una forma de Estado. Las dos formas
semi directas que introdujo la reforma de 1994 son la
iniciativa legislativa popular y la consulta popular.
La república es una forma organizativa del gobierno, a la
que se tipifica con los siguientes caracteres:
a) División de poderes (o sea. de órganos y funciones);
b) elección popular de los gobernantes;
c) temporalidad del ejercicio del poder (o sea, renovación
periódica de los gobernantes);
d) publicidad de los actos del gobierno;
e) responsabilidad de los gobernantes;
f) igualdad ante la ley.
La democracia es una forma de Estado porque, como toda forma
de Estado, implica relación entre el poder y otro elemento
(que puede ser el territorio en el federalismo, o el pueblo
en la democracia) y que, por ser el pueblo, sitúa a las
personas que forman parte de él en un régimen de libertad,
con respeto a su dignidad, y con efectiva vigencia de los
derechos. Se había anticipado que tal concepto no aparece
descripto en la constitución, no obstante que hay alusiones
a la democracia en numerosos calificativos adjudicados al
sistema político (por ej., en los arts. 14 bis, 36, 38, 75
incs. 19 y 24).
Federalismo y democracia, en cuanto formas de Estado,
integran los contenidos pétreos de nuestra constitución.
En la estructura que ésta delinea dentro del segmento
dedicado a la organización del poder (derecho constitucional
del poder), la letra de la constitución divide lo que ella
llama “Autoridades de la Nación” (o sea, autoridades del
estado) en “gobierno federal” y “gobiernos de provincia”
(con inclusión, desde la reforma de 1994, de la Ciudad
Autónoma de Buenos Aires).
Ahora si analizamos las formas de Estado, a saber:
La forma de Estado afecta al Estado mismo, como estructura
u organización política. Es la forma del régimen, que
responde al modo de ejercicio del poder y a la pregunta ¿cómo
se manda?
Las formas de Estado: Según cómo se relacionen entre sí el
poder y el territorio en un estado, tradicionalmente se
distingue entre:
1. Estado unitario: El Estado es uno en su estructura, en su
elemento humano y en sus límites territoriales. Esta es la
forma de Estado más simple y la primera con la que aparece
históricamente el Estado Moderno. Es la adoptada por Gran
Bretaña, Uruguay, Paraguay, etc.
2. Estado Federal: Está basado en la descentralización
territorial del poder, de forma tal que coexisten en él un
Gobierno Federal, que detenta y ejerce el poder sobre todo
su territorio y todas las personas que habitan en él, por
una parte y por la otra, una pluralidad de estados miembros
(en el caso argentino se denominan provincias), cada uno de
los cuales ejerce poder dentro del respectivo límite
territorial sobre los habitantes de cada uno de ellos.
En esta estructura compleja, sólo el Estado Federal es
soberano y sujeto del orden internacional.
El poder es ejercido entonces por las autoridades centrales
o las autoridades del estado miembro, según un sistema de
reparto de competencias preestablecido.
Los Estados miembros del Estado Federal carecen de derecho
de secesión (no pueden separarse) y nulificación (no pueden
negarse a aplicar las decisiones adoptadas por las
autoridades federales).
Esta forma de estado ha sido adoptada por Estados Unidos,
Alemania, Argentina, Brasil, Méjico, entre otros países.
Estado UNITARIO Estado FEDERAL CONFEDERACIÓN
El Estado es uno en su Está basado en la Es una asociación

estructura, en su descentralización entre Estados
elemento humano y en su territorial del poder, de soberanos, cada uno
límite territorial. forma tal que de los cuales es
sujeto del orden
Esta es la forma de a) coexisten en él un internacional, que se
Estado más simple y la Gobierno Federal, que unen por un pacto o
primera con la que detenta y ejerce el poder Tratado, por el que
aparece históricamente sobre todo su territorio y se crea un órgano
el Estado Moderno. todas las personas que permanente a cargo de
habitan en él, por una las competencias
Es la adoptada por Gran parte y por la otra, establecidas en el
Bretaña, Uruguay, pacto de alianza.
Paraguay, etc. b) una pluralidad de
Estados miembros (en el Una característica
caso argentino se denominan peculiar que
provincias), cada uno de diferencia la
los cuales ejerce poder Confederación del
dentro del respectivo Estado federal,
límite territorial sobre radica en que aquella
los habitantes de cada uno carece de poder
de ellos. directo sobre los
habitantes de los
Sólo el Estado Federal es Estados confederados,
soberano y sujeto del orden quienes conservan los
internacional. derechos de secesión
(separarse de la
El poder es ejercido confederación) y
entonces por las nulificación (negarse
autoridades centrales o las a aplicar las
autoridades del Estado decisiones emanadas
miembro, según un sistema del órgano de la
de reparto de competencias confederación).
preestablecidas.
Los Estados miembros del

Estado Federal carecen de
derecho de secesión (no
pueden separarse) y
nulificación (no pueden
negarse a aplicar las
decisiones adoptadas por
las autoridades federales)
Esta forma de Estado ha

sido adoptada por Estados
Unidos, Alemania,
Argentina, Brasil, Méjico,
entre otros países
Principales nociones a verificar y releer por parte del
alumno:
De acuerdo al autor de la bibliografía obligatoria los
elementos del Estado son cuatro, a saber:
1) Población o elemento humano;
2) Territorio o elemento geográfico;
3) Poder; y
d) Gobierno.
A partir de ahí, podemos efectuar una distinción conceptual
entre Forma de Estado y Forma de Gobierno, veamos:
FORMA DE ESTADO FORMA DE GOBIERNO
La forma de Estado afecta al La forma de Gobierno es la

Estado mismo, como estructura u manera de organizar uno de los
organización política. elementos del Estado: el
Pone necesariamente en relación gobierno.
a dos elementos del Estado:
poder y territorio.
Es la forma del régimen, que Se ocupa de los titulares del
responde al modo de ejercicio poder; y de la organización y
del poder. relaciones de los mismos.
Pregunta clave aquí: ¿Cómo se Aquí se responde a la pregunta:
manda? ¿Quién manda?
1.5 EL FEDERALISMO ARGENTINO: su evolución
Nuestra constitución adopta la forma federal de Estado.
Ella importa una relación del poder con el territorio: el
poder se descentraliza políticamente con base física,
geográfica o territorial.
Federalismo es lo opuesto a unitarismo.
Además, combina una fuerza centrífuga en cuanto
descentraliza al poder, con una fuerza centrípeta en cuanto
la pluralidad y autonomía de varios estados se integra en la
unidad de uno solo: el Estado federal.
Con la reforma de 1994 hay que completar el cuadro: en las
provincias hay, y debe haber, municipios con autonomía
conforme a los arts. 5º y 123; y a las provincias se suma un
nuevo sujeto de la relación federal, que es la Ciudad
Autónoma de Buenos Aires.
Veamos dichas normas ut supra mencionadas:
Artículo 5º C.N.: “Cada provincia dictará para sí una
Constitución bajo el sistema representativo republicano, de
acuerdo con los principios, declaraciones y garantías de la
Constitución Nacional; y que asegure su administración de
justicia, su régimen municipal, y la educación primaria. Bajo de
estas condiciones el Gobierno federal, garante a cada provincia
el goce y ejercicio de sus instituciones”.

Artículo 123 C.N.: “Cada provincia dicta su propia constitución,
conforme a lo dispuesto por el Artículo 5° asegurando la autonomía
municipal y reglando su alcance y contenido en el orden
institucional, político, administrativo, económico y financiero”.
Artículo 129 C.N.: “La ciudad de Buenos Aires tendrá un régimen
de Gobierno autónomo con facultades propias de legislación y
jurisdicción, y su jefe de gobierno será elegido directamente por
el pueblo de la ciudad.
Una ley garantizará los intereses del Estado nacional mientras la
ciudad de Buenos Aires sea capital de la Nación.
En el marco de lo dispuesto en este artículo, el Congreso de la
Nación convocará a los habitantes de la ciudad de Buenos Aires
para que, mediante los representantes que elijan a ese efecto,
dicten el estatuto organizativo de sus instituciones”.
La federación argentina surge como Estado nuevo con la
constitución de 1853. La provincia disidente de Buenos Aires
se incorpora en 1860, y deja clausurado en esa fecha el ciclo
de poder constituyente originario. Pero ha de recordarse que
el federalismo no ha sido una improvisación ni una creación
repentina, sino que ha estado precedido por un proceso que
fue gestando su realidad sociológica y política.
En apretado resumen, retrocediendo a la etapa anterior a
1810, hay que mencionar a las ciudades que la colonización

española fue fundando en las corrientes del norte, del oeste
y del Río de la Plata, y que extendieron sus zonas de
influencia preparando las futuras regiones territoriales.
Por otro lado, los órganos de gobiernos locales -sobre todo
los cabildos- proporcionaron al federalismo futuro una base
municipal o comunal.
Ideológicamente, desde la revolución de Mayo, se perfilaron
dos sectores: el unitario y el federal que, un poco
ligeramente, lleva a recordar que el unitarismo fue
preponderantemente monárquico, liberal, centralista, y de
fuerte influencia porteña, en tanto el federalismo
aglutinaba a la masa popular e inorgánica de tendencia
republicana y federalista.
Sin que esto signifique una coincidencia perfecta, cabe
situar al principal núcleo representativo de la corriente
unitaria en la capital, y al pueblo federal en la campaña.
La cronología histórica del federalismo argentino reconoce
tres fuerzas de integración, que son otros tantos factores
de predisposición:
a) una fuerza proveniente del medio físico-natural (fuerza
mesológica), donde la situación capitalina de Buenos Aires
jugó como polo de atracción de las provincias, y conformó el
diseño de un ámbito territorial preexistente a 1853-1860;

b) una fuerza ideológica, que es la doctrina federal, cuya
mejor expresión sistematizada fue el pensamiento oriental
con base en Artigas;
c) una fuerza instrumentadora, que fue aportada por los
pactos interprovinciales.
De todo este proceso genético infiere el autor, que el
federalismo que el constituyente organizó en 1853-1860 es un
contenido pétreo de la constitución, que se puede reformar
pero no se puede suprimir.
Nuestra estructura federal ha dado curso a la expresión
“derecho federal”. En sentido amplio, esta denominación
alude al derecho emanado del Estado federal a través del
gobierno federal. No obstante, en nuestro derecho
constitucional hay que hacer un desglose dentro del sentido
amplío del derecho federal para dar lugar al llamado “derecho
común".
El derecho común queda librado para su interpretación y
aplicación a los tribunales locales (art. 75 inc. 12), y
prevalece sobre el derecho provincial. Tal lo que se
desprende del art. 31.
Otro rubro del derecho federal merece el nombre de derecho
“intra-federal” y se compone de las relaciones de las
provincias con el estado federal, y de las relaciones
interprovinciales -por ej., los tratados interprovinciales-
Relaciones de Subordinación, Participación y Coordinación
a) la relación de subordinación: Importa la subordinación de
los ordenamientos jurídicos políticos locales al
ordenamiento federal, para que las “partes” sean coherentes
con el “todo”. Esto implica, que la Constitución Federal
impone ciertas pautas que deben ser acatadas y reproducidas
por las constituciones de los Estados miembros. Bidart Campos
da cuenta que a partir de la reforma del año 1994 el principio
de subordinación viene formulado por la interrelación de los
artículos: 5, 31, 123 y 75 inciso 22 y 24.
Artículo 5º C.N.: “Cada provincia dictará para sí una
Constitución bajo el sistema representativo republicano, de
acuerdo con los principios, declaraciones y garantías de la
Constitución Nacional; y que asegure su administración de
justicia, su régimen municipal, y la educación primaria. Bajo de
estas condiciones el Gobierno federal, garante a cada provincia
el goce y ejercicio de sus instituciones”.
Artículo 31 C.N.: “Esta Constitución, las leyes de la Nación que
en su consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con
las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nación; y las
autoridades de cada provincia están obligadas a conformarse a
ella, no obstante cualquiera disposición en contrario que
contengan las leyes o constituciones provinciales, salvo para la
provincia de Buenos Aires, los tratados ratificados después del
Pacto de 11 de noviembre de 1859”.
Artículo 75 C.N.: “Corresponde al Congreso:… Inc. 22. Aprobar
o desechar tratados concluidos con las demás naciones y con las
organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa
Sede. Los tratados y concordatos tienen jerarquía superior a las
leyes. La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre; la Declaración Universal de Derechos Humanos; la
Convención Americana sobre Derechos Humanos; el Pacto
Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales; el
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y su Protocolo
Facultativo; la Convención sobre la Prevención y la Sanción del
Delito de Genocidio; la Convención Internacional sobre la
Eliminación de todas las Formas de Discriminación Racial; la
Convención sobre la Eliminación de todas las Formas de
Discriminación contra la Mujer; la Convención contra la Tortura y
otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; la
Convención sobre los Derechos del Niño; en las condiciones de su
vigencia, tienen jerarquía constitucional, no derogan artículo
alguno de la primera parte de esta Constitución y deben entenderse
complementarios de los derechos y garantías por ella reconocidos.

