EFIP I

DERECHO
CONSTITUCIONAL

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 Sub-Eje Temático 1: TEORÍA CONSTITUCIONAL Y FEDERALISMO

1.1 Poder constituyente: concepto, clasificación, titular y límites. Reforma

constitucional: etapas, procedimiento.

1.2. Supremacía Constitucional: recepción en el texto de la Constitución Nacional.

El orden jerárquico de las normas y los tratados. Supremacía y bloque de
constitucionalidad federal.

1.3 Control de Constitucionalidad: clasificación de los sistemas de control en el

derecho comparado. Características del sistema argentino de control de
constitucionalidad en el orden federal.

1.4 Formas de Estado: Clasificación de las formas de Estado (Unitarios, Federales

y Confederales).

1.5 El federalismo argentino: su evolución. Relaciones de subordinación,

participación y coordinación. El sistema de distribución de competencias en el
federalismo argentino.

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1.1 PODER CONSTITUYENTE

CONCEPTO:

El poder Constituyente es la “competencia, capacidad o energía para constituir o

dar constitución al Estado, es decir para organizarlo”.

CLASIFICACIÓN:

1. Poder Constituyente ORIGINARIO: “Es el poder que ejerce el pueblo en la

etapa fundacional del Estado, para darle nacimiento y establecer su
estructura. (Ejemplo en nuestro país se ejerció en el año 1853)

TITULAR: Es ejercido por el PUEBLO.

LIMITES: En principio es ILIMITADO, ya que no reconoce una norma superior que la

condicione. Sin embargo Bidart Campos nos enseña que existen ciertos límites
intangibles que deben respetarse, como el Valor Justicia, pactos preexistentes,
realidad social, etc.

2. Poder Constituyente DERIVADO: “Es el poder que se ejerce para reformar la

Constitución de un Estado”.

TITULAR: Es ejercido por una Convención Reformadora.

LIMITES: El poder Constituyente Derivad presenta dos límites

 Limite Formal: Se refiere a la necesidad de convocar a un órgano especial y

un procedimiento especial para reformar la Constitución.

 Limite Sustancial: Contenidos Pétreos (Forma de estado, forma de gobierno,

sostenimiento del culto católico); tratados internacionales, temario y plazo
fijado por el congreso en la ley de necesidad de reforma.

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REFORMA CONSTITUCIONAL:
“Es la modificación de la Constitución a través del ejercicio del Poder Constituyente
Derivado:”

ART. 30 CN:
La Constitución puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes. La
necesidad de reforma debe ser declarada por el Congreso con el voto de dos
terceras partes, al menos, de sus miembros; pero no se efectuará sino por una
Convención convocada al efecto.

ETAPAS Y PROCEDIMIENTO
Del Art. 30 de la CN se desprende que el procedimiento de reforma consta de 2
etapas:

 Etapa de Iniciativa (preconstituyente): es donde el Congreso de la Nación

sanciona la Ley de Necesidad de la Reforma de la Constitución. Para su
procedencia es necesario el voto de las 2/3 partes de los miembros del
Congreso. La doctrina mayoritaria entiende que son 2/3 de la totalidad de
cada cámara (2/3 de la totalidad de cámara de Diputados, 2/3 de la totalidad
de la cámara de Senadores). En ella el congreso establece: los artículos a
reformar, la forma de elección de los convencionales, la cantidad de
representantes, el plazo que tiene la convención reformadora para poder
llevarla a cabo.

 Etapa de Revisión (constituyente): Es el periodo en que se produce la

reforma, y es llevada a cabo por la Convención Reformadora. La misma tiene
los mismos límites señalados previamente al hablar del Poder Constituyente
derivado (temario, tiempo, tratados internacionales, contenidos pétreos).

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REFORMAS DE NUESTRA CN

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1.2 SUPREMACÍA CONSTITUCIONAL

Siguiendo a Bidart Campos podemos sostener que:

 La Supremacía de la Constitución tiene dos sentidos. En un sentido factico,
propio de la constitución material, significa que dicha constitución o derecho
constitucional material es el fundamento y la base de todo el orden jurídico-
político de un estado.

 Pero el sentido con que el constitucionalismo utiliza la noción de supremacía

constitucional es otro: apunta a la noción de que la constitución formal,
revestida de superlegalidad, obliga a que las normas y los actos estatales y
privados se ajusten a ella. Ello envuelve una formulación de deber-ser, todo el
orden jurídico-político del estado debe ser congruente o compatible con la
constitución formal.

RECEPCION EN EL TEXO DE LA CONSTITUCION NACIONAL:

ART. 31:
Esta Constitución, las leyes de la Nación que en su consecuencia se dicten por el
Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la
Nación.

De esta forma queda claro que tanto la Constitución, como las leyes nacionales y los
tratados internacionales conforman un conjunto de normas que son superiores al
resto. Solo resta definir cuál es el ORDEN JERARQUICO de ellas.
Para ellos debemos conjugar el Art. 31 con los Art. 27 y 75 inc. 22 de nuestra CN.

Artículo 27
El Gobierno federal está obligado a afianzar sus relaciones de paz y comercio con
las potencias extranjeras por medio de tratados que estén en conformidad con los
principios de derecho público establecidos en esta Constitución.

Por lo que queda claro que los tratados internaciones tienen jerarquía inferior a la
CN.
Artículo 75.
Corresponde al Congreso
22. Aprobar o desechar tratados concluidos con las demás naciones y con las
organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los tratados
y concordatos tienen jerarquía superior a las leyes.

El artículo establece claramente que los tratados tienen jerarquía superior a las leyes.
Además el Art. 75 de la CN establece el mecanismo por el cual un tratado adquiere
jerarquía constitucional (reforma introducida en el año 1994).
Los demás tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de ser aprobados por el
Congreso, requerirán del voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada
Cámara para gozar de la jerarquía constitucional.

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En base a estos artículos podemos elaborar un Orden Jerárquico de Normas a nivel
federal (orden de prelación Normativo), de la siguiente manera:

1. Constitución Nacional y los 14 tratados internacionales CON jerarquía

Constitucional.
2. Tratados Internacionales SIN jerarquía Constitucional y concordatos con la
Santa Sede.
3. Leyes Nacionales.

Es importante remarcar que con la Reforma de 1994 adquirieron jerarquía

constitucional 11 instrumentos internacionales, y como mencionamos se estableció el
mecanismo para que un tratado adquiera jerarquía constitucional con posterioridad
(Art. 75 inc. 22 último párrafo)

Según Bidart Campos el Primer escalón de esta Pirámide Normativa (CN + 14

Tratados Internacionales con Jerarquía Constitucional) se denomina BLOQUE DE
CONSTITUCIONALIDAD FEDERAL.

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TRATADOS INTERNACIONALES CON JERARQUIA CONSTITUCIONAL
INCORPORADOS CON LA REFORMA DE 1994

TRATADOS INTERNACIONALES CON JERARQUIA CONSTITUCIONAL

INCORPORADOS CON POSTERIORIDAD A LA REFORMA DE 1994

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CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD

CONCEPTO:

“PROCEDIMIENTO MEDIANTE EL CUAL SE LE DA EFECTIVIDAD A LA

SUPREMACÍA DE LA CONSTITUCION, CUANDO ÉSTA ES INFRINGIDA POR
NORMAS O ACTOS PROVENIENTES DEL ESTADO O DE LOS PARTICULARES.”

CLASES:

 Sistema Político: En este sistema, la función de asegurar la “Supremacía

Constitucional” está a cargo de un órgano de naturaleza política; ya sea que
se trate de un órgano político ordinario (ej.: el Congreso) o de un órgano
político extraordinario (Ej. se crea un órgano solo a los efectos de ejercer el
control de constitucionalidad).
Derecho Comparado:

 Sistema Judicial: En este sistema, la función de velar por la supremacía de la

Constitución le corresponde a un órgano judicial. La mayoría de las
constituciones modernas se inclinan por este sistema.
El origen de este sistema de control judicial comenzó a gestarse en los
Estados Unidos a fines del siglo XVIII. El antecedente jurisprudencial más
emblemático es el caso “Marbury vs. Madison del año 1803.

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En este sistema cuando los jueces ejercen el control de constitucionalidad, no
analizan la utilidad o conveniencia de la ley. Solamente se limitan a verificar si
contradice en algún punto a la constitución, y si así fuera proceden a declarar
la “inconstitucionalidad”.

CLASIFICACION

 Según qué órgano judicial ejerce el control:

A. Concentrado: Cuando se le da a un órgano judicial único y
especifico la tarea exclusiva de ejercer el control de
constitucionalidad. (Ej. España)
B. Difuso: Cuando todos los órganos judiciales tienen la
posibilidad de ejercer el control. (Ej. Estados Unidos)
 Según las vías procesales de interposición:
A. Vía directa (vía de acción): en este caso, el proceso tiene como
único objetivo juzgar la constitucionalidad de una norma, sin que
sea necesaria su aplicación a un caso concreto.
B. Vía incidental (vía de excepción): En este caso es necesario
que el juez se pronuncie sobre la misma frente a un caso
concreto.
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 Según los efectos que produce:
A. Efecto amplio (erga omnes): La declaración de
inconstitucionalidad promovida por el juez produce la anulación
o derogación de la norma en cuestión.
B. Efecto limitado (inter partes): En este caso, solo se impedirá
que la norma se aplique al caso concreto sometido a la
consideración del tribunal. La norma no queda derogada, ya que
deja de aplicarse en ese caso concreto, quedando vigente para
todos los demás.

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CARACTERÍSTICAS DEL SISTEMA ARGENTINO DE CONTROL DE
CONSTITUCIONALIDAD EN EL ORDEN FEDERAL.

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FORMAS DE ESTADO:

Distintas formas que una Nación puede adoptar en la división o desplazamiento de

competencias referenciados por las relaciones que se establecen entre el pueblo,
territorio y soberanía, según se concreten o se funden en un orden estatal único o
estén descentralizadas en los varios órdenes estatales de que resultan constituidas.

ELEMENTOS DEL ESTADO:

A. Población: Conjunto de personas que, en convivencia, componen nuestra
sociedad, formada por nacionales y por extranjeros.
B. Territorio: Base física o espacio geográfico, que se compone de el suelo o
superficie terrestre, el subsuelo, el espacio aéreo y el espacio marítimo.
C. Poder: Capacidad o potencia disponible para desarrollar la actividad
conducente al fin estatal del bien común público.
D. Gobierno: Conjunto de personas que, como titulares del poder, y con calidad
de gobernantes, ejercen el poder del estado.

CLASIFICACIÓN DE LAS FORMAS DE ESTADO

 ESTADOS UNITARIOS

 ESTADOS FEDERALES:

En nuestro país el poder está distribuido territorialmente en órganos regionales

denominados provincias. Cada una de estas provincias conserva su autonomía, pero
la soberanía sobre todo el territorio nacional le corresponde al gobierno central
(nacional o federal)

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 ESTADOS CONFEDERADOS:

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Relaciones de Subordinación

Se traducen en una subordinación exclusivamente jurídica y se deriva

directamente del Artículo 31 de la Constitución Nacional.

Artículo 31- Esta Constitución, las leyes de la Nación que en su consecuencia se dicten
por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la
Nación; y las autoridades de cada provincia están obligadas a conformarse a ella, no
obstante cualquiera disposición en contrario que contengan las leyes o Constituciones
provinciales, salvo para la Provincia de Buenos Aires, los tratados ratificados después del
pacto del 11 de noviembre de 1859.

El esquema normativo constitucional se escalona entonces desde la Constitución

de la Nación y el llamado bloque de legalidad federal, luego el Artículo 5 de la
Constitución obliga a las provincias a dictar su propio ordenamiento jurídico,
imponiéndole condiciones de cumplimiento obligatorio.

Artículo 5°- Cada provincia dictará para sí una Constitución bajo el sistema representativo
republicano, de acuerdo con los principios, declaraciones y garantías de la Constitución
Nacional; y que asegure su administración de justicia, su régimen municipal, y la
educación primaria. Bajo de estas condiciones, el Gobierno federal, garante a cada
provincia el goce y ejercicio de sus instituciones.

La reforma constitucional de 1994 que avanza profundizando el federalismo

agrega en el Artículo 123:

Artículo 123- Cada provincia dicta su propia constitución, conforme a lo dispuesto por el
art. 5° asegurando la autonomía municipal y reglando su alcance y contenido en el orden
institucional, político, administrativo, económico y financiero.

Relaciones de Participación

En este grupo de relaciones nos referimos a la conformación de los órganos del

gobierno federal, no debemos olvidar que las provincias son previas a la Nación y
son quienes deciden formar la unión nacional creando el gobierno nacional, para lo
que delegan atribuciones que les son propias. Conforman así el Poder Ejecutivo el
Poder Legislativo y el Poder Judicial Nacional. Por eso en el Congreso Nacional la
Cámara de Senadores, se compone de tres senadores por cada provincia

Artículo 54- El Senado se compondrá de tres senadores por cada provincia y tres por la
Ciudad de Buenos Aires, elegidos en forma directa y conjunta, correspondiendo dos
bancas al partido político que obtenga el mayor número de votos, y la restante al partido
político que le siga en número de votos. Cada senador tendrá un voto.

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La Cámara de Diputados

Artículo 45- La Cámara de Diputados se compondrá de representantes elegidos

directamente por el pueblo de las provincias, de la Ciudad de Buenos Aires, y de la Capital
en caso de traslado, que se consideran a este fin como distritos electorales de un solo
Estado y a simple pluralidad de sufragios. El número de representantes será de uno por
cada treinta y tres mil habitantes o fracción que no baje de dieciséis mil quinientos.
Después de la realización de cada censo, el Congreso fijará la representación con arreglo
al mismo, pudiendo aumentar pero no disminuir la base expresada para cada diputado.

De esta formación se colige que los representantes del pueblo y de los Estados
provinciales deciden sobre: Sanción leyes, acefalía, juicio político, estado de sitio,
acuerdos para designación de funcionarios. Arts. 59, 60, 61, 99 inc. 7 y 13, etc.

Relaciones de Coordinación:

Artículo 121 Las provincias conservan todo el poder no delegado por esta Constitución al
Gobierno federal, y el que expresamente se hayan reservado por pactos especiales al
tiempo de su incorporación

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 Sub-Eje Temático 2: DECLARACIONES, DERECHOS Y
GARANTÍAS
2.1 Conceptos de: Declaraciones, derechos y garantías.
2.1.1 Los derechos de primera, segunda y tercera generación
(enumeración y caracterización).
2.1.2 Garantías: concepto, garantías procesales, las garantías del art.
18 CN y del art. 8 de la
CADH.

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DECLARACIONES, DERECHOS Y GARANTÍAS

DECLARACIONES: “POSTURAS ADOPTADAS POR LA CONSTITUCION EN

RELACION A ALGUNOS TEMAS POLITICOS FUNDAMENTALES (FORMA
REPRESENTATIVA, REPUBLICANA Y FEDERAL)”.

Artículo 1 La Nación Argentina adopta para su gobierno la forma representativa

republicana federal, según la establece la presente Constitución

DERECHOS: “SON ATRIBUCIONES, FACULTADES, POTESTADES

RECONOCIDAS POR LA CONSTITUCION A PERSONAS O GRUPOS SOCIALES”.

Artículo 41. - Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano,
equilibrado, apto para el desarrollo humano y para que las actividades productivas
satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones
futuras; y tienen el deber de preservarlo.

GARANTÍAS: “MECANISMOS CREADOS POR LA CONSTITUCION PARA QUE

LOS TITULARES DE CIERTOS DERECHOS PUEDAN EJERCERLOS Y
HACERLOS RESPETAR”.

Artículo 43.- Toda persona puede interponer acción expedita y rápida de amparo,
siempre que no exista otro medio judicial más idóneo, contra todo acto u omisión
de autoridades públicas o de particulares, que en forma actual o inminente lesione,
restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y
garantías reconocidos por esta Constitución, un tratado o una ley. En el caso, el
juez podrá declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u
omisión lesiva.

DERECHOS DE 1°, 2° Y 3° GENERACION

 La primera generación incluye los derechos civiles y políticos. Estos

derechos fueron los primeros en ser reconocidos legalmente a finales del siglo
XVIII, en la Independencia de Estados Unidos y en la Revolución Francesa. Se
trata de derechos que tratan de garantizar la libertad de las personas. Su función
principal consiste en limitar la intervención del poder en la vida privada de las
personas, así como garantizar la participación de todos en los asuntos públicos.
Los derechos civiles más importantes son: el derecho a la vida, el derecho a la
libertad ideológica y religiosa, el derecho a la libre expresión o el derecho a la
propiedad. Algunos derechos políticos fundamentales son: el derecho al voto, el
derecho a la huelga, el derecho a asociarse libremente para formar un partido
político o un sindicato, etc.

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 La segunda generación recoge los derechos económicos, sociales y
culturales. Estos derechos fueron incorporados poco a poco en la legislación a
finales del siglo XIX y durante el siglo XX con acontecimientos como la Revolución
Industrial, la 1° y 2° Guerra Mundial. Tratan de fomentar la igualdad real entre las
personas, ofreciendo a todos las mismas oportunidades para que puedan
desarrollar una vida digna. Su función consiste en promover la acción del Estado
para garantizar el acceso de todos a unas condiciones de vida adecuadas.
Algunos derechos de segunda generación son: el derecho a la educación, el
derecho a la salud, el derecho al trabajo, el derecho a una vivienda digna, etc.

 La tercera generación de derechos ha ido incorporándose a las leyes a

finales del siglo XX y comienzos del siglo XXI. Pretenden fomentar la solidaridad
entre los pueblos y las personas de todo el mundo. Su función es la de promover
unas relaciones pacíficas y constructivas que nos permitan afrontar los nuevos
retos a los que se enfrenta la Humanidad. Entre los derechos de tercera
generación podemos destacar los siguientes: el derecho a la paz, el derecho al
desarrollo y el derecho a un medio ambiente limpio que todos podamos disfrutar.

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GARANTIAS
CONCEPTO:
"...las herramientas de naturaleza reactiva y defensista que se ofrecen a los
habitantes para que, en cada caso singular o general en que se repute producida
una vulneración de un derecho fundamental y/o las reglas que estatuyen sobre la
supremacía constitucional puedan acudir a ellas y obtener la preservación del
derecho o restablecimiento del equilibrio constitucional... instrumentos especiales
que la Constitución crea o autoriza a crear— para tutelar, proteger, asegurar y/o
prestar satisfacción al ejercicio de los derechos fundamentales de base o jerarquía
constitucional".

CLASES
1. GARANTIAS GENERICAS: PROTEGEN TODA CLASE DE DERECHOS EJ.
AMPARO
2. GARANTIAS ESPECIFICAS PROTEGEN DERECHOS DETERMINADOS EJ.
HABEAS CORPUS

GARANTIAS PROCESALES:

A partir del art. 18 C.N. y de ciertas disposiciones de los Tratados Internacionales

de Derechos Humanos, se pueden inferir un conjunto de disposiciones destinadas
a garantizar que la imposición de una sanción lo sea como consecuencia de un
procedimiento especifico; respetuoso de los derechos involucrados.
La justificación de las garantías constitucionales en el proceso penal es garantizar
ámbitos de no dominación y excluir la aplicación arbitraria del derecho
sancionatorio.
Todas las garantías confluyen en el "debido proceso"; verdadera garantía de los
derechos individuales de los justiciables. Este, y las garantías vinculadas a él
hacen a la forma que debe cumplir un acto de coacción estatal para que pueda ser
ejercido válidamente contra una persona determinada. Es por su intermedio que
un conjunto de formas se incardinan a cumplimentar ciertos aspectos
procedimentales en procura del respeto de los derechos individuales.

El debido proceso:

“CONJUNTO DE GARANTIAS PROCESALES QUE TIENEN POR OBJETO ASISTIR

A LOS INDIVIDUOS DURANTE EL DESARROLLO DEL PROCESO.

ART. 18 CN
Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley
anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de
los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa. Nadie puede ser
obligado a declarar contra sí mismo; Es inviolable la defensa en juicio de la
persona y de los derechos. El domicilio es inviolable, como también la
correspondencia epistolar y los papeles privados; y una ley determinará en qué casos
y con qué justificativos podrá procederse a su allanamiento y ocupación.

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El núcleo del conjunto de estas garantías procesales en nuestro derecho es posible
reducirlo a la siguiente enunciación, no exhaustiva ni taxativa: a) irretroactividad de la ley
penal; b) exigencia de juicio previo a la pena; c) exclusión de tribunales especiales o
modificación de la jurisdicción de los tribunales creados por leyes anteriores al hecho; d)
inmunidad contra la obligación de declarar contra sí mismo; e) necesidad de orden escrita
de autoridad competente para el arresto; f) inviolabilidad de la defensa en juicio de la
persona y sus derechos; g) inviolabilidad del domicilio y los papeles privados, cuyo
allanamiento solo puede hacerse en los casos legalmente previstos.

 Derecho de defensa: inviolabilidad

El art. 18 de la C.N. asegura la inviolabilidad de la defensa en juicio. Se trata de la
posibilidad de cualquier persona de acceder a los tribunales de justicia y participar
en un proceso, para reclamar el reconocimiento, aun penal, de un derecho, ser
oído por un juez, demostrar el fundamento del reclamo (producir prueba, así como
argumentar y demostrar la falta total o parcial de fundamento de lo reclamado en
su contra) y, finalmente, obtener una respuesta jurisdiccional con arreglo a la ley.
En el ámbito penal el derecho de defensa posee sus más importantes
manifestaciones y exigencias en virtud de la trascendencia de los valores en
juego. Es por eso que en este ámbito se le debe garantizar al imputado, si así lo
desea, la posibilidad de contradecir la imputación que se le formula.
Por lo que esta deberá efectuarse de modo preciso y en oportunidad procesal
pertinente —no sorpresiva—. Asimismo, podrá controlar las pruebas de cargo,
ofrecer las de descargo, alegar sobre su merito y, finalmente, interponer los
recursos que las leyes procesales le otorguen para cuestionar la resolución
gravosa y que ella sea revisada en un sentido amplio por un órgano superior.
Para asegurar todo esto, el imputado cuenta con el derecho a obtener una
defensa técnica y que, cuando limitaciones económicas se lo impidan, ella sea
provista por el Estado. Sobre este tema, en el caso "Nunez" la Corte Suprema
dispuso que la asistencia jurídica del imputado deba ser diligente y adecuada. Más
aun cuando ella es provista por parte del Estado. El tribunal preciso que no era
suficiente para dar cumplimiento a la garantía constitucional un patrocinio jurídico
aparente. La manda constitucional requiere una defensa efectiva; y, no nominal.
Por ello, se impone la necesidad que el imputado tenga un conocimiento acabado
de la imputación formulada, claramente circunscripta en tiempo, modo y lugar, así
como también los elementos de convicción en que se funda, para así permitirle no
solo controlar la validez y aptitud incriminatoria de esos medios de prueba sino
también interferir en los razonamientos que llevan a una conclusión que lo
perjudica. Así, se torna indispensable asegurar no solo el control de esa prueba de
cargo sino también poder suministrar aquella propia que eventualmente lo
beneficie".

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  Principio de inocencia

Según este principio se reconoce, durante toda la sustanciación del proceso, la no

culpabilidad del imputado. Es el Estado quien, a través de los órganos
predispuestos y por los cauces legales adecuados, deberá acreditar la comisión
del hecho criminoso que se le imputa, su participación en el
y que por el mismo debe responder. Este principio, reconocido de modo expreso
en la Convención Americana de Derechos Humanos (Art. 8.5 y 8.2) implica un
conjunto beneficioso de derivaciones sobre el presunto culpable de un hecho
típico que, en rigor de verdad, solo intentan asegurar cierto equilibrio entre quien
acusa —el Estado— y quien se defiende —el imputado—. A partir de ello pueden
identificarse el "in dubio pro reo" como la característica emergente de mayor
calado y significación (en caso de duda sobre los aspectos facticos de la
investigación ha de estarse a la interpretación mas favorable al imputado). Este
principio, en conclusión, equiparar a las partes durante el transcurso del proceso.

 Juez Natural

El art. 18 de la C.N. también consagra la garantía del "juez natural”. Lo hace al

establecer que “Ningún habitante de la Nación puede ser juzgado por comisiones
especiales, o sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la
causa". Los orígenes de esta institución pueden rastrearse incluso hasta el decreto
de seguridad individual de 1815. Por medio de esta garantía se prohíbe el
juzgamiento por tribunales creados o designados para intervenir especialmente —
"tribunales judiciales de excepción"— para juzgar casos determinados; asimismo,
veda la creación de organismos jurisdiccionales al margen de los principios
constitucionales que regulan la distribución de las funciones del poder estatal.
A partir de lo cual es posible identificar las siguientes manifestaciones: el
nombramiento de los jueces debe ser producido respetando las condiciones
constitucionales o legales, y, si se tratare de un Tribunal colegiado, ha de estar
integrado por el número de miembros determinados por la ley. La trascendencia
de la garantía se hace presente en el caso “Rosza”. En este precedente se declaro
la inconstitucionalidad del régimen de jueces subrogantes dispuesto por el
Consejo de la Magistratura; no obstante dispuso mantener en el ejercicio de sus
cargos a quienes fueron designados a través de ese procedimiento hasta tanto
cesen las razones que originaron su nombramiento o hasta que fueren
reemplazados o ratificados mediante el procedimiento fijado por la Constitución
para ello.
Debe aclararse que cuando se hace referencia a "jueces naturales” la Constitución
no se refiere a la “persona" del juez; sino que, por el contrario, se refiere a la
institución judicial.

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  Juicio previo
Garantiza la Constitución Nacional que la imposición de una pena sea
consecuencia de un procedimiento especifico. Por ello dispone que "nadie podrá
ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso” (Art. 18
de la C.N.). De esta forma se establece el cómo ha de imponerse una sanción. La
actuación del ius puniendi estatal no puede hacerse de cualquier modo.
Debe realizarse un proceso para la confirmación de los hechos que se le imputan
a una persona, y solo una vez que se ha verificado ello, es constitucionalmente
factible la aplicación de la consecuencia normativa prevista de modo abstracto por
el derecho. Una vez realizado, respetando las formas predispuestas, la atribución
de responsabilidad y la consiguiente pena será el ejercicio legítimo de un acto del
Estado. De lo contrario, se tratara de una imposición arbitraria; no
correspondiéndose ella con los presupuestos que legitiman el obrar estatal en el
ámbito judicial.
Es por eso que la Corte ha sostenido que "...el art. 18 exige la observancia de las
formas sustanciales del juicio, relativas a la acusación, defensa, prueba y
sentencia pronunciada por los jueces nacionales, dotando de contenido
constitucional al principio de bilateralidad sobre cuya base el legislador está sujeto
a reglamentar el proceso criminal".

 Principio de legalidad penal y sus derivaciones

El principio de legalidad penal se encuentra receptado constitucionalmente en el
art. 18 de la C.N. Es por ello que "Ningún habitante de la Nación puede ser
penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso…” De esta
manera se consagra el nullum crimen nulla poene sine proevia lege poenali, stricta
et scripta en todas sus manifestaciones.
A partir de lo que se deriva que solo la ley puede determinar las acciones u
omisiones que habrán de considerarse delictivas; disponiéndose, asimismo, el
monto de la pena que en abstracto esa conducta merezca.
Es el Poder Legislativo, a través de un acto abstracto y general —ley—, el órgano
estatal que establece los delitos pertinentes. Esto se ve reforzado con la exclusión
de la materia penal del ámbito de los Decretos de necesidad y urgencia (Cf. art.
99, inc. 3o, C.N.) de la delegación legislativa desde el caso "Mouviel" y, del art. 39
que establece que no será objeto de iniciativa popular los proyectos referidos a
ese ámbito jurídico. Es por todo esto que la Corte ha afirmado que "... toda nuestra
organización política y civil reposa en la ley. Los derechos y obligaciones de los
habitantes, así como las penas de cualquier clase que sean, solo existen en virtud
de sanciones legislativas y el Poder Ejecutivo no puede crearlas y el Poder
Judicial aplicarlas si falta la ley que las establezca...".
Todo lo cual se complementa con el art. 19 de la C.N. del que surge que solo las
conductas calificadas como delitos de modo taxativo pueden originar reproche
penal; estando excluidas de tal consideración las análogas a ellas y las que no
estuvieran comprendidas dentro de la descripción precisa efectuada por el
legislador. Además, para ser aceptable constitucionalmente debe tratarse de
ofensas considerables a bienes jurídicos ajenos a su propio autor. En particular,
las acciones u omisiones penalmente típicas deben consistir en ofensas que
impliquen daños a terceros.
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También, es menester que la ley sea anterior al hecho que diere origen al proceso.
De esta forma se constitucionaliza la "irretroactividad de la ley penal". Es decir, las
conductas punibles solo lo son para el futuro y nunca de modo retroactivo. En el
único caso en que ello es posible es cuando sea en beneficio del imputado. Esto
se conoce como "retroactividad de la ley más benigna". La Convención Americana
de Derechos Humanos (art. 9o) y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Políticos (art. 15) la prevén expresamente.
Por último, se desprende del principio de legalidad en materia penal la prohibición
de la aplicación de la analogía en este ámbito en contra del imputado, ya sea que
ello se efectué a fin de abarcar supuestos no previstos por el legislador y, por
ende, se destina a crear nuevos tipos delictivos; ya sea que se la emplee para
subsumir una conducta bajo el prisma de un tipo delictivo que, sin el empleo del
recurso interpretativo, estaría fuera de su alcance.