Sólo podrán ser denunciados, en su caso, por el Poder Ejecutivo
Nacional, previa aprobación de las dos terceras partes de la
totalidad de los miembros de cada Cámara. Los demás tratados y
convenciones sobre derechos humanos, luego de ser aprobados por
el Congreso, requerirán del voto de las dos terceras partes de la
totalidad de los miembros de cada Cámara para gozar de la jerarquía
constitucional… Inc.24. Aprobar tratados de integración que
deleguen competencias y jurisdicción a organizaciones
supraestatales en condiciones de reciprocidad e igualdad, y que
respeten el orden democrático y los derechos humanos. Las normas
dictadas en su consecuencia tienen jerarquía superior a las leyes.
La aprobación de estos tratados con Estados de Latinoamérica
requerirá la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de
cada Cámara. En el caso de tratados con otros Estados, el Congreso
de la Nación, con la mayoría absoluta de los miembros presentes
de cada Cámara, declarará la conveniencia de la aprobación del
tratado y sólo podrá ser aprobado con el voto de la mayoría
absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cámara, después
de ciento veinte días del acto declarativo. La denuncia de los
tratados referidos a este inciso, exigirá la previa aprobación de
la mayoría absoluta de la totalidad da los miembros de cada
Cámara”.
Artículo 128 C.N.: “Los gobernadores de provincia son agentes
naturales del Gobierno federal para hacer cumplir la Constitución
y las leyes de la Nación”.
b) la participación, en virtud de la cual, se da cierto
espacio a la colaboración de las provincias en las decisiones
del gobierno federal; en nuestra Constitución, se
institucionaliza en la Cámara de Senadores, que en
representación de las provincias integra el congreso
federal; (Se insiste en lo siguiente al alumno: Nuestro
Congreso es Bicameral, porque nuestra forma de Estado es
Federal)
c) la coordinación, por su lado, delimita las competencias
federales y provinciales mediante una distribución o un
reparto, que merece un denso desarrollo explicativo, vea el
alumno:
El Sistema de distribución de competencias en el federalismo
argentino
Hay que empezar por el art. 121 C.N., según el cual las
provincias conservan todo el poder no delegado por la
constitución al gobierno federal, y el que expresamente se
hayan reservado por pactos especiales al tiempo de su
incorporación.
En primer lugar, la delegación ha sido efectuada por las
provincias a través de la constitución; o sea, mediante la
constitución.
En segundo lugar, la norma esclarece que el poder de las
provincias preexistió al del gobierno federal, que ha
recibido el suyo por delegación que ellas le hicieron a
través de la constitución.
De tal modo, el poder provincial fue y es el poder
originario.
En tercer lugar, el reparto de competencias arroja este
resultado:
a) competencias exclusivas del Estado federal;
b) competencias exclusivas de las provincias;
c) competencias concurrentes;
d) competencias excepcionales del estado federal y de las
provincias;
e) competencias compartidas por el estado federal y las
provincias.
Las prohibidas a las provincias constan en los arts. 126 y
127.
EJEMPLOS:
Son competencias exclusivas del gobierno federal:
 la intervención federal;
 declaración del estado de sitio;
 las relaciones internacionales;
 dictar los códigos de fondo, o de derecho común, y las
leyes federales o especiales, etc. Paralelamente a
estas competencias exclusivas, hallamos en los arts.
126 y 127 las que están prohibidas a las provincias.
Son competencias exclusivas de las provincias:
 dictar la constitución provincial,
 dictar las leyes procesales,
 las que establecen impuestos directos;
 lo referente a asegurar el régimen de autonomía de sus
municipios y la educación primaria.
 Conviene remitir a los arts. 121, 122, 123 y 124.
Artículo 121 C.N.: “Las provincias conservan todo el poder no
delegado por esta Constitución al Gobierno federal, y el que
expresamente se hayan reservado por pactos especiales al tiempo
de su incorporación”.
Artículo 122 C.N.: “Se dan sus propias instituciones locales y
se rigen por ellas. Eligen sus gobernadores, sus legisladores y
demás funcionarios de provincia, sin intervención del Gobierno
federal”.
Artículo 124 C.N.: “Las provincias podrán crear regiones para
el desarrollo económico y social y establecer órganos con
facultades para el cumplimiento de sus fines y podrán también
celebrar convenios internacionales en tanto no sean incompatibles
con la política exterior de la Nación y no afecten las facultades
delegadas al Gobierno federal o el crédito público de la Nación;
con conocimiento del Congreso Nacional. La ciudad de Buenos Aires
tendrá el régimen que se establezca a tal efecto.
Corresponde a las provincias el dominio originario de los recursos
naturales existentes en su territorio”.
Entre las competencias concurrentes se hallan:
 los impuestos indirectos internos, y las que surgen del
art. 125 concordado con el 75 inc. 18, más las de los
arts. 41 y 75 inc. 17.
Artículo 125 C.N.: “Las provincias pueden celebrar tratados
parciales para fines de administración de justicia, de intereses
económicos y trabajos de utilidad común, con conocimiento del
Congreso Federal; y promover su industria, la inmigración, la
construcción de ferrocarriles y canales navegables, la
colonización de tierras de propiedad provincial, la introducción
y establecimiento de nuevas industrias, la importación de
capitales extranjeros y la exploración de sus ríos, por leyes
protectoras de estos fines, y con sus recursos propios.
Las provincias y la ciudad de Buenos Aires pueden conservar
organismos de seguridad social para los empleados públicos y los
profesionales; y promover el progreso económico, el desarrollo
humano, la generación de empleo, la educación, la ciencia, el
conocimiento y la cultura”.
Artículo 41 C.N.: “Todos los habitantes gozan del derecho a un
ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano y para
que las actividades productivas satisfagan las necesidades
presentes sin comprometer las de las generaciones futuras; y
tienen el deber de preservarlo. El daño ambiental generará
prioritariamente la obligación de recomponer, según lo establezca
la ley.
Las autoridades proveerán a la protección de este derecho, a la
utilización racional de los recursos naturales, a la preservación
del patrimonio natural y cultural y de la diversidad biológica, y
a la información y educación ambientales.
Corresponde a la Nación dictar las normas que contengan los
presupuestos mínimos de protección, y a las provincias, las
necesarias para complementarlas, sin que aquéllas alteren las
jurisdicciones locales.
Se prohíbe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o
potencialmente peligrosos, y de los radiactivos”.
Artículo 75 inciso 17: “Reconocer la preexistencia étnica y
cultural de los pueblos indígenas argentinos”.
Como facultades excepcionales del Estado federal cabe citar
la de establecer impuestos directos en el marco severo del
art. 75 inc. 2º y solamente por tiempo determinado.
Las competencias excepcionales de las provincias ofrecen
poco margen de ejemplos; así, dictar los códigos de fondo
mientras no los dicta o haya dictado el congreso. Para esto,
remitimos al art. 126.
Artículo 126 C.N.: “Las provincias no ejercen el poder delegado
a la Nación. No pueden celebrar tratados parciales de carácter
político; ni expedir leyes sobre comercio, o navegación interior
o exterior; ni establecer aduanas provinciales; ni acuñar moneda;
ni establecer bancos con facultad de emitir billetes, sin
autorización del Congreso Federal; ni dictar los Códigos Civil,
Comercial, Penal y de Minería, después que el Congreso los haya
sancionado; ni dictar especialmente leyes sobre ciudadanía y
naturalización, bancarrotas, falsificación de moneda o documentos
del Estado; ni establecer derechos de tonelaje; ni armar buques
de guerra o levantar ejércitos, salvo el caso de invasión exterior
o de un peligro tan inminente que no admita dilación dando luego
cuenta al Gobierno federal; ni nombrar o recibir agentes
extranjeros”.
Las competencias compartidas integran una categoría que no
ha sido habitual explicar. No deben confundirse con las
concurrentes, pues las concurrentes son las que tanto pueden
ejercer el Estado federal como las provincias, mientras que
las compartidas requieren una doble decisión integratoria –
por ej., cuando debe intervenir el Estado federal y una o
más provincias participantes en la fijación de la capital
federal (art. 3º), o en la creación de nuevas provincias
(art. 13)-.
Se ha de tener muy presente que las competencias exclusivas
del Estado federal no exigen hallarse taxativamente
enumeradas en la constitución, porque las hay implícitas en
los tres órganos de poder: legislativo, ejecutivo, y
judicial. Para el congreso, el art. 75 inc. 32 las contempla.
Sub Eje Temático Nro. 2: DECLARACIONES DERECHOS Y GARANTÍAS
2.1 Conceptos de Declaraciones, Derechos y Garantías
1. Declaración: importa una afirmación, una elección entre
posibles, una toma de postura de la Nación, considerada en
sí misma y en su relación con otros Estados, las provincias,
la iglesia, etc. Ejemplo citamos el Artículo 1, 2, 3, entre
otros.
2. Derechos: son atribuciones, facultades, potestades
expresamente reservadas por los hombres para sí al momento

de suscribir el pacto constitucional, destinados a ser
ejercido erga omnes. Ejemplo citamos el Artículo 14, 14 bis,
15, 16, 17, entre otros.
3. Garantía: es un remedio, un camino o vía procesal en manos
de los ciudadanos para asegurar el pleno ejercicio de los
derechos y lograr la reparación de un Derecho Constitucional
violado, menoscabado, etc. Como ejemplo citamos el Artículo
18, 19, 43, entre otros.
2.1.1. Los Derechos de Primera, Segunda y Tercera generación
En la actualidad, el plexo de derechos se descompone en tres
categorías, según el orden cronológico en que fueron
apareciendo históricamente. De esta manera, se habla de tres
generaciones de derechos en función de la época en que se
generó cada una, a saber:
1.- Derechos de Primera Generación: Son los que aparecen con
el Constitucionalismo Clásico, que hacen referencia a los
clásicos Derechos civiles y políticos. Ellos son la libertad,
la igualdad y la propiedad privada.
El contexto histórico de tales demandas es Europa y América
del Norte, a lo largo de los siglos XVIII y XIX, amparadas
en el movimiento cultural de la Ilustración, en los
movimientos sociopolíticos de las revoluciones burguesas y
en las guerras de independencia.

Los Derechos civiles y políticos están destinados a la
protección del ser humano individualmente contra cualquier
agresión de algún órgano público. Se caracterizan porque
imponen al Estado el deber de abstenerse de inferir en el
ejercicio y pleno goce de estos derechos por parte del ser
humano.
En nuestro ordenamiento se encuentran enumerados en el
artículo 14 de la C.N., el que expresamente consagra: “Todos
los habitantes de la Nación gozan de los siguientes derechos
conforme a las leyes que reglamente su ejercicio; a saber:
 De trabajar y ejercer toda industria lícita
 De navegar y comerciar
 De peticionar a las autoridades
 De entrar, permanecer, transitar y salir del territorio
argentino
 De publicar sus ideas por la prensa sin censura previa
 De usar y disponer de su propiedad
 De asociarse con fines útiles
 De profesar libremente su culto
 De enseñar y aprender”
2.- Derechos de Segunda Generación: Emergen como Derechos
sociales, económicos y culturales.
El Constitucionalismo Clásico entra en crisis a merced de un
exceso de libertad y una reticencia de intervención del
Estado en la vida social y especialmente económica. Nace la
clase proletaria que es explotada. Hay una ruptura en la
igualdad proclamada en los derechos de primera generación.
Entonces el hombre continúa en la lucha por su dignidad y ya
no solo lucha por la igualdad ante la ley, sino por una
igualdad real de oportunidades, en la que se exige que el
Estado tenga un rol participativo en garantizar el bienestar
económico, nace el constitucionalismo social.
Lo que la segunda generación requiere del Estado es un cierto
grado de intervención – implicación positiva – para
garantizar la satisfacción de unas necesidades básicas de
los individuos.
El Estado de bienestar surge para proveer a los individuos
de unos bienes sociales básicos, tales como la educación, la
salud, el trabajo y la protección social.
El sujeto protegido ya no es el individuo en sí mismo, como
en la primera generación, sino se toma en cuenta a las
personas como integrantes de una comunicad con conciencia de
identidad colectiva.
Cuentan con consagración legislativa en el artículo 14 bis
de nuestra Constitución producto de la reforma del año 1957,

es que consagra en sus tres párrafos la protección individual
del trabajador, las garantías a los gremios y los beneficios
de la seguridad social-
3.- Derechos de Tercera Generación: son los llamados derechos
colectivos y difusos. Estos se vinculan con la solidaridad.
Los unifica su incidencia en la vida de todos, a escala
universal, por lo que precisan para su realización una serie
de esfuerzos y cooperaciones en un nivel planetario.
El inicio histórico de los derechos de tercera generación
puede situarse en la segunda mitad del siglo XX. Después de
la segunda guerra mundial adviene el nacimiento de la
Organización de las Naciones Unidas.
Son incipientes e incluyen el derecho a la paz, a la cultura,
a un medio ambiente sano, a la comunicación e información,
etc.-
2.1.2 Garantías: concepto, garantías procesales, las
garantías del Art. 18 C.N. y del artículo 8 CADH
Concepto: Las garantías constitucionales implican el soporte
de la seguridad jurídica. Concretamente se las define como
el conjunto de seguridades jurídico-institucionales
deparadas al hombre y que existen frente al Estado en cuanto
son medios o procedimientos que aseguran la vigencia de los
derechos.- En términos más simples, hay garantía cuando el
individuo tiene a su disposición la posibilidad de movilizar
al Estado para que lo proteja.-
Garantías del Artículo 18 CN
 “Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin
juicio previo fundado en ley anterior al hecho del
proceso”: esta garantía está reservada al proceso penal
configura una prohibición acerca de la retroactividad
de la ley penal. Desglosemos la norma:
• Debe existir una ley dictada por el Congreso antes
del hecho. En materia penal, la competencia
legislativa es exclusiva del Congreso y prohibida
a las provincias.
• Esta ley debe hacer una descripción del tipo
delictivo y contener la pena o sanción. (es decir,
nadie puede ser condenado sin ley incriminatoria
que cree el tipo delictivo y que adjudique una
pena consiguiente)
• Esta ley debe ser PREVIA. Y aquí se establece el
nexo con la Irretroactividad de la ley penal: si
al tiempo de llevarse a cabo una conducta humana