GARANTIAS DEL ART. 8 DE LA CADH

Artículo 8. Garantías Judiciales
1. Toda persona tiene derecho a ser oída, con las debidas garantías y dentro de
un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial,
establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciación de cualquier acusación
penal formulada contra ella, o para la determinación de sus derechos y
obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carácter.
2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia
mientras no se establezca legalmente su culpabilidad. Durante el proceso, toda
persona tiene derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantías mínimas:
a. derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente por el traductor o intérprete,
si no comprende o no habla el idioma del juzgado o tribunal;
b. comunicación previa y detallada al inculpado de la acusación formulada;
c. concesión al inculpado del tiempo y de los medios adecuados para la
preparación de su defensa;
d. derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por un
defensor de su elección y de comunicarse libre y privadamente con su defensor;
e. derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el
Estado, remunerado o no según la legislación interna, si el inculpado no se
defendiere por sí mismo ni nombrare defensor dentro del plazo establecido por la
ley;
f. derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el tribunal y de
obtener la comparecencia, como testigos o peritos, de otras personas que puedan
arrojar luz sobre los hechos;
g. derecho a no ser obligado a declarar contra sí mismo ni a declararse culpable, y
h. derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior.
3. La confesión del inculpado solamente es válida si es hecha sin coacción de
ninguna naturaleza.
4. El inculpado absuelto por una sentencia firme no podrá ser sometido a nuevo
juicio por los mismos hechos.
5. El proceso penal debe ser público, salvo en lo que sea necesario para preservar
los intereses de la justicia.

30
EL AMPARO
El amparo es la garantía por antonomasia de los derechos; con exclusión de la
libertad física o de locomoción. Se trata de una acción constitucional —que ha de
tramitar en un proceso expedito y rápido— destinada a evitar o reparar una lesión,
restricción, alteración o amenaza —con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta— a
los derechos y garantías consagradas en la Constitución, un tratado o una ley por
todo acto u omisión de autoridades públicas o de particulares.
Su aparición en nuestro país ha sido producto de una dificultosa práctica
institucional. Luego de algunos miramientos negativos tuvo acogimiento en
precedentes dictados por la Corte Suprema. El proceso culmina en 1994 con la
Convención Constituyente, que la elevo a jerarquía constitucional.
Esto, tiene importantes consecuencias a nivel interpretativo y al dotarla y
equipararla al mismo nivel que los derechos a los que viene a tutelar. El art. 43 de
la C.N. vino a cumplimentar ese cometido.

ANTECEDENTES:

31
El amparo constitucional: art. 43 CN
La ley 24.309 habilito a la Convención Constituyente a incorporar al texto
fundamental la acción de amparo en garantía de los derechos. De tal manera
incorporo el art. 43 de la CN, cuyo contenido es el siguiente: “Toda persona puede
interponer acción expedita y rápida de amparo, siempre que no exista otro medio
judicial mas idóneo, contra todo acto u omisión de autoridades públicas o de
particulares, que en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace,
con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantías reconocidos por
esta Constitución, un tratado o una ley.
En el caso, el juez podrá declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se
funde el acto u omisión lesiva”.
"Podrán interponer esta acción contra cualquier forma de discriminación y en lo
relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al
consumidor, así como a los derechos de incidencia colectiva en general, el
afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines,

32
registradas conforme a la ley, la que determinara los requisitos y formas de su
organización”.
La reforma recogió y se aparto de los antecedentes nacionales al respecto. No
obstante dejo algo en claro: la acción de amparo "en forma y sustancia es un fiel
exponente de un derecho humano esencial: obtener una decisión jurisdiccional en
un tiempo razonable en el marco de un proceso signado por la celeridad”. Para
ello le otorgo un lugar central en la protección de los derechos constitucionales. A
partir de su incorporación no caben dudas que es la garantía de las garantías; la
herramienta fundamental para proteger al individuo, y no solo a él, de actos y
omisiones que lesionen sus derechos.

Proceso expedito y rápido

En primer lugar, la Constitución califica de un modo específico al proceso
constitucional sobre el que se instrumentara la acción. Este no se asemeja a los
procesos ordinarios. Este "proceso", ha de ser "expedito” y “rápido". Ya que busca
la protección eficaz y efectiva de los derechos tutelados por la garantía en forma
oportuna. De este modo, la reglamentación procesal a dictarse debe tener ello en
cuenta para que no existan obstáculos procesales que impidan el dictado de una
sentencia reparadora de un status quo gravoso del modo más inmediato posible.
Es por ello que cuando la constitución concibe al proceso de amparo como
“expedito" lo concibe como desvinculado de esos obstáculos. Mientras que la nota
de la temporalidad —rapidez— debe entenderse en relación a los tiempos
procesales que han de insumirse hasta el dictado de una sentencia. Este no debe
ser ni exagerado ni exacerbado. Por ende, "debe tramitar en tiempo útil, sin
dilaciones, en relación con el objetivo que tiene la tutela”.

No exista otro medio judicial más idóneo. .Vía principal, alternativa o

excepcional o residual?
Una de las discusiones más importantes consiste en determinar el significado de
la expresión “siempre que no exista otro medio judicial más idóneo". No se trata de
una cuestión solo teórica sino que posee importante trascendencia práctica. La
suerte de muchos amparos está vinculada a como interpretan este recaudo
constitucional jueces y operadores del derecho en general. La cuestión consiste
en determinar si la reforma muto radicalmente la visión que sobre la garantía se
tenía. Por cuanto era una afirmación común que ella procedía solo ante
circunstancia excepcional en las que ninguna otra acción judicial estuviera
disponible para el particular.
En primer lugar, debe determinarse si el sintagma “otro medio judicial" ha de
considerarse como comprensivo de los procedimientos administrativos o bien si se
trata de supuestos diferenciados; que no es posible subsumir bajo el mismo
tópico. Si fuera correcta la primera hipótesis, entonces, el amparo no sería
procedente en caso de que ellos estuvieran disponibles al individuo. Por el
contrario, en el segundo caso en tanto han de diferenciarse ambas situaciones, y
la constitución solo se refiere a "medio juridicial idóneo", las vías administrativas
no son un obstáculo. La omisión no ha de concebirse como inintencional. Por el
contrario, se trata de una decisión deliberada: sujetar la procedencia del amparo
33
solo a la inexistencia de otro medio "judicial" más idóneo; desvinculándolo de la
presencia de cualquier medio administrativo.
Más allá de esto, es importante determinar si la acción es procedente de forma
principal, subsidiaria o excepcional. Las posturas son dispares. En primer lugar,
están los que entienden que el amparo sigue siendo un remedio residual,
excepcional o heroico. De tal modo, solo es procedente ante la inexistencia de
otros medios judiciales. Los temores aquí son fáciles de advertir: si el amparo
fuera per se una vía principal, y por ende estuviera al alcance del particular
afectando su elección, el desborde de la garantía estaría asegurado. En todos los
casos los procesos ordinarios serian dejados de lado y reemplazados por la
garantía constitucional.
Para otros autores la reforma implica una modificación sustancial en el rol del
amparo. Entienden que la acción ha de considerarse como principal y directa. De
tal suerte tiene una función insustituible y especifica: la protección de los derechos
constitucionales de un modo adecuado y eficaz. Se trataría, de tal modo de una
acción "incondicionada, amplia, sujeta por imperio de las convenciones
internacionales a la necesidad de profundizar su efectividad y posibilidades de
aplicación” y, así, solo es posible descartar el amparo cuando se trate de aplicar
una “vía protectora de mayor eficacia que la elegida por el demandante, sea
porque hubiese una de carácter mas especifico [...], sea porque permitiese una
mayor celeridad y efectividad en el logro de una respuesta tuitiva”; pues para los
autores enrolados en esta posición, el amparo es el medio idóneo por
antonomasia para proteger de un modo adecuado los derechos constitucionales
de ataques arbitrarios e ilegítimos.
Finalmente, para Bidart Campos el amparo tiene un carácter subsidiario no
supletorio, lo que significa que la existencia de otras vías judiciales no obsta su
uso si ellas son menos aptas para la tutela inmediata del derecho de que se trate.
Y aclara que esta evaluación ha de efectuarse caso por caso para determinar si
ellos encuadran —o no— en los supuestos determinantes del art. 43 de la
Constitución Nacional.
Ahora bien, es menester la adopción de un criterio para disociar y determinar que
ha de entenderse por la idoneidad de las otras vías judiciales. Según este autor la
mayor idoneidad está directamente relacionada a la eficacia de un determinado
proceso para brindar tutela al derecho vulnerado.

Caracteres del acto lesivo

El art. 43 de la CN, fija ciertas notas que debe asumir el acto lesivo para que el
amparo sea procedente. Estas han de estar presentes para que la eficacia de la
garantía pueda ponerse en práctica. En particular, debe tratarse de un obrar
arbitrario e ilegitimo que ha de presentarse de un modo manifiesto. Vale decir, la
lesión, restricción, alteración o amenaza, como modalidades particulares de
afectación, presentes de un modo ostensible; sin que sea menester una
investigación pormenorizada, exhaustiva o profunda sobre ello por parte del
judicante. En suma, de un modo claro o patente ha de ser posible cualificar el acto
como arbitrario e ilegitimo.

34
Modalidades lesivas
La Constitución describe cuatro modalidades lesivas a las que se puede dar
respuesta con el amparo. Estas están relacionadas con cierta verbalización
constitucional. De tal modo, se refiere a los casos en los que se "lesione",
"restrinja", "altere” o "amenace" un derecho.
Lesione: comprende todo daño, menoscabo, detrimento o perjuicio. Se trata de la
"afectación de carácter mas intenso presupuesta por la regla constitucional para
determinar la procedencia del amparo”.
Restrinja: es una reducción, disminución o limitación de la posibilidad de ejercicio
de la acción materia del respectivo derecho.
Altere: conlleva la idea de un cambio o modificación en su naturaleza propia.
Amenace: se da sobre un derecho cuando la generación de un perjuicio es
próxima a producirse o inminente.

AMPARO COLECTIVO
El segundo párrafo del art. 43 de la C.N. posee particularidades que lo distinguen
de todos los antecedentes nacionales sobre la materia. Tanto por los derechos allí
tutelados como por la legitimación activa que, para su defensa, impone. De esta
forma, se dio nacimiento constitucional al llamado "amparo colectivo”. La reforma
constitucional al incorporar esta regla dispuso dos consecuencias normativas
trascedentes. Por un lado, habilito la posibilidad de que se ejerza un amparo
colectivo nominando ciertos individuos que, por sus especiales características,
pueden estar legitimados a su interposición. Por otro, dio por terminada la vieja
disputa doctrinaria sobre la posibilidad y existencia de los llamados derechos
difusos o intereses de incidencia colectiva.
La clave interpretativa de la norma consiste en resolver que ha de entenderse por
"derechos de incidencia colectiva en general”; anteriormente era un lugar común
efectuar una clasificación tripartita respecto de las situaciones jurídicas subjetivas.
Se disociaban tres supuestos a los que se les adjudicaba una consecuencia
normativa precisa; derecho subjetivo, con posibilidad de promover una acción
judicial; interés legitimo facultando a su titular, en términos generales, a reclamar
ante la sede de la Administración Publica; y, finalmente, el interés simple,
posibilitando única y exclusivamente efectuar denuncias. Esto fue superado por el
nuevo art. 43 de la C.N.
Para un sector de la doctrina debe considerarse este tópico como equivalente a la
noción de "derechos colectivos”. A esta posición se le han efectuado serias
observaciones por ser muy poco precisa.
Para otro sector de la doctrina la categoría de “derechos de incidencia colectiva”
es comprensiva de dos supuestos diferenciados. Por un lado, los casos en que los
bienes jurídicos son legal o fácticamente colectivos; caracterizados por las
siguientes notas: a) son insusceptibles de apropiación individual excluyente; b) su
división resulta imposible o no consentida por el derecho; c) su disfrute por parte
de mas personas no lo altera; y, por ultimo; d) resulta imposible o muy difícil
excluir a personas de su goce.
Aquí lo determinante es la indivisibilidad del bien en partes y su correlativa
asignación a individuos determinados; ya sea desde un punto de vista conceptual,
35
real o legal. A partir de esto, estarían comprendidos los derechos relacionados con
la protección del medio ambiente, el patrimonio nacional y cultural y, por último, los
que protegen la sana competencia.
Por otro lado, los derechos de incidencia colectiva tendrán condiciones
homogéneas en relación con una pluralidad de titulares, cuyas posibilidades de
acceder a la justicia —consideradas estructuralmente— resultan obstaculizadas
por las específicas y particulares circunstancias del caso.
A tal fin, son característicos de este supuesto los derechos de usuarios y
consumidores y los derechos contra la discriminación relativa a la pertenencia a
ciertos grupos desaventajados.
Parte de esta construcción teórica, fue tomada recientemente por la Corte
Suprema de Justicia de la Nación en el renombrado caso "Halabi”, que distinguió
los derechos individuales de los derechos de incidencia colectiva; y, dentro de
estos, los que tienen por objeto bienes colectivos de los referidos a intereses
individuales homogéneos. El primero, seria aquel en el que solo su titular puede
perseguir la defensa de un bien individual. Más allá del número de personas
involucradas. Mientras que los segundos reconocen dos elementos
fundamentales. El bien colectivo a cuya tutela apunta la petición pertenece a toda
la comunidad, siendo indivisible y no admitiendo exclusión alguna. Es por ello que
aquí se reconoce una legitimación extraordinaria para reforzar su protección: pero
en ningún caso existe un derecho de apropiación individual sobre el bien, ya que
no se hallan en juego derechos subjetivos. El segundo, incluiría a los derechos de
incidencia colectiva referentes a intereses individuales homogéneos. En este caso,
“...no hay un bien colectivo, ya que se afectan derechos individuales enteramente
divisibles. Sin embargo, hay un hecho, único o continuado que provoca la lesión
de todos ellos y por lo tanto es identificable una causa fáctica homogénea. Hay
una homogeneidad fáctica y normativa que lleva a considerar razonable la
realización de un solo juicio con efectos expansivos de la cosa juzgada que en él
se dicte, salvo en lo que hace a la prueba del daño”.
Finalmente, se fijan tres condiciones para la procedencia de la acción:
a) la existencia de un hecho único o complejo que causa una lesión a una
pluralidad relevante de derechos individuales;
b) la pretensión debe estar concentrada en los efectos comunes, y no en lo que
cada individuo puede peticionar;
c) que el interés individual considerado aisladamente, no justifique la promoción de
una demanda.
La doctrina, a partir de la argumentación que desplego la Corte dedujo el
nacimiento, por vía jurisprudencial, de la denominada "acción de clase". La
inexistencia de esta vía fue advertida por el Tribunal que manifestó que "...no hay
en nuestro derecho una ley que reglamente el ejercicio efectivo de las
denominadas acciones de clase en el ámbito específico que es objeto de esta
litis...”.
La acción de clase tiene su origen en el derecho de los Estados Unidos donde ha
tenido un desarrollo notable en procura de satisfacer el acceso a la justicia de
modo paradigmático en causas que, individualmente consideradas, no generarían
incentivos para su promoción. Sin embargo, considerados todos los casos se

36
advierte una lesión grosera, y de magnitudes importantes, para un amplio y volátil
conjunto de personas.
Por todo esto, las ventajas de la acción de clase son:
1. Puede representar la única forma de asegurar el derecho de los peticionantes
cuando el reclamo por el perjuicio es tan pequeño que no puede litigarse
individualmente;
2. Puede servir para que se defienda a personas ignorantes de sus derechos, sin
el acceso a debida representación legal o temerosas de ejercerlos por miedo a
sanciones;
3. Otorgan a los litigantes mayor poder;
4. Posibilita que las acciones continúen siendo litigadas pese a que algunos
miembros pierdan legitimación;
5. Posibilitan un incremento de los honorarios profesionales lo que incentiva que
los profesionales del derecho asuman este tipo de causa;
6. Impide la multiplicación de procesos sobre la misma cuestión;
7. Puede servir como base para posteriores reclamos indemnizatorios;
8. Aumenta la conciencia pública;
9. La decisión será obligatoria para todos los integrantes de la clase.

HÁBEAS DATA

Los adelantos tecnológicos no solo facilitan la vida de sus usuarios. También son
potenciales amenazas a los derechos. Esta cuestión no paso desapercibida para
el constituyente de 1994. En efecto, como una modalidad especifica de amparo
instituyo una garantía concreta destinada a la protección de los datos personales
de las personas. En, el tercer párrafo del art. 43 dispone: “Toda persona podrá
interponer esta acción para tomar conocimiento de los datos a ella referidos y de
su finalidad, que consten en registros o bancos de datos públicos, o los privados
destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o discriminación, para exigir
la supresión, rectificación, confidencialidad o actualización de aquellos. No podrá
afectarse el secreto de las fuentes de información periodística".
Esta garantía específica se denomina "habeas data" y, etimológicamente, significa
la posibilidad de tener acceso a los propios datos personales. Es por ello que ha
sido definida como una “acción procesal constitucional pergeñada para acceder
judicialmente, de manera rápida y eficaz, a los datos de carácter personal
contenidos en bancos públicos y privados de datos, y eventualmente para operar
sobre ellos o sobre la forma en que son sometidos a tratamiento". Se trata de una
acción que, antes de la reforma, era conocida en el constitucionalismo provincial;
sirviéndole de fuente esa experiencia al nuevo artículo constitucional.
La finalidad de la acción es imposibilitar que en los generalizados registros o
bancos de datos se pueda recopilar información referida a aspectos de la
personalidad que están directamente vinculados con la intimidad del titular. De tal
forma, pretende impedir, la transparencia y publicidad de ciertos datos
considerados sensibles y que, en rigor, su titular desea que sean opacos al
conocimiento generalizado.

37
El margen de acción de la garantía, es por demás amplio. Por su intermedio es
posible acceder a la información que se encuentre asentada, en bancos o
registros públicos o privados.
En el primer caso, se incluye, cualquier organismo o repartición del Estado. En el
segundo, se establece una limitación, que está dada por la finalidad con que
cuente con ella. Según el art. 43 de la C.N. es necesario que se trate de bancos
de datos o registros destinados a proveer informes; lo que implica, habitualidad en
la obtención de información con el fin de difundirla a terceros. De esta forma, solo
aquellos registros privados que cumplan con este recaudo se encuentran
afectados por la garantía. No así, por ejemplo, cualquier registro privado
amparado por el secreto profesional y aquellos que no tienen esa finalidad como
podrían ser los registros científicos.
La constitución asume al habeas data como una modalidad de la acción de
amparo. Empero, no pueden por ello colapsarse ambos institutos. Quizás, la
explicación más coherente sea que la ley 24.309, entre los temas habilitados para
la reforma, no contenía de modo expreso al habeas data.
Según su art. 3o se limitaba a mencionar la necesidad de analizar la consagración
expresa del habeas corpus y del amparo. No obstante, no por ello puede
concluirse que los recaudos exigidos para la procedencia de esta última acción "en
especial la ‘arbitrariedad e ilegalidad manifiesta’" sean de aplicación en este
supuesto. Se trata de acciones autónomas que no pueden confundirse. Cada una
de ellas tiene un específico rango de acción determinado por el objeto de tutela.
Es por ello que puede concebirse en la economía constitucional al habeas data
como un amparo especializado por su objeto de tutela; por el bien jurídico
tutelado: la autodeterminación informativa.

Bien jurídico tutelado: autodeterminación informativa

No es pacifica la doctrina al momento de la determinación precisa del bien jurídico
tutelado por la acción de habeas data. Empero, toda ella parte de su relación
estrecha con respecto a la intimidad o, según algunos, a la privacidad. Sin
embargo, no se trata de una acción que propenda únicamente a la tutela de
intimidad. Con mayor precisión es menester indicar que se refiere a un aspecto de
ella, que ha sido denominada como "la intimidad informativa" que comprende la
autodeterminación informativa y "el derecho a la imagen o al propio perfil".
Esta noción fue concebida de modo primigenio por una sentencia del Tribunal
Constitucional Alemán, según da cuenta Travieso, del 15 de diciembre de 1983.
Según la cual consiste en el derecho de los particulares a decidir cuándo y cómo
permitir que sea difundida la información referida a su persona. Por ello el de
tutela consiste en poner de resalto la decisión (autodeterminación) del titular de la
información sobre su difusión (aspecto informativo).

38
Clases
La clasificación está vinculada con la finalidad del titular de la acción en relación
con los datos referidos a su persona recogidos en un registro o banco de datos.
Aquí, es menester recalcar, la fuerte significación que los verbos empleados en el
texto constitucional pueden tener al momento de calificar a la acción. Por ello,
procede para conocer, suprimir o cancelar, corregir o actualizar, y reservar.
Es posible señalar, al menos dos finalidades en el habeas data. Por un lado, una
"finalidad inmediata", comprendida en la posibilidad que tienen las personas de
"...tomar conocimiento de los datos a ella referidos y de su finalidad...”; y, por otro,
una "finalidad mediata", para el caso en que dichos datos resulten "falsos o
discriminatorios podrá exigirse la supresión, rectificación, confidencialidad o
actualización de los mismo".
Por todo esto se pueden indicar ciertos tipos de habeas data:
 Hábeas data informativo: el objeto inmediato de la acción en este
supuesto es conocer los datos que se encuentran almacenados sobre su persona
("habeas data exhibitorio”), la finalidad con la que ellos fueron recogidos y
resguardados, además de estar al tanto respecto al uso que se le habrá de dar
("habeas data finalista") y, por último, el acceso a las fuentes de producción de los
mismos; vale decir, identificar quien fue el sujeto que los recopilo ("habeas data
autoral”).
 Hábeas data rectificador: como su mismo nombre lo indica la finalidad
aquí consiste en rectificar información que se encuentra resguardada en un banco
de datos. De esta forma, ello ocurre cuando se intenta corregir los datos falsos,
inexactos o erróneos referidos a su titular.
 Hábeas data aditivo: cuando se pretende la actualización o completitud de
aquellos datos personales que se presentan como anticuados o inexactos. De esta
forma se intenta agregar un dato inexistente en el registro.
 Hábeas data de preservación o reservador: se procura excluir del registro
de datos toda aquella información que —aun cuando pueda ser verdadera— es
considerada sensible por su titular y es potencialmente una fuente contingente de
uso discriminatorio. Es por ello que toda información relacionada con, por ejemplo,
la orientación sexual, política, religión e, incluso, ciertas enfermedades no debería
ser recogida por los bancos de datos. Con idéntico criterio puede exigirse,
también, que se disponga la "confidencialidad" de informaciones recogidas de un
modo legal y que, sin embargo, puedan ser susceptibles de un uso dañoso en la
persona de su titular.
 Hábeas data cancelatorio: esta modalidad está destinada a lograr la
supresión de los datos almacenados para impedir su utilización perjudicial o
abusiva.

39
Hábeas corpus
Concepto
La garantía típica de la libertad física, ambulatoria o de locomoción es el habeas
corpus. Esta destinada a asegurar la protección adecuada de esa libertad cuando
es restringida o amenazada sin el cumplimiento de los recaudos formales exigidos
por la Constitución o con arbitrariedad manifiesta.
La etimología de esta acción, como ha sido remarcado, caracteriza su objeto:
"traer el cuerpo de una persona ante el juez”.
El habeas corpus no es una garantía nueva, sus orígenes son remotos. Es dable
rastrear su genealogía hasta el derecho romano, pasando por el derecho español
y, finalmente, los antecedentes más conocidos y directos de fuente anglosajona;
en particular la Carta Magna de 1215 y la denominada "Habeas corpus
Amendment Act” de 1679.
Su nacimiento positivo en nuestro país se da a poco de producida la revolución de
Mayo. A demás de los antecedentes del constitucionalismo provincial, se produjo
un notable avance con la ley 23.098. Si bien desde antiguo fue considerada una
garantía emergente del texto del art. 18 CN, para evitar cualquier ambigüedad y
vaguedad a su respecto el constituyente de 1994 decidió su expresa consagración
constitucional.
La practica Argentina le ha señalado, tradicionalmente, un radio de acción bien
delimitado por el art. 43CN cuando dice “…cuando el derecho lesionado,
restringido, alterado o amenazado fuera la libertad física, o en caso de
agravamiento ilegitimo en la forma o condiciones de detención, o en el de
desaparición forzada de personas, la acción de habeas corpus podrá ser
interpuesta por el afectado o por cualquiera en su favor y el juez resolverá de
inmediato, aun durante la vigencia del estado de sitio.”
Se entendió que era su finalidad la protección del individuo en contra de
aprehensiones ilegales y arbitrarias dispuestas por "autoridad no competente". Por
eso se ha dicho que “...surge como remedio [...] contra detenciones ilegales,
siendo por lo tanto su finalidad disponer la libertad”. Es menester determinar qué
autoridad es la que posee la “competencia” necesaria para disponer el arresto de
un individuo para poder evaluar si la detención ha sido dispuesta en legal forma, o
no.
En la interpretación de la Corte la acción de habeas corpus se limita a servir de
garantía contra “detenciones arbitrarias". No pudiendo cuestionarse por esta vía la
"razonabilidad" de la detención ordenada. Es decir, cuando un individuo es
colocado a disposición de quien las normas procesales atribuyen competencia, y
por ende es "juez competente", la virtualidad de la acción culminaría.
Más allá de esto debe quedar en claro todas las posibilidades tuitivas que
emergen de esta acción para la libertad física o de locomoción.

40
CLASES:
 Habeas corpus clásico o reparador:
Se trata de la acción tradicional de la garantía. De esta manera, posee dos
recaudos para su funcionamiento: privación de la libertad y que ella haya sido
dispuesta sin orden emanada de autoridad competente. La procedencia de la
acción se resuelve, sin más, decretando la libertad de quien ha sido detenido.

 Habeas corpus preventivo

Esta garantía es empleada ex ante de una restricción o privación al goce de la
libertad. Por lo que, tiene como directa y principal finalidad la evitación y
consolidación de un perjuicio sobre la libertad física es amenazada o puesta en
riesgo. Según la doctrina, es menester ciertos recaudos para su procedencia. En
especial, se ha exigido jurisprudencialmente, para justificar la intervención judicial
—ex ante la producción del daño— que la amenaza que se cierne sobre la libertad
posea dos cualidades: inminente y seria. Es decir, ni potencial ni conjetural. La
Corte Suprema sostuvo, por ejemplo, que era procedente el habeas corpus en el
caso de indagaciones reiteradas efectuadas a un encargado de un edificio donde
habitaba el peticionante, realizadas por dos personas vestidas de civil que se
identificaban como pertenecientes a la Policía Federal en las que requirieron
información sobre sus actividades, costumbres y personas que lo visitaban.

 Habeas corpus correctivo

Este tipo de habeas corpus es una derivación del establecimiento de las
condiciones de detención en el texto constitucional; en tanto el art. 18 de la C.N.
dispone un cumulo de exigencias y requerimientos para que la detención de un
individuo sea adecuada en términos constitucionales.
Por lo que la modalidad es muy importante para garantizar el proyecto
constitucional vinculado con los recaudos en que ha de imponerse un castigo; en
especial, a evitar se agraven "las condiciones de detención” en forma ilegitima.
Por ello esta acción será procedente cuando, detenida una persona en legal
forma, es sometida a padecimientos ilegítimos. Por ende, se presenta como la vía
adecuada para "resguardar el trato digno en las prisiones, hacer cesar los actos
lesivos y reparar las omisiones de las autoridades penitenciarias que no protejan
la dignidad y respecto de las personas que deban cumplir la privación de la
libertad”.
La jurisprudencia de nuestros tribunales es suficientemente amplia en las
posibilidades tuitivas de la garantía. En afecto, se la ha empleado para asegurar
—conforme mandato de la Convención Americana— la posibilidad de ejercer el
derecho a voto a los procesados y no condenados; la libertad sexual en las
cárceles; garantizar la atención medica en las instituciones de detención; controlar
la situación de hacinamiento que se vive en las cárceles de la provincia de Buenos
Aires.
En conclusión, esta acción está destinada a garantizar "...el cese de ciertas
manifestaciones que sin llegar a la calidad de tormentos [...] empeoran la situación
de un sujeto indefenso, quien a las vicisitudes propias de la restricción de la
libertades debe sumar otros padecimientos que no tiene por que soportarlos".