no hay ley que contenga la descripción de un tipo
penal con el que esa conducta coincida, y que a la
vez le adjudique una pena, no hay delito ni por
consiguiente condena.-
 “ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los
jueces designados por la ley antes del hecho de la
causa”. Constituye la garantía de los jueces naturales.
Debe ser el juez natural para la causa, es decir, el
tribunal judicial cuya creación, jurisdicción y
competencia provienen de una ley anterior al hecho que
origina el proceso. Esta garantía alude, también, a que
después del hecho que va a dar lugar a una causa
judicial, o que ya ha dado lugar a ella, no se puede
cambiar o alterar la competencia del Tribunal al que le
fue otorgada por ley anterior a aquel hecho, para darla
o transferirla a otro tribunal que reciba esa
competencia después del hecho.-
 “Nadie puede ser obligado a declarar contra sí mismo”.
La Corte Suprema es constante en afirmar que la garantía
de no ser obligado a declarar contra sí mismo sólo rige
en materia penal. Se la denomina “garantía de no
inculparse”.
 “ni arrestado sino en virtud de orden escrita de
autoridad competente”
 Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de
los derechos”. La doctrina denomina esta garantía como
“defensa en juicio” o “debido proceso”, la que en
detalle significa:
 Ningún justiciable puede ser privado de un
derecho, sin que se cumpla un procedimiento
regular fijado por ley;
 Este procedimiento debe ser debido, significando
que debe dar suficiente oportunidad al justiciable
de participar en él;
 Esta oportunidad, significa que el justiciable
debe tener conocimiento de cada etapa del proceso,
debe poder ofrecer y producir pruebas y la
posibilidad de ser oído en audiencia.-
 “El domicilio es inviolable, como también la
correspondencia epistolar y los papeles privados; y una
ley determinará en qué casos y con qué justificativos
podrá procederse a su allanamiento y ocupación.”
 “Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por
causas políticas, toda especie de tormentos y los
azotes.”
 “La cárceles de la Nación serán sanas y limpias, para
seguridad y no para castigo de los reos detenidos en
ellas, y toda medida que ha pretexto de precaución
conduzca a mortificarlos más allá de lo que aquella
exija, hará responsable al juez que lo autorice”.-
Art. 8 de la Convención Americana Derechos Humanos
Artículo 8 CADH. Garantías Judiciales.
1. Toda persona tiene derecho a ser oída, con las debidas
garantías y dentro de un plazo razonable por un juez o
tribunal competente, independiente e imparcial, establecido
con anterioridad por la ley, en la sustanciación de cualquier
acusación penal formulada contra ella o para la determinación
de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral,
fiscal o de cualquier otro carácter.
2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se
presuma su inocencia mientras no se establezca legalmente su

culpabilidad. Durante el proceso, toda persona tiene
derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantías
mínimas:
a) derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente por
el traductor o intérprete si no comprende o no habla el
idioma del juzgado o tribunal;
b) comunicación previa y detallada al inculpado de la
acusación formulada;
c) concesión al inculpado del tiempo y de los medios
adecuados para la preparación de su defensa;
d) derecho del inculpado de defenderse personalmente o de
ser asistido por un defensor de su elección y
de comunicarse libre y privadamente con su defensor;
e) derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor
proporcionado por el Estado, remunerado o no según la
legislación interna si el inculpado no se defendiere por sí
mismo ni nombrase defensor dentro del plazo establecido por
la ley;
f) derecho de la defensa de interrogar a los testigos
presentes en el tribunal y de obtener la comparecencia, como
testigos o peritos de todas personas que puedan arrojar luz
sobre los hechos;
g) derecho a no ser obligado a declarar contra sí mismo ni
a declararse culpable, y
h) derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal
superior.
3. la confesión del inculpado solamente es válida si es hecha
sin coacción de ninguna naturaleza.
4. El inculpado absuelto por una sentencia firme no podrá
ser sometido a nuevo juicio por los mismos hechos.
5. El proceso penal ser público salvo en lo que sea necesario
para preservar los intereses de la justicia.
Sub-Eje temático Nro. 3. ORGANIZACIÓN Y FUNCIONAMIENTO DEL
PODER
3.1. Poder Legislativo: Estructura y composición del
Congreso de la Nación
La palabra “poder” aquí y así empleada, más que connotar una
“función” del poder, está mentando un órgano, que se
caracteriza por:
 ser colegiado, porque se compone de varios individuos
(senadores y diputados)
 y complejo, porque cada una de sus cámaras tiene
naturaleza de órgano
Es importante detenernos en el impacto que ha tenido en el
poder legislativo la Reforma de 1994:
1.- Los arts. 44 y 45 traen dos innovaciones:
a) añaden diputados por la ciudad de Buenos Aires
b) mantiene diputados por la capital federal para el caso de
que se traslade fuera de la ciudad de Buenos Aires. De esta
manera la cámara de diputados tiene prevista una composición
tripartita: diputados por cada provincia, diputados por la
ciudad de Buenos Aires y diputados por la capital federal en
caso de traslado.-
2.- El art. 54 ofrece estas variantes:
a) añade senadores por la ciudad de Buenos Aires, PERO
b) suprime los senadores por la capital federal, que dejará
de tenerlos si se traslada fuera de la ciudad de Buenos
Aires. De esta manera la composición del senado es bipartita:
senadores por cada provincia y senadores por la ciudad de
Buenos Aires.
Además:
.Se eleva a tres el número de senadores
. Reemplaza con elección directa el sistema mediante el cual
se eligen los senadores por las provincias y por la capital
federal
.Se reparte las tres bancas de cada jurisdicción del
siguiente modo: dos senadores al partido que obtiene el mayor
número de votos y un senador al partido que le sigue en
número de votos.-
BICAMARISMO
Nuestro Congreso es bicameral porque el Estado es Federal.
El bicamarismo federal tiene su modelo en la constitución de
los E.E.U.U. y responde a la teoría de que la cámara de
diputados representa al pueblo y la de senadores a los
estados miembros o provincias.-
Artículo 44: “Un Congreso compuesto de dos Cámaras, una de
Diputados de la Nación y otra de Senadores de las provincias
y de la ciudad de Buenos Aires, será investido del Poder
Legislativo de la Nación”.
CAMARA DE DIPUTADOS
Los diputados son, de acuerdo con la letra y el espíritu de
la constitución formal, representantes de la Nación o del
pueblo. Son elegidos por el pueblo. Pueblo alude al
electorado activo o cuerpo electoral.-
Artículo 45 CN: “La Cámara de Diputados se compondrá de
representantes elegidos directamente por el pueblo de las
provincias, de la ciudad de Buenos Aires, y de la Capital en caso
de traslado, que se consideran a este fin como distritos
electorales de un solo Estado y a simple pluralidad de sufragios.
El número de representantes será de uno por cada treinta y tres
mil habitantes o fracción que no baje de dieciséis mil quinientos.
Después de la realización de cada censo, el Congreso fijará la
representación con arreglo al mismo, pudiendo aumentar pero no
disminuir la base expresada para cada diputado”.
El número de habitantes que sirve de índice básico para
establecer el número de diputados debe computarse incluyendo
a los extranjeros, dado que la norma habla de habitantes y
los habitantes son tanto los nacionales cuanto los
extranjeros.-
ELECCIÓN DE LOS DIPUTADOS
La Constitución establece:
La ELECCIÓN de los diputados se efectúa de modo directo y a
simple pluralidad de sufragios.
Es importante detenerse en la elección de diputados que suele
generar inconvenientes al momento de estudiar el tema y,
además, porque importa pregunta frecuente en los exámenes.
Repare en lo siguiente el alumno: como representan al pueblo,
se eligen proporcionalmente según la cantidad de habitantes
de cada provincia. En la actualidad, no obstante, existen
varios desfasajes ya que no se actualiza la cantidad según
el último censo, como está previsto.
El sistema que se utiliza es el D´Hondt. ¿Cómo funciona el
sistema?
En primer lugar, se eliminan aquellas listas no han llegado
al 3% del padrón electoral. Ese 3% es considerado el piso
mínimo para poder llegar al Congreso.
A continuación, se divide la cantidad de votos que obtuvo
cada partido por uno, por dos, por tres hasta llegar a la
cantidad de lugares que hay que cubrir.
Finalmente, se determinan los resultados de esas divisiones,
y los números más altos serán los que obtendrán las bancas.
REQUISITOS para ser diputado (artículo Nro. 48 Constitución
Nacional):
 haber cumplido 25 años de edad
 tener 4 años de ciudadanía en ejercicio
 ser natural de la provincia que lo elija o con 2 años
de residencia inmediata en ella.
DURACIÓN: 4 años, son reelegibles y la cámara se renueva por
mitad cada bienio.-
Artículo 50 C.N.: “Los diputados durarán en su representación
por cuatro años, y son reelegibles; pero la Sala se renovará por
mitad cada bienio; a cuyo efecto los nombrados para la primera
Legislatura, luego que se reúnan, sortearán los que deban salir
en el primer período”.
El art. 51 prescribe que en caso de vacante, el gobierno de
la correspondiente jurisdicción hace proceder a elección
legal de un nuevo miembro. La constitución quiere que la
diputación se cubra con una nueva elección posterior a la
vacancia; por eso, reputamos inconstitucional todo sistema
legal que, juntamente con los diputados, obliga a elegir
suplentes para reemplazar a los titulares. No obstante, el
derecho constitucional material a incorporado la práctica de
elegir suplentes en la elección de diputados para tener
sustitutos anticipados en caso de vacantes, por lo que
producidas éstas no se realiza nueva elección en los términos
del art. 51. Es Inconstitucional que el diputado que cubre
la banca dejada vacante por otro durante el plazo de cuatro
años, vea reducido el suyo por uno menor para sólo completar
el período.
CAMARA DE SENADORES
El Senado se compone de 3 senadores por cada provincia y 3
por la ciudad de Buenos Aires.
La elección es directa, es decir, son elegidos por el cuerpo
electoral.
Artículo 54 C.N.: “El Senado se compondrá de tres senadores por
cada provincia y tres por la ciudad de Buenos Aires, elegidos en
forma directa y conjunta, correspondiendo dos bancas al partido
político que obtenga el mayor número de votos, y la restante al
partido político que le siga en número de votos. Cada senador
tendrá un voto”.
REQUISITOS: (se deben reunir en el momento en que la elección
se realiza) Artículo Nro. 55 Constitución Nacional
 edad de 30 años
 haber sido seis años ciudadano de la Nación
 ser natural de la provincia que lo elige o con 2 años
de residencia inmediata en ella
 la renta de dos mil pesos fuertes – o un ingreso
equivalente- pudo haber tenido algún significado a la
época de la constitución histórica, totalmente
desaparecido después. Se trata de un requisito que en
la práctica ha sido ignorado y dejado de lado.
DURACIÓN: 6 años (ojo! Senadores 6, diputados 4) son
reelegibles. Otra diferencia con los diputados: los
senadores se renuevan a razón de una tercera parte cada dos
años.-
Artículo 56 C.N.: “Los senadores duran seis años en el ejercicio
de su mandato, y son reelegibles indefinidamente; pero el Senado
se renovará a razón de una tercera parte de los distritos
electorales cada dos años”.
EL VICEPRESIDENTE de la república es el presidente del
Senado. Dispone de voto solo en caso de empate en la votación
(artículo Nro. 57 Constitución Nacional).
JUICIO POLITICO
El juicio político es el procedimiento de destitución
previsto para que los funcionarios pasibles de él no
continúen en el desempeño de sus cargos.
Se denomina “juicio político” porque no es un juicio penal
que persiga castigar sino separar del cargo. Por eso, su
trámite se agota y concluye con la remoción.
La intervención de cada cámara en nuestro régimen
Estudiamos el juicio político entre las competencias propias
de cada cámara porque si bien intervienen las dos cámaras,
cada una lo hace a título de función privativa, y con
alcances distintos; o sea no concurren -como en la sanción
de la ley- a realizar un acto común, sino que cumplen
separadamente un acto especial: una acusa y la otra juzga.
a) la cámara de diputados haber lugar a la formación de la
causa, después de conocer de la razón que se invoca para el
juicio político. Necesita mayoría de 2/3 partes de los
miembros presentes (Art. 53)
b) el senado juzga en juicio público a los acusados por la
cámara de diputados. Para la declaración de culpabilidad
también se exige una mayoría de 2/3 de los miembros presentes
(Art. 59). El fallo del senado no tiene más efecto que
destituir al acusado (fin principal) y aun declararle incapaz
de ocupar ningún empleo de honor, de confianza, o a sueldo
de la nación (fin accesorio) (Art. 60). De tal modo, se puede
destituir sin inhabilitar, pero no inhabilitar sin
destituir. Además para que el senado pueda destituir es
necesario que el funcionario esté en ejercicio de su función.
Los funcionarios enjuiciables, las causales y la tramitación
del juicio político
Son pasibles de juicio político conforme al art. 53:
a) el presidente de la república;
b) el vicepresidente;
c) el jefe de gabinete;
d) los ministros;
e) los miembros de la Corte Suprema.
La serie de funcionarios pasibles de juicio político que
trae el art. 53 no puede ser ampliada por ley.
Las causas de responsabilidad –como las denomina el art. 53-
que hacen viable la acusación y la destitución son tres:
a) mal desempeño;
b) delito en el ejercicio de sus funciones y
c) crímenes comunes.
Las dos últimas implican la comisión de hechos que el código
penal vigente tipifican como delitos; pero –se insiste sobre
el particular- el juzgamiento de los mismos no se efectúa a
título de punibilidad o castigo, sino solamente de separación
del cargo. El castigo ordinario de tipo penal se deriva
después de la destitución por el senado a los tribunales
judiciales de acuerdo con la ley.
Finalmente, cuando el acusado es el presidente de la
república, el senado debe ser presidido por el presidente de
la Corte Suprema, y no por el vicepresidente; la precaución
contenida en el art. 53 obedece a prevenir que el
vicepresidente influya en la decisión para suceder en el
cargo al presidente en caso de destitución. Cuando el acusado
es el vicepresidente, la constitución no dice quien preside
el senado, de acuerdo a Bidart Campos señala que por razones
de cargo e imparcialidad, la presidencia le incumbe al
presidente de la Corte Suprema.
Sesiones (Artículo 63 C.N.) Ambas Cámaras se reunirán por sí
mismas en sesiones ordinarias todos los años desde el primero
de marzo hasta el treinta de noviembre. Pueden también ser
convocadas extraordinariamente por el Presidente de la
Nación o prorrogadas sus sesiones.
ATRIBUCIONES DEL PODER LEGISLATIVO
La Constitución Nacional ha dispuesto en el Capítulo V de la
Formación y sanción de las leyes, un procedimiento con
intervención del Poder Ejecutivo y de ambas Cámaras, que ha
sido simplificado sustancialmente en la Reforma de 1994,
remitimos entonces a los artículos 77 y siguientes.
La doctrina a los fines de un mejor estudio ha elaborado
diversas clasificaciones sobre las atribuciones del
Congreso, al respecto rescatamos la que distingue entre las
expresamente consagradas en el artículo 75 de la Constitución
Nacional, y las que surgen de los poderes implícitos en
virtud de las cuales toda atribución no expresamente
consagrada en uno de los poderes del gobierno federal debe
ser comprendido como atribución del Senado Artículo 75 inciso
32.
Sobre las demás atribuciones están contenidas en los
restantes incisos del Artículo 75, algunas de las cuales han
sido objeto de especial desarrollo en los temas precedentes,
por lo que remitimos a la lectura de cada inciso en
particular
ATRIBUCIONES DEL CONGRESO (Art. 75 CN)
1. Aduanas – Derechos de importación y exportación: El
Congreso legisla en materia aduanera y establece los derechos
de importación y exportación uniformes en toda la Nación
2. Contribuciones Directas e indirectas: En el caso de las
indirectas, el Congreso las impone como facultad concurrente
con las provincias. Mientras que en el caso de las directas,
las impone siempre que sean por tiempo determinado,
proporcionalmente iguales en todo el territorio de la Nación
y siempre que la defensa, seguridad común y bien general del
Estado lo exijan.
Alumnos: en reiteradas ocasiones preguntaron sobre la
distinción entre Impuestos Directos e Indirectos, es por
eso, que hago una explicación detallada sobre el particular
a continuación, veamos:
Poder tributario
Es la facultad o posibilidad jurídica del Estado de exigir
contribuciones a las personas sometidas a su soberanía.
En la República Argentina, debido al régimen federal de
Estado, coexisten tres niveles de poder tributario:
nacional, provincial y municipal.
Potestad tributaria
Es la facultad que tiene el Estado de crear, modificar o
suprimir unilateralmente tributos.
Distribución de los poderes tributarios según la
Constitución Nacional.
Dada la forma federal de Estado que implanta la Constitución,
el poder tributario se halla repartido entre tres fuentes:
1. Estado federal
2. Provincias
3. Municipios
Después de la reforma constitucional del año 1994, en
jurisdicción de las provincias, los municipios tienen
reconocido un ámbito de autonomía en el que la constitución
provincial debe reglar el alcance y contenido de la misma
autonomía en el orden económico y financiero, lo que implica
admitir el poder tributario municipal.
Los impuestos directos, como principio, corresponden a las
provincias y como excepción, al Estado nacional en tanto la
seguridad común y el bien general lo requieran.
En cambio, respecto de los impuestos indirectos hay que
distinguir los externos y los internos.
Los impuestos indirectos externos son competencia exclusiva
del gobierno federal (derechos aduaneros de importación y
exportación).
Por su parte, los impuestos indirectos internos son
competencia concurrente de la nación y las provincias
Régimen de coparticipación
El régimen de coparticipación está regulado en el Art. 75,
inc. 2, de la Constitución Nacional y la Ley 23.548.
Este régimen consiste en que la autoridad central se hace
cargo de la recaudación y distribuye todo o parte del
producto entre las provincias, sobre la base de lo que a
cada una corresponde por su contribución al fondo común.
Los impuestos directos e indirectos recaudados por la nación
forman una masa de ingresos que resultará distribuida,
conforme a los parámetros que establezca la Ley de
Coparticipación.
Esta ley debe ser sancionada por el Congreso sobre la base
de acuerdos entre la nación y las provincias.
Es importante destacar que también existen a nivel
provincial.
Pautas que rigen el régimen de coparticipación
Se garantiza la automaticidad en la remisión de los fondos.
La distribución primaria y secundaria, esto es, entre la
nación, las provincias y la ciudad de Buenos Aires, y entre
estas últimas se efectúa en relación directa a las
competencias, servicios y funciones, contemplando criterios
objetivos de reparto.
El sistema debe ser equitativo y solidario.
Los impuestos indirectos externos no son coparticipables. En
cambio, los impuestos indirectos internos y los impuestos
directos son coparticipables, con excepción de la parte o el
total de los que tengan asignación específica.
La Ley de Coparticipación no puede ser modificada
unilateralmente por la nación sin el consentimiento de las
provincias.
Autonomía y autarquía
Por mandato constitucional las provincias deben reglar el
alcance y contenido de la autonomía municipal en el orden
económico y financiero. Cada constitución provincial debe
reconocer a cada municipio de su jurisdicción un espacio
variable para crear tributos. Ello da sustento al poder
impositivo originario de las provincias.
Como regla general se puede decir que las provincias son
autónomas con las restricciones de la Constitución Nacional
y los municipios aparecen como personas jurídicas
declaradamente autónomas, pero en realidad subordinadas a
las leyes y constituciones provinciales.
En este mismo sentido, se puede afirmar que la limitación
más importante que tienen los municipios en relación con el
poder y potestad tributarios surge del artículo 9, inciso b,
de la Ley de Coparticipación Nacional de Impuestos que
prohíbe la analogía de los tributos provinciales y
municipales respecto de los tributos coparticipados.
Por último, de acuerdo con lo establecido por el artículo
123 de la Constitución Nacional, los municipios podrían crear
tributos, no obstante, esto, ya no le quedan hechos
imponibles que no guarden analogía con los tributos
coparticipados.
Problemas de doble o múltiple imposición
De la coexistencia de un Estado nacional, veintitrés Estados
provinciales e innumerable cantidad de Estados municipales,
pueden surgir conflictos de doble o múltiple imposición entre
sí.
Hay doble (o múltiple) imposición cuando el mismo
destinatario legal tributario es gravado dos (o más) veces
por el mismo hecho imponible, en el mismo período de tiempo
por parte de dos (o más sujetos) con poder tributario.
La doble imposición no es de por sí inconstitucional. Puede
serlo cuando se viola alguna garantía constitucional o cuando
implica una extralimitación de la competencia territorial
del poder que sancionó determinado gravamen.
Separación de fuentes: en este sistema existe una
distribución taxativa de los tributos entre los diferentes
organismos de gobierno con potestad tributaria.
Coparticipación: en este sistema la autoridad central se
hace cargo de la recaudación y distribuye todo o parte del
producto entre las provincias, sobre la base de lo que a
cada una le corresponde por su contribución al fondo común.
Sistema mixto: se combinan el sistema de separación de
fuentes y el régimen de coparticipación.
Si bien nuestra Constitución adopta el sistema de separación
de fuentes, se utiliza el régimen de la coparticipación,
aunque no en su estado puro.
Limitaciones internacionales a la potestad tributaria
Los límites a la potestad tributaria pueden derivar también
de la comunidad internacional moderna.
Puede suceder que surjan limitaciones internacionales en
virtud de las cuales los Estados se abstengan de ejercer su
poder tributario territorial, ya sea por disposiciones
internas que respondan a principios tradicionales o como
consecuencia de convenciones de tipo general o especial,
libremente concertadas.
Actualmente, un grupo de países con intereses comunes o
regionales tiende a coordinar sus sistemas tributarios a fin
de obtener un mayor progreso. De esta comunidad pueden surgir
normas específicas obligatorias para los Estados
participantes y, por lo tanto, podrían constituir también
limitaciones a la potestad tributaria.
DIRECTOS E INDIRECTOS.
Esta clasificación es la más trascendente en nuestro país,
conforme la delimitación de facultades impositivas entre la
Nación y las provincias establecida en la Constitución
nacional (art. 75, inc. 2º).
Es también la más antigua y divulgada, pero probablemente la
más imprecisa.
Han influido en estos resultados poco satisfactorios las
discrepancias entre los criterios y también la posición
intransigente de algunos teóricos que han magnificado el
problema, puesto que, como veremos enseguida, pocas dudas
caben sobre el carácter de directo o indirecto de los
principales impuestos con que nutren sus arcas los modernos
países occidentales.
Como son muy dispares los criterios de distinción,
mencionaremos los más importantes y brindaremos luego
nuestra posición sobre el punto.
1) SEGÚN SU POSIBILIDAD DE TRASLACIÓN. La clasificación más
antigua se basa en la posibilidad de traslación (como
veremos, por traslación se entiende la transferencia
económica de la carga impositiva de su pagador a un tercero).
Entonces, impuestos directos son aquellos que no pueden
trasladarse; es decir, que se exigen de las mismas personas
que se pretende que los paguen.
Impuestos indirectos son los trasladables; lo que significa
que se cobran a una persona dando por sentado o suponiendo
como algo probable que ésta se indemnizará a expensas de
alguna otra.
2) SEGÚN SU MODO DE COBRO. Para un criterio administrativo,
impuestos directos son los que se recaudan según listas o
padrones (porque gravan situaciones más o menos estables –
p.ej., el impuesto inmobiliario–), mientras que los
impuestos indirectos no se pueden incluir en listas. Esta
distinción se basa en que los impuestos directos gravan
periódicamente situaciones que suelen durar en el tiempo,
mientras que los indirectos alcanzan actos o situaciones
accidentales, como los consumos.
3) SEGÚN EL TIPO DE RIQUEZA GRAVADA. Otra doctrina tiene en
cuenta la situación estática o dinámica de la riqueza
gravada. Nos referimos a Morselli, quien dice que los
impuestos directos gravan la riqueza por sí misma e
independientemente de su uso, mientras que los indirectos no
gravan la riqueza en sí misma, sino sólo en cuanto a su
utilización (que hace presumir capacidad contributiva).
4) SEGÚN SE REFIERAN AL SUJETO O AL OBJETO GRAVADO. El
profesor Cosciani es más pragmático para hacer el distingo;
define los impuestos directos como los adjudicados al rédito
o a la posesión de un patrimonio por parte de un sujeto, y
los impuestos indirectos como los relativos a la
transferencia de bienes, a su consumo o a su producción.
5) NUESTRA POSICIÓN. Comprendemos el descreimiento de los
críticos en cuanto a la sustentación teórica y práctica de
la clasificación mencionada. Sin embargo, debemos analizar
detenidamente la cuestión porque, como antes dijimos, la
clasificación de los tributos en directos o indirectos tiene
influencia en la delimitación constitucional de las
facultades tributarias en los países con régimen federal de
gobierno, como el nuestro (art. 75 inc. 2º, Const. nacional).
La aptitud económica de los obligados al pago se manifiesta
mediante diversas circunstancias o situaciones que llevan a
las creaciones tributarias del legislador. Para
determinarlas, debe atenderse a las diversas formas en que