41
 Habeas corpus restringido
La garantía funciona, en este supuesto, para la protección de la libertad en todo
caso en que ella se vea restringida o limitada. La particularidad que la diferencia
de las anteriores es que, aquí, no existe privación de la libertad. No obstante, y en
todo caso, se hace presente una nota que caracteriza una incomodidad:
hostigamientos o molestias; sin que, por ello, deba requerirse la privación ilegitima
de la libertad.

 Habeas corpus y desaparición forzada de personas

Durante la dictadura militar el derecho de la constitución no tuvo eficacia alguna para
proteger la vida y la libertad de las personas. Era común, y a diario así ocurría, el rechazo
de habeas corpus iniciados por familiares de desaparecidos que, estaban
clandestinamente detenidos sufriendo actos inhumanos de toda clase.
El constituyente tuvo esto en mente y, en particular, que la garantía del habeas corpus
debía ser la herramienta técnica protectora de la libertad física destinada a paliar ese
oprobio. Fue por ello, que en el art. 43 del C.N. se consagro la garantía, también, para los
casos de "desaparición de personas”.
Es este anclaje en nuestro pasado más trágico lo que ha permitido a la doctrina nacional
afirmar que el convencional constituyente tuvo dos objetivos bien diferenciados. Por un
lado, instituir una herramienta procesal útil frente a la comisión de un delito de lesa
humanidad. Por otro, que nadie quiera falsear la historia y decir que la aberrante practica
de desapariciones fue solo "un cuento de
escritor, y, fundamentalmente, para que nunca más se vuelva a repetir la negra historia de
muerte sin entierro ni descanso”. En aquellos años la garantía no fue eficaz ni eficiente
para asegurar los beneficios de la libertad.
Fueron pocos los casos en los que la Corte Suprema tomo una actitud proactiva ante la
situación reinante. Sobresalen solo unos pocos fallos. Entre ellos, "Perez de Smith”. En
una primera resolución, de fecha 18 de abril de 1977 la Corte, en plena dictadura —
cuando la represión se acentuaba como más intensa—, solo una tímida comunicación les
dirigió a las usurpadoras autoridades a fin que proceda a la investigación de los
alarmantes hechos que se le hacen conocer al tribunal. Ahora bien, en una segunda
resolución en este mismo caso, ahora con fecha 21 de diciembre de 1978, enfatizo la
incompetencia en la que se encontraba para la resolución de los asuntos que le traían a
conocimiento y las virtudes institucionales que se derivaban de mantenerse en su quicio.
No obstante, repitió la necesidad de esclarecer la situación que las partes denunciaban.
En efecto, considero que "...no [le] compete valorar ni emitir juicios generales sobre
situaciones cuyo gobierno no le esta encomendado; se lo impide la naturaleza especifica
de sus funciones en el contexto de las instituciones fundamentales de la Republica…”
Desde la reforma constitucional de 1994 no será necesario recurrir a inasibles y
discrecionales poderes implícitos para que los jueces actúen en casos de habeas corpus
por desaparición de personas. La convención constituyente cumplió dos objetivos con
esta incorporación, como quedo dicho. Uno retrospectivo que implica pensar el pasado en
clave critica y sostener la memoria colectiva de lo ocurrido. El otro prospectivo para
decirnos que, como comunidad, aun en las situaciones más desesperantes debiéramos
recurrir a las garantías constitucionales en búsqueda de protección.

42
 Sub-Eje Temático 3: ORGANIZACIÓN Y FUNCIONAMIENTO DEL PODER
3.1 Poder Legislativo: Estructura y composición del Congreso de la Nación.
Atribuciones.
3.2 Poder Ejecutivo: Requisitos. Elección Presidente y Vicepresidente.
Atribuciones. Jefe de
Gabinete de Ministros: designación, remoción, atribuciones.
3.3 Poder Judicial: Organización del PJ de la Nación. Designación y remoción de
los jueces
federales. Garantías de independencia. Consejo de la Magistratura y Jurado de
Enjuiciamiento.
Ministerio Público.

43
PODER LEGISLATIVO:

Es el órgano encargado de la elaboración y sanción de las normas jurídicas. En

nuestro país es ejercido por el Congreso de la Nación.

ESTRUCTURA Y COMPOSICION:

Organización:
El órgano que inviste el PL de la Nación es el Congreso, un órgano formado por
dos Cámaras (Bicameral): la cámara de Diputados, está integrada por
representantes del pueblo de las provincias, y de la ciudad de Bs.As (art.45) y la
cámara de Senadores, está integrada por tres representantes de cada provincia y
tres de la ciudad de Bs.As. (art.54).
El bicameralismo se impone a nivel del Estado federal porque es un modo de
permitir la representación de la pluralidad social del país y a la vez integrar a las
autonomías provinciales en el gobierno federal.
Por su estructura es un órgano complejo ya que en la toma de sus decisiones
intervienen ambas cámaras actuando de manera complementaria pero separada
una de la otra. Por la composición de cada cámara, el congreso es un órgano
colegiado por estar integrado por una pluralidad de miembros. Por la forma de
actuación es un órgano deliberativo, ya que para la toma de decisiones se
requiere de la discusión y del consenso necesario según las mayorías requeridas
en cada caso.

Las Cámaras:
Número de Miembros:
En el 53, se estableció la organización bicameral del parlamento, con una Cámara
de Diputados que representaba al pueblo, y otra de Senadores que representaba
a las Provincias.

CÁMARA DE DIPUTADOS:
Art 45 CN, establece que la Cámara de Diputados se compondrá de
representantes elegidos directamente por el Pueblo, a simple pluralidad de
sufragios; el número de representantes será de uno por cada 33.000 habitantes o
fracción no menor de 16.500 (después de un censo se fijara la representación,
pudiendo aumentar, pero no disminuir el número).
La cámara de diputados se compone de representantes del pueblo de la Nación
considerado como una totalidad, deben velar por los intereses generales de la
Republica por sobre los locales de su lugar de procedencia, actualmente, la
Cámara de Diputados se compone por un representante cada 161.000 habitantes,
o fracción no menor de 85.000, no habiendo distrito que tenga menos de 5, que es
el piso mínimo, y sirve para compensar el gran desequilibrio electoral que tienen
los distritos con mayor población. Hay 257 diputados en total.

44
Requisitos:
Para ser Diputado: ser mayor de 25 anos al momento de incorporarse como
legislador electo a la Cámara, tener 4 años de ciudadanía en ejercicio, ser natural
de la provincia que lo elija o con dos años de residencia inmediata en ella. (art.48)

Elección:
Los Representantes integrantes de la cámara de Diputados, serán elegidos
directamente por el pueblo, y a simple pluralidad de sufragios (art.45). Las
condiciones a cumplir en la elección de diputados nacionales son: que sea directa
(sin intermediarios entre la voluntad de los electores y el representante elegido),
por distritos y a simple pluralidad de votos.

Duración:
Los Diputados duran 4 anos en sus funciones, y pueden ser reelegidos (Art.50).

Renovación de Mandatos y Autoridades:

La Sala se renovará por mitad cada dos años (art.50). Es un mecanismo de
control ciudadano sobre sus representantes directos. La renovación parcial se
produce de manera escalonada, por lo que todos los diputados cumplen con los
cuatro años de su mandato, salvo los nombrados para la primera legislatura, en
este caso, sus integrantes sortearan los que deban salir en el primer periodo.
En caso de vacancia el gobierno de provincia o de la Capital hace proceder a
elección legal de un nuevo miembro (art 51 CN), sin embargo los inconvenientes
indiscutibles que esta norma ocasiona llevo al legislador a establecer una solución
alternativa al problema, el art 164 del Código Electoral Nacional establece que en
el mismo acto de elección de los diputados nacionales se elegirán suplentes,
producida una vacante el diputado será sustituido por los titulares que figuren en la
lista según el orden establecido, estos desempeñaran los cargos hasta que finalice
el mandato de quien reemplazan.

CÁMARA DE SENADORES:
Art.54, establece que el Senado se compondrá de tres senadores por cada
provincia y tres por la ciudad de Bs.As, elegidos en forma directa y conjunta,
correspondiendo dos bancas a la formula que obtenga más votos, y una a la que
le siga. Cada senador tendrá un voto. A partir de la reforma 94, el número de
miembros es de 72 Senadores en total, correspondientes a 23 provincias y a la
Ciudad de Bs As.

Requisitos:
Para ser Senador: tener 30 años al momento de la elección del candidato, haber
sido 6 anos ciudadano de la Nación; ser natural de la provincia que lo elija, o con
dos años de residencia inmediata en ella; y disfrutar de una renta anual de dos mil
pesos fuertes, esta exigencia se suprimió en la última reforma por desconocer el
principio de igualdad ante la ley consagrado en el art 16 CN. (Art.55)

45
Elección:
Los Representantes de las provincias, integrantes de la cámara de Senadores,
serán elegidos en forma directa y conjunta correspondiendo dos bancas al partido
político que obtenga el mayor número de votos y la restante al partido político que
le siga en número de votos (art.54). La elección de los tres senadores por distrito
deberá ser conjunta a fin de posibilitar la aplicación del sistema electoral de lista
incompleta para la distribución de las bancas.

Duración:
Los Senadores duran 6 anos en sus funciones, y pueden ser reelegidos
indefinidamente (Art.56)

Renovación de Mandatos y Autoridades:

El Senado se renovará en razón de una tercera parte de los distritos
electorales cada dos años (art.56). Es necesaria la renovación por distritos, a fin
de permitir la elección simultanea de los tres representantes de cada uno de ellos
en virtud de lo dispuesto en el art 54.
En caso de vacancia y de acuerdo a la clausula transitoria cuarta, 7o párrafo toda
vez que se elija un senador nacional se designara un suplente quien asumirá en
los casos del art 62.
El presidente nato del Senado es el vicepresidente de la republica y solo vota por
empate (art 57). El vicepresidente es la máxima autoridad del Senado y como tal
lo representa y gobierna administrativamente. En caso de que el vice no pueda
cumplir con su función el Senado nombrara un presidente provisorio que lo presida
(art 58 CN). El presidente provisorio es un senador en ejercicio elegido por sus
pares en las sesiones preparatorias de febrero.

ATRIBUCIONES DEL CONGRESO:

1) Formación y Sanción de Leyes

Etapa de Iniciativa: El Art.71, establece que las leyes pueden tener principio en
cualquiera de las cámaras, por proyectos presentados por sus miembros o por el
Ejecutivo; salvo las excepciones previstas por CN (la iniciativa en materia de
contribuciones y reclutamiento de tropas, y la iniciativa Popular, deben tener
origen en Diputados; la iniciativa de las leyes convenio de las provincias, y las de
desarrollo armónico de la nación, tienen origen en el Senado), Estas excepciones
son importantes porque al momento de la sanción y formación de leyes, la cámara
de origen tiene prioridad en igualdad de mayorías a la voluntad de la otra cámara.
Diputados:
➔ Iniciativa de las leyes sobre contribuciones y reclutamiento de tropas (art.52)
➔ Tribunal de Acusación en juicio político ante el Senado (art.53)
➔ Receptar los proyectos de Iniciativa Popular (art.39)
➔ Proponer la iniciativa de Consulta Popular (art.40)

46
Senadores:
➔ Autorizar al presidente a declarar estado de sitio por ataque exterior (Art 61)
➔ Prestar acuerdo para la designación de Magistrados y Funcionarios (Art 99 inc.
4).
➔ Ser Tribunal de Juzgamiento en juicio político (Art 59).
➔ Es cámara de origen en la ley convenio de coparticipación federal (Art 75 inc. 2).
➔ Es cámara de origen en las leyes que propendan al crecimiento armónico de la
Nación y tiendan a equilibrar el desigual desarrollo relativo a las provincias y
regiones (Art 75 inc. 19).

Etapa Constitutiva o de Sanción: Esta etapa es exclusiva del legislativo, y

requiere el pronunciamiento de ambas cámaras (que puede ser concurrente o
divergente). La cámara donde se inicie el proyecto, será la Cámara de Origen: una
vez ingresado, el proyecto toma estado parlamentario, y seguirá el procedimiento
prescripto por el reglamento de cada cámara (excepcionalmente podrá ser tratado
sobre tablas, o por la cámara constituida en plenario); el proyecto deberá ser
registrado y girado a una de las Comisiones (Art.79), que realizara el debate sobre
la pertinencia o no del proyecto; la Comisión se expedirá independientemente, con
un despacho que puede ser unánime o tener disidencias; luego, el proyecto vuelve
a la Cámara, se inscribe en el orden del día por una serie numérica, y cuando
llega su turno, es tratado en el recinto; en el recinto, el proyecto, acompañado por
los despachos de la comisión, obra en manos de los legisladores, que comienzan
el debate; hará uso de la palabra primero el legislador informante del despacho de
mayoría, luego las demás minorías, y posteriormente se discute libre y
regladamente el proyecto; al final se votara primero en general, y luego en
particular, articulo por articulo (salvo que se decida aprobar a libro cerrado); si el
proyecto es aprobado, pasara a la Cámara Revisora. En la Cámara Revisora: el
proyecto tendrá un tratamiento similar (delegación a comisiones, despacho de las
comisiones, debate en el recinto, votación); si el proyecto es aprobado, este
quedara sancionado como proyecto de ley y pasa al Ejecutivo (Art.78); pero si el
proyecto fue objeto de adiciones o correcciones por la Cámara Revisora, este
volverá a la Cámara de Origen (indicando si tales correcciones fueron resultado de
la votación positiva de la mayoría absoluta de los presentes, o fue de los 2/3 de los
presentes}. La Cámara de Origen podrá, por mayoría absoluta de los presentes,
aprobar el proyecto con las correcciones realizadas (con lo cual pasara al
ejecutivo), o insistir en la redacción original (si las correcciones han sido
aprobadas por los 2/3 de la otra cámara, esta necesitara el voto de sus 2/3 para
insistir); la cámara de origen no podrá introducir nuevas correcciones a las
realizadas por la Revisora.
Si el proyecto es desechado totalmente por alguna cámara, este no podrá ser
tratado nuevamente en las sesiones de aquel año (Art.80); ninguna cámara puede
desechar totalmente un proyecto que tuvo origen en ella y fue corregido por la
revisora (art.80). La voluntad de las Cámaras deberá ser Expresa (Art.82).

47
Etapa de Eficacia, Aprobación por el Ejecutivo, Promulgación, y Publicidad:
El proyecto aprobado por ambas cámaras requerirá la aprobación del Ejecutivo
para transformarse en Ley; esta aprobación puede ser expresa (por medio de un
decreto) o tacita (cuando el ejecutivo deja vencer el plazo de 10 días hábiles)
(Art.80); pero el presidente puede Vetar total o parcialmente el proyecto, volviendo
este a la Cámara de Origen, que lo deberá discutir y aprobar nominalmente (por sí
o por no, debiendo publicar en la prensa los nombres y fundamentos de los
sufragantes) con los 2/3 para que pase a la cámara revisora, que si lo aprueba por
igual mayoría, permitirá que el proyecto vuelva al ejecutivo para su promulgación
(art.83); El presidente no puede aprobar los proyectos desechados parcialmente,
pero las partes no observadas podrán ser promulgadas, si esto no altera el espíritu
del proyecto sancionado en el Congreso, teniendo este trámite, el procedimiento
de los decretos de necesidad y urgencia (Art.80); luego de la promulgación
(decreto del ejecutivo que da fuerza de ley a un proyecto del Congreso, y contiene
la orden publicación), se procede a la publicación; El Art.2 del Código Civil,
establece que las leyes no son obligatorias, sino después de su publicación, y
desde el día que estas determinan (si no designan tiempo, serán obligatorias 8
días después de su publicación).

2) Juicio Político

Es el procedimiento de control que ejerce el Congreso, cuyo fin es separar del

cargo a Magistrados y Funcionarios, cuando haya merito para ello.
Podrán ser sometidos a juicio político: el Presidente, el Vicepresidente, los
Ministros, el Jefe de Gabinete, y los Ministros de la Corte Suprema de Justicia.
● Causales: mal desempeño en sus funciones, abuso de autoridad, malversación
de fondos, crímenes comunes, delito de cohecho, etc. (Art.53)
● Procedimiento: La Acusación corresponderá a la Cámara de Diputados; El
Juzgamiento estará a cargo de la Cámara de Senadores (los cuales prestaran un
juramento especial para ello). El proceso es público, y el enjuiciado quedara
suspendido en sus funciones (pero no destituido, ya que tiene todas las garantías
del art.18). Para dictar la sentencia, deberá haber aprobación de los 2/3 de los
presentes, y si es condenatoria, el acusado quedara destituido de su cargo
(quedando a disposición de los tribunales ordinarios para ser juzgado por la causa
que dio origen a la destitución). La Sentencia no podrá ser apelada en cuanto a su
valoración, pero si en cuanto a los aspectos formales. Cuando el acusado sea el
Presidente, el Senado será presidido por el Presidente de la CSJN.Art.59 y Art.60.

3) Reforma de la Constitución

ARTÍCULO 30 La Constitución puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus

partes. La necesidad de reforma debe ser declarada por el Congreso con el voto
de dos terceras partes, al menos, de sus miembros; pero no se efectuará sino por
una Convención convocada al efecto.

48
4) Poderes Explícitos: los expresamente regulados en la CN:

● Funciones Atributivas o Políticas

● Funciones Jurisdiccionales: juicio político (art.53); facultades disciplinarias
(art.66); juez de las elecciones, derechos y títulos de sus miembros (art.64)
● Fijación de Limites: Debe arreglar definitivamente los límites del territorio, fijar
los de provincias, crear otras nuevas, y determinar por una registración
especial la organización administrativa que deberán tener los territorios
nacionales que están fuera de los limites de las provincias (art.75, inc.15)
● Función Electoral: Designar al presidente en caso de cefalea o de renuncia
● Función de Control: controlara a las provincias por medio de la intervención
federal (Art.75, inc.31); controlar a sus propios miembros; al poder judicial
mediante el juicio político; a la otra cámara, etc.
● Funciones Militares y de Emergencias: Declaración de Guerra (art.75,
inc.25); Cartas de Represalia (art.75, inc.26); fijar las FFAA en tiempos de paz
y guerra (art.75, inc.27); dictar normas para organización y gobierno de las
FFAA, permitir el ingreso de tropas extranjeras y autorizar la salida de las
nacionales (art.75, inc.28); Declarar estado de sitio y emergencia (Art.75,
inc.29)
● Funciones de Relaciones Exteriores: Aprobar o desechar tratados
Internacionales (Art.75, inc.22); Aprobar o desechar Tratados de Integración
(Art.75, inc.24); Autorizar al Ejecutivo a declarar la guerra o hacer la paz
(Art.75, inc.25);
● Funciones Legislativas: Dictar los Códigos de Fondo (Art.75, inc.12); Dictar
legislación local (Art.75, inc.30); y Dictar Legislación Federal en: Asuntos
Económicos (Art.75, inc.13,14; Art.26; Art.10,11; Art.12, inc.11; Art.126, inc.6)
Asuntos Financieros (Art.75, inc.1,2,3, emprestitos,4, deudas,7, tierras,5,
subsidios provinciales,9) Asuntos de Prosperidad (art.75, inc.18,13,19), y
Legislación Especial (Art.75, inc.12).

49
 PODER EJECUTIVO:

Antes de la reforma del 94, el Ejecutivo era un poder casi superior a los otros, pero
con el nuevo texto, surgieron nuevos órganos de control; pero la Función ejecutiva
continua siendo la de actuar y expresar la voluntad política en cada acto de
gobierno o de administración.
El crecimiento del poder singularizado en el presidente (que la reforma trata de
solucionar), se produce por la amplitud de las competencias y atribuciones
constitucionales asignadas, las facultades para dictar decretos de necesidad y
urgencia, las facultades militares, las delegaciones legislativas, la lucha contra los
grupos de presión, el liderazgo, le jefatura de estado, la masificación de la
sociedad y la planificación.

El Art.87, establece que el Poder Ejecutivo, será desempeñado por Un ciudadano

con el título de presidente de la nación argentina.
A este presidente le son confiadas las cuatro jefaturas (Jefe Supremo de la
Nación, Jefe de Gobierno, Jefe de la Administración General del País, y
Comandante en Jefe de las FFAA); y también asume la jefatura del partido
oficialista.
Sus colaboradores principales son los Ministros y el Jefe de Gabinete de Ministros
(quienes son designados por él, y no forman parte del ejecutivo).
El Vicepresidente no integra el Poder Ejecutivo, ni ejerce atribuciones o
competencias (su única función es presidir el Senado, votando en caso de
empate; y reemplazar al presidente cuando este imposibilitado de ejercer su
cargo, de manera temporal o definitiva)

Requisitos:
El Art.89, establece que los requisitos para ser presidente, son Haber nacido en el
País, o ser hijo de ciudadano nativo, habiendo nacido en el extranjero; Tener 30
años; Haber sido 6 anos ciudadano de la nación; y Disfrutar de una renta anual de
2000 pesos fuertes o su equivalente.
Con la reforma desapareció el requisito de profesar la religión católica

Mandato y Reelección:
El Art.90, establece que el presidente y vice, duran 4 anos en sus funciones;
Pudiendo ser reelectos por una sola vez más en forma consecutiva.
El Art.91, establece que el presidente de la nación cesa en el poder, el mismo día
en que expira su periodo de 4 anos (sin que evento alguno que lo haya
interrumpido, sea motivo para extender ese término). Este plazo de 4 anos es
continuo y fatal, ya que fenece automáticamente (constituyendo una regla de
seguridad que impide una prorroga en el tiempo)

50
ELECCIÓN DEL PRESIDENTE Y VICEPRESIDENTE:

Art 94: El presidente y el vicepresidente de la Nación, serán elegidos directamente

por el pueblo, en doble vuelta, según lo establece esta constitución. A este fin el
territorio nacional conformara un distrito único.

Art 95: La elección se efectuara dentro de dos meses anteriores a la conclusión

del mandato del presidente en ejercicio.

Art 96: La segunda vuelta electoral, si correspondiere, se realizara entre las dos
formulas de candidatos más votados, dentro de los treinta días celebrada la
anterior.

Art 97:Cuando la formula que resultare más votada en la primera vuelta, hubiera
obtenido más del 45% por lo menos de los votos afirmativos válidamente emitidos,
sus integrantes serán proclamados presidente y vicepresidente de la Nación.

Art 98: Cuando al formula que resultare más votada en la primera vuelta hubiere
obtenido el 40% por lo menos de los votos afirmativos válidamente emitidos y.
además, existiere una diferencia matos de diez pontos porcentuales respecto del
total de los votos afirmativos válidamente emitidos sobre la formula que le sigue en
número de votos, sus integrantes serán proclamados como presidente y
vicepresidente de la nación.

Ejemplos:
Sin ballotage
Partido A 45%
Partido B 40%
Partido C 10%
Partido D 5%
Si la formula obtiene más del 45% de los votos, es consagrada directamente, sin
necesidad de una segunda vuelta.

Partido A 43%
Partido B 30%
Partido C 20%
Partido D 7%
Si la formula obtiene un porcentaje de entre el 40% y el 45% y la diferencia con el
segundo es mayor al 10%, es consagrada directamente, sin necesidad de una
segunda vuelta

Con ballotage
Partido A 43%
Partido B 39%
Partido C 11%
Partido D 7%

51
Si la formula obtiene un porcentaje menor de entre el 40% y el 45% y la diferencia
con el segundo es de 10 puntos porcentuales o menos, los dos más votados van a
segunda vuelta

Partido A 30%
Partido B 28%
Partido C 27%
Partido D 15%
Si ninguna de las formulas alcanza más del 40% las dos más votadas van a la
segunda vuelta.

La Reforma del 94 opto por la Elección Directa (arts.94, 95, 97, 98). El Presidente
y Vice, serán elegidos directamente por el pueblo, en doble vuelta; y a ese fin, el
territorio se conformara en un distrito único.
La elección se efectuara dentro de los dos meses anteriores a la conclusión del
mandato del presidente en ejercicio; La segunda vuelta electoral, si
correspondiere, se realizara entre las dos formulas de candidatos más votadas,
dentro de los 30 días de efectuada la primera; Cuando la formula más votada en la
primera vuelta, hubiere obtenido más del 45% de los votos, sus integrantes serán
proclamados Presidente y Vice; Cuando la formula más votada hubiere obtenido el
40% de los votos, y existiere una diferencia de 10% sobre la formula que le sigue,
sus integrantes serán proclamados Presidente y Vice.

ATRIBUCIONES:

1) Administrativas

Es jefe Supremo de la Nación, Jefe de Gobierno, y Responsable Político de la

Administración del País (Art.99)
● La Jefatura del Estado: el Presidente ostenta la calidad de Jefe Supremo de la
Nación, al ser conductor y jefe de Estado, y representar a la Republica ante los
demás estados y organismos internacionales; y Es Jefe de Gobierno, al ser
receptor de la naturaleza unipersonal del Poder Ejecutivo (concentrando las 2
jefaturas)
● Responsable Político de la Administración General del País: es la cabeza de la
Administración General del país. Esta Administración puede ser Centralizada
(ministerios, secretarias, direcciones generales, etc.), o Descentralizada (órganos
o entes autárquicos que poseen poderes de iniciativa, cuentan con personería
jurídica, patrimonio, y fin propio; son Bancos, Aduana, Empresas del Estado). La
función del presidente, requiere el nombramiento y remoción de todos los
empleados o funcionarios, que no tengan un trámite previsto en la CN (Jueces,
embajadores). La reforma del 94 distingue al Presidente, responsable político de la
Administración General; y al Jefe de Gabinete, quien ejerce la Administración
General.

52
● Tiene a su cargo el Nombramiento de Magistrados de la CSJN y demás jueces
inferiores (Art.99, inc.4) ● .Nombra a los Magistrados con acuerdo del senado (2/3
partes de los presentes, en sesión publica convocada a tal efecto); ese acuerdo es
un medio de control sobre el Ejecutivo; Una vez efectuado el nombramiento, los
jueces gozan de inamovilidad, pudiendo solo ser removidos por juicio político (la
reforma del 94, estableció que será necesario un nuevo nombramiento por 5 anos,
para aquellos magistrados que han llegado a los 75 años). Los demás jueces
federales, serán nombrados en base a ternas propuestas por el Consejo de la
Magistratura, con acuerdo del Senado (en sesión pública); una vez nombrados
solo podrán ser destituidos por un jury de enjuiciamiento. También puede nombrar
y remover embajadores, ministros plenipotenciarios, encargados de negocios con
el acuerdo del Senado, agentes consulares, etc. Tiene a su cargo los
Nombramientos en Comisión (Art.99, inc.19)
● Durante el Receso del Senado, puede llenar las vacantes de los empleos que
requieran acuerdo del Senado, a través del Nombramiento en Comisión; pudiendo
nombrar por si solo a Jueces de la Corte y Tribunales Federales, Embajadores,
Ministros Plenipotenciarios, Empleados de las FFAA (es una atribución
excepcional y restringida). Finalizado el receso, el Presidente debe proceder a
requerir el acuerdo por la Cámara; si el Senado rechaza en forma expresan el
funcionario en Comisión cesa inmediatamente sus funciones; si se otorga acuerdo,
el nombramiento queda perfeccionado (si no lo deniega expresamente, el
nombramiento expira al terminar las sesiones ordinarias).
● Tiene a su cargo la Concesión de Previsión Social (art.99, inc.6)
● El presidente concede jubilaciones, retiros, licencias y pensiones, conforme a las
leyes de la Nación. La Reforma del 94, elimino la alusión de montepíos e incorporo
la concesión de pensiones. El Poder Ejecutivo es aquí mero ejecutor del sistema
de seguridad social que el Congreso debe sancionar, en virtud del Art.14bis. Esta
competencia se ejerce por medio de Actos de Administración reglados, sujetos a
revisión judicial.
● Tiene a su cargo la Apertura del Congreso 8Art.99, inc.8)
● El presidente hará anualmente la apertura de las sesiones del Congreso,
reunidas a tal efecto en Asamblea; durante esta ceremonia, dará a conocer al
Congreso, un informe (mensaje). Este acto es personalísimo e indelegable (si el
presidente no puede abrir las cesiones, el Congreso no está impedido a funcionar)
● Tiene a su cargo la Prorroga de las sesiones ordinarias y la Convocatoria a
Sesiones Extraordinarias (Art.99, inc.9)
● Puede Ausentarse del país (art.99, inc.18)
● El presidente podrá ausentarse del país con permiso del Congreso; y en caso de
receso del congreso, solo podrá hacerlo por razones justificadas de servicio
publico (la reforma del 94 suprimió la prohibición al presidente de ausentarse del
país).