se exterioriza la fortuna patrimonial. Al respecto, existen
dos modalidades bastante diferenciadas.
a) La exteriorización puede ser inmediata, cuando ciertas
circunstancias o situaciones objetivas revelen
aproximadamente un determinado nivel de riqueza. Por
ejemplo, el patrimonio, los ingresos periódicos (“rentas”)
o los incrementos patrimoniales debidamente comprobados, son
elementos que el legislador está autorizado a valorar como
signos indicativos de capacidad contributiva. Los impuestos
que toman como hechos imponibles esas circunstancias o
situaciones objetivas son los directos, con prescindencia de
su posibilidad de traslación.
b) La exteriorización es mediata cuando aunque las
circunstancias o situaciones objetivas que se tienen en
cuenta, hagan presumir un determinado nivel de riqueza, el
nivel de aproximación inferior sea a los casos de
exteriorización inmediata. Para nombrar algunos la
producción o venta de bienes, el suministro de servicios, la
adquisición o consumo de bienes o servicios, el ejercicio de
actividades o profesiones con fines de lucro, la realización
de actos o negocios jurídicos documentalmente
exteriorizados, son indicios de capacidad contributiva. Por
ejemplo, quien adiciona valores a los bienes o servicios,
produciéndolos, fabricándolos, proporcionándolos,
comerciándolos, exportándolos, etc., está ejerciendo una
actividad en la cual el lucro se infiere razonablemente,
pero con cierta dosis de relatividad.
Igual razonamiento se aplica a adquirentes y consumidores de
bienes y servicios. Es lógico pensar que, a mayor gasto,
mayor nivel de riqueza; pero ello es sólo presuncional.
Tampoco los actos y negocios jurídicos documentalmente
exteriorizados son signos inequívocos de capacidad
contributiva, aunque permitan suponerla, y lo mismo en lo
que respecta al mero ejercicio de actividades o profesiones
habitualmente lucrativas. Los impuestos cuyos hechos
imponibles se construyen atendiendo a tales circunstancias
y situaciones de tipo objetivo son, entonces, indirectos, y
su posibilidad de traslación (aunque generalmente mayor que
la de los directos) es un elemento variable que no incide en
la clasificación.
f) CRITERIO DE LA CORTE SUPREMA. Sin perjuicio de las
críticas que pudiera suscitar la volatilidad del criterio,
la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha identificado al
impuesto directo con aquel cuya traslación en los hechos no
es posible; con lo cual el carácter de directo o indirecto
de un impuesto no puede predicarse en forma previa,
resultando necesario revisar la posible traslación de su
incidencia en cada caso en particular, convirtiéndose por
ende en una cuestión de hecho y prueba.
3. Recursos Coparticipables: El Congreso establece y
modifica las asignaciones específicas de recursos
coparticipables, siempre por ley especial aprobada por la
mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada
cámara y por tiempo determinado.
4. Empréstitos: El Congreso de la Nación contrae empréstitos
sobre el crédito de la Nación.
5. Tierras Públicas: El Congreso dispone del uso y
enajenación de tierras de propiedad nacional.
6. Banco federal, Emisión de monedas: El Congreso establece
y reglamenta un banco federal (central) con facultad de
emitir monedas
7. Deudas: El Congreso arregla el pago de deuda interior y
exterior de la Nación.
8. Presupuestos y cuentas de inversión: Fija anualmente el
presupuesto de gastos y efectúa el cálculo de recursos de la
Administración nacional en base al programa de gobierno y al
plan de inversiones públicas.
9- Subsidios a las provincias: El Congreso acuerda subsidios
del tesoro nacional a las provincias.
10. Navegación Fluvial. Puertos y aduanas: El Congreso
reglamenta la libre navegación de los ríos interiores,
habilita puertos que considere convenientes y crea o suprime
aduanas.
11. Emisión de moneda. Pesos y medidas: El Congreso emite
moneda, fija su valor y adopta un sistema uniforme de pesos
y medidas para toda la Nación.
12. Códigos. Leyes Generales: El Congreso dicta los códigos
de fondo: Civil, comercial, penal, minería, del trabajo y
seguridad social, en cuerpos unificados o separados, sin que
tales códigos alteren las jurisdicciones locales
correspondiendo su aplicación a los tribunales federales o
provinciales, según que las cosas o personas cayeren bajo
sus respectivas jurisdicciones; y especialmente leyes
generales para toda la Nación sobre naturalización y
nacionalidad, con sujeción al principio de nacionalidad
natural y por opción en beneficio de la argentina, así como
sobre bancarrotas, sobre falsificación de la moneda
corriente y documentos públicos del Estado, y las que
requiera el establecimiento del juicio por jurados.
13. Comercio exterior e interprovincial: El Congreso regla
comercio con las naciones extranjeras y el de las provincias
entre sí.
14. Servicio de Correos: El Congreso establece el servicio
de correo general de la Nación.
15. Límites y Territorios Nacionales: El Congreso arregla
definitivamente los límites del territorio de la Nación,
fija los de las provincias, crea otras nuevas, y determina
por una legislación especial la organización, administración
y gobierno que deben tener los territorios nacionales, que
queden fuera de los límites que se asignen a las provincias.
16. Fronteras: El Congreso provee a la seguridad de las
fronteras.
17. Indígenas: El Congreso reconoce la preexistencia étnica
y cultural de los pueblos indígenas argentinos.
18. Prosperidad del País: El Congreso provee a lo conducente
a la prosperidad del país.
19. Desarrollo Humano, Crecimiento, Educación y Cultura: El
Congreso provee lo conducente al desarrollo humano, al
progreso económico con justicia social a la productividad de
la economía nacional. Provee al crecimiento armónico y al
poblamiento del territorio de la Nación. Sanciona leyes de
organización y bases de la educación. Dicta leyes que
protegen la identidad cultural.
20. Tribunales Inferiores, empleos, pensiones honores y
amnistías: El Congreso establece tribunales inferiores a la
Corte Suprema de Justicia, crea y suprime empleos, fija sus
atribuciones, da pensiones, decreta honores, y concede
amnistías generales.
21. Renuncia del Presidente o Vicepresidente de la República:
El Congreso admite o rechaza los motivos de dimisión del
Presidente o Vicepresidente de la República; y declara el
caso de proceder a una nueva elección.
22. Tratados y Concordatos: El Congreso aprueba o desecha
tratados con naciones extranjeras, con las organizaciones
internacionales y Concordatos con la Santa Sede. Los Tratados
y Concordatos tienen jerarquía superior a las leyes. Este
artículo merece especial atención por parte del alumno. En
el segundo párrafo se efectúa una enumeración de instrumentos
internacionales revestidos de jerarquía constitucional, que
conforman con la Carta Magna, lo que se denomina Bloque de
Constitucionalidad Federal. En el tercer párrafo se
establece el procedimiento para que otros tratados adquieran
tal jerarquía: los tratados sobre derechos humanos luego de
ser aprobados por el Congreso requieren del voto de 2/3
partes de la totalidad de los miembros de cada Cámara para
gozar de jerarquía constitucional.
23. Igualdad de Oportunidades: El Congreso legisla y promueve
medidas de acción positiva que garanticen la igualdad real
de oportunidades y de trato, y el pleno goce y ejercicio de
los derechos reconocido por la Constitución y por Tratados
Internacionales vigentes sobre derechos humanos, en
particular respecto de niños, las mujeres, los acianos y
personas con discapacidad.
Inciso 23 CN. Legislar y promover medidas de acción positiva
que garanticen la igualdad real de oportunidades y de trato,
y el pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos por
esta Constitución y por los tratados internacionales
vigentes sobre derechos humanos, en particular respecto de
los niños, las mujeres, los ancianos y las personas con
discapacidad.
Dictar un régimen de seguridad social especial e integral en
protección del niño en situación de desamparo, desde el
embarazo hasta la finalización del período de enseñanza
elemental, y de la madre durante el embarazo y el tiempo de
lactancia.
Atención Alumno se lo remarco con amarillo porque es
necesario establecer el vínculo con la importancia jurídica
de la concepción. (EJE TEMÁTICO DERECHO PRIVADO I. Sub-Eje
Temático 1: PERSONA HUMANA. 3. Personas por nacer.
Importancia jurídica de la concepción.)
24. Tratados de Integración: El Congreso aprueba tratados de
integración que deleguen competencias y jurisdicción a
organizaciones supraestatales en condiciones de reciprocidad
e igualdad, y que respeten el orden democrático y los
derechos humanos. Las normas dictadas en consecuencia tienen
jerarquía superior a las leyes.
25. Guerra y Paz, Declaración: El Congreso autoriza al Poder
Ejecutivo a declarar la guerra o hacer la paz.
26. Represalias y presas: El Congreso faculta al Poder
Ejecutivo a ordenar represalias, y a establecer reglamentos
para las presas.
27. Fuerzas Armadas: El Congreso fija las fuerzas armadas en
tiempo de paz y guerra, y dicta las normas para su
organización y gobierno.
28. Introducción y salida de Fuerzas Armadas: El Congreso
permite la introducción de tropas extranjeras en el
territorio de la nación y la salida de fuerzas nacionales
fuera del territorio de la nación.
29. Estado de Sitio, Declaración: El Congreso declara en
estado de sitio uno o varios puntos de la Nación en caso de
conmoción interior, y aprueba o suspende el estado de sitio
declarado, durante su receso, por el Poder Ejecutivo.
30. Legislación exclusiva en la Capital: El Congreso ejerce
una legislación exclusiva en el territorio de la Capital de
la Nación.
31. Intervención Federal: El Congreso dispone la
intervención federal a una provincia o ciudad de BSAS.
32. Poderes Implícitos: El Congreso hace todas las leyes y
reglamentos que sean convenientes para poner en ejercicio
los poderes antecedentes.
Atención alumnos: DELEGACIÓN LEGISLATIVA. Art. 76 CN
 Se prohíbe la delegación Legislativa en el Poder
Ejecutivo.
 Excepción: materias determinadas de administración o de
emergencia pública, con plazo fijado para su ejercicio
y siempre dentro de las bases de delegación establecidas
por el Congreso.
“De la formación y sanción de las leyes”. Análisis exegético
arts. 77 al 84 Constitución Nacional
El proceso legislativo de formación de la ley consta de tres
etapas o fases, a saber:
a) fase de iniciativa o formulación del proyecto: la
iniciativa puede provenir del seno del mismo Congreso, o del
Poder Ejecutivo, y con la reforma de 1994, también del cuerpo
electoral en la forma prevista por el artículo 39 de la
Constitución.
b) fase constitutiva o de “sanción” del proyecto: consistente
en la sanción del proyecto, está a cargo del Congreso y
transita por los cauces que regulan los artículos 78 a 84.
Después de la reforma, también puede insertarse el mecanismo
de la consulta popular previsto en el artículo 40 de la
Constitución.
c) etapa de eficacia, o de promulgación y publicación de la
ley: está a cargo del Poder Ejecutivo. En los casos en que
la propia Constitución dispone excepcionalmente que la
promulgación sea automática, o que el proyecto sancionado no
puede ser vetado, o que queda sancionado como ley (por
ejemplo, en los artículos 40 y 83), el margen de arbitrio
del Ejecutivo se reduce considerablemente.
El ejercicio de la función legislativa -en el marco de la
estructura del poder- está a cargo del congreso, y transita
separadamente en cada cámara; la cámara donde empieza el
tratamiento del proyecto se llama “cámara de origen”, y la
otra se llama “cámara revisora”.
Cuando en el proceso de formación de la ley se intercala una
consulta popular vinculante, el cuerpo electoral participa
desde la sociedad con su voto afirmativo o negativo, y si es
afirmativo convierte en ley al proyecto consultado.
Cada cámara aprueba por sí el proyecto, siguiendo los
mecanismos previstos en los arts. 78 a 84. Lograda tal
aprobación en las dos, el proyecto queda sancionado.
Sanción + Promulgación
Diputados Senado Poder Ejecutivo con

Refrendo ministerial
Acto complejo Acto complejo

INTERNO EXTERNO
LEY
Acto complejo interno porque concurren a formarlo las
voluntades de órganos -cámaras- que pertenecen a un mismo
órgano -Congreso-, a este acto complejo de la sanción de la
ley se le añade en la etapa de eficacia, la voluntad de otro
órgano -poder Ejecutivo con refrendo ministerial- que
promulga la ley, con lo que la ley también es un acto complejo
externo ya que concurren Las voluntades del congreso y del
poder ejecutivo.
IMPACTO REFORMA CONSTITUCIONAL 1994
En el procedimiento de formación y sanción de las leyes que
ahora regulan los arts. 77 a 84, hay algunas innovaciones
respecto de la constitución antes de su reforma:
a) Los cambios que recaen desde el señalamiento de la
cámara de origen, hasta el derrotero del proyecto en su
tránsito por las dos cámaras, y su promulgación parcial
o veto, más veto parcial y la promulgación parcial;
b) El art. 81 imprime un trámite más acelerado que el que
antes estaba en vigor;
c) El 79 introduce la novedad de la aprobación en
particular del proyecto por comisiones de las cámaras;
d) Se prohíbe la sanción tácita en el art. 82;
e) Se ha reglamentado la posible promulgación parcial en
el art. 80;
f) Los arts. 39 y 40 han introducido dos formas de
participación social posible y
g) Ampliación del periodo ordinario de sesiones, que el
art. 63 ha fijado entre el 1° de marzo y el 30 de
noviembre, ampliando suficientemente el que existía
entre el 1° de mayo y el 30 de septiembre en 4 meses
más.
LA CÁMARA DE ORIGEN
El art. 77 consagra: “Las leyes pueden tener principio en
cualquiera de las Cámaras del Congreso, por proyectos
presentados por sus miembros o por el Poder Ejecutivo, salvo
las excepciones que establece esta Constitución…”
Las excepciones son las siguientes:
a) Leyes sobre contribuciones; en cámara de diputados (ver
art. 52)
b) Leyes sobre reclutamiento de tropas; en cámara de
diputados (ver art. 52)
c) Leyes cuyos proyectos son propuestos por ciudadanos en
ejercicio del derecho de iniciativa popular; en cámara de
diputados (ver art. 39)
d) Leyes mediante las cuales el congreso decida someter un
proyecto de ley a consulta popular; en cámara de diputados
(ver art. 40)
e) Ley-convenio entre el Estado federal y las provincias que
instituye el régimen de coparticipación impositiva, en el
Senado (ver art. 75 inciso 2°)
f) Leyes que proveen al crecimiento armónico de la nación y
al poblamiento de su territorio; en el Senado (ver art. 75
inciso 19)
La iniciativa popular
Preste atención a lo siguiente: el art. 77 ha omitido
remitirse al art. 39 que, al consagrar el derecho de
iniciativa de los ciudadanos para presentar proyectos de
ley, añade una tercera posibilidad a las otras dos (miembros
del congreso – poder Ejecutivo).
LA SANCIÓN EN COMISIÓN: ART. 79 C.N.
“Cada Cámara, luego de aprobar un proyecto de ley en general,
puede delegar en sus comisiones la aprobación en particular del
proyecto, con el voto de la mayoría absoluta del total de sus
miembros. La Cámara podrá, con igual número de votos, dejar sin
efecto la delegación y retomar el trámite ordinario. La aprobación
en comisión requerirá el voto de la mayoría absoluta del total de
sus miembros. Una vez aprobado el proyecto en comisión, se seguirá
el trámite ordinario.”
Ha de quedar en claro que la aprobación de un proyecto en
general NO puede transferirse a las comisiones, porque sólo
está permitido que las cámaras les deleguen la aprobación en
particular.
El art. 79 estipula mediante que quorum las comisiones pueden
dar aprobación al proyecto: mayoría absoluta del total de
los miembros de la comisión.
LA SANCIÓN MEDIANTE CONSULTA POPULAR VINCULANTE: ART. 40
C.N.
“El Congreso, a iniciativa de la Cámara de Diputados, podrá someter a
consulta popular un proyecto de ley. La ley de convocatoria no podrá ser
vetada. El voto afirmativo del proyecto por el pueblo de la Nación lo
convertirá en ley y su promulgación será automática.
El Congreso o el presidente de la Nación, dentro de sus respectivas
competencias, podrán convocar a consulta popular no vinculante. En este
caso el voto no será obligatorio.
El Congreso, con el voto de la mayoría absoluta de la totalidad de los
miembros de cada Cámara, reglamentará las materias, procedimientos y
oportunidad de la consulta popular.”
Cuando en el acto electoral el cuerpo electoral –insiste
sobre el particular Bidart Campos NO es un órgano del poder
estatal- vota afirmativamente el proyecto que se le ha
sometido a consulta vinculante, ese proyecto queda
automáticamente convertido en ley, y también su promulgación
es automática.
La novedad reside en que, a impulso del congreso, la sanción
que es competencia suya en la etapa constitutiva recibe, en
caso de voto afirmativo, la participación que desde la
sociedad le adosa el electorado, con repercusión en la etapa
de eficacia, ya que la promulgación es automática.
QUORUM
Definición: “Número mínimo de legisladores (Diputados y
senadores) cuya presencia es necesaria para las decisiones
de las Cámaras del Congreso o realizar votaciones legítimas
de los asuntos que desahogan”.
Diversas normas han especificado un quorum especial o
agravado para las decisiones propias de las cámaras del
congreso, así:
El art. 39 prevé que la ley reglamentaria del Derecho de
iniciativa legislativa popular habrá de sancionarse con el
voto de la mayoría absoluta de la totalidad de miembros de
cada cámara;
El art. 40 fija igual quorum de votos favorables para la
sanción de la ley reglamentaria de la consulta popular;
El art. 75 inciso 2° párrafo 4° consigna que la ley-convenio
en materia impositiva necesita aprobarse con la mayoría
absoluta de la totalidad de miembros de cada cámara;
El art. 99 inciso 4°prevé que el acuerdo del Senado para la
designación de los magistrados de la Corte Suprema debe
prestarse con el voto de dos tercios de miembros de miembros
presentes;
El art. 101 contempla dos situaciones respecto del Jefe de
gabinete de ministros: para ser interpelado a los fines de
una moción de censura hace falta el voto de la mayoría
absoluta sobre la totalidad de los miembros de cualquiera de
las dos cámaras del congreso; para ser removido es menester
el voto de la mayoría absoluta de miembros de cada una de
las cámaras.
Véase de igual manera por el alumno: art. 75 inciso 3°, art.
75 inciso 22, art. 75 inciso 24, art. 79, art. 81, art. 85,
art. 86, art. 99 inciso 3° 4 párrafo, art. 114.
EL TRÁMITE LEGISLATIVO: SUPUESTOS POSIBLES
a) La aprobación: “Aprobado un proyecto de ley por la Cámara
de su origen, pasa para su discusión a la otra Cámara.
Aprobado por ambas, pasa al Poder Ejecutivo de la Nación
para su examen; y si también obtiene su aprobación, lo
promulga como ley”. (Art. 78 C.N.)

b) El rechazo: “Ningún proyecto de ley desechado totalmente
por una de las Cámaras podrá repetirse en las sesiones de
aquel año…” (Art. 81 C.N.) Esto quiere decir que no puede
repetirse hasta el próximo periodo de sesiones ordinarias
que se abre el 1° de marzo siguiente.
c) Proyectos adicionados o corregidos: Art. 81 C.N.
“Ninguna de las Cámaras puede desechar totalmente un proyecto
que hubiera tenido origen en ella y luego hubiese sido
adicionado o enmendado por la Cámara revisora”.
“Si el proyecto fuere objeto de adiciones o correcciones por
la Cámara revisora, deberá indicarse el resultado de la
votación a fin de establecer si tales adiciones o
correcciones fueron realizadas por mayoría absoluta de los
presentes o por las dos terceras partes de los presentes”.
“La Cámara de origen podrá por mayoría absoluta de los
presentes aprobar el proyecto con las adiciones o
correcciones introducidas o insistir en la redacción
originaria, a menos que las adiciones o correcciones las
haya realizado la revisora por dos terceras partes de los
presentes”.
“En este último caso, el proyecto pasará al Poder Ejecutivo
con las adiciones o correcciones de la Cámara revisora, salvo
que la Cámara de origen insista en su redacción originaria
con el voto de las dos terceras partes de los presentes”.
“La Cámara de origen no podrá introducir nuevas adiciones o
correcciones a las realizadas por la Cámara revisora”.
Simplificando los supuestos de desacuerdos parciales, es
posible decir:
a) Si en las discrepancias entre una cámara y otra, ambas
aprueban el proyecto con mayoría absoluta (más de la mitad),
prevalece el texto de la cámara de origen;
b) si una cámara lo vota con mayoría absoluta y la otra con
2/3, prevalece esta última;
c) Si las dos cámaras aprueban con 2/3, prevalece cámara de
origen.
En suma, tiene importancia el quorum de votos aprobatorios
y tiene importancia preponderante la cámara de origen.
d) Los proyectos vetados: Art. 83 C.N.
“Desechado en el todo o en parte un proyecto por el Poder Ejecutivo,
vuelve con sus objeciones a la Cámara de su origen: ésta lo discute de
nuevo, y si lo confirma por mayoría de dos tercios de votos, pasa otra
vez a la Cámara de revisión. Si ambas Cámaras lo sancionan por igual
mayoría, el proyecto es ley y pasa al Poder Ejecutivo para su
promulgación. Las votaciones de ambas Cámaras serán en este caso
nominales, por si o por no; y tanto los nombres y fundamentos de los
sufragantes, como las objeciones del Poder Ejecutivo, se publicarán
inmediatamente por la prensa. Si las Cámaras difieren sobre las
objeciones, el proyecto no podrá repetirse en las sesiones de aquel
año”.
e) Qué es o sancionado por el congreso: Art. 84 C.N.
“En la sanción de las leyes se usará de esta fórmula: El Senado y
Cámara de Diputados de la Nación Argentina, reunidos en Congreso,
... decretan o sancionan con fuerza de ley”.
Marque la opción correcta:
1.- Si un proyecto hubiere tenido origen en una cámara y
luego fuere objeto de enmiendas/adiciones por la cámara
revisora:
a) Se debe indicar el resultado de la votación: 2/3 partes
de los presentes o mayoría absoluta de los presentes
b) Si en la discrepancia entre una cámara y otra, se aprueba
el proyecto con mayoría absoluta por parte de las dos,
prevalece el texto de la cámara de origen
c) Resulta de vital importancia el quorum y la cámara de
origen es preponderante
d) todas son correctas
2.- El art. 81 C.N. dispone que ningún proyecto desechado
totalmente por una de las cámaras se puede repetir en las
sesiones del año. La mentada nombra de acuerdo a Bidart
Campos refiere:
a) al periodo ordinario, a su prorroga y a las sesiones
extraordinarias
b) el proyecto puede repetirse en otro año calendario
c) puede repetirse a partir del 1° de marzo siguiente
d) no puede repetirse hasta el próximo periodo de sesiones
ordinarias
3.- ¿Cuál de las siguientes no importa una característica de
la consulta popular vinculante?
a) se trata -de acuerdo a Bidart Campos- de una institución
de democracia semidirecta producto de la reforma
constitucional del año 1994, introducida en el art. 40
b) la ley mediante la cual el congreso decida someter un
proyecto de ley a consulta popular tiene su origen en cámara
de diputados
c) la ley de convocatoria a consulta popular no puede ser
vetada
d) la participación desde la sociedad a partir de la consulta
no repercute en la etapa de eficacia
e) solo d es incorrecta
4.- El periodo de sesiones ordinarias existente antes de
1994 se fijaba:
a) entre el 1° de febrero al 30 de diciembre
b) entre el 1° de marzo al 30 de noviembre
c) entre el 1° de mayo al 30 de septiembre
d) entre el 1° de mayo al 30 de noviembre
e) entre el 1° de mayo al 30 de diciembre
5.- De acuerdo al art. 75 inciso 19 de la C.N., las leyes
que proveen al crecimiento armónico de la nación, y al
poblamiento de su territorio, y que promueven políticas
diferenciadas para equilibrar el desigual desarrollo de
provincias y regiones, tendrán como origen:
a) diputados y senado indistintamente
b) cámara de diputados
c) cámara de senadores
6.- Marque V o F según corresponda
De acuerdo a Bidart Campos, el quorum de mayoría absoluta
equivale a más de la mitad
V – F
7.- Marque V o F según corresponda
“mientras se descarta la sanción tácita, la Constitución
admite en su art. 80 la promulgación tácita por el poder
ejecutivo, que se produce sin necesidad de acto presidencial
alguno cuando el proyecto no es vetado dentro de los 10 días
hábiles de recibido”
V – F
8.- Los artículos 73 y 83, en el procedimiento de formación
y sanción de leyes no hay tenido innovaciones respecto de la
constitución antes de la reforma
V – F
9.- La reforma del año 1994 introduce en el art. 79 la
novedad de la aprobación en general del proyecto por
comisiones de las cámaras
V - F
10.- Diversas normas han especificado un quorum especial o
agravado para las decisiones propias de las cámaras del
congreso, tanto relativas a competencias privativas como las
comunes a diputados y senadores
V - F
3.2 Poder Ejecutivo.
El órgano-institución que la Constitución denomina poder
ejecutivo se individualiza en el “Presidente de la Nación
Argentina”.
Repare y preste atención el alumno, en los siguientes puntos,
que destacan rasgos actuales del EJECUTIVO luego de la
reforma del año 1994, veamos:
a) Dos prohibiciones enfáticamente expresas se atenúan en
las mismas normas que las contienen mediante excepciones; se
trata de la que impide al ejecutivo emitir disposiciones de
carácter legislativo, salvo cuando se trata de decretos de
necesidad y urgencia (art. 99 inc. 3" párrafos segundo y
tercero) y de la que veda al congreso la delegación
legislativa en el ejecutivo salvo en la hipótesis prevista
en el art. 76 CN.
b) La ley de convocatoria a consulta popular no puede ser
vetada (art. 40).
c) El Presidente retiene la “titularidad” de la
administración general del país y es responsable político de
ella, pero es el Jefe de gabinete quien “ejerce” esa
administración (arts. 99 inc. 1° y 100 art. 1°).
d) El nombramiento de jueces federales queda modificado;
d’) los miembros de la Corte siguen siendo designados por el
ejecutivo con acuerdo del senado, pero éste requiere un
quorum de decisión agravado y la sesión en que se presta el
acuerdo tiene que ser pública (art. 99 inc. 4°);
d”) los jueces de Tribunales inferiores son designados previa
intervención del Consejo de la Magistratura (art. 99 inc. 4°
párrafo segundo, y art. 114).
e) El art. 100 inc 2", al prever las competencias del jefe
de gabinete de ministros, hace referencia a posible
“delegación” de facultades que le haga el presidente; similar
“delegación” aparece en el inc. 4°.
f) Hay nombramientos de empleados de la administración que
están a cargo del jefe de gabinete y no del presidente (art.
100 inc. 3").
g) El congreso puede remover al jefe de gabinete (art. 101).
h) El Presidente ha perdido la jefatura local e inmediata de
la capital federal (por supresión del inc. 3 “del que era
art. 86, hoy art. 99).
Artículo 87 Constitución Nacional: “El Poder Ejecutivo de la
Nación será desempeñado por un ciudadano con el título de
"Presidente de la Nación Argentina".
Requisitos. Elección Presidente y Vicepresidente
Para ser elegido Presidente o vicepresidente de la Nación se
requiere (Artículo Nro. 89 Constitución Nacional):
 haber nacido en territorio argentino, o ser hijo de
ciudadano nativo habiendo nacido en país extranjero
 y las demás calidades exigidas para ser elegido
senador.-
En cuanto a la remisión que la norma hace a los requisitos
para ser elegido senador, hay que señalar:
a) edad de 30 años
b) la ciudadanía con antigüedad de 6 años no se aplica al
presidente cuando éste ha nacido en el país, porque la posee
desde su nacimiento
c) tampoco se aplica haber nacido en la provincia que lo
elige o tener 2 años de residencia inmediata en ella
d) la renta de dos mil pesos fuertes – o un ingreso
equivalente- pudo haber tenido algún significado a la época
de la constitución histórica, totalmente desaparecido
después. Se trata de un requisito que en la práctica ha sido
ignorado y dejado de lado.
Recuerde el alumno lo reseñado al señalar los aspectos más
importantes de la Reforma Constitucional del año 1994: en
virtud de la mentada enmienda, se ha eliminado como requisito
o condición para ser presidente o vicepresidente de la Nación
el de pertenecer a la comunión católica, apostólica, romana.
El Art. 94 CN expresamente consagra: “ambos (presidente y
vicepresidente) serán elegidos directamente por el pueblo…
de esta manera al momento de la elección de presidente y
vicepresidente, el acto electoral en el que el electorado
vota por la fórmula deben estar reunidos los requisitos de
elegibilidad.-
Por su importancia, se transcriben íntegramente las normas
contenidas en los artículos 94 y 96 de la CN:
Artículo 94: “El Presidente y el vicepresidente de la Nación serán
elegidos directamente por el Pueblo, en doble vuelta, según lo
establece esta Constitución. A este fin el territorio nacional
conformará un distrito único”.
Recuerde el alumno lo reseñado al señalar los aspectos más
importantes de la Reforma Constitucional del año 1994: en
virtud de la mentada enmienda, el artículo 94 CN ha sido
modificado, anteriormente el presidente y vicepresidente
duraban en sus empleos el término de seis (6) años y no
podían ser reelegidos sino con el intervalo de un período.
Artículo 96: “La segunda vuelta electoral, si correspondiere, se
realizará entre las dos fórmulas de candidatos más votadas, dentro
de los treinta días de celebrada la anterior”.
De la interpretación armónica de las normas anteriores
podemos señalar:
a) presidente y vice serán elegidos directamente por el
pueblo, en doble vuelta
b) La segunda vuelta electoral, si correspondiere, se
realizará entre las dos fórmulas de candidatos más votadas.
Ahora bien, la doble vuelta no se realiza
1.- si en el primer acto electoral la fórmula más votada
supera el %45 de los votos afirmativos válidamente
emitidos
2.- si en el primer acto electoral la fórmula más votada
alcanza el %40 de los votos afirmativos válidamente
emitidos y además (las dos condiciones deben reunirse)
hay una diferencia mayor del %10 respecto del total de
votos de la fórmula que le sigue en número de votos.-
Atención: cuando no concurre ninguna de las hipótesis
del punto 1. Y 2. Se debe realizar un segundo acto
electoral para que el electorado elija entre las dos
fórmulas más votadas en la primera vuelta, que tendrá
lugar dentro de los 30 días de realizada la anterior
(Art. 96 C.N.).
El poder ejecutivo resume una triple actividad:
1.- política gubernativa siempre enmarcada dentro de la
constitución pero libre en su iniciativa y en su desarrollo
2.- administración
3.- ejecución, que implica la aplicación y el cumplimiento
de una decisión.-
Es decir, el presidente es el jefe supremo de la Nación,
jefe del Gobierno y responsable político de la administración
general del país.-
El Presidente, a pesar de haber delegado por la Constitución
reformada, atribuciones en la figura del Jefe de Gabinete,
aún conserva las tradicionales cuatro jefaturas, a saber,
Jefe de Estado, responsable político de la administración
general del país, jefe del gobierno y de las Fuerzas Armadas.
Atribuciones:
Podemos ver sus atribuciones y funciones en el Artículo 99
con sus 20 incisos.
Duración del Mandato– Reelección: “El Presidente y
vicepresidente duran en sus funciones el término de cuatro años y
podrán ser reelegidos o sucederse recíprocamente por un solo
período consecutivo. Si han sido reelectos o se han sucedido
recíprocamente no pueden ser elegidos para ninguno de ambos
cargos, sino con el intervalo de un período” (Artículo 90
Constitución Nacional)
Atribuciones PODER EJECUTIVO (Artículo 99 Constitución
Nacional)
1. Administración General del País: Es el Jefe supremo de la
Nación, Jefe del Gobierno y responsable político de la
Administración general del país.
2. Reglamentación de las leyes: Expide las instrucciones y
reglamentos que sean necesarios para la ejecución de las
leyes de la Nación, cuidando de no alterar su espíritu con
excepciones reglamentarias.
3. Función Legislativa. Participa en la formación de las
leyes a partir de que las promulga y las hace publicar.
DECRETOS DE NECESIDAD Y URGENCIA:
Participa de la formación de las leyes con arreglo a la
Constitución, las promulga y hace publicar.
Preste especial atención el alumno en este punto que ha sido
materia frecuente de los prácticos a partir de la situación
de público conocimiento, los remito a los posibles casos
prácticos:
 El Poder Ejecutivo no podrá en ningún caso bajo pena de
nulidad absoluta e insanable, emitir disposiciones de
carácter legislativo.
 Solamente cuando circunstancias excepcionales hicieran
imposible seguir los trámites ordinarios previstos por
esta Constitución para la sanción de las leyes, y no se
trate de normas que regulen materia penal, tributaria,
electoral o de régimen de los partidos políticos, podrá
dictar decretos por razones de necesidad y urgencia,
los que serán decididos en acuerdo general de ministros
que deberán refrendarlos, conjuntamente con el Jefe de
Gabinete de ministros.
 El Jefe de gabinete de ministros personalmente y dentro
de los diez días someterá la medida a consideración de
la Comisión Bicameral Permanente, cuya composición
deberá respetar la proporción de las representaciones
políticas de cada Cámara. Esta comisión elevará su
despacho en un plazo de diez días al plenario de cada
Cámara para su expreso tratamiento, el que de inmediato
considerarán las Cámaras. Una ley especial sancionada
con la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros
de cada Cámara regulará el trámite y los alcances de la
intervención del Congreso.
4. Nombramiento de Magistrados de la Corte Suprema: Nombra
los magistrados de la C.S.J.N. con acuerdo del Senado, con
el 2/3 de miembros presentes en sesión pública convocada al
efecto.
Demás jueces federales: Nombra los demás jueces de los
Tribunales federales inferiores en base a una propuesta de
terna vinculante del Consejo de la Magistratura con acuerdo
del Senado, en sesión pública.
Jueces mayores de 75 años: Nuevo nombramiento precedido de
igual acuerdo del Senado es necesario para mantenerlo en el
cargo por 5 años y podrán ser repetidos indefinidamente.
5. Indulto y Conmutación: Indulta o conmuta penas por delitos
sujetos a la jurisdicción federal.
6. Seguridad Social: Concede jubilaciones, retiros,
licencias y pensiones conforme a las leyes de la Nación.
7. Otros nombramientos. Remociones: Nombra y remueve a
embajadores, ministros plenipotenciarios y encargados de
negocios con acuerdo del Senado; por si solo nombra y remueve
al Jefe de Gabinete y a los demás ministros del despacho.
8. Apertura de las sesiones del Congreso: Hace anualmente la
apertura de las sesiones del Congreso.
9. Prórroga y convocatoria a sesiones del Congreso: Prorroga
las sesiones ordinarias del Congreso o lo convoca a sesiones
extraordinarias, cuando un grave interés de orden o de
progreso lo requiera.
10. Supervisión de la recaudación e inversión de rentas:
Supervisa el ejercicio de la facultad del Jefe de Gabinete
de ministros respecto de la recaudación de las rentas de la
Nación y de su inversión, con arreglo a la ley o presupuesto
de gastos nacionales.
11. Relaciones Internacionales: Concluye y firma Tratados,
Concordatos y otras negociaciones requeridas para el
mantenimiento de buenas relaciones con organizaciones
internacionales y naciones extranjeras.
12. Poderes Militares: Es Comándate en Jefe de todas las
FFAA de la Nación.
13. Designación de oficiales de FFAA: Provee los empleos
militares de la Nación con acuerdo del Senado en la concesión
de los empleos o grados de oficiales superiores de las FFAA,
y por sí solo en el campo de batalla.
14. Disposición y organización de las FFAA: Dispone de las
FFAA, y corre con su organización y distribución según las
necesidades de la Nación.
15. Poderes de Guerra: Declara la Guerra y ordena represalias
con autorización y aprobación del Congreso.
16. Declaración del Estado de Sitio: Declara el estado de
sitio a uno o varios puntos de la Nación en caso de ataque
exterior y por término limitado con acuerdo del Senado. En
caso de conmoción interior sólo tiene esta facultad en caso
de que el Congreso esté de receso, porque es una atribución
que corresponde a este cuerpo.
17. Informes Administrativos: Puede pedir informes al Jefe
de Gabinete de ministros y a los jefes de todos los ramos y
departamentos de la Administración.
18. Autorización para ausentarse de la Nación: Puede
ausentarse del territorio de la Nación, con permiso del
Congreso. En el receso de éste, sólo podrá hacerlo sin
licencia por razones justificadas de servicio público.
19. Nombramientos en comisión: Puede llenar las vacantes de
los empleos, que requieran el acuerdo del Senado, y que
ocurran durante su receso, por medio de nombramientos en
comisión que expirarán al fin de la próxima legislatura.
20. Intervención Federal durante receso legislativo: Decreta
la intervención federal a una provincia o a la ciudad de
Buenos Aires en caso de receso del Congreso, y debe
convocarlo simultáneamente para su tratamiento.