53
 2) Colegislativas
Potestad Reglamentaria (art.99, inc.2)
El presidente puede expedir instrucciones o reglamentos necesarios para la
ejecución de las leyes de la Nación, cuidando de no alterar su espíritu. En la
práctica, esto se lleva a cabo a través de decretos (De Ejecución y reglamentarios;
Autónomos; Delegados, y De Necesidad y Urgencias).

● Decretos Reglamentarios: Instrumentan y efectivizan la ley, a la cual están

jerárquicamente subordinados; para ser constitucional este decreto debe
enmarcarse en los límites fijados por la ley, sin alterar el espíritu del texto, y sin
que el presidente legisle por su medio. Para tener plena vigencia, deberá ser
publicado en el Boletín Oficial (La reforma del 94 estableció que esta competencia
es delegable al Jefe de Gabinete).

● Decretos Autónomos: Son aquellos que se implementan para el ejercicio de las

facultades propias de los poderes; no están exentos de control judicial y no
presuponen la existencia de una ley anterior.

● Delegación Legislativa: Son aquellos decretos dictados por el Presidente, en

virtud de una atribución expresa, conferida por el Poder Legislativo (la cual es
sobre determinadas materias, con plazo y bases establecidas). Para su validez,
deberán contar con el referendo del Jefe de Gabinete, y estarán sujetos a control
de la Comisión Bicameral Permanente.

Artículo 76 Se prohíbe la delegación legislativa en el Poder Ejecutivo, salvo en

materias determinadas de administración o de emergencia pública, con plazo
fijado para su ejercicio y dentro de las bases de la delegación que el Congreso
establezca.

● Decretos de Necesidad y Urgencia: son aquellos dictados por el Presidente,

sobre materia legislativa, sin autorización del Congreso, y debido a razones de
gravedad o urgencias (no deberán ser sobre materia penal, tributaria, o de
partidos políticos).

Art. 99 inc. 3. El Poder Ejecutivo no podrá en ningún caso bajo pena de

nulidad absoluta e insanable, emitir disposiciones de carácter legislativo.

Solamente cuando circunstancias excepcionales hicieran imposible seguir

los trámites ordinarios previstos por esta Constitución para la sanción de las
leyes, y no se trate de normas que regulen materia penal, tributaria,
electoral o el régimen de los partidos políticos, podrá dictar decretos por
razones de necesidad y urgencia, los que serán decididos en acuerdo
general de ministros que deberán refrendarlos, conjuntamente con el jefe
de gabinete de ministros.
El jefe de gabinete de ministros personalmente y dentro de los diez días
someterá la medida a consideración de la Comisión Bicameral Permanente,
cuya composición deberá respetar la proporción de las representaciones
54
 políticas de cada Cámara. Esta comisión elevará su despacho en un plazo
de diez días al plenario de cada Cámara para su expreso tratamiento, el
que de inmediato considerarán las Cámaras. Una ley especial sancionada
con la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cámara
regulará el trámite y los alcances de la intervención del Congreso.

3) Económico Financieras:
La reforma del 94, suprimió la atribución del Ejecutivo para recaudar la renta y
decretar inversiones.
Actualmente, el Jefe de Gabinete hace recaudar las Rentas de la Nación y Ejecuta
la Ley de Presupuesto Nacional (Art.100, inc.7)
El Presidente controla al Jefe de Gabinete (por ser responsable de la
administración general del país)

4) Militares:
● El Presidente es Comandante en Jefe de las FFAA
● Tiene el poder de mando; administrativo; disciplinario; y de jerarquía sobre
oficiales, suboficiales y soldados, tanto en épocas de paz como de guerra
● Nombra a los Oficiales Superiores, con acuerdo del Senado
● Dispone a las FFAA, las organiza y distribuye según las necesidades (y manda a
reglar su organización al Congreso)
● Declara la guerra, paz, y represalias, con acuerdo del Senado.

5) Relaciones Exteriores:
● El Presidente concluye y firma Tratados Internacionales con otros estados,
organizaciones internacionales o Concordatos con la Santa Sede.
● Tiene a su cargo la iniciación, negociación y conclusión de los tratados (el
Congreso es quien los aprueba o no).
● Puede Denunciar Tratados
● Recibe a los ministros extranjeros, admite a los cónsules, representa al estado
en el exterior, etc.

6) Emergencias:
Se dan por Estado de Sitio (art.99, inc.16) podrá declararlo en uno o varios sitios
por ataque exterior, por un término limitado y con acuerdo del Senado. En caso de
conmoción interior, solo podrá declararla cuando el Congreso este en receso,
ejerciendo las limitaciones prescriptas en el Art.23 Por Intervención (art.99, inc.20)
de una provincia o de la ciudad de Bs. As. (en los términos del Art.6), en caso de
receso del Congreso, debiendo convocarlo simultáneamente para su tratamiento.

7) Conmutación de Penas e Indulto:

El Presidente podrá indultar o conmutar penas por delitos jurisdiccionales
federales, previa información al Tribunal (Art.99, inc.5)
● Indulto: es el perdón de la pena
● Conmutación: es la imposición de una pena menor
● Amnistía: olvido efectuado por los delitos cometidos por los ciudadanos.

55
JEFE DE GABINETE DE MINISTROS

ES UN COLABORADOR DIRECTO E INMEDIATO DEL PRESIDENTE. ES

QUIEN EJERCE LA ADMINISTRACION GENERAL DEL PAIS.

ELECCION: PRESIDENTE

REMOSION:
 Presidente
 Juicio Político
 Congreso

ATRIBUCIONES:
Art. 100 CN:
Al jefe de gabinete de ministros, con responsabilidad política ante el Congreso de la
Nación, le corresponde:
1. Ejercer la administración general del país.
2. Expedir los actos y reglamentos que sean necesarios para ejercer las facultades que le
atribuye este artículo y aquellas que le delegue el presidente de la Nación, con el refrendo
del ministro secretario del ramo al cual el acto o reglamento se refiera.
3. Efectuar los nombramientos de los empleados de la administración, excepto los que
correspondan al presidente.
4. Ejercer las funciones y atribuciones que le delegue el presidente de la Nación y, en
acuerdo de gabinete resolver sobre las materias que le indique el Poder Ejecutivo, o por
su propia decisión, en aquellas que por su importancia estime necesario, en el ámbito de
su competencia.
5. Coordinar, preparar y convocar las reuniones de gabinete de ministros, presidiéndolas
en caso de ausencia del presidente.
6. Enviar al Congreso los proyectos de ley de Ministerios y de Presupuesto nacional,
previo tratamiento en acuerdo de gabinete y aprobación del Poder Ejecutivo.
7. Hacer recaudar las rentas de la Nación y ejecutar la ley de Presupuesto nacional.
8. Refrendar los decretos reglamentarios de las leyes, los decretos que dispongan la
prórroga de las sesiones ordinarias del Congreso o la convocatoria de sesiones
extraordinarias y los mensajes del presidente que promuevan la iniciativa legislativa.
9. Concurrir a las sesiones del Congreso y participar en sus debates, pero no votar.
10. Una vez que se inicien las sesiones ordinarias del Congreso, presentar junto a los
restantes ministros una memoria detallada del estado de la Nación en lo relativo a los
negocios de los respectivos departamentos.
11. Producir los informes y explicaciones verbales o escritos que cualquiera de las
Cámaras solicite al Poder Ejecutivo.
12. Refrendar los decretos que ejercen facultades delegadas por el Congreso, los que
estarán sujetos al control de la Comisión Bicameral Permanente.
13. Refrendar conjuntamente con los demás ministros los decretos de necesidad y
urgencia y los decretos que promulgan parcialmente leyes. Someterá personalmente y
dentro de los diez días de su sanción estos decretos a consideración de la Comisión
Bicameral Permanente.

56
PODER JUDICIAL:

CONJUNTO DE ORGANOS ENCARGADOS DE LLEVAR A CABO LA

ADMINISTRACION DE JUSTICIA O FUNCION JURISDICCIONAL.

ORGANIZACIÓN DEL PODER JUDICIAL:

DESIGANCION Y REMOCION DE LOS JUECES FEDERALES:

1) Miembros de la CSJN
 Designación: PE con acuerdo del senado (2/3 partes de los presentes, en
sesión pública convocada a tal efecto); ese acuerdo es un medio de control
sobre el Ejecutivo; Una vez efectuado el nombramiento, los jueces gozan
de inamovilidad, pudiendo solo ser removidos por juicio político (la reforma
del 94, estableció que será necesario un nuevo nombramiento por 5 anos,
para aquellos magistrados que han llegado a los 75 anos)
 Remoción: Mediante el JUCIO POLITCO (mal desempeño, delito en el
ejercicio de sus funciones y crímenes comunes).

2) Jueces de los Tribunales Inferiores:

 Designación: Procedimiento: El consejo de la magistratura realiza un
concurso público del que surgen 3 candidatos (terna vinculante), de esa
terna el PE elige uno y luego el Senado en una sesión pública presta
conformidad.
 Remoción: Jurado de Enjuiciamiento.

57
GARANTIAS DE INDEPENDENCIA

Estabilidad en los Cargos:

Mientas dure su buena conducta, el juez debe tener la seguridad de que
cualquiera sea el sentido de sus fallos, no será separado del cargo por voluntad de
los gobernantes de turno.

Intangibilidad de las remuneraciones:

Los Sueldos de los magistrados son fijados por la Ley de Presupuesto, del
Congreso, y si bien pueden ser aumentados, no podrán ser reducidos o
disminuidos de manera alguna.

CONSEJO DE LA MAGISTRATURA: (Ley N° 26.080)

Es un órgano que forma parte del Poder Judicial de la Nación y que pose diversas
atribuciones.

REQUISITOS:
ARTÍCULO 4º — Requisitos. Para ser miembro del Consejo de la Magistratura se
requerirá contar con las condiciones mínimas exigidas para ser diputado. No podrán ser
consejeros las personas que hubieran desempeñado cargo o función pública jerárquica
durante la última dictadura cívico-militar o respecto de quienes se verifiquen condiciones
éticas opuestas al respeto por las instituciones democráticas y los derechos humanos.

COMPOSICION:

Artículo 2º: Composición. El Consejo estará integrado por trece miembros, de acuerdo con
la siguiente composición:
1. Tres jueces del Poder Judicial de la Nación, elegidos por el sistema D´Hont,
debiéndose garantizar la representación igualitaria de los jueces de cámara y de primera
instancia y la presencia de magistrados, con competencia federal del interior de la
República.
2. Seis legisladores. A tal efecto los presidentes de la Cámara de Senadores y de la
Cámara de Diputados, a propuesta de los bloques parlamentarios de los partidos
políticos, designarán tres legisladores por cada una de ellas, correspondiendo dos a la
mayoría y uno a la primera minoría.
3. Dos representantes de los abogados de la matrícula federal, designados por el voto
directo de los profesionales que posean esa matrícula. Uno de los representantes deberá
tener domicilio real en cualquier punto del interior del país.
4. Un representante del Poder Ejecutivo.
5. Un representante del ámbito académico y científico que deberá ser profesor regular de
cátedra universitaria de facultades de derecho nacionales y contar con una reconocida
trayectoria y prestigio, el cual será elegido por el Consejo Interuniversitario Nacional con
mayoría absoluta de sus integrantes.

58
ATRIBUCIONES:

Art. 114 CN
1. Seleccionar mediante concursos públicos los postulantes a las magistraturas
inferiores.
2. Emitir propuestas en ternas vinculantes, para el nombramiento de los
magistrados de los tribunales inferiores.
3. Administrar los recursos y ejecutar el presupuesto que la ley asigne a la
administración de justicia.
4. Ejercer facultades disciplinarias sobre magistrados.
5. Decidir la apertura del procedimiento de remoción de magistrados, en su caso
ordenar la suspensión, y formular la acusación correspondiente.
6. Dictar los reglamentos relacionados con la organización judicial y todos aquellos
que sean necesarios para asegurar la independencia de los jueces y la eficaz
prestación de los servicios de justicia.

JURADO DE ENJUCICIAMIENTO

ES UN ORGANO CUYA FUNCIÓN CONSISTE EN JUZGAR A LOS JUECES DE

LOS TRIBUNALES INFERIORIRES DE LA NACION PARA REMOVERLOS DE
SUS CARGOS.

COMPOSICIÓN

Artículo 22: Integración. Incompatibilidades e inmunidades. El Jurado de

Enjuiciamiento estará integrado por siete miembros de acuerdo a la siguiente
composición:

1.- Dos jueces que serán: de cámara, debiendo uno pertenecer al fuero federal del
interior de la República y otro a la Capital Federal. A tal efecto, se confeccionarán
dos listas, una con todos los camaristas federales del interior del país y otra con los
de la Capital Federal.

2.- Cuatro legisladores, dos por la Cámara de Senadores y dos por la Cámara de
Diputados de la Nación, debiendo efectuarse dos listas por Cámara, una con los
representantes de la mayoría y la otra con los de la primera minoría.

3.- Un abogado de la matrícula federal, debiendo confeccionarse una lista con todos
los abogados matriculados en el Colegio Público de Abogados de la Capital Federal
y en las Cámaras Federales del interior del país que reúnan los requisitos para ser
elegidos jueces de la Corte Suprema de Justicia de la Nación.

Todos los miembros serán elegidos por sorteo semestral público a realizarse en los
meses de diciembre y julio de cada año, entre las listas de representantes de cada
estamento. Por cada miembro titular se elegirá un suplente, por igual procedimiento,
para reemplazarlo en caso de renuncia, impedimento, ausencia, remoción o
fallecimiento.

59
Los miembros del Jurado de Enjuiciamiento estarán sujetos a las incompatibilidades
e inmunidades que rigen para sus calidades funcionales. El miembro elegido en
representación de los abogados estará sujeto a las mismas inmunidades e
incompatibilidades que rigen para los jueces."

DURACION:

Art. 23 Durarán en sus cargos mientras se encuentren en trámite los juzgamientos de los
magistrados que les hayan sido encomendados y sólo con relación a éstos. Los miembros
elegidos por su calidad institucional de jueces, legisladores o por su condición de
abogados inscriptos en la matrícula federal, cesarán en sus cargos si se alterasen las
calidades en función de las cuales fueron seleccionados, debiendo ser reemplazados por
sus suplentes o por los nuevos representantes que designen los cuerpos que los eligieron
para completar el mandato respectivo.

CAUSALES DE REOMOCION:

Art. 25 Causales de remoción. Se considerarán causales de remoción de los jueces de los

tribunales inferiores de la Nación, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 53 de la
Constitución Nacional, el mal desempeño, la comisión de delito en el ejercicio de sus
funciones y los crímenes comunes. Entre otras, se considerarán causales de mal
desempeño las siguientes:

1. El desconocimiento inexcusable del derecho.

2. El incumplimiento reiterado de la Constitución Nacional, normas legales o

reglamentarias.

3. La negligencia grave en el ejercicio del cargo.

4. La realización de actos de manifiesta arbitrariedad en el ejercicio de sus funciones.

5. Los graves desórdenes de conducta personales.

6. El abandono de sus funciones.

7. La aplicación reiterada de sanciones disciplinarias.

8. La incapacidad física o psíquica sobreviniente para ejercer el cargo. En este caso, no

se producirá la pérdida de beneficios previsionales establecida en el artículo 29 de la Ley
24.018."

PROCEDIMIENTO:

Artículo 26: Sustanciación. El procedimiento para la acusación y para el juicio será

regulado por las siguientes disposiciones:

1. Los miembros del Jurado de Enjuiciamiento deberán excusarse y podrán ser recusados
por las causales previstas en el Código Procesal Penal de la Nación. La recusación será

60
resuelta por el Jurado de Enjuiciamiento, por el voto de la mayoría de sus miembros y
será irrecurrible.

2. El procedimiento se iniciará con la presentación de la acusación formulada por el

plenario del Consejo de la Magistratura, previo dictamen de la Comisión de Disciplina y
Acusación, de la que se le correrá traslado al magistrado acusado por el término de diez
días.

3. Contestado el traslado se abrirá la causa a prueba por el término de treinta días, plazo
que podrá ser prorrogado por un plazo no superior a quince días, por disposición de la
mayoría del jurado, ante petición expresa y fundada.

4. Ambas partes podrán ofrecer todos los medios de prueba que contempla el Código
Procesal Penal de la Nación, bajo las condiciones y límites allí establecidos, pudiendo ser
desestimadas —por resoluciones fundadas— aquellas que se consideren inconducentes
o meramente dilatorias.

5. Todas las audiencias serán orales y públicas y sólo podrán ser interrumpidas o
suspendidas cuando circunstancias extraordinarias o imprevisibles lo hicieran necesario.

6. Concluida la producción de la prueba o vencido el plazo respectivo, el representante del

Consejo de la Magistratura y el magistrado acusado o su representante, producirán en
forma oral el informe final en el plazo que al efecto se les fije, el que no podrá exceder de
treinta días. En primer lugar lo hará el representante del Consejo de la Magistratura e
inmediatamente después lo hará el acusado o su representante.

7. Producidos ambos informes finales, el Jurado de Enjuiciamiento se reunirá para

deliberar debiendo resolver en un plazo no superior a veinte días.

8. Se aplicarán supletoriamente las disposiciones del Código Procesal Penal de la Nación,

en tanto no contradigan las disposiciones de la presente o los reglamentos que se dicten."

MINISTERIO PÚBLICO:

El Ministerio Público Fiscal de la Nación es el órgano encargado de promover la

actuación de la justicia en defensa de la legalidad y los intereses generales de la
sociedad. En especial, tiene por misión velar por la efectiva vigencia de la
Constitución Nacional y los instrumentos internacionales de derechos humanos en
los que la República sea parte y procurar el acceso a la justicia de todos los
habitantes.

CARACTERES:
 Es un órgano independiente: No integra ninguno de los 3 poderes.
 Tiene autonomía funcional: No recibe instrucciones de ninguna autoridad.
 Tiene autarquía financiera: Administra su propio presupuesto

61
COMPOSICION:

ARTÍCULO 10. — Órganos permanentes. El Ministerio Público Fiscal de la Nación estará

integrado por los siguientes órganos con carácter permanente, sin perjuicio de aquellos
que se creen por resolución del Procurador General de la Nación para atender un
conjunto de casos o un fenómeno criminal en particular:

a) Procuración General de la Nación.

b) Consejo General del Ministerio Público Fiscal de la Nación.
c) Fiscalías de distrito.
d) Fiscalías en materia no penal en el ámbito de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires.
e) Unidades fiscales de fiscalía de distrito.
f) Procuradurías especializadas.
g) Unidades fiscales especializadas.
h) Direcciones generales.

ARTÍCULO 11. — Procurador General de la Nación. Designación. El Procurador General

de la Nación es el jefe del Ministerio Público Fiscal de la Nación y es el responsable de su
buen funcionamiento. Su autoridad se extiende a todo el territorio nacional.

El Procurador General de la Nación será designado por el Poder Ejecutivo nacional con
acuerdo del Senado por dos tercios (2/3) de sus miembros presentes. Para ser
Procurador General de la Nación se requiere ser ciudadano argentino con título de
abogado de validez nacional, con ocho (8) años de ejercicio, y reunir las demás calidades
exigidas para ser senador nacional.

La Procuración General de la Nación es la sede de actuación del Procurador General de

la Nación.

ATRIBUCIONES:

62
 CUESTIONARIO CONSTITUCIONAL

Derecho Constitucional – EFIP 1

EJE 1:

1. ¿Qué es el PODER CONSTITUYENTE? ¿Es lo mismo poder constituyente

que poder constituido?

2. Clasificación de Poder Constituyente: ORIGINARIO y DERIVADO. Explique y

de un ejemplo de cada uno, en base a nuestro país.

3. ¿Quién es TITULAR del poder constituyente ORIGINARIO?

4. ¿Quién es TITULAR del poder constituyente DERIVADO?

5. ¿Tiene LÍMITES el poder constituyente originario?

6. Conozca la HISTORIA en base a la Reforma de 1860, mínima noción y

posturas.

7. ¿Cuáles son los LÍMITES del poder constituyente derivado? Explique

FORMAL y SUSTANCIAL.

8. Explique lo que significa REFORMAR LA CONSTITUCION.

9. Explique el art. 30 de la Constitución Nacional.

10. ¿Qué significa que nuestra Constitución sea RIGIDA? (Vincule la

explicación con el ART. 30)

11. ¿Qué son los CONTENIDOS PETREOS? Ejemplifique. ¿Qué dice Bidart
Campos al respecto?

12. ¿Cuáles son las ETAPAS de la REFORMA CONSTITUCIONAL? Explique

el procedimiento.

13. ¿Cuáles son los LIMITES para llevar a cabo la REFORMA?

14. Nombre las diferentes reformas que se suscitaron en nuestra historia.

Distinga las más importantes y su contexto histórico.

63
 15. ¿Qué es el Núcleo de Conciencias Básicas? ¿Cuáles fueron las reformas
del ´94?

16. ¿Dónde se encuentra receptada la Supremacía Constitucional?

17. ¿Cuál es el Orden Jerárquico de normas en nuestro Ordenamiento Jurídico

(orden de prelación)?

18. ¿A que llama Bidart Campos el BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD

FEDERAL?

19. ¿Cuáles son los tratados que poseen Jerarquía Constitucional? ¿Cuáles
fueron los últimos incorporados?

20. ¿Qué entiende por Control de Constitucionalidad? ¿Cuáles son los

sistemas que existen? ¿Cómo se Clasifican?

21. ¿Cómo es el Control de Constitucionalidad en nuestro país?

22. Diferencias estados Unitarios, Federales y Confederados.

23. Hablar sobre los antecedentes del federalismo argentino.

24. ¿Cuáles son las relaciones de subordinación entre las Provincias y la

Nación? ¿ y las de participación?

25. ¿Cómo es el reparto de competencia entre la Nación y las Provincias?

EJE N° 2

1. ¿Qué son las declaraciones? Ejemplos

2. ¿Que son los Derechos? Ejemplos
3. ¿Qué son las Garantías? Ejemplos
4. ¿Cuáles son los derechos de 1era Generación? ¿En qué contextos se dan?
¿Cuál era su finalidad? ¿Qué derechos podemos nombrar?
5. Cuáles son los derechos de 2da Generación? ¿En qué contextos se dan?
¿Cuál era su finalidad? ¿Qué derechos podemos nombrar?

64
 6. Cuáles son los derechos de 3era Generación? ¿En qué contextos se dan?
¿Cuál era su finalidad? ¿Qué derechos podemos nombrar?
7. ¿Qué es la Libertad?
8. ¿Qué es la Igualdad? Art. 16 CN
9. ¿Cuáles son los derechos reconocidos por el Art. 14 bis? ¿Cómo esta
estructurado este art? ¿En qué contexto surgen? ¿y en nuestro País?
10. ¿Qué Derechos Políticos reconoce nuestra Constitución?
11. ¿Qué es el Derecho al Medio Ambiente?
12. ¿Cuáles son los derechos Colectivos?
13. ¿Cuáles son las Garantías Constitucionales en nuestro Ordenamiento
Jurídico? ¿Cómo se clasifican?
14. ¿Qué es el Debido Proceso?¿En que art. esta establecido? ¿Qué garantías
incluye?
15. ¿Qué es el Habeas Corpus? ¿Cuáles son las clases?
16. ¿Qué es el Amparo? ¿Qué clases de amparo existen?
17. ¿Qué es el Habeas Data? ¿Cuáles son las clases?

EJE N°3

1. ¿Qué es el Poder Legislativo?

2. ¿Cómo está Compuesto el Congreso de la Nación?
3. ¿Cuántos Diputados aporta cada Provincia? ¿Cuánto duran en su
mandato? ¿Cómo se renueva la Cámara de Diputados?
4. ¿Cuántos Senadores integran la Cámara de Senadores? ¿Cuántos por
Provincia? ¿Cuánto duran en su mandato? ¿Cómo se renueva la Cámara
de Senadores?
5. ¿Cuál es la principal atribución del Poder Legislativo?
6. ¿Cuántas son las etapas de la elaboración de las Leyes? Explique
brevemente cada una de ellas.
7. ¿Cualquier Cámara puede ser la que origina un proyecto de Ley?
8. ¿Qué es el Juicio Político? ¿Qué funcionarios son pasibles de él? ¿Cuáles
son las causales?
9. Enumere al menos 6 atribuciones del Congreso (Art. 75)
65
10. ¿Qué es el Poder Ejecutivo? ¿Por quien es ejercido en nuestro Pais? ¿Qué
requisitos tiene que tener una persona para poder ser Presidente?
11. ¿Cómo es la forma de elección del Presidente? ¿Qué es el Ballotage? ¿En
que casos procede?
12. ¿Cuáles son las Principales Atribuciones del Presidente?
13. ¿Qué son los Decretos de Necesidad y Urgencia? ¿Qué procedimiento
debe seguir para su dictado? ¿Qué materias está prohibido legislar
mediante este mecanismo?
14. ¿Qué es la figura del Jefe de Gabinete de Ministros? ¿Qué atribuciones
tiene? ¿Cómo es designado? ¿y removido? En nuestro país ¿quien ejerce
ese cargo?
15. ¿Qué poder integra el vice-presidente de la Nación?
16. ¿Qué es el Poder Judicial de la Nación? ¿Qué es la jurisdicción?
17. ¿Cuáles son las garantías de Independencia del Poder Judicial?
18. ¿Cómo está compuesto el Poder Judicial de la Nación?
19. Actualmente ¿Cuántos son los miembros de la Corte? ¿Qué requisitos
deben reunirse para ser miembro de la Corte?
20. ¿Cómo se designan los miembros de la Corte? ¿Cómo se remueven?
21. ¿Cuáles son los tribunales inferiores? ¿Quién designa a sus miembros?
¿Cómo se remueven?
22. ¿Qué es el Consejo de la Magistratura? ¿Cuántos son sus miembros?
¿Qué atribuciones tiene?
23. ¿Qué es el Jurado de Enjuiciamiento? ¿Cómo está integrado? ¿Cuál es el
procedimiento para la remoción de los jueces? ¿Cuáles son las causales?
24. ¿Qué es el Ministerio Publico? ¿Cómo está compuesto? ¿Cuáles son sus
atribuciones?

66
 CASOS PRACTICOS

CASO 1:
Imagine que es asesor jurídico en asuntos constitucionales de la presidencia de la Nación
y este le manifiesta que quiere designar mediante un decreto a un juez de la CSJN.
Conforme, por un lado, las facultades del PE (art.99 inc. 4 y 19 CN) y, por el otro, el
proceso de selección de dichos magistrados establecidos constitucionalmente responda:

CONSIGNAS A RESOLVER
1) ¿Es correcto o aconsejable su accionar?
2) ¿Cuál es el proceso de selección de miembros de la CSJN?
3) ¿Podría argumentarse que la designación mediante decreto es correcto solo si el
congreso está en receso?
4) Suponga que el/la presidente le manifiesta que quiere echar a uno de los
miembros de la CSJN, ya que su voto en fallos de tinte “político” le han sido
desfavorables (al poder ejecutivo) ¿es eso posible?
5) Teniendo en cuenta la pregunta anterior ¿Cuál sería el mecanismo de remoción
correcto?
CASO 2:
El día 15 de Enero del 2015, el Presidente de la Nación Argentina procede a dictar un
Decreto de Necesidad y Urgencia (DNU), por el cual se instituye en todo el territorio
nacional la Boleta Única Electrónica para la elección de autoridades nacionales a partir de
la fecha del instrumento, y se establece una única fecha para las elecciones de carácter
nacional. Es refrendado por todos los Ministros del Gabinete Nacional y sometido a
consideración de la Comisión Bicameral Permanente el día 20 de enero del corriente año.

CONSIGNAS A RESOLVER:
1) ¿El DNU señalado reúne las condiciones señaladas para su procedencia? Justifique su
respuesta indicando el articulado de la Constitución Nacional.
2) ¿Cuál sería la consecuencia jurídica que aparejaría la improcedencia del DNU en
análisis?
3) En caso de que el DNU no proceda: ¿Podría no obstante, El Congreso Nacional
delegar funciones legislativas en la materia indicada en el Poder Ejecutivo? Justifique su
respuesta señalando el artículo de la Constitución Nacional en cuestión.