JEFE DE GABINETE DE MINISTROS
DESIGNACIÓN: Art. 99 Inc. 7 C.N. El Jefe de Gabinete de
ministros es designado y removido por el Presidente, por sí
solo. Es decir, existe una relación jerárquica entre
presidente y jefe de gabinete.-
ATRIBUCIONES (Art. 100 C.N.)
Al jefe de gabinete de ministros, con responsabilidad
política ante el Congreso de la Nación, le corresponde:
1. Ejercer la administración general del país.
2. Expedir los actos y reglamentos que sean necesarios
para ejercer las facultades que le atribuye este
artículo y aquellas que le delegue el Presidente de la
Nación, con el refrendo del ministro secretario del ramo
al cual el acto o reglamento se refiera.
3. Efectuar los nombramientos de los empleados de la
administración, excepto los que correspondan al
Presidente.
4. Ejercer las funciones y atribuciones que le delegue
el Presidente de la Nación y, en acuerdo de gabinete
resolver sobre las materias que le indique el Poder
Ejecutivo, o por su propia decisión, en aquellas que por
su importancia estime necesario, en el ámbito de su
competencia.
5. Coordinar, preparar y convocar las reuniones de
gabinete de ministros, presidiéndolas en caso de
ausencia del Presidente.
6. Enviar al Congreso los proyectos de ley de ministerios
y de presupuesto nacional, previo tratamiento en acuerdo
de gabinete y aprobación del Poder Ejecutivo.
7. Hacer recaudar las rentas de la Nación y ejecutar la
ley de presupuesto nacional.
8. Refrendar los decretos reglamentarios de las leyes,
los decretos que dispongan la prórroga de las sesiones
ordinarias del Congreso o la convocatoria de sesiones
extraordinarias y los mensajes del presidente que
promuevan la iniciativa legislativa.
9. Concurrir a las sesiones del Congreso y participar
en sus debates, pero no votar.
10. Una vez que se inicien las sesiones ordinarias del
Congreso, presentar junto a los restantes ministros una
memoria detallada del estado de la Nación en lo relativo
a los negocios de los respectivos departamentos.
11. Producir los informes y explicaciones verbales o
escritos que cualquiera de las Cámaras solicite al Poder
Ejecutivo.
12. Refrendar los decretos que ejercen facultades
delegadas por el Congreso, los que estarán sujetos al
control de la Comisión Bicameral Permanente.
13. Refrendar conjuntamente con los demás ministros los
decretos de necesidad y urgencia y los decretos que
promulgan parcialmente leyes. Someterá personalmente y
dentro de los diez días de su sanción estos decretos a
consideración de la Comisión Bicameral Permanente.
El jefe de gabinete de ministros no podrá desempeñar
simultáneamente otro ministerio.
Artículo 101 Constitución Nacional: “El jefe de gabinete de
ministros debe concurrir al Congreso al menos una vez por mes,
alternativamente a cada una de sus Cámaras, para informar de la
marcha del gobierno, sin perjuicio de lo dispuesto en el Artículo
71. Puede ser interpelado a los efectos del tratamiento de una
moción de censura, por el voto de la mayoría absoluta de la
totalidad de los miembros de cualquiera de las Cámaras, y
ser removido por el voto de la mayoría absoluta de los miembros
de cada una de las Cámaras”.
Remoción Jefe de Gabinete:
a) por el presidente (Artículo 99 inciso 7°);
b) por juicio político (Artículo 53) y
c) por el voto de la mayoría absoluta de los miembros de
cada una de las cámaras (Artículo 101)
3.3 Poder Judicial
Al iniciar el estudio de este tema no debemos olvidar la
estructura federal de nuestro país y el mandato que el
artículo impone a las provincias para organizar su
administración de justicia, por lo que conviven dos ámbitos
uno el de la justicia federal y otro el de la justicia
provincial u ordinaria.
El llamado “Poder Judicial" se compone de una serie de
órganos que forman parte del gobierno federal y que ejercen
una función del poder de estado, cuál es la denominada
“administración de justicia”, “jurisdicción” o “función
jurisdiccional”. A ello se añade ahora el Consejo de la
Magistratura y el Jurado de enjuiciamiento.
Organización del Poder Judicial de la Nación
Nuestro derecho constitucional del poder contiene pocas
normas en la constitución formal sobre el poder judicial.
Ellas son:
1) Establecimiento directo e inmediato de: a) una Corte
Suprema; b) tribunales inferiores; lo demás, queda derivado
a la ley, que puede dividir las instancias: c) un Consejo de
la Magistratura y un jurado de enjuiciamiento (art. 108, 75
inc. 20, 114, 115 y 116).
2) Establecimiento de los tribunales creados por la
constitución -o por la ley conforme a ella- con calidad de
jueces naturales, y abolición de tribunales especiales,
comisiones de la misma índole, etc. (art. 18). También
abolición de las fueros personales (o sea, del privilegio
de ser juzgado según el status personal -eclesiástico,
militar, universitario- por jueces especiales) (art. 16).
3) Prohibición de que el presidente de la república ejerza
funciones judiciales, se arrugue el conocimiento de causas
pendientes o restablezca las fenecidas (art. 109). La
prohibición rige también durante el estado de sitio (art.
23).
4) Fijación por la propia constitución de las condiciones
para ser miembro de la Corte Suprema de Justicia (art. 111),
y previsión de su presidencia (arts. 59 y 112).
5) Previsión del sistema de designación de los jueces de la
Corte por el poder ejecutivo con acuerdo del senado, y de
los demás jueces inferiores por el poder ejecutivo con
acuerdo del senado en base a una tema propuesta por el
Consejo de la Magistratura (art. 99 inc. 4º).
6) Incompatibilidad: Los jueces de las cortes federales no
pueden serlo al mismo tiempo de los tribunales de provincia
(art. 34).
7) Juramento de los miembros de la Corte Suprema (art. 112).
8) Competencia del poder judicial de la nación (art. 116),
con reserva de las jurisdicciones locales (art. 75 inc. 12).
9) Competencia originaria y exclusiva de la Corte Suprema
(art.117).
10) Competencia de la Corte Suprema para dictar su reglamento
interior y nombrar todos sus empleados subalternos (art.
113).
11) Inamovilidad de los jueces mientras dura su buena
conducta (art. 110), y remoción de los de la Corte por juicio
político (arts. 53,59 y 60), y de los demás por un jurado de
enjuiciamiento (art. 115).
12) Remuneración de los jueces, determinada por ley, que no
puede disminuirse en forma alguna mientras permanecen en sus
funciones (art.110).
13) Establecimiento por ley del juicio por jurados (arts. 24
y 75 inc.12) y conclusión (después de establecida la
institución) de todos los juicios criminales ordinarios por
jurados (art. 118).
14) Administración de recursos y ejecución del presupuesto
por el Consejo de la Magistratura (art. 114).
15) Previsión de la existencia de un poder judicial local en
ciudad de. Buenos Aires (art.129).
La cabeza del Poder Judicial está en la Corte Suprema de
Justicia de la Nación.
Artículo 108º. El Poder Judicial de la Nación será ejercido
por una Corte Suprema de Justicia, y por los demás tribunales
inferiores que el Congreso estableciere en el territorio de
la Nación.
La Corte se ha denominado a sí misma como “Tribunal de
garantías constitucionales”, para resaltar la función que,
en materia de control constitucional, cumple para tutelar
los derechos y garantías personales.
Les recomiendo ingresar al siguiente enlace que alude a la
integración histórica de la Corte:
https://www.csjn.gov.ar/institucional/historia-de-la-corte-
suprema/listado-historico-de-ministros
Así, cabe recordar que la Corte:
a) da desarrollo a la doctrina constitucional en diversos
campos, a medida que sus sentencias despliegan la
interpretación y la aplicación de la constitución.
b) ejerce en instancia última el control judicial de
constitucionalidad incluso cuando el Derecho provincial
discrepa con la Constitución;
c) actúa como custodio del sistema de derechos;
d) vigila que los Tratados Internacionales no se violen, ni
por acción ni por omisión, para resguardar la responsabilidad
internacional del Estado;
e) integra los vacíos normativos de la constitución y del
derecho infra constitucional, y confiere desarrollo y
contenidos a las normas que, por su generalidad y apertura,
requieren irse completando;
f) controla la correcta aplicación del Derecho,
especialmente cuando se hace cargo de las sentencias
arbitrarias dictadas por tribunales inferiores -sean
federales o locales-
9. Asimismo, la Corte ha invocado y ejercido “poderes
implícitos” para poner en funcionamiento su competencia.
10. Dentro de la estructura del poder judicial, la Corte
Suprema inviste algunas atribuciones no judiciales. La
propia constitución le adjudica en el art. 113 la de dictar
su reglamento interno y la de nombrar a sus empleados
subalternos.
En la tríada de poderes se ha pretendido dotar de toda
independencia al Poder Judicial, tanto como garantía
Republicana como por imperio de la defensa de los Derechos
del hombre.
Es imprescindible garantizar entonces la permanencia en el
cargo.
Incompetencia del Presidente para ejercer funciones
Judiciales: “En ningún caso el presidente de la Nación puede
ejercer funciones judiciales, arrogarse el conocimiento de causas
pendientes o restablecer las fenecidas” (Artículo Nro. 109
Constitución Nacional)
Artículo 110:”Los jueces de la Corte Suprema y de los tribunales
inferiores de la Nación conservarán sus empleos mientras dure su
buena conducta, y recibirán por sus servicios una compensación
que determinará la ley, y que no podrá ser disminuida en manera
alguna, mientras permaneciesen en sus funciones”.
Artículo 115: “Los jueces de los tribunales inferiores de la
Nación serán removidos por las causales expresadas en el Artículo
53, por un jurado de enjuiciamiento integrado por legisladores,
magistrados y abogados de la matrícula federal. Su fallo, que será
irrecurrible, no tendrá más efecto que destituir al acusado. Pero
la parte condenada quedará no obstante sujeta a acusación, juicio
y castigo conforme a las leyes ante los tribunales ordinarios.
Corresponderá archivar las actuaciones y, en su caso, reponer al
juez suspendido, si transcurrieren ciento ochenta días contados
desde la decisión de abrir el procedimiento de remoción, sin que
haya sido dictado el fallo”.
En la ley especial a que se refiere el Artículo 114, se
determinará la integración y procedimiento de este jurado.
Como así también se garantiza la intangibilidad de sus
remuneraciones.
Los requisitos para integrar la Corte o prestar funciones
como jueces inferiores del Poder Judicial fueron dispuestos
en el Artículo 111.
Artículo 111: “Ninguno podrá ser miembro de la Corte Suprema de
Justicia, sin ser abogado de la Nación con ocho años de ejercicio,
y tener las calidades requeridas para ser senador”.
A su vez el Artículo 112 ha previsto el juramento de sus
miembros.
Artículo 112: “En la primera instalación de la Corte Suprema,
los individuos nombrados prestarán juramento en manos del
Presidente de la Nación, de desempeñar sus obligaciones,
administrando justicia bien y legalmente, y en conformidad a lo
que prescribe la Constitución. En lo sucesivo lo prestarán ante
el presidente de la misma Corte”.
A los fines de la integración de la Corte es aplicable el
artículo 99 inciso 4 es decir se designa a sus miembros por
parte del Presidente con acuerdo del Senado en sesión
pública.
Es dable destacar que por decreto Nª 222 del año 2003, por
el que el presidente limita sus atribuciones a la hora de
proponer un nuevo miembro para completar vacante en la Corte
suprema de Justicia de la Nación.
Instaura un procedimiento público con participación
ciudadana, previo publicación y conocimiento del candidato
propuesto, procedimiento que se lleva frente al Ministerio
de Justicia y Derechos Humanos y luego es remitido al Senado
de la Nación órgano que presta acuerdo previo permitir
también la participación ciudadana.
Al mismo tiempo por ley Nº 26.183 del 29 de Noviembre de
2006 se modifica el número de miembros de la Corte,
determinándose en cinco y reglándose su funcionamiento hasta
que este número definitivamente se alcance.
A los fines de dotar de mayor independencia al Poder Judicial
la reforma de 1994 creo un nuevo órgano el Consejo de la
Magistratura incorporado en el Artículo 114:
Artículo 114: “El Consejo de la Magistratura, regulado por una
ley especial sancionada por la mayoría absoluta de la totalidad
de los miembros de cada Cámara, tendrá a su cargo la selección de
los magistrados y la administración del Poder Judicial.
El Consejo será integrado periódicamente de modo que se procure
el equilibrio entre la representación de los órganos políticos
resultante de la elección popular, de los jueces de todas las
instancias y de los abogados de la matrícula federal.
Será integrado, asimismo, por otras personas del ámbito académico
y científico, en el número y la forma que indique la ley.
Serán sus atribuciones:
1. Seleccionar mediante concursos públicos los postulantes a las
magistraturas inferiores.
2. Emitir propuestas en ternas vinculantes, para el nombramiento
de los magistrados de los tribunales inferiores.
3. Administrar los recursos y ejecutar el presupuesto que la ley
asigne a la administración de justicia.
4. Ejercer facultades disciplinarias sobre magistrados.
5. Decidir la apertura del procedimiento de remoción de
magistrados, en su caso ordenar la suspensión, y formular la
acusación correspondiente.
6. Dictar los reglamentos relacionados con la organización
judicial y todos aquellos que sean necesarios para asegurar la
independencia de los jueces y la eficaz prestación de los
servicios de justicia”.
Este órgano se reglamentó por ley Nº 24937 y su composición
se modificó luego por ley 26.080 dando mayoría al oficialismo
político con lo que se desvirtuó de alguna manera el objetivo
de su nacimiento.
ATRIBUCIONES
Lo Referente a atribuciones de la Corte y Demás tribunales
inferiores se regula con el Artículo 116 y siguientes de la
Constitución de la Nación.
MINISTERIO PÚBLICO La reforma constitucional también
incorporó como órgano extra poder al Ministerio Público
Fiscal:
Artículo 120: “El ministerio Público es un órgano independiente
con autonomía funcional y autarquía financiera, que tiene por
función promover la actuación de la justicia en defensa de la
legalidad de los intereses generales de la sociedad, en
coordinación con las demás autoridades de la República. Está
integrado por un procurador general de la Nación y un defensor
general de la Nación y los demás miembros que la ley establezca.
Sus miembros gozan de inmunidades funcionales e intangibilidad de
remuneraciones”.
Reglamentado a posterioridad por ley Nº 24.946 Ley Orgánica
del Ministerio Público Fiscal.
Se insiste en que el alumno repare en la designación y
remoción de Jueces de la Corte Suprema y Tribunales
inferiores de la Nación, Grafiquemos:
JUECES DE LA CORTE JUECES DE LOS

SUPREMA TRIBUNALES INFERIORES
DE LA NACIÓN
El Presidente de la Nación El presidente de la Nación nombra

nombra los magistrados de la
NOMBRAMIENTO Corte Suprema con acuerdo del
los demás jueces de los tribunales
Senado por dos tercios de sus federales inferiores en base a una
miembros presentes, en sesión propuesta vinculante en terna del
pública, convocada al efecto
Consejo de la Magistratura, con
(Artículo 99 Inciso 4)
acuerdo del Senado, en sesión
Intervienen: Presidente y Senado
pública, en la que se tendrá en
cuenta la idoneidad de los
candidatos. (Artículo 99 Inciso 4
Intervienen: Presidente, Consejo

de la Magistratura y Senado
REMOCIÓN JUICIO POLITICO JURADO DE ENJUICIAMIENTO

(ARTÍCULO 53 CN) (ARTÍCULO 115 CN)
Atribuciones del Poder Judicial
Artículo 116.- Corresponde a la Corte Suprema y a los
tribunales inferiores de la Nación, el conocimiento y
decisión de todas las causas que versen sobre puntos regidos
por la Constitución, y por las leyes de la Nación, con la
reserva hecha en el inc. 12 del Artículo 75: y por los
tratados con las naciones extranjeras: de las causas
concernientes a embajadores, ministros públicos y cónsules
extranjeros: de las causas de almirantazgo y jurisdicción
marítima: de los asuntos en que la Nación sea parte: de las
causas que se susciten entre dos o más provincias; entre una
provincia y los vecinos de otra; entre los vecinos de
diferentes provincias; y entre una provincia o sus vecinos,
contra un Estado o ciudadano extranjero.
Artículo 117.- En estos casos la Corte Suprema ejercerá su
jurisdicción por apelación según las reglas y excepciones
que prescriba el Congreso; pero en todos los asuntos
concernientes a embajadores, ministros y cónsules
extranjeros, y en los que alguna provincia fuese parte, la
ejercerá originaria y exclusivamente.

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DERECHO

Sub-eje temático Nro. 1 TEORIA CONSTITUCIONAL Y FEDERALISMO

1.1. El poder constituyente

A la palabra "poder" se le atribuye el significado de

competencia, capacidad o energía para cumplir un fin, y al

adjetivo "constituyente" se le da el sentido de constituir

algo, de esta manera el significado de poder constituyente:

“el poder que constituye o que da constitución al estado”.

Sus dos grandes divisiones (Clasificaciones) apuntan a un

poder constituyente originario y a un poder constituyente

1.- El originario: es el que se ejerce en la etapa

fundacional que -precisamente- da origen al estado en su

nacimiento y su estructura organizativa.

2.- El derivado es el que se ejerce "para introducir reformas

Poder Constituyente Originario: TITULAR

Del poder constituyente originario se suele decir que tiene

como TITULAR natural al pueblo o a la sociedad, y ello porque

la comunidad que se va a erigir en estado, es esa comunidad

la que debe elegir la de su preferencia. Ello a efectos de

conferir legitimidad en el ejercicio del poder constituyente

originario. Por supuesto que el pueblo como titular del poder

constituyente originario no lo ejerce en forma directa ni

por sí mismo, sino indirectamente a través de la habilitación

que, mediante diversos mecanismos posibles, otorga a

determinados sujetos que se hallan en condiciones de adoptar

con eficacia una constitución dotada de suficiente consenso

Poder Constituyente originario: ILIMITADO

Cuando se califica al poder constituyente originario como

ilimitado es menester, al día de hoy, escudriñar qué

significa ese “no tener límites”.

En primer lugar, quiere decir que no tiene límites

provenientes de una instancia de derecho positivo superior.

En segundo lugar, no significa desconocer la supra

positividad del valor justicia (o derecho natural), ni los

límites que colateralmente derivan del Derecho internacional

público -por ej., tratados, derecho de gentes, etc.;

finalmente, hay que tomar en cuenta los condicionamientos

que, según el lugar, el momento, y la cultura social,

concretos; y ello para no caer en los extravíos de un método

racionalista que prescinda de cuanto esa misma realidad

aconseja o exige para lograr la eficacia del producto

El poder Constituyente Derivado: LIMITADO

El poder constituyente derivado tiene límites, por dos

razones como mínimo:

a) porque para su reforma, la constitución señala quién tiene

competencia para introducir modificaciones y qué

procedimiento debe seguirse;

b) porque si hay tratados internacionales incorporados al

ordenamiento interno con anterioridad a la reforma, dichos

tratados a veces impiden que posteriormente el derecho

interno incluya ciertos contenidos incompatibles (por ej.,

establecer la pena de muerte).

El constitucionalismo moderno ha difundido el concepto de

que el poder constituyente es superior al poder constituido

(del estado), con lo que se aporta, un elemento a la teoría

Ahora bien, se debe aclarar que si una constitución erige al

derecho internacional como superior a ella, o como investido

surgido esa constitución suprema no la priva a ésta de la

calidad de fuente primaria y básica. Ello por cuanto ha sido

ese poder constituyente el que, en esa constitución, ha

optado por conferir prelación al derecho internacional, o

por instalarlo al mismo nivel suyo.

El poder constituyente en el Derecho Constitucional