CASO 3:
El Congreso dicta una Ley de Necesidad de Reforma de la Carta Magna. Se postula
reformar:
1- El número de senadores nacionales (de 2 a 3 por provincia).
2- Insertar el Consejo de la Magistratura
La Convención comienza su labor. De la lectura del texto finalmente resulta: 5
a- Que se ha aumentado el número de senadores nacionales de 2 a 3
b- Que no se ha insertado el Consejo de la Magistratura.
c- Que se ha limitado la duración de los Jueces de la Corte hasta que estos
alcancen los 70 años.
Un juez de 73 años concurre a su estudio manifestándole que teme por su cargo.

CONSIGNAS A RESOLVER:
1- ¿Cómo ha sido el accionar del Poder Constituyente? ¿Qué limites tiene?
2- ¿Qué puede decirse de las tres innovaciones?
3- ¿Puede el afectado iniciar un proceso ante el Juez de Primera Instancia?
67
EFIP I
DERECHO
PENAL I

“Grupo la Docta” 3516315046

 SUB-EJE TEMÁTICO 1:
GARANTÍAS
CONSTITUCIONALES.TEORÍA
DE LA
LEY PENAL Y DEL DELITO
1. Principio de legalidad. De reserva. De lesividad. Del non bis in idem.
2. Validez temporal de la ley penal: principio general (concepto) y principio de excepción
(retroactividad y ultractividad).
3. La teoría del delito. Concepto analítico. Categorías de la estructura del delito. La
acción.
Concepto.El tipo penal. Concepto. Tipo objetivo. La imputación objetiva del resultado. Tipo
subjetivo. El dolo- concepto, elementos y clases. La antijuridicidad. Concepto. Causas de
justificación: Concepto. Legítima defensa y Estado de Necesidad. Concepto, Requisitos y
Clases. La culpabilidad. Concepto. Imputabilidad, requisitos.

“Grupo la Docta” 3516315046

1. PRINCIPIOS:

-PRINCIPIO DE LEGALIDAD

Este principio se vincula a la función de garantía individual que tiene la ley penal
frente al poder del Estado, y se expresa en su aspecto formal con la máxima
romana "nullum crimen, nullapoena sine lege”

Este aforismo consagra a la ley penal previa como única fuente del derecho penal.

Este principio no es sólo una exigencia de seguridad jurídica sino además una
garantía política, limitadora de la ley penal.

El art. 18 de la CN consagra esta garantía penal cuando reza:

“Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley
anterior al hecho del proceso...”

De igual manera, el principio en cuestión se explicita en tratados internacionales

con jerarquía constitucional (art. 75 inc. 22 de la CN) siendo estos la Declaración
Universal de Derechos Humanos, Pacto internacional de Derechos Civiles y
Políticos y Convención Americana de los Derechos del Niño.

GARANTIAS QUE LO INTEGRAN

1) Garantía “criminal” exige que el delito se encuentre determinado por una ley
(nullum crimen sinelege)

2) Garantía “penal” requiere que la ley señale la pena que corresponde al hecho
(nullapoena sinelege)

3) Garantía “jurisdiccional o judicial” exige que la existencia del delito y la

imposición de la pena se determinen por medio de una sentencia judicial y según
un procedimiento legalmente establecido

4) Garantía “de ejecución” requiere que el cumplimiento de la pena o medida

de seguridad se sujete a una disposición legal

“Grupo la Docta” 3516315046

“Ley previa (a) escrita (b) y estricta (c)” implica además:

a) Irretroactividad de la ley penal más severa, y retroactividad y ultraactividad de

la ley penal más benigna.

b) Exclusión de la costumbre como fuente de delitos y penas.

c) Exclusión de la analogía en perjuicio del imputado (in malam partem).

Se hace la aclaración que, estas mismas garantías también deben exigirse para la
imposición de medidas de seguridad.

Con relación a la ley reguladora del hecho ilícito y su sanción debe cumplir los
requisitos de:

 Previa: Es preciso que el sujeto pueda conocer en el momento del hecho si

va a incurrir en un delito y, en su caso, la pena aplicable. Este requisito consagra
el principio de la irretroactividad de la ley penal más severa.

 Escrita: Al requerirse una ley escrita, queda excluida la costumbre como

posible fuente de delitos y penas.
Es imperioso que se trate de una ley emanada del poder legislativo, no pudiendo
ser delegada la función legislativa a los poderes ejecutivo o Judicial (art. 76 y 99
inc. 3° de la CN) = Indelegabilidad legislativa.

2 Cuestiones:
- Facultad reglamentaria del Poder Ejecutivo (art. 99 inc. 2°CN).
- Problema de las leyes penales en blanco y tipos penales abiertos.

 Estricta: Se exige que la ley determine de forma suficientemente

diferenciada, las distintas conductas punibles y sus penas, excluyéndose la
analogía en perjuicio del imputado.
Este requisito se concreta en la teoría del delito a través de la exigencia de la
tipicidad del hecho y, en la teoría de la determinación de la pena, implica un límite
arbitrio judicial.

“Grupo la Docta” 3516315046

-PRINCIPIO DE RESERVA

Principio consagrado por el 2° párrafo del art. 19 CN que reza:

“Ningún habitante de la Nación será obligado a hacer lo que la ley no manda, ni
privado de lo que ella no prohíbe”

Implica la idea política de reservarles a los individuos, como zona exenta de

castigo, la de aquellos hechos que no están configurados y castigados por una ley
previa a su acaecer Este principio exige que la punibilidad de un hecho, sólo
puede ser establecida por una ley anterior a su comisión.

Se trata de una garantía individual que debe estar claramente trazada, lo que se
logra mediante la enumeración taxativa por la ley, de los hechos punibles y de las
penas pertinentes, estableciendo de manera tal, un catalogo legal de delitos y
penas absolutamente circunscripto = numerus clausus

-PRINCIPIO DE LESIVIDAD

En virtud de este principio, se impide prohibir y castigar una acción humana, si

ésta no perjudica o de cualquier modo ofende los derechos individuales o sociales
de un tercero, la moral o el orden públicos.

La separación axiológica entre derecho y moral veda, por otra parte, el castigo de
comportamientos meramente inmorales o de estados de ánimo pervertido, hostil o,
incluso, peligrosos. Correlativamente, impone la tolerancia jurídica de toda actitud
o comportamiento no lesivo para terceros.

Se trata de un principio que tiene su origen en ARISTÓTELES y que se constituye

en un denominador común en toda la tradición ilustrada que ve, en el daño
causado a terceros a través de actos humanos, las razones y las medidas de las
prohibiciones y su castigo.
La necesaria lesividad del resultado constituye el principal limite axiológico externo
al derecho penal, concebido como instrumento de tutela.

Este principio configura la base del derecho penal liberal (art. 19 CN).

Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al orden y a la
moral pública, ni perjudiquen a un tercero, están sólo reservadas a Dios, y exentas
de la autoridad de los magistrados. Ningún habitante de la Nación será obligado a
hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohíbe.

-PRINCIPIO DEL NON BIS IN ÍDEM

Este principio adquirió el rango de garantía constitucional a partir de la Convención

Americana sobre Derechos Humanos, así como con el Pacto de Derechos Civiles
y Políticos incorporados a la Constitución Nacional (art. 75 inc. 22 de laCN).

“Grupo la Docta” 3516315046

El primero de los tratados citados prohíbe que el inculpado absuelto sea
procesado de nuevo por el mismo hecho; mientras que el segundo abarca la doble
hipótesis del condenado y el absuelto, prohibiendo en ambos casos que se
proceda a posterior juzgamiento y sanción.

De esta manera queda, en nuestro sistema constitucional asumida la prohibición

de nuevo juzgamiento, tanto cuando en uno 'anterior sobre los' mismos hechos, ha
recaído absolución, como cuando ha habido condena. Asimismo, la C.SJ.N. ha
entendido que se vulneraria dicha garantía, no sólo para el caso de cosa juzgada,
sino también para' el ·supuesto dé propiciarse un juzgamiento por separado de
presuntos delitos resultantes de un único hecho (caso «Rava», del 9/2/88)

Además de estos tratados, este principio, por el cual se prohíbe perseguir

penalmente a una persona más de una vez por el mismo hecho, puede ser
considerada una derivación del principio de inviolabilidad de la defensa (art. 18
CN). Se prohíbe un nuevo juzgamiento tanto, cuando en uno anterior, sobre los
mismos hechos, ha recaído absolución o condena.

A los efectos procesales, esta garantía se aplica cuando hay concurrencia de las
tres identidades, a saber:

 persona
 causa y
 objeto

2. VALIDEZ TEMPORAL DE LA LEY PENAL

El principio general que gobierna la validez temporal de la ley penal en el sistema

positivo argentino es el “tempus regit actus” es decir rige la Iey que estaba vigente
al momento de Ia comisión del hecho delictivo. Ello es así, toda vez que las leyes
penales sólo alcanzan a los hechos cometidos durante su vigencia, esto es, en el
periodo comprendido desde su entrada en vigor hasta el momento de su
derogación, no pudiendo aplicarse, como regla general, retroactivamente.

Tal como expresamos, el principio general de la aplicación de la ley vigente al

momento de la comisión de hecho delictivo no es absoluto, pues reconoce lo que
en doctrina se denomina la extraactividad de la ley penal, es decir, la aplicación de
la ley fuera de su período normal de vida legislativa, siempre que resulte más
favorable al imputado o, en su caso; condenado.
Estos supuestos de excepción al principio general se dan cuando al fallar se aplica
la ley vigente a dicho momento procesal, pero que es distinta a la que regía en el
momento de la comisión del hecho (retroactividad) o, por el contrario, cuando se
aplica una ley que no está vigente al momento de la sentencia, pero que sí lo
estaba al momento de la comisión del hecho o en la etapa intermedia
(ultraactividad).

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Es decir que el principio analizado en el apartado 'precedente, tiene como
excepciones:
 La retroactividad que autoriza la aplicación de la ley a un hecho ocurrido
con anterioridad a su entrada en vigencia, siempre que ·beneficie al
acusado' y
 La ultraactividad que permite que la ley vigente al tiempo de la comisión del
delito o en el tiempo intermedio entre el delito y el fallo, posteriormente
sustituida por otra menos gravosa, siga rigiendo para la regulación del
hecho aun después, de su derogación.

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3- TEORIA DEL DELITO

-CONCEPTO ANALÍTICO.

La teoría del delito representa un concepto analítico que proporciona un método

sistematizado en niveles, a los fines de determinar si una conducta constituye un
delito (acción-tipo-antijuridicidad-culpabilidad).

SISTEMA QUE PERMITE DETERMINAR A TRAVES DE LAS CATEGORIAS

CUANDO UNA CONDUCTA SE CONSIDERA DELITO.

CATEGORIAS
ACCION-TIPICIDAD- ANTIJURIDICIDAD-CULPABILIDAD.

-CATEGORIAS DE LA ESTRUCTURA DEL DELITO

-LA ACCION

-CONCEPTO:

Sin perjuicio de las distintas posturas elaboradas por la dogmática jurídico penal
pueden señalarse algunos rasgos distintivos del concepto de acción, a saber:
 Exterioridad: sólo pueden ser alcanzadas por el derecho penal aquellas
conductas humanas que trasciendan la esfera interna de la persona, en
tanto sólo a través de ellas es factible lesionar los bienes jurídicos que la ley
tutela. Constitucionalmente, el principio de exterioridad surge de lo
dispuesto en el art. 19 primera parte, de la CN. 0y se desprende
implícitamente del principio de legalidad.
 Sujetos de acción: sólo las personas físicas pueden ser sujetos activos del
derecho penal, pues sólo a ellas se les puede atribuir la comisión de un
hecho delictivo. Se excluye así la responsabilidad penal de las personas
jurídicas.
 Formas de conducta.: La conducta -acción en sentido amplio- en tanto
primer elemento del delito, es susceptible de asumir dos modalidades: o
bien, bajo la forma de acción en sentido estricto, o bien, como una ·omisión.
El primer supuesto implica una actividad de la persona que vulnera una
norma prohibitiva. La omisión, por su parte, se configura como una
inactividad violatoria de una norma' preceptiva, es decir de una norma que
manda implícitamente realizar una conducta determinada (véanse por
ejemplo, los arts. 108,249, 250 C.P.).

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Positivismo jurídico o sistema clásico: fueron sus principales exponentes VON
LISZT, BELING y RADDRUCH y, entre nosotros, es la concepción sostenida por
NÚÑEZ; SOLER y FONTÁN BALESTRA, entre otros.

Hecho humano voluntario, debe cumplir con los requisitos de exteriorización, ser
realizado por una persona física, que puede ser cometido por acción u omisión y
que produce un cambio en el mundo exterior.

De lo dicho se desprenden sus elementos: 1) manifestación de voluntad, y 2)

resultado.
Se entiende por manifestación de voluntad, toda conducta del hombre comisiva u
omisiva que, libre de violencia física o psicológica, está determinada (motivada)
por las representaciones. Consiste en la inervación muscular proveniente de lo
centros superiores del cerebro. No debe confundirse esa manifestación de
voluntad con su contenido, que pertenece al campo de la culpabilidad. De esta
manera el casualismo generó una voluntad sin contenido, recurso que fue objeto
de las más importantes críticas que recibió esta corriente.

Por otra parte, sólo el hombre es capaz de realizar una manifestación de voluntad
que trascienda al derecho.

En cuanto al resultado éste consiste en un cambio en el mundo exterior causado

por la manifestación de voluntad, o la no mutación de ese mundo externo, por la
acción esperada y que no se ejecuta. El efecto del delito puede consistir en un
cambio físico o psíquico. A su vez, son resultados el daño y el peligro.

El resultado ha de estar vinculado con aquella manifestación de voluntad del

sujeto. La existencia o inexistencia de ese vínculo es lo que tratan de explicar las
teorías sobre la relación de causalidad. Esta, efectivamente, trató de determinarse
a través de la ·teoría <de la equivalencia de·las condiciones (VON BURI). Luego
se formularon otras teorías como correctivos de aquélla, como la de la causalidad
adecuada (VON KRIES) y la de la relevancia (MEZGER).
El concepto de acción así entendido es comprensivo tanto del hacer (acción
propiamente dicha) cuanto del no hacer (omisión).

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FAZ NEGATIVA DE LA ACCION:
Durante mucho tiempo, las causas que excluyen la acción fueron tratadas en
distintos capítulos de la teoría del delito, particularmente entre las que tienen por
efecto la declaración de inimputabilidad o de inculpabilidad; es de data reciente su
sistematización como causas excluyentes del acto.
Se trata de supuestos en donde, por motivos externos o internos, no hay acción
desde un punto de vista jurídico penal- y, por ende, tampoco hay delito.

Los externos
 Fuerza física irresistible (vis absoluta):
Está prevista como causa de exclusión de pena en el Art. 34 inc. 2; 1° parte, C.P.
y corresponde a lo que tradicionalmente se conoce como vis absoluta. Por fuerza
física irresistible debe entenderse una fuerza de entidad tal que haga al sujeto
incapaz de dirigir sus movimientos, o sea, que lo haga obrar mecánicamente.
El sujeto no domina la acción, sino que es un instrumento de un tercero, y aquélla
es la resultante de la impulsión de una fuerza natural o mecánica extraña. Con lo
dicho queda claro que la fuerza física que se torna irresistible, puede provenir de
una tercera persona (que asume así el carácter de autor del hecho, ejemplo me
empujan y rompo un vidrio), o de una fuerza de la naturaleza (aluvión, carda de un
árbol, etcétera).

 Movimientos reflejos o involuntarios

Se definen como la actividad o inactividad atribuible a una excitación de los
nervios motores debida a un estímulo fisiológico-corporal, interno o externo, ajeno
a la impulsión voluntaria de la persona': (NUÑEZ). Al no ser una expresión del
psiquismo del sujeto, resulta incuestionable la falta de acción. Estos actos pueden
ser espontáneos, como el estornudo o los movimientos del epiléptico, o
provocados, como los producidos por las cosquillas.

Internos
Estado de inconsciencia:
Desde un punto de vista clínico (el que aquí importa); la conciencia es el resultado
de la actividad de las funciones mentales; no se trata de una facultad del
psiquismo humano, sino del resultado del funcionamiento de todas ellas.
La conciencia puede estar perturbada en estas ocasiones, no hay ausencia de
conducta, porque no desaparece, la voluntad del sujeto. Estas situaciones,
generadas en una perturbación de la conciencia, podrán dar lugar a la
inimputabilidad de la persona, pero no a la falta de acción.
En cambio, cuando la conciencia no existe, porque está transitoria o
permanentemente suprimida, no puede hablarse de voluntad y desaparecerá la
conducta. Entonces, hay inconsciencia cuando en el hecho no intervienen los
centros altos del cerebro o cuando lo hacen en forma altamente discontinua o
incoherente. Ejemplos de esta situación lo configuran los casos del sujeto afectado
de crisis epiléptica, desmayo, estado de coma, sujeto privado de sentido por una
fiebre muy alta, sonambulismo, etc.

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-EL TIPO PENAL

-CONCEPTO:

Luego de haber estudiado la conducta como característica básica y genérica del

delito debemos analizar su primer elemento específico, el tipo penal que es “la
descripción abstracta de la conducta prohibida por la norma que
efectúa el legislador.
El tipo equivale· a Tatbestand .o sea, aquello en que el hecho consiste, el
supuesto de hecho; por ejemplo, el matar a otro que describe el art. 79 de nuestro
CP.

NÚÑEZ enseña que el tipo delictivo no es el hecho punible, sino uno de sus
elementos, pues el hecho punible comprende el hecho como soporte real del delito
y todos los caracteres que lo convierten en el presupuesto legal de la aplicación de
la pena. Que en ese ámbito, “el tipo se limita a la determinación conceptual de la
figura formal del hecho punible, la fórmula con la que la ley expresa el tipo
corresponde al siguiente esquema: “El que haga esto o el que no haga esto.

LA TIPICIDAD: es el resultado de un juicio u operación mental llevada a cabo por

el intérprete o el Juez, que permite determinar que la conducta objeto de examen
coincide con la descripción abstracta contenida en la ley penal.

LA ATIPICIDAD: si realizada dicha operación surge que el comportamiento en

cuestión no se adecua al respectivo tipo delictivo.

-TIPO OBJETIVO:

El tipo objetivo comprende el aspecto externo del comportamiento humano, lo

prohibido por la norma, que abarca no sólo su descripción abstracta sino también
valoraciones de distinta índole. Se excluye pues lo que se encuentra situado
dentro de la esfera anímica del autor, que corresponde al tipo subjetivo.

El núcleo del tipo objetivo está constituido por la conducta o la acción descripta por
el verbo (matar, apoderarse, defraudar, falsificar, etcétera). Pero encontramos
además -como elementos que describen procesos u objetos captables
sensorialmente que acompañaría la acción,- diferentes circunstancias como su
relación con personas o cosas, su vinculación con el tiempo y el espacio, la forma
y modo de ejecución y sus nexos con otras acciones. Al margen de la acción
algunos tipos exigen la producción de un resultado

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LA IMPUTACIÓN OBJETIVA DEL RESULTADO

En la actualidad tiende a imponerse un punto de vista distinto -la imputación

objetiva del resultado- pues lo decisivo no es ya la causalidad desde el punto de
vista natural, sino la relación causal que resulta relevante para lo ilícito de acuerdo
con criterios deducidos de la naturaleza de la norma y de su finalidad protectora
de bienes jurídicos.

Conforme con este punto de vista -que expuso ROXIN "se intenta establecer
ciertos criterios valorativos que permitan, específicamente en el ámbito del
derecho penal, esclarecer cuándo una causación se puede calificar como acción
típica desde el punto de vista objetivo (imputación objetiva), Para esta concepción
existen dos categorías sucesivas e independientes en el tipo penal: la causalidad y
la imputación, La primera es condición necesaria pero no suficiente para la
tipicidad, puede haber causalidad sin imputación pero no imputación sin
causalidad.

La teoría de la imputación objetiva establece la necesidad de determinar la

confluencia de dos niveles o escalones:
1. Si la acción ha creado un peligro jurídicamente desaprobado.
2. Si el resultado producido es la realización del mismo peligro, ambos deducidos
del fin de protección de la norma.
Se ejemplifica diciendo que conducir un automóvil constituye una conducta
peligrosa, pero si el autor produce lesiones corporales a otra persona sin haber
infringido los reglamentos de tránsito –manteniéndose dentro de los límites del
peligro permitido: el resultado no le será objetivamente imputable.

TIPO SUBJETIVO

En el conjunto de conductas lesivas de los bienes jurídicos se pueden distinguir

dos diferentes clases según la actitud subjetiva del autor respecto del bien jurídico
y la dirección de su voluntad.
En un primer grupo -tipos dolosos- el sujeto es plenamente consciente de que su
actuar lesiona el bien jurídico y quiere afectarlo. Lo sucedido debe haber sido
conocido y querido por el autor (por' ejemplo, la muerte de la víctima y la conducta
letal del sujeto que la produjo). .'
En el otro grupo -tipos culposos- el agente no pretende lesionar el bien jurídico,
pero su conducta descuidada produce su afectación .Por ejemplo, el conductor del
automotor -con la intención de llegar a destino antes de cierta hora- aumenta la
velocidad por encima del límite" reglamentario admitido, causando la muerte del
peatón que cruzaba la calle, resultado que aquél no quería alcanzar.
Ambas conductas son estructuralmente distintas, pues las dolosas son dirigidas
por la voluntad contra la norma que le prohíbe dañar el bien jurídico de que se
trate. Por su parle, las culposas se limitan a infringir una norma de cuidado.

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-TIPO DOLOSO:

-CONCEPTO:

Dolo: Es la voluntad deliberada (elemento volitivo) de cometer un “delito” a

sabiendas de su ilicitud (elemento intelectivo, intelectual o cognitivo)

Es la intención de cometer la acción típica prohibida por la ley.

El dolo consiste en el conocimiento y la voluntad de realización del tipo penal. El

autor debe saber que realiza el hecho, qué hecho realiza y las circunstancias que
lo rodean, y además, debe querer realizarlo.

-CLASES:

A su vez encontramos tres tipos de dolos, el dolo directo, indirecto, y eventual;

Dolo directo: es acción y resultado perseguido por el autor, por ejemplo, quiere
matar, y mata,

Dolo indirecto: es el resultado que, aunque no querido directamente por el autor,

aparece unido, un ejemplo puede ser que quiere matar a alguien, pone bomba en
un avión y mata a todos los pasajeros.

Dolo Eventual: es cuando el actor conoce que probablemente se producirá el

resultado típico, y no se detiene por ello, es decir actúa con indiferencia, este
puede ser el caso donde un conductor corre una picada con el auto.

TIPO CULPOSO:
Modalidades de la Culpa:

 La negligencia: es un comportamiento omisivo y descuidado con relación a

la norma,
 La Imprudencia: es el comportamiento riesgoso, atrevido, peligroso,
acción,
 La impericia: es la culpa profesional, negligencia o imprudencia laboral,
 La Violación de reglamentos: donde la precaución está determinada

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-LA ANTIJURICIDAD

-CONCEPTO:

Con la denominación antijuricidad se designa la característica del supuesto de

hecho concreto que lo torna contradictorio con el orden jurídico en general y
específicamente (conducta contraria a derecho), con la última ratio del sistema: las
normas jurídico-penales.

La antijuridicidad en realidad, como estrato analítico, es el ámbito de la juridicidad

general en' donde se analizan aquellos supuestos que a pesar de tener ciertas
circunstancias en común con las de los tipos penales antijurídicos (prohibiciones o
mandatos) se diferencian por otras circunstancias que lo transforman en
justificados (ponderación de valores en juego)); ora contrariando a los segundos
(prohibiciones o mandatos); ora, contradiciéndolos (permisos fuertes).

Como característica del supuesto de hecho abstracto, la antijuridicidad general

(contradicción con el derecho) viene ya afirmada por la comprobación de la
tipicidad mientras que la antijuridicidad específica (penal) implica verificar si el
supuesto es merecedor de pena.

La función de la antijuridicidad penal no es separar lo autorizado de lo vedado,

sino delimitar lo vedado merecedor de pena. La antijuridicidad penal no surge del
contexto del ordenamiento jurídico sino que se construye sobre dicho
ordenamiento. Claro esta que .si la conducta se encuentra autorizada por otro
sector del derecho, esto ya es condición suficiente para excluir toda posibilidad de
ilícito penal.

CAUSAS DE JUSTIFICACION. Excluyentes de antijuridicidad Art 34

-CONCEPTO:

Verificada la existencia de un hecho adecuado a un dispositivo penal, es preciso-

analizar si esa conducta se 'contrapone al derecho. Para ello, se debe considerar
si existe un permiso legal que autorice dicho comportamiento, cancelando ab initio
el delito ya que los actos justificados son lícitos. Pensemos en la situación del
autor de un homicidio que se consuma en legítima defensa. (hecho típico pero no
antijurídico ante la existencia de una causa de justificación).
Las causas de justificación Son "situaciones de hecho y de derecho cuyo efecto es
excluir la antijuridicidad de un hecho típico.
También se Ia ha considerado como "permisos concedidos" por la ley para
cometer en determinadas circunstancias un hecho penal mente típico.
Las causas de justificación tienen como efecto la impunidad del hecho al suprimir
la antijuridicidad de éste.
El Código Penal contiene las causas de justificación en la Parte general art. 34
incs. 3, 4, 5, 6, 7 Y en la Parte especial en el art. 86 incs. 1 y.2, art. 152, art. 111
inc. 1 y art 156.

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-La legítima defensa:

Es un caso especial del estado de necesidad que implica la acción y efecto de

defender o defenderse, significando: amparar, librar o proteger.
Jurídicamente, esa acción de amparo o protección debe ser·la consecuencia de
una agresión ilegitima previa.
Se puede enunciar un concepto provisorio diciendo: Es la defensa que resulta
necesaria para apartar de uno mismo o de otro una agresión actual y antijurídica.
Llamase legítima defensa a la reacCi6n necesaria contra una agresión injusta,
actual y no provocada.
Su fundamento reside en la injusticia de la agresión del titular del bien sacrificado.

Cualquier bien jurídico puede ser objeto de úna agresión y, por lo tanto,
defendible.
En la actualidad, además de la vida y la integridad física, todos los intereses que el
derecho positivo reconoce al individuo, sean personalísimos, patrimoniales o de
familia, pueden ser defendidos legítimamente.

Clases:

La legítima defensa puede ser de la propia persona o de sus derechos, pudiendo

ser esta presumida o de un tercero o. de sus derechos.

1. Defensa propia
Existe legítima defensa cuando, "el que en defensa de su persona o de sus
derechos, empleando un medio racionalmente necesario para impedir o repeler
una agresión ilegítima y sin que medie provocación suficiente de su parte le
ocasiona un perjuicio a la persona o derechos del agresor

Requisitos
Según nuestro Código Penal en su art. 34:
"No San punibles:
El que .obrare en defensa propia o de sus derechos siempre que concurriesen las
siguientes circunstancias:
a) agresión ilegítima;
b) necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla;
e) falta de provocación suficiente por parte del que se defiende.

2. Defensa de terceros:
Según el art. 34 inc. 7 de nuestro Código Penal, hay legítima defensa de la
persona o derechos de otro (sean parientes o extraños), si éste es objeto de una
agresión ilegítima y el autor emplea un medio racionalmente necesario para
impedirla o repelerla, siempre que el agredido no haya provocado suficientemente
la agresión o, en caso contrario que no haya participado en ella el tercero
defensor.

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 3. Legítima defensa putativa
Existe legítima defensa putativa cuando el sujeto cree erróneamente que
concurren los presupuestos de la legítima defensa
Al ser un error se lo trata, generalmente, al estudiar la responsabilidad. Cuando el
error versa, en modo inculpable de la falsa apreciación de una agresión injusta
también excluiría la punibilidad pero por una causa de inculpabilidad.
Se distingue entre defensa putativa" y exceso putativo en la legitima defensa. En
la primero el error recae sobre todos los elementos de la defensa, en el segundo
sólo sobre la necesidad de la defensa. Aunque en estos casos, dice MIR PUlG es
incorrecto hablar de exceso putativo, porque en ellos el exceso es real. El
tratamiento de esta, eximente es el mismo de todo error sobre los presupuestos
típicos de una causa de justificación. Debiendo distinguirse el error sobre los
presupuestos objetivos de la defensa del error sobre sus límites jurídicos.

El estado de necesidad

La doctrina en general ha considerado al estado de necesidad: "un estado de

peligro actual para intereses legítimos que sólo puede ser conjurado mediante la
lesión de los intereses legítimos de otro.
Es uniforme la idea de situación de peligro para un bien, las diferencias surgen,
entre otras, de la comparación de bienes y de la idea de mal causado.
Por lo que actúa de iure, el que lesiona .bienes jurídicos ajenos para salvar un
bien propio o ajeno que se encuentra amenazado. Este bien debe ser de mayor
valor que el sacrificado.

Requisitos

ARTÍCULO 34: No son punibles: El que causare un mal por evitar otro mayor inminente a
que ha sido extraño;

De allí surgen los requisitos de este instituto:

1) inminencia del mal para el que obra o para .un tercero;
2) imposibilidad de evitar el mal por otros medios:
3) que el mal que se causa sea menor que el que se trata de evitar;
4) que el autor sea extraño al mal mayor inminente y
5) que el autor no esté obligado a soportarlo.

Clases:

Cuando se afecta un interés objetivamente menor al que se salva, nos

encontramos en un estado de necesidad justificante, es una causa de justificación
con todos sus efectos. Pero si el valor relativo de los bienes es igual o, el bien que
se afecta es de mayor valor, la conducta no se considera Justificada con arreglo al
criterio de la colisión, sino que será disculpada (estado de necesidad exculpante)
si no le es exigible al agente que soporte esa lesión.

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Otras causales (no está en el programa pero tener en cuenta)

 El ejercicio legitimo de un derecho

 El ejercicio legitimo de una autoridad
 El ejercicio legitimo de un cargo
 Obediencia debida
 Consentimiento del ofendido

LA CULPABILIDAD:

-CONCEPTO:

Podríamos definir a la culpabilidad como la actitud anímica jurídicamente

reprochable de un sujeto que comete un acto típicamente antijurídico.
Tiene que ser una persona a quien pueda reprochársele, tiene que haber
conocimiento de la antijuridicidad.

Dos son las condiciones de la culpabilidad o atribuibilidad individual:

1) la infracción personal de una norma primaria penal, 2) Ia responsabilidad penal
del sujeto.

1) La infracción personal de la norma primaria penal (que dirige concretamente al

sujeto su imperativo), requiere:
a) Capacidad personal de evitar la conducta objetivamente desvalorada, que
puede faltar absolutamente, cuando por causas de inimputabilidad se excluya por
completo la posibilidad, de evitar materialmente el hecho por lo que si aquélla
falta, el desvalor objetivo del hecho antijurídico no irá seguido de su desvalor
personal.
b) Posibilidad de conocimiento de la antijuridicidad, que puede fallar por un error
de prohibición invencible; por lo que si aquélla falta no se excluirá la antijuridicidad,
sino su imputación.

2) La responsabilidad penal del sujeto: la infracción personal de una noma

primaria penal, permite imputar la antijuridicidad penal a su autor, pero imponerle a
éste una pena es preciso que aparezca como un sujeto idóneo para responder
penalmente (además de la existencia de un hecho penal mente antijurídico y
concretarnente antinormativo). Para la responsabilidad penal el acceso a la norma
debe darse en condiciones de normalidad motivacional que puede excluirse por
causas de imputabilidad y de inexigibilidad.
LA IMPUTABILIDAD

Es la capacidad para ser penalmente culpable. Esta imputación requiere de

presupuestos biológicos, tales como madurez, salud mental y conciencia, en una
medida que habiliten al autor para comprender la criminalidad del acto y dirigir sus
acciones, a saber:

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-REQUISITOS:

PRESUPUESTOS BIOLOGICOS:

1- Madurez mental: es el desenvolvimiento intelectual y volitivo suficiente para

comprender la criminalidad del acto ejecutado y dirigir las propias acciones.
Establece distintas categorías:
a) Menor de dieciséis años, es considerado -sin admitir prueba en contrario-
inimputable.
b) Menor de entre 16 y 18 años: es considerado imputable con relación a delitos
de acción privada o reprimidos con pena privativa de la libertad que no exceda de
dos años, con multa o con inhabilitación.
c) Mayor de 18 años: es considerado imputable.

2- Salud mental: el autor goza de salud mental cuando no se encuentra afectado

por ninguno de los estados mencionados en los a, b y c del “presupuesto
biológico”. Esta falta de salud mental le impide al sujeto comprender la
criminalidad del acto y la posibilidad de dirigir sus acciones.

Supuestos:
a) Insuficiencia de las facultades mentales: es entendida como una deficiencia
mental u oligofrenia que impide el desarrollo de esas facultades (imbecilidad,
debilidad mental, etc.).
Núñez la explica como la detención, preferentemente intelectual, del desarrollo
psíquico del individuo.
b) Alteración morbosa de las facultades: comprende las enfermedades de la
mente que alteran o transforman las facultades –mentales- ya desarrolladas por el
sujeto. Abarca todo tipo de perturbaciones patológicas de la vida mental

3- Conciencia: señala Núñez que la conciencia, como característica de la

capacidad delictiva, es la cualidad psicológica que tiene el individuo de conocer y
valorar sus propios estados, ideas, sentimientos, voliciones, etc., o algo exterior.
Según este autor el “estado de inconciencia” constituye una causa de
inimputabilidad, si alcanza el efecto psicológico a que se refiere el inciso 1º del Art.
34, y no se refiere a la exclusión de la conciencia por enfermedad mental, sino a la
producida por una causa fisiológica (Ej. sueño, estado hipnótico, estados afectivos
profundos, etc.). Señala que el estado de inconsciencia no debe ser imputable al
autor que lo padece.
Si el autor llegó al estado de inconsciencia adrede, su responsabilidad penal se
analiza en los límites de la actio libera in causa.

Las personas inimputables, es decir que carecen de culpabilidad, son aquellas que
al momento de la acción presentaban un presupuesto biológico, estos pueden ser
la insuficiencia de sus facultades mentales, las alteraciones morbosas de sus
facultades mentales, y el estado de inconciencia; pero también es necesario que
este presupuesto biológico incida sobre el psicológico impidiendo al autor en el

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momento del hecho la comprensión de la criminalidad del acto o la dirección de
sus acciones.

PRESUPUESTOS PSICOLÓGICOS:

1) Capacidad de comprensión de la criminalidad: Según Núñez la

imputabilidad no solo presupone que el autor del delito goce de salud mental y de
conciencia, sino que además requiere que las posea en una medida tal que, en el
momento del hecho, tenga la posibilidad de comprender la criminalidad del acto y
dirigir sus acciones (presupuesto mixto biopsicológico).
La imposibilidad de comprender la criminalidad del acto sólo concurre cuando el
autor que sufre alteración morbosa de sus facultades mentales o estado de
inconsciencia, aún tiene posibilidad de contactar con la norma. Este contacto no
será causa suficiente para motivar al autor en la norma (carece de eficiencia a tal
efecto), debido –justamente- a falta de normalidad en sus capacidades psíquicas
que provocan una deficiente comprensión de la ilicitud del hecho.

2) Posibilidad de dirección de la conducta: La presencia de las alteraciones

morbosas de las facultades mentales o estado de inconsciencia, provoca la
imposibilidad del sujeto de dirigir sus acciones. El autor en circunstancias
“normales” podría haber sido motivado a los fines de no infringir la norma, pero
cuando concurren estos supuestos los procesos de motivación impactan en él de
forma anormal, distorsionando o deformando su voluntad.

LA INIMPUTABILIDAD:

Para que pueda decirse que el sujeto es “inimputable” (es decir, que carece de
capacidad para ser penalmente responsable) se exige:

1) Ausencia de alguno de los elementos que componen el presupuesto biológico:

a) Insuficiencia de sus facultades mentales o
b) Alteraciones morbosas de sus facultades mentales o
c) Estado de inconsciencia (que la conciencia esté de alguna forma alterada, pero
que no sea eliminada debido a que si esto ocurre no puede decirse que hubo
“acción”).

Pero ello no es suficiente, sino que además se requiere que la ausencia del
presupuesto biológico incida sobre el presupuesto “psicológico”, de manera que,
que le impida al sujeto, en el momento del hecho, comprender la criminalidad del
acto o dirigir sus acciones.

Actio libera in causa.

Esta teoría señala que el autor que se provoca voluntariamente un estado que
normalmente sería considerado de inculpabilidad. Esta provocación intencional de
inimputabilidad excluye justamente esa consideración de inimputabilidad. Ejemplo:
el sujeto que ingiere alcohol o estupefacientes a los fines de darse el valor para

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cometer un delito que en estado de “normalidad” no cometería, es juzgado como
imputable a los efectos de la ley penal.

REGIMEN PENAL DE MENORES:

Además de los supuestos de inimputabilidad previstos en el art. 31 inc. 1° del C.

Penal, se encuentran el de los menores, cuyo régimen está contemplado por la ley
22.278 del año 1980. El régimen penal de menores, aún respecto de aquellos que
son imputables, es tuitivo, protector, en el sentido de que se trata de rescatar o
reencausar al menor que ha incurrido en el delito. No funciona como sucede con
los mayores, donde el sistema de punición es estrictamente retributivo -retribuir
con la pena, el mal causado por el delito-.
Según la ley mencionada, corresponde distinguir:

a) Los menores que no hayan cumplido 16 años de edad, son absolutamente

inimputables. Se trata de un sistema rígido en el que el legislador ha considerado
que por debajo de esta edad, "el menor carece de condiciones psíquicas y
morales suficientes para hacerle responsable de los actos punibles que pueda
cometer". Es un problema de política criminal.
En el supuesto de que un menor, de los que estamos analizando, cometa una
acción típicamente antijurídica, la autoridad judicial dispondrá provisionalmente de
él, procederá a la comprobación del delito, tomará conocimiento directo del menor,
de sus padres, tutor o guardador, y ordenará los informes y peritaciones
conducentes al estudio de su personalidad y de las condiciones familiares y
ambientales en que se encuentra. A los fines de dichos estudios, el juez puede
disponer la internación al menor en un establecimiento adecuado. Si de los
estudios resultara que el menor se halle abandonado, falto de asistencia, en
peligro material o moral, o presenta problemas de conducta, el juez dispondrá
definitivamente del mismo por auto fundado, pevia audiencia de los padres, tutor o
guardador -transcripción textual del art. 1° de la ley 22.278-.
Cuando la ley se refiere a la disposición provisional o definitiva que hace el juez
del menor, se refiere a la obligada custodia del menor por parte del juez,
procurando éste la adecuada formación mediante su protección integral. A esos
fines, tuede también restringir el ejercicio de la patria potestad o tutela, e incluso
discernir respecto de la guarda del menor.
Es decir que el juez tiene las más amplias facultades en favor del menor que
padece de problemas de conducta (conf. Art. 1° Ley 22278)

b) Los menores que hayan cumplido 16 años de edad y sean menores de 18,
son relativamente inimputables. Esto es así, porque son inimputables respecto de
los delitos de acción privada -calumnias e injurias, violación de secretos,
concurrencia desleal, e incumplimiento de los deberes de asistencia familar
cuando la víctima fuere el cónyuge (Art. 73 C. Penal)-, o de acción pública cuya
pena máxima no exceda de dos años, o reprimidos con pena de multa e
inhabilitación.
Por el contrario, son imputables por las conductas antijurídicas que no sean de
acción privada o que tengan una pena máxima de más de dos años de prisión.

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Como se advierte, cuando la imputación es por una acción antijurídica leve, el
menor es inimputable, habida cuenta que mientras mas grave sea la conducta,
hay mayor posibilidad de comprensión de la gravedad del acto y/o de la
significación social que el mismo tiene. No obstante, se puede también advertir,
que por leve que sea la conducta, un adolescente de 16 o 17 años comprende
perfectamente lo que está bien y lo que está mal. Pero como dijimos antes, el
régimen penal de la minoridad es protector y tiende no a reprimir al menor que
incurre en el delito, sino a resocializarlo y a recuperarlo para lograr de él un
ciudadano útil para el medio en que se desenvuelve. En estos casos de
inimputabilidad relativa, -menores de 16 a 17 años-, el procedimiento tuitivo es el
mismo que hemos expuesto cuando tratamos los menores absolutamente
inimputables - menores de 16 años-. (art. 1° de la ley 22.278).
En el supuesto de que estos resulten ser imputables, por la pena, -hechos
previstos con pena de más de dos años-, la autoridad judicial los someterá al
respectivo proceso y deberá disponerlo provisionalmente durante su tramitación, a
los fines de la aplicación de las facultades previstas en el Art. 4 de la ley. Si de los
estudios realizados apareciere que el menor se halla abandonado, falto de
asistencia, en peligro material o moral o presenta problemas de conducta, el juez
dispondrá definitivamente del mismo, por auto fundado.
Cuando la ley se refiere a que éste menor será sometido a proceso, es porque
podría, llegado el caso, resultar condenado, quedando supeditado ello a que,
1) previamente, haya sido declarada su responsabilidad penal en el hecho, 2) que
haya cumplido 18 años de edad, y 3) que haya sido sometido a un período de
tratamiento tutelar no inferior a un año. Una vez cumplidos estos requisitos, (los
tres), si las modalidades del hecho, los antecedentes del menor, el resultado del
tratamiento tutelar, y la impresión directa recogida por el juez
hiciesen necesario aplicarle una sanción, así lo resolverá, pudiendo reducirla en la
forma prevista para la tentativa. Contrariamente, si fuese innecesario aplicar una
sanción, lo absolverá. La ley habla de necesario, y por eso va en letra cursiva.
Cabe señalar que el juez instructor que somete al menor al proceso, es el que
ordena el tratamiento tutelar no inferior a un año, y a esos fines dispone
provisionalmente del menor. Previamente, ha investigado el hecho, ha procesado
al menor imputado y ordenado el tratamiento tutelar.
En definitiva, corresponde dictar respecto del menor que ha incurrido en una
conducta típica y antijurídica, dos sentencias: la primera de responsabilidad penal,
es decir, la que se expide sobre la acreditación de su participación en el hecho, ya
sea a título de autor, coautor, cómplice o instigador. Acreditado este extremo -el
relativo a su participación-, otro tribunal, distinto a aquel que dictó la primera
sentencia, analiza si es necesario imponerle una condena, teniendo en cuenta el
resultado del tratamiento tutelar ordenado por el juez instructor, fundado en los
antecedentes del menor, las modalidades del hecho y la impresión directa
recogida por el juez. Si considerare necesario la aplicación de una sanción, puede
imponer la pena prevista para el delito, o reducirla en caso de tentativa.
Por el contrario, puede el tribunal considerar innecesario aplicar una sanción, y en
tal caso lo absuelve.
El tratamiento tutelar se hace con la ayuda de psicólogos que analizan durante un
año la personalidad el menor, su peligrosidad, su posible reinserción social y todo

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lo que hace a esa personalidad propensa en un comienzo a la comisión delictiva.
De modo que si el juez que va a imponer la sanción, analizando el tratamiento
tutelar entre otras pautas, conforme se han enunciado, advierte que ha
desaparecido la peligrosidad del menor, considerará innecesario imponerle una
sanción, y en tal caso lo absolverá, lo cual es una muestra más del carácter
protector del Derecho Penal respecto del menor, evitando en la medida de lo
posible la imposición de penas de naturaleza retributiva a los mismos; porque así
como en los mayores la condena se funda en la culpabilidad, en los menores la
condena se funda en la peligrosidad.
Para el tema de minoridad ver los Arts. 1, 2, 3 y 4 de la ley 22.278 del año 1980.

c) Las personas que hubieren cumplido 18 años, son plenamente

responsables de los delitos que cometan. Para la ley penal son plenamente
capaces de culpabilidad; como siempre lo fueron, aún cuando la mayoría de edad
se adquiera a los 21 años. Ahora, con más razón.

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 SUB-EJE TEMATICO 2
FORMAS AMPLIADAS DE
RESPONSABILIDAD

Sub-Eje Temático 2: FORMAS AMPLIADAS DE RESPONSABILIDAD.

2.1 El itercriminis. Concepto. La tentativa punible. Elementos constitutivos. La pena de la

tentativa. El desistimiento voluntario.
2.2 Participación. Concepto. El autor: Concepto. Coautoría. Concepto. Requisitos
subjetivos y objetivos. Autoría mediata. Concepto. Participación en sentido restringido.
Formas de complicidad. Complicidad necesaria. Complicidad no necesaria. Criterios de
distinción.
2.3 Concurso de delitos. Concepto.Concurso ideal de delitos: Concepto y penalidad.
Delito continuado: Concepto, requisitos, consecuencias jurídicas. Concurso real de
delitos: Concepto. Punición. Punibilidad.
2.4 Distintas clases de acciones: La acción pública. La acción privada

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 2.1 EL ITER CRIMINIS

Se denomina Iter crimnis al camino o vía que recorre un sujeto para la realización
de un delito. Vía que comienza en una faz interna, propia del individuo que
imagina o idea su acción criminal; y culmina con el agotamiento de su pretensión
delictiva. En este recorrido el sujeto irá atravesando dinámicamente distintos
estadios cada vez más perfectos y eficaces en relación a su cometido ·criminal.
De allí que se torna imprescindible su análisis a fin.de establecer cuáles de estos
estadios o etapas pueden caer en.la órbita del ius puniendi.

La realización del delito transcurre desde el proceso interno de la idea y voluntad

criminales hasta la consumación del delito (iter criminis o camino del delito).
El principio cogitationis poenam nemo patitur no alude al límite mínimo de la
imputación delictiva, sino a un tramo de la gestación del delito que, por regla, las
leyes no castigan. Pero, además del pensamiento delictivo existe otro tramo en el
camino de la realización del delito, que también por regla, es impune
delictivamente. Es lo que constituye la preparación del delito (actos
preparatorios). Estos actos no implican ejecución del delito, que es lo punible, sino
que son actos que en sí mismos no son idóneos para realizarlo, y mediante los
cuales el agente se limita a disponer lo conveniente para llevar a cabo su
ejecución. Por consiguiente, tales actos no entrañan un inequívoco peligro
inmediato para el bien que protege la pena respectiva.

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LA TENTATIVA

“Hay tentativa cuando una persona con el fin de cometer un delito

determinado comienza su ejecución pero no lo consuma por circunstancias
ajenas a su voluntad.”

Son punibles aquellas conductas que lesionan efectivamente, las que causan
perjuicio.
Sin duda alguna dentro de éstas esta la consumación, pero también serán
punibles los actos de ejecución delictivos que no impliquen consumación, ya que
sí ponen al bien jurídico protegido en un peligro real e inminente de daño. Peligro
que por su proximidad e inmediatez al daño queda atrapado en el propio concepto
de lesividad.
Será necesario que la acción de que se trate importe un verdadero y próximo
peligro concreto para un bien, para ser castigable. Estas acciones constituyen los
llamados actos de tentativa.

El art. 42 cp conceptualiza la tentativa y la refiere a una pena disminuida.

De este artículo se desprende que los elementos constitutivos de la tentativa

son tres:
1. el fin del autor (elemento subjetivo),
2. el comienzo de ejecución (elemento objetivo) y
3. la falta de consumación por circunstancias ajena a la voluntad del autor.

LA PENA DE LA TENTATIVA

Conforme hemos señalado con anterioridad, la falta de consumación determina,

por ausencia de un resultado lesivo, una disminución del contenido criminoso del
hecho que va a tener reflejo en una consecuente reducción obligatoria de la pena.
Dicha reducción está establecida con una fórmula poco feliz en el art. 44 CP que
ha dado lugar a variadas interpretaciones doctrinadas y jurisprudenciales.
Reza el art. 44 en sus primeros párrafos: "La pena que correspondería al agente,
si hubiere consumado el delito, se disminuirá de un tercio a la mitad. Si la pena
fuera de reclusión, la pena de tentativa será reclusión de quince a veinte años. Si
la pena fuese de prisión perpetua, la de tentativa será prisión de diez a quince
años... ".

Así, autores como JOFRE y SOLER, han entendido que debe establecerse la
pena mediante un procedimiento, hipotético por el cual el juez debe determinar, en
abstracto, dentro de la escala respectiva, la pena que, conforme con las
circunstancias de los arts. 40 y 41 hubiese correspondido; una vez efectuada esa
operación mental -no tiene por qué ser expresa en la sentencia- fijar la pena que
corresponde a la tentativa, disminuyendo .un tercio, como mínimo, o una mitad,
como máximo. En consecuencia, en toda escala penal salvo, pues, las penas
perpetuas, la escala que corresponde a la tentativa tiene un límite superior

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infranqueable, equivalente al máximo de la pena menos un tercio, y un mínimo
posible, igual a la mitad del mínimo legal

Avalan su interpretación estos autores apelando a la gramática utilizada,

específicamente al correspondería al agente, si hubiere consumado".
Enrolado en la misma postura, agrega LAJE ANAYA a la fundamentación de esta
tesis el análisis de los antecedentes legislativos. Ejemplificativamente, según esta
tesis, si la pena que hubiera correspondido al delito consumado, una vez
individualizada en el caso concreto conforme a las pautas de los Art. 40 y 41 C.P.,
hubiera sido de 12 años de prisión, la de su tentativa podrá ser entre 8 y 6 años.
Esto es, disminuida como mínimo un tercio (un tercio de 12 = 4, lo que significa
que hay que reducirle a 12 - 4 = 8) Y como máximo la mitad (12:2 =6)

Otra corriente interpretativa, en cambio, sostiene que el art. 44 establece en

abstracto la escala penal correspondiente a la tentativa, la que estaría fijada entre
el mínimo de la pena del delito disminuida en un tercio y el máximo disminuido en
la mitad. En este sentido y entre otros, NÚÑEZ afianza su tesis partiendo de la
base que para todos los delitos las escalas penales están establecidas entre un
mínimo primero y un máximo.

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EL DESISTIMIENTO VOLUNTARIO.

El art. 43 CP establece: "El autor de tentativa no estará sujeto a pena cuando

desistiere voluntariamente del delito".

Aunque la doctrina no es unánime respecto de la naturaleza jurídica del

desistimiento, todos acuerdan que es exigencia temporal de su tipo que haya
habido un comienzo de ejecución con finalidad delictiva, puesto que la ley refiere
al autor de tentativa. Asimismo, el autor podrá desistir voluntariamente del delito
tentado hasta que se produzca la consumación, o antes, si se produjera una
circunstancia· impeditiva de aquélla.

No se considera desistimiento el aplazamiento para mejor oportunidad del plan

delictivo, ya que se debe desistir de cometer el delito y no solo de ,su ocasión.
No es voluntario el desistimiento cuando proviene del convencimiento o
descubrimiento por parte del autor de la imposibilidad de consumarlo o cuando es
determinado por una acción especial del sistema de prevención penal (policía,
alarmas, custodias públicas o privadas, etcétera).

Sé desiste voluntariamente, no sólo cuando se abandona definitivamente la

ejecución mediante la omisión en la continuación de la realización de los actos
tendientes a la consumación, sino también cuando mediante acciones concretas,
se evita la producción del resultado consumativo.

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 2.2 PARTICIPACION

En la acepción amplia, participación significa la mera concurrencia de personas en

el delito.

A partir del art. 45 C.P., destinado específicamente a conceptualizar, la coautoría,

se puede inferir no sólo el concepto de autor, sino también la autoría mediata.
Valiéndonos de la teoría del dominio del hecho como modo de distinguir autoría
de complicidad, podemos diferenciar tres formas de ser autor:

Principios comunes a la Participación (elementos):

1. Exterioridad:
Según lo expresa FIERRO: "Desde que todo derecho penal que pretenda tener
una firme base democrática y liberal, debe construir su sistema de ilicitudes
sobre el concepto de hechos o exteriorización que vulneren aquellos bienes
jurídicos estimados como valiosos por una sociedad en un momento
determinado, lógico .resulta concluir que dicho principio debe ser firmemente
aplicado en su totalidad a aquellos ilícitos consumados mediante la
participación de más de una persona".

2. Hecho Común
El hecho común no debe ser indefectiblemente unitario desde el punto de vista
jurídico, en el sentido de que diversas conductas deban siempre convergir
hacia una misma figura delictiva.

3. Convergencia Intencional
La esencia de Ia participación reside en que la intervención de las distintas
personas en el mismo hecho, se realiza en ayuda, sea recíproca entre sí, sea,
unilateralmente, sólo de una parte a otra. La ayuda supone en quienes la
prestan como tendencia hacia el objetivo o hecho común, esto es, una
convergencia de las particulares intenciones en un mismo objetivo que puede
tener su fuente en el acuerdo de los participantes, reflexivo o improviso, ó 'en la
respectiva intencion de contribuir a un objetivo común. Este puede ser la
ejecución de un hecho punible o sólo una conducta carente de los debidos
resguardos para no dañar las personas, los intereses o los bienes· ajenos.

4. Irreductibilidad
Explica FIERRO: "Participar es cocausar·o cooperar en la causación de un
resultado delictivo, jurídicamente unitario y mediando la convergencia subjetiva
del partícipe. Señalado ciertos límites máximos exteriores y las condiciones
mínimas indispensables, sólo nos encontramos en posición de excluir lo que no
es participación, e internamente, clasificar en grandes grupos las distintas
formas(coautoría, instigación, complicidad primaria y secundaria), pero de
ninguna manera podemos extremar dicha clasificación, por la sencilla razón de
que el objeto con que trabajamos es reacio a dicho tratamiento y bien pronto
nos traiciona y se vuelve contra nosotros"

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AUTORÍA DIRECTA

Autor directo, es el que realiza el tipo ejecutando por sí mismo la acción típica; es
el que comete por sí mismo el hecho punible.
El rasgo general alude al dominio del hecho. Lo tiene en particular quien
concretamente 'dirige la totalidad del suceso a un fin determinado.

Entre las características especiales que en ocasiones la autoría exige

a más del dominio del hecho se pueden enumerar:

Elementos subjetivos de la autoría: Se trata de referencias anímicas del autor

(v.gr., su ánimo de hiero, intención o tendencia).

Elementos objetivos de la autoría: Surgen cuando el tipo requiere ciertas

circunstancias de carácter Objetivo en la persona del autor
(ej. profesión, determinadas vinculaciones derivadas del cumplimiento de deberes)

COAUTORÍA

Existe coautoría cuando varias personas, "de común acuerdo, toman parte en la
fase ejecutiva de la realización del tipo, codominando el hecho entre todos
(dominio funcional del hecho).

Los requisitos de la coautoría pueden ser de carácter subjetivo o de carácter

objetivo.

El requisito de carácter subjetivo es:

La decisión conjunta: La existencia de un común acuerdo es lo que imbrica las

distintas aportaciones, les da conexión a las partes llevadas a cabo por las
distintas personas" y les da sentido global de configuración de un tipo.

Los requisitos de carácter objetivo son:

 El codominio del hecho: Para coactuar se debe haber codecidido hasta el

último momento acerca de la realización del hecho típico. Esto no significa
que la coautoría se niegue cuando cada persona que interviene no realiza
por sí solo y enteramente el tipo delictivo, en tanto es posible derivar
también un dominio del hecho, en razón a cada aportación al hecho basada
en la división de trabajo o de funciones entre intervinientes.
 Aporte realizado en fase ejecutiva: Para conceptualizar a alguien como
coautor es indispensable que preste su aporte en el momento de la
ejecución del hecho.

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AUTORIA MEDIATA

En la autoría mediata un sujeto realiza el tipo utilizando a otro como instrumento

que será quien lo ejecutará. Como antes afirmamos, se trata de supuestos de
dominio de la voluntad. El suceso debe aparecer como obra de la voluntad rectora
del "hombre de atrás.
Este debe tener las características especiales de la autoría: elementos objetivos
de dominio (ej., la infracción del deber en los delitos especiales; realización por sí
mismo de la acción, en los delitos de propia mano) y elementos subjetivos de
cualificación típica (v.gr;, ánimo de lucro). Vale aclarar que si el supuesto
instrumento es plenamente responsabl el pensamiento tradicional ha considerado
que la autoría mediata no se configura. La doctrina mayoritaria admite los
siguientes supuestos de autoría mediata:

 Instrumento que obra sin dolo:

Se trata de casos en que el autor aprovecha o provoca el error de tipo del
instrumento. Sea el error invencible (vencible, 'el "hombre de atrás" es autor'
doloso en autoría mediata. En cuanto al instrumento, en el primer caso no es
responsable; en el segundo, es autor imprudente del delito (en caso de que se
encuentre expresamente previsto).

 Instrumento que obra lícitamente:

En este caso el instrumento actúa conforme a derecho aunque con falta de iodos
los conocimientos necesarios del hecho que, por el contrario, son poseídos por el
"hombre de atrás

 Instrumento que obra sin culpabilidad:

Instrumento inimputable: Aquí el instrumento actúa en estado de incapacidad de
culpabilidad (menores de 16 años de edad, insuficiencia o alteraciones' morbosas
de las facultades). No obstante, si el inimputable ha conservado el dominio del
hecho, a pesar de su inimputabilidad, sólo habrá instigación.

Ejemplo: Uso de un menor de edad o incapaz para cometer el delito.

PARTICIPACIÓN EN SENTIDO RESTRINGIDO:

Concepto:

Aquéllos que, tomando parte en el delito, no tienen el dominio del hecho; vale
decir, colaboran en un hecho ajeno y, consecuentemente, no autónomo. Por lo
tanto, la participación alcanza a los cómplices, porque sus acciones contribuyen a
la realización del delito por el autor, pero no son acciones típicas en sí mismas, en
el sentido de que no realizan por sí solas la acción descripta en el tipo.

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FORMAS DE COMPLICIDAD

Complicidad necesaria (o primaria)

Según el art. 45 de nuestro Código Penal es cómplice primario el que presta al
autor o autores un auxilio cooperación sin los cuales no habría podido cometerse
el hecho.

Complicidad NO necesaria (o secundaria)

Es cómplice secundario -de conformidad con el arto 46 del 'Código Penal- el que
coopera de cualquier otro modo, al previsto para el cómplice primario, a la
ejecución del hecho o preste una ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores
a éste.

CRITERIOS DE DISTINCIÓN:

Al distinguir nuestro legislador entre complicidad necesaria y no necesaria, ha

puesto a la doctrina y a la jurisprudencia en el dificultoso de elaborar un criterio
para lograr la separación clara entre ambas especies.
En la actualidad, la doctrina se inclina por la denominada teoría de los bienes
escasos. La tesis se podría resumir de la siguiente manera si el partícipe coopera
al delito con un objeto difícil de obtener, con uno del que el autor material no
dispone (bien escaso) es cómplice necesario, prescindiendo de si, por azar o
realizando un esfuerzo, el autor material hubiera podido -o no- obtener el bien que
aquél le proporciona.

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 2.3 CONCURSO DE DELITOS

CONCEPTO:
Existe concurso de delitos si una persona ha cometido dos o más delitos no
juzgados con anterioridad. Los delitos ya juzgados no originan un concurso de
delitos, sino, en ciertas condiciones, la reincidencia del condenado. El Código
penal comprende el concurso ideal (formal) (art. 54) y el concurso real (material)
(arts. 55 y 56).

CONCURSO IDEAL

CONCEPTO:

ARTICULO 54
Cuando un hecho cayere bajo más de una sanción penal, se aplicará solamente la que
fijare pena mayor.

Existe un concurso ideal de delitos si el autor comete un hecho que cae bajo más
de una sanción penal (art. 54). Sanción no significa pena, sino precepto o ley que
la impone, vale decir, el tipo delictivo y la pena respectiva. Presupone que los tipos
penales no se excluyen entre sí en razón de un concurso aparente de leyes
penales.

Dos son las características, a saber:

1. la comisión de un hecho por el autor y
2. la pluralidad de sanciones penales bajo las que cae.

Los plurales tipos en conflicto prohíben aspectos diferentes de la conducta, pero

hay una mínima superposición de espacios típicos entre ellos, sin que ninguno de
los tipos incluya dentro de sí al otro; en 'esto reside la diferencia con el concurso
de tipos, donde el tipo que describe al hecho en forma total contiene al tipo que
sólo lo hace de manera parcial.

Al significado de la fórmula "un hecho", que representa la base material del

concurso ideal, lo señalan muy claramente los arts. 34, inc. I, 45, 46 y 47 del
Código. Cuando el art. 34, se refiere al "momento del hecho" o cuando los arts. 45

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y 46 aluden a la "ejecución del hecho" y el art. 47 menciona "un hecho menos
grave que el cometido por el autor", no puede caber ninguna duda que se están
refiriendo a un hecho previsto y penado como delito en el Libro Segundo del
Código.

Implica que una unidad material (el hecho único) constituye formal o idealmente
más de un delito porque cae bajo más de una sanción penal, es decir, bajo más de
una definición represiva. El concurso ideal no es otra cosa que una cuestión de
doble tipicidad de un hecho naturalmente único. La razón de esta doble tipicidad
es que la conducta del agente, esto es, lo que ha hecho o dejado de hacer, que ya
cae como tal en una sanción penal, debido a una circunstancia de modo, lugar,
tiempo, etc., también cae bajo otra sanción penal. El pariente de una menor que la
accede carnalmente, supuesto que el incesto esté castigado, incurre por su
conducta carnal en la sanción del estupro, pero por la circunstancia de ser
pariente de la víctima, también cae bajo la sanción del incesto. En fin, situaciones,
en las cuales accidentes de tiempo, modo, lugar, personas, etc., que, sin
multiplicar materialmente la conducta del autor de un delito, multiplican la
delictuosidad de ella.

Otro ejemplo, el robo calificado del art. 167 inc. 3 C.P. -al exigir su perpetración
con perforación o fractura de pared, cerco, techo o piso, puerta o ventana de un
lugar habitado o sus dependencias inmediatas ya contiene elementos del tipo de
daño del art. 183 C.P., como la destrucción o la inutilización de un bien inmueble
ajeno. Por ello, al sujeto que realiza tal conducta no se lo puede penar por ambos
tipos (robo agravado y daño), pues el primero de ellos -más severamente penado
desplaza al segundo, porque este último ya está contenido o incluido en aquél.

PENALIDAD:

A los efectos de la pena la unidad de hecho, que implica unidad de culpabilidad15,

determina la unidad de la pena.
El Código penal, que aquí sigue el principio de la absorción, unifica la pena en la
pena mayor conminada para el hecho por la ley.
La mayoría de la pena depende, en primer lugar, de su naturaleza (ver C.P, 5 y
57). Siendo de la misma naturaleza, es mayor la pena cuya cantidad es superior
en su máximo. Si los máximos son iguales, la mayoría de la pena se determina por
el mínimo.
En el caso de penas conjuntas o alternativas, la mayoría se determina por la pena
de naturaleza más grave.

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CONCURSO REAL
CONCEPTO:

ARTICULO 55
Cuando concurrieren varios hechos independientes reprimidos con una misma especie de
pena, la pena aplicable al reo tendrá como mínimo, el mínimo mayor y como máximo, la
suma aritmética de las penas máximas correspondientes a los diversos hechos.
Sin embargo, esta suma no podrá exceder de (50) cincuenta años de reclusión o prisión.

Existe un concurso real (material) de delitos cuando concurren varios hechos

independientes cometidos por una misma persona. La concurrencia puede ser
simultánea o sucesiva. En el segundo caso existe una reiteración delictiva.
El concurso real presupone: dos o más hechos; la independencia de esos hechos,
y su concurrencia.

REQUISITOS:
1. Pluralidad de hechos
El mismo sujeto debe haber cometido varios hechos definidos como delitos por la
ley penal, es decir, haber causado materialmente dos o más modificaciones del
mundo exterior tipificadas penalmente.

2. Independencia entre sí
Este requisito resulta determinado por exclusión en los desarrollos del concurso
ideal y del delito 'continuado.
El obrar del autor debe traducirse materialmente en varias modificaciones del
mundo externo independientes entre sí, de modo que si suprimimos cualquiera de
ellas, la otra subsiste porque el otro delito ,tiene vida propia pues consiste en "un
comportamiento distinto.

3. Concurrencia de los distintos hechos

a) Concurso real homogéneo: cuando los varios hechos independientes realizados
por el mismo, agente son contextual y jurídicamente iguales, pues se efectúan en
el mismo contexto de tiempo y lugar y encuadran en el mismo tipo penal.
Ejemplos: Juan, mediante el veneno puesto en la comida de la familia Pérez, mata
al padre, a la madre ya los dos hijos; Luis, con un solo disparo de cañón, mata a
Manuel, Diego y María".

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b) Concurso real heterogéneo: si los varios hechos autónomos se cometen en un
mismo contexto espacio-temporal, pero son jurídicamente distintos pues
encuadran en diversos tipos penales que nada tienen que ver entre sí. Ejemplos:
con un disparo de arma de fuego José lesiona al cajero que está detrás del vidrio;
primero destruye una cosa -el vidrio- y luego lesiona al cajero pues le produce un
daño en el cuerpo o en la salud. Martín mientras rompe a puntapiés la puerta del
vecino, lo injuria; no existe relación entre los tipos ele daño e injuria.

4. Enjuiciamiento en el mismo proceso judicial

Ya hemos visto que sólo puede haber concurso si la misma persona ha cometido
dos o más delitos que no han sido juzgados con anterioridad. Por el contrario, si
entre los distintos delitos media una sentencia condenatoria firme queda
descartado en concurso real, pudiendo haber reincidencia si se dan los requisitos
del art. 50 del CP.

DELITO CONTINUADO

También existe unidad delictiva en el delito continuado, porque la pluralidad de

conductas típicas configura una unidad jurídica al encuadrar en un solo tipo penal.

En·el delito continuado el sujeto realiza concomitante o sucesivamente varias

infracciones entre las cuales existe homogeneidad (varios hechos dependientes
entre sí), por lo que jurídicamente se las computa como una sola.

CONCEPTO
Es la concurrencia de varios hechos -cada uno de ellos delictuoso en sí mismo-
que por su dependencia entre sí, están sometidos a una sola sanción legal.

REQUISITOS:

1. Pluralidad de hechos;
2. Dependencia de los hechos entre sí, y
3. Sometimiento a una misma sanción legal.

Pluralidad de hechos. Exige que la misma persona cometa dos o más hechos
discontinuos, incluso en tiempos y lugares distintos. La prolongación discontinua
de la conducta delictiva diferencia el delito continuado del delito permanente, que
consiste en una conducta delictiva continua.

Dependencia de los hechos entre sí: Que el agente vincule subjetivamente los
distintos hechos mediante la unidad de su resolución, designio, propósito,
intención, voluntad, ánimo o conciencia delictivos formados de antemano o
precedentemente
La unidad propia del delito continuado reside en que el autor prosigue cometiendo
el mismo delito con cada uno de los hechos ejecutados. Esta identidad comisiva

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sólo es compatible con hechos que por su homogeneidad material no la desvirtúan
o alteran de una manera esencial y que por su conexidad aparecen vinculados
como momentos de una misma conducta comisiva.

Sometimiento a una misma sanción legal: esta es la condición que le confiere

unidad legal a los hechos que materialmente no son independientes. El
sometimiento a una misma sanción depende:
De que todos los hechos constitutivos de la empresa delictiva merezcan la misma
calificación delictiva, yde que, en el caso de pluralidad de ofendidos, la naturaleza
de los bienes lesionados admita esa unificación delictiva.
La unificación de la calificación no varía en razón del grado de la comisión delictiva
(consumación y tentativa), ni del grado de la imputación delictiva (delito simple y
delito calificado), siempre que la circunstancia calificativa no implique una
modalidad ejecutiva materialmente distinta de la forma simple.

CONCECUENCIAS JURIDICAS:

El delito continuado genera como principal consecuencia -derivada de la unidad de

culpabilidad- que los plurales hechos dependientes son sancionados con una pena
única.

Diferencias:

La diferencia entre el concurso ideal y el concurso real y sobre ello se determina la

diferencia de cada una de estas categorías con el concurso de tipos penales-
reside en que .en el primero los tipos aprehenden aspectos diferentes del hecho,
pero tienen ciertos elementos comunes (hay superposición de espacios típicos), lo
que impide la aplicación conjunta de los tipos, obligando a aplicar solamente el de
pena mayor; en cambio, en el concurso real de delitos los tipos aprehenden
aspectos diferentes del hecho, sin que haya repetición de prohibiciones por parte
de ellos, lo que determina que se apliquen a los hechos la pluralidad de los tipos.

El delito continuado se produce cuando a pesar de la pluralidad de conductas

típicas, ellas conforman una unidad jurídica desde el punto de vista penal.

La diferencia entre el concurso de tipos penales y el delito continuado reside en

que en el primero hay unidad de conducta y pluralidad de tipos penales que
convergen sobre ella; en el segundo hay una pluralidad de conductas -que
conforma una unidad jurídica- y un solo tipo penal que las califica. En el primero,
en virtud de la teoría del concurso de tipos penales la pluralidad de tipos no
determina la pluralidad de delitos; en el segundo, en virtud de la teoría del delito
continuado la pluralidad de conductas no determina la pluralidad de delitos.

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 Unidad y Pluralidad Delictiva

CANTIDAD DE HECHOS

VARIABLES UNO VARIOS

Característica Un solo hecho Un solo hecho Varios hechos Varios

s del Hecho –encuadra en hechos
varios tipos- independiente dependiente
s s

Denominació CONCURSO DE CONCURSO CONCURSO DELITO

n Jurídica TIPOS IDEAL REAL CONTINUAD
O

Regulación No tiene, hay Se deriva de

referencia en la los art. 54 y
subsidiariedad Art. 54 C.P Art. 55 C.P 55, contrario
sensu

Definición Un hecho Un hecho Concurrencia Concurrencia

encuadra delictivo que – de varios de varios
simultáneament por las hechos hechos –cada
e y de manera circunstancia independientes uno
efectiva en s , cada uno delictuoso en
varios tipos concomitante regulado en si mismo –
penales que s- reviste tipos que por su
presentan doble diferentes. No dependencia
relación de tipicidad (se existe conforman
exclusión entre multiplica su repetición de un solo delito
sí. La aplicación delictuosidad prohibiciones. y se someten
de uno deja al encuadrar a una sola
afuera al otro en más de un sanción legal
tipo)

Elementos *unidad de *unidad de *pluralidad de *pluralidad

hecho hecho hechos de hechos

*aplicación de *superposició *independiente *dependencia

un solo tipo n entre los s entre ellos
penal (reglas de tipos que (por ello un
exclusión: impide doble solo delito) y
*especialidad punición
(para no *sometimient
*implicación violar NON o a una
BIS IN IDEM) misma
*absorción ) sanción legal

Cantidad de UNO VARIAS VARIOS UNO

Delitos FIGURAS

Penas La que determine el principio de PRINCIPIO DE La que

delito que absorcion ACUMULACION determine el
corresponda delito que
(la mayor – ART (se suman las corresponda
55. mismas – ART 55

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PUNIBILIDAD:
Si habláramos de punibilidad en un sentido amplio, estaríamos haciendo
referencia a todas aquellas condiciones de las que la ley hace depender el castigo
penal.
En ese marco, quedarían incluidas las categorías que integran el concepto
analítico eje delito (acción, tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad), porque como
elementos que caracterizan al hecho punible, no se presentan más que como
presupuestos que subordinan la punición.
Sin embargo, las nociones constitutivas del delito como ente jurídico, sólo
permiten examinar las condiciones relativas al merecimiento de la sanción penal,
si abarcar el análisis de otras circunstancias, que también están previstas en la ley
penal y que hacen depender la operatividad o posibilidad jurídica de aplicar esa
sanción penal merecida.
Son estas últimas, y no las que componen el concepto de delito, las que
conforman esta categoría .dogmática distinta e independiente de la teoría del
delito que estudiaremos como punibilidad.
Por lo tanto, en cuanto aquí nos ocupa, hablaremos de punibilidad en un sentido
restringido, comprensivo sólo del estudio de aquellas condiciones de las que la ley
hace depender la operatividad del castigo penal de los intervinientes en un hecho,
que por ser típico, antijurídico y culpable, ya es delito.

Condiciones de operatividad de la coerción de carácter penal y de carácter

procesal:
Las circunstancias que integran esta categoría independiente de punibilidad o
condiciones de operatividad de las consecuencias del delito pueden revestir
naturaleza penal o procesal penal (en ambos casos personal).

Son condiciones de operatividad de carácter penal, aquellas cuyo principal

efecto es el de hacer depender el poder penal estatal de castigar en sí mismo.
Pueden manifestarse de dos maneras distintas:
a) Causas personales de exclusión de la pena consisten en circunstancias que
impiden que la coerción penal se ponga en funcionamiento con relación a
determinados intervinientes en el delito, como sucede con algunas excusas
absolutorias (v,gr, art. 185 C.P,), ,
b) Causas personales de levantamiento de la pena se trata de condiciones
que cancelan una penalidad que inicialmente gozó de operatividad, con
relación a determinados partícipes en el hecho delictivo (por lo que
dependen de circunstancias sobrevinientes al delito),
Son los casos de extinción de la pena por el perdón del ofendido, indulto,
prescripción -de la pena, no de la acción-o la muerte del condenado (arts, 69, 68 Y
65 C.P,) y los supuestos especiales representados por el desistimiento en la
tentativa, la retractación publica en los delitos contra el honor o la exclusión de
pena en el delito imposible por falta de peligrosidad (arts, 43, 117 Y 44 último
párrafo C,P,).

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Son condiciones de operatividad de la coerción penal de naturaleza procesal
o requisitos de perseguibilidad, aquellos qué impiden el castigo, no porque su
efecto principal sea el de afectar la potestad estatal de castigar en sí misma, sino
porque su cometido esencial, es el de impedir el inicio o prosecución de un
proceso penal. Es lo que sucede con:
a) Los obstáculos procesales fundados en privilegios constitucionales, que
exigen para la operatividad de la coerción penal, que se cumplan con
ciertos recaudo; que condicionan la posibilidad, de iniciar el proceso penal
(desafuero, juicio político o jurado de destitución).
b) Los requisitos exigidos para el ejercicio de las acciones penales: como
acontece con la necesidad de denuncia del agraviado su tutor, guardador o
responsable, en los delitos de acción pública dependiente de instancia
privada; y con la querella del ofendido penal; requerida para iniciar el
proceso en los ilícitos de acción privada.

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 2.4 CLASES DE ACCIONES

ACCIÓN PÚBLICA:

Por regla, la acción penal es pública y se ejerce de oficio. Excepcionalmente la

acción penal es pública pero de instancia privada, o es privada. El titular del
ejercicio es el órgano del Estado (Ministerio Público o Fiscal), el cual debe iniciar
su ejercicio de oficio (principio de la oficialidad de la acción). Una consecuencia
del ejercicio de oficio de la acción pública, esto es, por propia iniciativa y
obligatoriamente, es que su ejercicio está regido por los principios de legalidad e
indivisibilidad.
El principio de legalidad, en oposición al de oportunidad, que supedita el ejercicio
de la acción al examen de su conveniencia, le exige al órgano público que inicie
ese ejercicio si prima facie resulta que se ha cometido un delito perseguible por
acción pública, salvo que, en razón de la función pública del autor, ese ejercicio
esté constitucionalmente supeditado a la resolución de un antejuicio. Éste puede
consistir en un procedimiento de desafuero, o de juicio político o de enjuiciamiento
ante un jury). La existencia del delito puede ser denunciada por cualquier persona
capaz, pero únicamente la persona particularmente ofendida por el delito (el
agraviado), puede asumir la calidad de querellante.
El ejercicio de la acción pública es indivisible, porque debe realizarse en contra de
todos los participantes en el delito y no sólo de algunos; y es irretractable.

ACCIÓN DEPENDIENTE DE INSTANCIA PRIVADA

Es una acción pública cuyo ejercicio corresponde al órgano público, pero no de

oficio, sino que sólo corresponde formar causa contra el imputado a instancia (esto
es, denuncia o acusación del agraviado por el delito). Siendo éste incapaz, la
instancia corresponde a su tutor guardador o representante legal. La titularidad de
la facultad de instar es intransferible, pero el titular puede actuar por mandatario.
Son acciones dependientes de instancia privada las que nacen de los siguientes
delitos:

ARTICULO 72
Son acciones dependientes de instancia privada las que nacen de los siguientes delitos:
1º) Los previstos en los artículos 119, 120 y 130 del Código Penal cuando no resultare la
muerte de la persona ofendida o lesiones de las mencionadas en el artículo 91.
2º) Lesiones leves, sean dolosas o culposas.
Sin embargo, en los casos de este inciso se procederá de oficio cuando mediaren razones
de seguridad o interés público.
3º) Impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes.
En los casos de este artículo, no se procederá a formar causa sino por acusación o
denuncia del agraviado, de su tutor, guardador o representantes legales. Sin embargo, se
procederá de oficio cuando el delito fuere cometido contra un menor que no tenga padres,
tutor ni guardador, o que lo fuere por uno de sus ascendientes, tutor o guardador.
Cuando existieren intereses gravemente contrapuestos entre algunos de éstos y el menor,
el Fiscal podrá actuar de oficio cuando así resultare más conveniente para el interés
superior de aquél.

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Concurren razones de interés público par a ejercer de oficio la acción por lesiones
leves, cuando su conocimiento y juzgamiento resulta útil, conveniente o necesario
para el orden o bienestar de la comunidad. Por el contrario, median razones de
seguridad pública, si por su naturaleza o circunstancias el hecho resulta
sintomático de un peligro potencial para la incolumidad de las personas o bienes
de los terceros en general.
La instancia, que es irretractable, no tiene por objeto persona determinada, sino
hechos determinados y comprende, por lo tanto, a todos los partícipes en ellos. La
instancia es subjetivamente indivisible, pero es objetivamente divisible.

ACCIÓN PRIVADA.

Aquellas que en atención a la preponderancia del interés del ofendido o agraviado

por el delito en el castigo o impunidad del hecho, su ejercicio está reservado a él
o, siendo incapaz, a sus guardadores o representantes; o tratándose de calumnias
o injurias, a los sucesores de aquél; o, si la ofendida es una persona colectiva, a
sus autoridades representativas. Las emergentes de los delitos de calumnias e
injurias, violación de secretos, salvo en los casos de concurrencia desleal e
incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, cuando la víctima fuere el
cónyuge.
A pesar de que el artículo 76 admite que en los casos de delitos de acción privada
se proceda por querella o denuncia, sólo la primera es procesalmente apta par a
hacerlo, pues la segunda no significa ejercicio de la acción, ni liga al denunciante
al procedimiento.
El ofendido o agraviado tiene el gobierno pleno de la acción.

Puede querellar a uno o a todos los culpables (divisibilidad subjetiva) o renunciar

la acción, y después de la condena, puede extinguir la pena por perdón.

ARTICULO 73
Son acciones privadas las que nacen de los siguientes delitos:
1. Calumnias e injurias;
2. Violación de secretos, salvo en los casos de los artículos 154 y 157;
3. Concurrencia desleal, prevista en el artículo 159;
4. Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, cuando la víctima fuere el
cónyuge.

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“Grupo la Docta” 3516315046
 SUB-EJE TEMATICO 3
PENAS Y
MEDIDAS DE SEGURIDAD

3.1 Penas. Concepto. Teorías absolutas y relativas. Caracterización y alcance.

Individualización
de la pena. Distintas etapas o fases. Clases.
3.2 La reincidencia. Concepto. Efectos. Condena de ejecución condicional. Concepto y
finalidad. Requisitos. Condiciones para su aplicación. Revocación del beneficio.
3.3 Derecho penal penitenciario. Ley de ejecución de la pena privativa de la libertad.
Progresividad del sistema penitenciario. Principio de resocialización. Periodo de libertad
condicional y asistida. Alternativas para situaciones especiales.
3.4 Medidas de seguridad. Concepto. La ejecución de las medidas de seguridad. Duración
de las medidas y cese de ellas.

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 3.1 PENAS

CONCEPTO:

Desde un punto de vista absolutamente formal, la pena constituye "un mal con el
que amenaza el derecho penal para: el caso de que se realice una conducta
considerada como delito". Se alude a·un mal, porque su aplicación redunda en la
restricción coercitiva de derechos del .autor del delito.

Teorías sobre el fundamento y fin de las penas: evolución:

Las principales elaboraciones referidas a los fundamentos y a la función de la

pena, se enmarcan dentro de las llamadas: 1) Teorías absolutas o retributivas; 2)
Teorías relativas o preventivas (trátese de prevención general o de prevención
especial).

Teorías absolutas o retributivas

Para esta corriente, la pena se orienta exclusivamente hacia el pasado. Su fin se

satisface con la respuesta al delito cometido. Luego, el acento se coloca en el
momento de aplicación que es en el que 'se interviene coercitivamente sobre el
responsable del delito. El punto de partida, es la idea del Estado como "guardián
de la justicia y compendio de las nociones morales", de "la fe en la capacidad de la
persona para auto determinarse y de la necesidad de limitar "la función estatal a la
protección de la libertad individual.

Teorías relativas o preventivas

Para estas elaboraciones, la pena se orienta hacia el futuro, Su función no se

satisface con la respuesta al delito cometido, sino que busca prevenir nuevos
delitos, dirigiéndose a sus posibles autores para que no los cometan.

Prevención general

Se caracteriza porque su tarea preventiva se dirige a la colectividad y no al autor

del delito, procurando evitar que surjan delincuentes de la sociedad". Pero tal
cometido puede procurase positiva o negativamente.

 Prevención general negativa

La idea partía de la consideración del "alma del delincuente potencial como un
campo de batalla entre los motivos que le empujan hacia el delito y los que se
resisten a ello". Dentro de esa lucha, la existencia de la sanción penal –conminada
en abstracto, actuaba a modo de "coacción psicológica", colaborando paraque
prevalecieran los esfuerzos 'psíquicos que procuraban impedir la comisióndel
delito.

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  Prevención general positiva
Esta modalidad se denomina "positiva", por oposición a la prevención general
"negativa", porque entiende que, aunque la pena se dirige a la colectividad para
que no se delinca, lo' hace de manera positiva, Pero, ¿cómo actúa positivamente
una pena? Buscando "demostrar la inviolabilidad del ordenamiento jurídico ante la
comunidad jurídica y así reforzar la confianza jurídica del pueblo.

Prevención especial

El interés de esta concepción se centra en prevenir futuros delitos por parte de

quién ha cometido el sancionado. La intervención estatal no se dirige ya a la
generalidad de las personas, sino al delincuente; con lo que el acento se desplaza
a la etapa de ejecución. Ello es así, toda vez que es en este período en el que se
desarrolla el tratamiento "del condenado, idea que junto a la de resocialización,
definen el medio y el objeto perseguido por esta modalidad.

Nuestro ordenamiento legal establece, con jerarquía constitucional que las penas
privativas de fa libertad, tendrán esencialmente, una función preventivo especial
(arts. 50 inc. 6 del Pacto de San José de Costa Rica y 75 inc. 22 C.N.). En igual
sentido, el airt. 1° de nuestra ley de ejecución penitenciaria 24.660, Como claro
ejemplo de una concepción preventivo .especial, establece que "la ejecución de la
pena privativa de libertad, en todas sus modalidades, tiene por finalidad lograr que
el condenado adquiera la capacidad de comprender y-respetar la ley procurando
su adecuada reinserción social, promoviendo lacomprensión y el apoyo de la
sociedad".

CLASES DE PENAS

 Pena de muerte. Es aquélla que priva de la vida al condenado

 Penas corporales o aflictivas. Son aquéllas " ... que causan dolor, ·aflicción
o incomodidad al cuerpo humano ... "
 Penas privativas de La Libertad. Son las que:' causan la privación de la
libertad ambulatoria mediante encierro (reclusión, prisión, arresto; etc
 Penas pecuniarias. Son aquéllas que .afectan el patrimonio del condenado,
como sucede con los pagos de una cantidad de dinero (multa)
 Penas impeditivas O privativas. Son las que : incapacitan pará el ejercicio
de derechos, empleos, cargos o profesiones.
 Penas conjuntas: deben imponerse acumulativamente.
 Pellas alternativas: son aquéllas previstas simultáneamente en las que la
aplicación de una excluye la de ala otra.
 Penas indivisibles: se contemplan como "una magnitud única", es decir, sin
ninguna posibilidad de graduación, como sucede con las penas perpetuas.
 Penas divisibles: son las que permiten al juez seleccionar la que considera
adecuada entre distintas magnitudes, observando los máximos y los
mínimos fijados por la ley. Tal lo que sucede con las penas privativas de la
libertad temporales

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LAS DISTINTAS ETAPAS O FASES DE INDIVIDUALIZACIÓN DE LA PENA.

PRIMERA ETAPA INDIVIDUALIZACIÓN LEGAL:

Es en el momento de la creación de la ley, cuando el legislador, al mismo tiempo

que define las conductas reprochadas plasmándolas en tipos, deja establecidas
las sanciones.
Estas, en algunos sistemas quedarán fijas, y en otros ordenamientos estarán
conminadas entre un· máximo y, un mínimo; aunque en todos los casos se trata
de normas abstractas, es decir, que no se tienen en cuenta las peculiaridades y
circunstancias que serán propias de cada caso.
Tanto la elección de las conductas que se elevan a la categoría de delitos, como la
pena misma, obedecen a particulares criterios de política criminal propio de cada
contexto.

SEGUNDA ETAPA. LA INDIVIDUALIZACIÓN JUDICIAL

Pautas aplicables a las penas divisibles

El art. 40 c.P. dispone que, en la fijación de las penas divisibles por razón de
tiempo o de cantidad (no perpetuas), el tribunal deberá contemplar ciertas pautas
teniendo en cuenta su incidencia para agravar o atenuar, conforme a las reglas del
artículo que le sigue. La disposición no solamente tiene por objeto fijar cantidades
o tiempo, sino que se ha de tener presente a los fines de elegir la especie cuando
el Código la conmina en forma alternativa (como prisión o reclusión).
Los artículos 40 y 41 del Código Penal:
De acuerdo con lo anterior, los l1rts. 40 y 41, conforman una regla técnica que los
jueces están obligados a observar como fundamento lógico y legal para la
cuantificación de la pena.
En los casos de las penas temporales de reclusión, prisión e inhabilitación, en el
art. 41 se exponen los criterios a tener en cuenta para la fijación del tiempo a
cumplir por el condenado.
Cuando Se trata de fijar la cantidad en la pena de multa, se debe integrar al
sistema lo dispuesto por los arts. 21 y 22 bis del Código. En efecto, el art. 21
indica que"' se debe tener en cuenta además de las indicaciones generales del art.
40, la situación económica del penado. Esto tiene la doble consecuencia de
agravar o atenuar la situación particular del sujeto. A su vez, el art. 22 bis, impone
agravantes para el caso de que el hecho haya sido cometido con ánimo de lucro.
De acuerdo con el art. 40, la enumeración del art. 41 es un indicador exhaustivo
de "circunstancias atenuantes o agravantes" que informan al juzgador acerca de
las eventuales particularidades o contingencias de la conducta y personalidad en
cada caso individual, pudiendo ser objetivas o subjetivas. Ellas constituyen la base
sobre la que se fijará la pena.
El inc. 1 hace referencia, a las circunstancias del delito y no del delincuente.
Esos datos se relacionan con:
- la modalidad en que se llevó a cabo la acción de consumación o tentativa

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- los medios instrumentados para su concreción (ya sean objetivos: corno tipo ·de
arma en el homicidio O lesiones, o herramienta para la fuerza en las cosas del
robo; como subjetivos: amenaza, alevosía, etc.), y - la extensión del daño y peligro
causados, respecto a la víctima en su persona o patrimonio, miembros cercano~ a
ella, etcétera.
El inc. 2 presenta una enumeración meramente enunciativa, ya que al señalar que
se deben tener en cuenta "los demás antecedentes y condiciones personales, así
como los vínculos personales, la calidad de las personas y las circunstancias de
tiempo, lugar, modo y ocasión ( ... )", deja al juzgador un margen el. los fines de
evaluar toda circunstancia justificante relevante que pueda surgir en la causa. .
Específicamente, el segundo inciso del art. 41 ordena evaluar caracteres
concomitantes de la personalidad del sujeto: conducta precedente al delito,
motivaciones, el grado de participación criminal, si es reincidente, sus
vinculaciones personales y demás elementos de juicio que demuestren su mayor o
menor peligrosidad.

TERCERA ETAPA. INDIVIDUALIZACIÓN EJECUTIVA DE LA PENA

En esta etapa de individualización ejecutiva o penitenciaria, se ejecuta

efectivamente la pena en la modalidad prevista por la sentencia.

El trámite judicial está a cargo de un juez de ejecución, quien tendrá a su cargo el

control, autorizaciones y toda resolución que sea de su competencia, desde el día
en que el condenado ingrese al instituto carcelario, hasta su egreso definitivo.
Tanto para el caso de la ejecución de pena privativa de libertad, como para los de
prisión preventiva.
Para toda resolución judicial en la etapa de ejecución, el juez deberá aplicar
criterios y contemplar exigencias preventivo especiales. Ello se justifica en las
distintas situaciones y circunstancias que presenta cada interno en su propia
personalidad.

La ley que regula el régimen penitenciario, prevé distintas etapas de la ejecución,

atendiendo a un régimen de progresividad cualquiera fuere la pena impuesta.
Dicho régimen pretende un progreso o avance hacia mejores condiciones del
penado.
Las etapas o períodos, comienzan con la observación, para seguir con
tratamiento, prueba y libertad condicional; distintas modalidades en cada uno de
ellos.

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 3.2 REINCIDENCIA

CONCEPTO

La reincidencia en el derecho penal, como significado amplio del término, es la

reiteración o repetición de conductas, delictivas (caer nuevamente en el delito). En
este sentido, será reincidente aquél que habiendo sido juzgado por un delito,
vuelve a delinquir.
No se debe incurrir en el error común de confundir "reincidencia" con "reiteración",
puesto que lo (ultimo tiene significado cuando varios delitos son juzgados de una
vez, dando lugar al concurso de delitos)
Distinto y más restringido es el concepto ajustado a nuestro Código Penal, a partir
del cual podemos decir que hay reincidencia, cuando el sujeto que ha cumplido
total o parcialmente condena a pena privativa de libertad impuesta por tribunal del
país, es condenado nuevamente con esa misma especie de pena, siempre que
desde su cumplimiento no hubiera transcurrido el plazo legal que la excluye.

EFECTOS
Como tal, produce efectos que influyen en la situación del condenado,
aparejándole condiciones siempre desventajosas tales como la aplicación de pena
de cumplimiento efectivo en casos en que procedería condenación condicional, la
exclusión de los beneficios de la libertad condicional, la posibilidad de ser
merecedor de una pena más alta al momento de la individualización, o la
imposición de reclusión por tiempo indeterminado cuando la reincidencia fuere
múltiple.

ART. 50 CÓDIGO PENAL:

Habrá reincidencia siempre que quien hubiera cumplido, total o
parcialmente, pena privativa de libertad impuesta por un tribunal del país
cometiere un nuevo delito punible también con esa clase de pena.

La condena sufrida en el extranjero se tendrá en cuenta para la reincidencia si ha

sido pronunciada por razón de un delito que pueda, según la ley argentina, dar
lugar a extradición.

No dará lugar a reincidencia la pena cumplida por delitos políticos, los previstos
exclusivamente en el Código de Justicia Militar, los amnistiados o los cometidos
por menores de dieciocho años de edad.
La pena sufrida no se tendrá en cuenta a los efectos de la reincidencia
cuando desde su cumplimiento hubiera transcurrido un término igual a aquél
por la que fuera impuesta, que nunca excederá de diez ni será inferior a
cinco años.

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CONDENA DE EJECUCIÓN CONDICIONAL
CONCEPTO:
Es condenación condicional la condena dictada a pena privativa de libertad de
corta duración, suspendiendo en el mismo pronunciamiento su efectiva ejecución,
con un plazo en que el condenado deberá observar ciertas conductas y
abstenciones.

FINALIDAD:
La finalidad perseguida por el instituto es la redención del delincuente no habitual,
otorgándole el beneficio como estímulo para su esfuerzo de reinserción a la vida
normal, bajo la condición determinante de que no cometa otro delito durante el
tiempo de prueba.

El Código dispone su procedencia para los casos de condena a pena de prisión

(no de reclusión) que no exceda de tres años, haciendo referencia a la pena fijada
en concreto y no al máximo conminado en abstracto para cada delito, excluyendo
las penas de multa e inhabilitación.

REQUISITOS:

El tribunal está facultado, es decir que valorará el caso concreto y sus

circunstancias, luego dejo cual y de acuerdo a expresos fundamentos puede
conceder el beneficio u ordenar que la pena sea de cumplimiento efectivo.
Para que el juez disponga suspender el cumplimiento de la pena impuesta, la ley
exige como requisito, que se trate de una primera condena a Ia especie de prisión
no mayor de tres años (aunque se trate de concurso de delitos).

CONDICIONES PARA SU APLICACIÓN:

Para la procedencia de la suspensión de la ejecución penal, el juez deberá fundar

bajo pena de nulidad su decisión. Los fundamentos consisten en la valoración que
haga el juzgador en la misma sentencia de circunstancias subjetivas y objetivas,
que demuestren la inconveniencia de aplicar efectivamente la privación de
libertad" (art. 26 C.P.).
Las circunstancias que deberá valorar el juez, son las relacionadas en el art. 26
con carácter meramente enunciativo. Son relativas al sujeto: su personalidad
moral, actitud posterior al delito, motivos que lo impulsaron a delinquir; y, respecto
al hecho, la naturaleza de éste.

REVOCACIÓN

La suspensión de la ejecución de la pena será revocada si el condenado no

cumple con las condiciones impuestas. Tanto puede ser la comisión de un nuevo
delito dentro del término de cuatro años, como el incumplimiento persistente o
reiterado de las reglas de conducta que el reo debe observar cabalmente durante
el tiempo ordenado (art. 27 c.P.).

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 3.2 EL DERECHO PENAL PENITENCIARIO

CONCEPTO

Es el conjunto de normas que determina los modos de cumplimiento de la

condena. Se refiere al contralor en la administración de la pena. La sentencia
penal de condena es declarativa, no ejecutiva: Es este derecho el que regula,
como etapa final, la efectiva aplicación del derecho penal. Sus disposiciones están
contenidas en la ley de ejecución de la pena privativa de libertad 24.660 y los
decretos reglamentarios 18/97, sobre disciplina de los internos; 1058/97, sobre
alternativas para situaciones especiales y prisión domiciliaria; y'1l36/97, sobre
relaciones familiares y sociales de los internos.

PROGRESIVIDAD DEL SISTEMA PENITENCIARIO

Sobre las características del régimen penitenciario dispone el art. 6° de la ley

24.660: "El régimen penitenciario se basará en la progresividad, procurando limitar
la permanencia del condenado en establecimientos cerrados y promoviendo en lo
posible y conforme a su evolución favorable su incorporación a instituciones
semiabiertas o abiertas o a secciones separadas regidas por el principio de
autodisciplina".
Se consagra la conveniencia de un tránsito pausado, continuo, desde los
establecimientos cerrados a lo.s abiertos; desde la máxima seguridad a la
autodisciplina.

PERÍODOS
El régimen penitenciario aplicable al condenado, cualquiera fuere la pena
impuesta, se caracterizará por su progresividad y constará de los siguientes
períodos (art. 12):
1) Período de observación: estudios, diagnóstico y Pronóstico (art .. 13);
2) Período de tratamiento, que podrá ser fraccionado en fases que importen para
el condenado una paulatina atenuación de las restricciones inherentes a la pena
(art."14);
3) Período de prueba, que comprende sucesivamente: a) la incorporación del
condenado a establecimiento abierto o .sección independiente de éste, que se
base en el principio de autodisciplina; b) la posibilidad de obtener salidas
transitorias del establecimiento; c) la incorporación al régimen de semilibertad (art.
15).
4) Período de libertad condicional. El juez de ejecución o juez competente podrá
conceder la libertad condicional al condenado que reúna los requisitos fijados por
el Código Penal, previo los informes fundados del organismo técnico-criminológico
y del consejo correccional· deI establecimiento (art. 28).

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PRINCIPIO DE RESOCIALIZACIÓN

Este principio reclama al derecho penal que se evite toda marginación de los
condenados, en virtud de la exigencia democrática de que sea posible la
participación de todos los ciudadanos en la vida social.

Es preferible, en la medida de lo posible, que las penas no impliquen la separación

del individuo de la sociedad. Pero, cuando la privación de la libertad sea inevitable,
habrá que configurarla de tal forma que evite, en lo posible, sus efectos
desocializadores, fomentando la comunicación con el exterior, y facilitando una
adecuada reincorporación del recluso a la vida en libertad.

La finalidad de la ejecución de las penas privativas de la libertad es la

resociabilización. No obstante, esta no puede estar orientada a imponer un cambio
en el sujeto, en su personalidad y en sus convicciones, a fin de obligarlo a adoptar
el sistema de valores que el Estado tiene por mejor.

LIBERTAD ASISTIDA: REQUISITOS Y CONDICIONES

La libertad asistida permitirá al condenado sin la accesoria del arto 52 C.P., el

egreso anticipado y su reintegro al medio libre tres meses antes del agotamiento
de la pella temporal.
El juez de ejecución o juez competente, a pedido del condenado y previo los
informes del organismo técnico-criminológico y del consejo correccional del
establecimiento, podrá disponer la incorporación del condenado al régimen de
libertad asistida (art. 54 ley 24.660).

Es verdad que el beneficio pretende, con esta libertad anticipada antes del
agotamiento de la pena evaluar cuál es el grado de reinserción logrado y a ello se
dirigen las condiciones que se imponen y la supervisión que se exige (art. 55 ley
24.660). Pero ello no importa su concesión en forma automática sin efectuar el
pronóstico de peligrosidad que prevé la ley: posibilidad de daño para sí o para la
sociedad en base a los informes criminológicos que se poseen.

El condenado incorporado al régimen de libertad asistida deberá cumplir las

siguientes condiciones:
l. Presentarse, dentro del plazo fijado por el juez de ejecución o juez competente,
al patronato de liberados que le indique para su asistencia y para la supervisión de
las condiciones impuestas.
2. Cumplir las reglas de conducta que el juez de ejecución o juez competente fije,
las cuales sin perjuicio de otras que fueren convenientes de acuerdo a las
circunstancias personales y ambientales del condenado, podrán ser: a)
Desempeñar un trabajo, oficio o profesión, o adquirir los conocimientos necesarios
para ello; b) Aceptar activamente el tratamiento que fuere menester; c) No
frecuentar determinadas personas o lugares, abstenerse de actividades o de
hábitos que en el caso, se consideren inconvenientes para su adecuada

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reinserción social. Salvo expresa indicación-en contrario, siempre regirá la
obligación señalada en el inciso al de este apartado.
3: Residir en el domicilio consignado en la resolución judicial, el que podrá ser
modificado previa autorización del juez de ejecución o juez competente, para lo
cual éste deberá requerir opinión del patronato respectivo.
4. Reparar, en la medida de sus posibilidades, los daños causados por el delito, en
los plazos y condiciones que fije el juez de ejecución o juez competente. Estas
condiciones regirán a partir del día de egreso hasta el agotamiento de la condena
(art. 55 ley 24.660).

PERÍODO DE LIBERTAD CONDICIONAL

La libertad condicional es una suspensión condicional del encierro que se cumple

como pena (art. 13 c.P.) o medida de seguridad (arL 53), la cual, por consiguiente,
no es una ejecución de la pena o medida, sino precisamente lo contrario, El
liberado condicionalmente no ha cumplido su peña o medida, pero tampoco la está
cumpliendo en libertad. Sólo está sometido a un término de prueba destinado a
decidir, si la sanción ha de declarar extinguida por el encierro sufrido (arts. 16 y 53
C.P,) o si el condenado la debe seguir cumpliendo (arts. 15 y 53 C.P,). Pero la
libertad condicional no modifica la condición de penado o de sometido a medida
de seguridad del que goza de ella, ni influye en el sistema de la pena o medida
más allá del ámbito del encierro y de lo relacionado con el cese de éste (art. 12
c.P.).

La solicitud O instancia de libertad condicional es indispensable, porque el

obtenerla es un derecho del condenado. Por consiguiente, el trámite para su
obtención no puede iniciarse de oficio por la autoridad administrativa ni por el
tribunal. Deberá presentarse por escrito firmado por el penado: el escrito debe
cursarse al tribunal por la dirección del establecimiento carcelario o la autoridad
que designe la ley y el reglamento pertinente. Así queda autenticada la solicitud.
Dice el arto 13: "El condenado a reclusión o prisión.".
Esto significa que el beneficio sólo corresponde a los condenados, vale decir, a
quienes una sentencia firme les ha dado tal calidad.
En cuanto al tiempo que debe transcurrir para peticionarlo, se deben enumerar
situaciones diversas:
a) El condenado a reclusión o prisión perpetua, deberá haber cumplido 35 años de
condena.
b) El condenado a reclusión o prisión por más de 3 años, dos tercios de aquélla;
c) El condenado a reclusión por 3 años o menos, un año;
d) El condenado a prisión por 3 años o menos, 8 meses;
e) Si hubiere correspondido la aplicación de la accesoria de reclusión por tiempo
indeterminado, 5 años de cumplimiento de ésta (art. 53 c.P.).

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CONDICIONES

Enumeradas por el art. 13 C.P., las condiciones compromisorias son:

1. Residir en el lugar que determine el auto de soltura.
2. Observar las reglas de inspección que fije el mismo auto, especialmente la
obligación 'de abstenerse del consumo de bebidas alcohólicas y/o (por
carácter extensivo) sustancias estupefacientes.
3. No cometer nuevos delitos
4. Someterse al cuidado del patronato, indicado por las autoridades
competentes.
5. Adoptar en el plazo que el auto determine, oficio, arte, industria o. profesión
si no tuviere medios propios de subsistencia.

Por reglas de inspección se entiende el efectivo sometimiento a los modos de

vigilancia impuestos, como el deber de presentarse ante el Tribunal cada treinta
días, comunicar todo cambio de domicilio, etcétera.

REVOCACIÓN

El art. 15 c.P. establece: "La libertad condicional será revocada cuando el penado
cometiere un nuevo delito o violare la obligación de residencia.
En estos casos no se computará en el término de la pena, el tiempo que haya
durado la libertad".

ALTERNATIVAS PARA SITUACIONES ESPECIALES.

PRISIÓN DOMICILIARIA

ARTICULO 32. — El Juez de ejecución, o juez competente, podrá disponer el

cumplimiento de la pena impuesta en detención domiciliaria:

a) Al interno enfermo cuando la privación de la libertad en el establecimiento

carcelario le impida recuperarse o tratar adecuadamente su dolencia y no
correspondiere su alojamiento en un establecimiento hospitalario;

b) Al interno que padezca una enfermedad incurable en período terminal;

c) Al interno discapacitado cuando la privación de la libertad en el establecimiento

carcelario es inadecuada por su condición implicándole un trato indigno, inhumano
o cruel;

d) Al interno mayor de setenta (70) años;

e) A la mujer embarazada;

f) A la madre de un niño menor de cinco (5) años o de una persona con

discapacidad, a su cargo.

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PRISIÓN DISCONTINUA Y SEMIDETENCIÓN

El juez de ejecución o juez competente, a pedido o con el consentimiento del

condenado, podrá disponer la ejecución de la pena mediante la prisión discontinua
y semidetención.
La primera consiste en la permanencia del condenado en una institución basada
en el principio de auto disciplina, por fracciones no menores de 36 horas,
procurando que ese período coincida con los días no laborables de aquél (arL 36,
ley 24.660).
La semidetención consiste en la permanencia ininterrumpida del condenado en
una institución basada en el principio de autodisciplina, durante la fracción del día
no destinada al cumplimiento (en la medida de lo posible) de sus obligaciones
familiares, laborales o educativas. Sus modalidades podrán ser la prisión diurna y
la prisión nocturna (art. 39 ley 24,660).

ARTICULO 3º — Modifícase el artículo 35 de la Ley 24.660, el que quedará

redactado de la siguiente manera:

El juez de ejecución o competente, a pedido o con el consentimiento del

condenado, podrá disponer la ejecución de la pena mediante la prisión
discontinua y semidetención, cuando:

a) Se revocare la detención domiciliaria;

b) Se convirtiere la pena de multa en prisión, según lo dispuesto en el artículo

21, párrafo 2 del Código Penal;

c) Se revocare la condenación condicional prevista en el artículo 26 del Código

Penal por incumplimiento de las reglas de conducta establecidas en el artículo
27 bis del Código Penal;

d) Se revocare la libertad condicional dispuesta en el artículo 15 del Código

Penal, en el caso que el condenado haya violado la obligación de residencia;

e) La pena privativa de libertad, al momento de la sentencia definitiva, no sea

mayor de seis meses de efectivo cumplimiento.

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 3.4 LAS MEDIDAS DE SEGURIDAD

CONCEPTO

Son los medios de que dispone el derecho penal moderno, distinto de las penas y
que cumplen una función de prevención especial.
Es otra forma de reacción penal dirigida a aquellos sujetos inimputables o en los
cuales la pena no ha cumplido el efecto esperado.
Sólo partiendo de la peligrosidad y de la defensa social, es posible la aplicación de
ciertas sanciones a los inimputables y a ciertos imputables peligrosos.

En nuestro derecho positivo, de acuerdo con su fin específico, se distinguen:

medidas de seguridad educativa, curativa y eliminatoria. Las primeras, llamadas
también tutelares, se aplican a los menores, consistiendo en su internación en un
establecimiento de corrección (ley 22.278); las curativas que se encuentran en el
art. 34 inc. 1 c.P. hacen referencia a enajenados e inconscientes y las
eliminatorias' destinadas a multirreincidentes, en el arl. 52 del mismo cuerpo legal.

DURACIÓN DE LAS MEDIDAS Y CESE DE ELLAS

Las medidas de seguridad son, por regla, indeterminadas. En nuestro derecho no

existe un único término de duración sirio que cada medida posee una
característica particular por la que se produce su cese.
 Las medidas curativas dependen de la desaparición de la causa que le dio
origen, debe establecerse la desaparición del peligro, no siendo necesario
demostrar la total curación del enfermo mental. Sólo cesan por resolución
judicial de la autoridad que impuso la medida. Puede ser de oficio o a
pedido de parte y con audiencia del Ministerio Público y dictamen de los
peritos.
 En las medidas educativas, la regla para que la medida cese es el paso del
autor del ilícito de la minoridad a la adultez y lo dispuesto en la 'ley para los
diferentes grupos etéreos, además, el Código Procesal Penal de la
Provincia de Córdoba, en su art. 525 exige que el tribunal para ordenar la
cesación de una medida tutelar deberá oír al Ministerio Público, al
interesado, o cuando éste sea incapaz;) quien ejercite su patria potestad,
tutela o curatela, lo mismo que en su caso, al Consejo Provincial de
Protección al Menor.
 Las medidas eliminatorias presuponen el cumplimiento de la pena
establecida en la última condena y del transcurso de cinco años más con la
especial consideración del grado de peligrosidad del condenado en el
cumplimiento de los requisitos establecidos en el art..53 c,p, ".

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Preguntas DERECHO PENAL I

Sub Eje Nº 1

1. ¿Que es el Principio de Legalidad? ¿Qué garantías incluye?

2. ¿Que establece el Principio de Reserva? ¿Donde se encuentra regulado?
3. ¿Que es el Principio de Lesividad?
4. ¿Que es el Principio reconocido como NON BIS IN IDEM? ¿Que requisitos
tiene? ¿Procede ante una sentencia de Condena, de Absolución o de
ambas?
5. ¿Que es el Principio General de Validez Temporal de la Ley Penal? ¿Cuáles
son sus excepciones?
6. ¿Que es la Teoría del Delito? ¿Cuáles son sus categorías?
7. ¿Que es la Acción? ¿Y la faz de negativa de la acción?
8. ¿Que es el Tipo? ¿Y la Tipicidad?
9. ¿Cuál es la diferencia entre Tipo Objetivo y Subjetivo?
10.Definir brevemente la Teoría de la Imputación Objetiva del Resultado.
11.Dentro del Tipo Subjetivo ¿Que es el Dolo? Cuáles son sus elementos?
¿Que clases de Dolo conoce?
12.¿Que es la Culpa? Modalidades de ella, enumere.
13.¿Que es la Antijuridicidad? ¿Que son las Causas de Justificación?
14.¿Qué es La legítima defensa? ¿Qué clases hay? ¿Qué requisitos tiene?
15.¿Que es el Estado de Necesidad? ¿Qué clases hay? ¿Qué requisitos tiene?
16.¿Que es la Culpabilidad?
17.¿Cuáles son los presupuestos Biológicos y Psicológicos?
18.¿Cuáles son las causales de Inimputabilidad?

Sub Eje Nº 2

1. ¿Que es el Iter Criminis? ¿Cuales son sus etapas?¿Que conductas son

“sancionadas”?
2. ¿Que es la Tentativa? ¿Cuáles son los elementos? ¿Cuál es la pena de la
Tentativa? ¿Qué diferencia hay entre la Tentativa y el Desistimiento
Voluntario? ¿Se pena el desistimiento voluntario?
3. ¿Qué es la participación en sentido amplio? ¿Cuáles son sus principios
comunes (elementos)?
4. ¿Quién es Autor Directo según nuestro CP?
5. ¿Quien es el Autor Mediato según nuestro CP? Ejemplifique
6. ¿Qué es la Coautoria? ¿Cuáles son sus requisitos Subjetivos y Objetivos?
7. Distinguir entre Cómplice necesario y no necesario.
8. Penalidad de la Participación en Sentido amplio.
9. ¿Qué es el Concurso de Delitos?

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 10.¿Que es el Concurso Ideal de Delitos? ¿Cómo se pena?
11. ¿Qué es el Concurso Real de Delitos? ¿Cuales son sus Requisitos? ¿Cómo
es su Punibilidad?
12.¿Que es el Delito Continuado? ¿Cuál es su Punibilidad?
13.¿Qué son las Acciones Penales? Explique las Acciones Públicas,
Dependientes de Instancia Privada y Privadas y ejemplos de ellas.

Sub Eje Nº 3

1. ¿Qué son las Penas? ¿Cuáles son las Clases de Penas?

2. ¿Cuáles son las Teorías de las finalidades de las Penas? Según nuestro
Ordenamiento jurídico: ¿Cuál es la finalidad de las penas Privativas de la
Libertad?
3. ¿Cuáles son las Etapas de la Individualización de las Penas?
4. ¿Que es la reincidencia? ¿Cómo está regulada en nuestro CP? ¿Cuáles son
sus efectos?
5. ¿Que es la Condena de Ejecución Condicional? ¿Qué requisitos tiene?
¿Cuales es su finalidad? ¿Cuáles son las causas de su revocación?
6. ¿Cuáles son las Etapas del Sistema de Progresividad Penitenciario?
7. ¿Qué es el Periodo de Libertad Condicional? ¿Cuáles son sus Requisitos?
¿Cuál es el plazo que establece nuestro Código Penal para poder
solicitarlo?
8. ¿Qué es el periodo de Libertad Asistida? ¿Cuáles son los requisitos para su
procedencia?
9. ¿Qué es la Prisión Domiciliaria? ¿En que casos procede?
10.¿En que consiste la Semidetencion? ¿ y la Prisión Discontinua?
11.¿Qué es el Principio de Resocialización?
12.¿Qué son las Medidas de Seguridad? ¿Qué clases prevé nuestro Código
Penal? ¿En que casos proceden? ¿Cuál es su duración?

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 LECTURA COMPLEMENTARIA

LA ACCIÓN. CONCEPTO.
Son diversas las denominaciones que se han utilizado para referirse a este
primer elemento del delito: conducta, hecho, hecho punible, hecho legal, acto,
comportamiento, pero la mayoría de las concepciones han mantenido la
denominación común de acción.
Sin embargo, las distintas posturas elaboradas por la dogmática penal
coinciden en algunos rasgos distintivos del concepto de acción:
Exterioridad: solo pueden ser alcanzadas por el derecho penal aquellas
conductas humanas que trascienden la esfera interna de la persona, ya que
solo a través de ella se pueden lesionar los bienes jurídicos que el derecho
penal tutela (principio de acción- exteriorización).
Sujetos de acción: solo las personas físicas pueden ser sujetos activos del
derecho penal, excluyendo la responsabilidad penal de personas jurídicas.
Formas de conductas: la acción como tal puede asumir dos modalidades:
acción en sentido estricto-actividad de una persona que vulnera una norma
prohibitiva y la omisión-inactividad que viola una norma que manda a realizar
una conducta

Repasemos las principales posturas en torno a la acción:

1. concepción causal de la acción -

Los fundadores de este concepto natural o causal de la acción son Von Liszt y
Beling, y a su sistema analítico se lo denomina como ―sistema clásico del
delito.
El causalismo abrevo de dos fuentes principales:
el positivismo jurídico: que concibe a la acción como la ―conducta humana
voluntaria que causa una modificación del mundo exterior‖ (Von Liszt).
De este concepto se desprende sus dos elementos: -por un lado- la
manifestación de voluntad -y por otro- el resultado. El resultado es –en
esencia- el que causa una modificación en mundo exterior, y este a su vez es
causado o proviene de la esa manifestación del sujeto. La vinculación entre el
resultado y la manifestación del sujeto se explica a través del nexo de
causalidad (a modo de causa-efecto). La teoría más representativa de este
análisis relacional es la ―Teoría de la equivalencia de las condiciones, para
la que cualquier condición productora de ese resultado es causa del mismo.
Esta concepción se empantanaba cuando debía explicar la acción en los
delitos de omisión en donde es –justamente- la falta de realización de esa
conducta que el sujeto debería haber realizado la que causaba el resultado,
es decir, que, en esos casos, la conducta en sí no era causal.
En virtud de ello Von Liszt modificó su definición y señaló que ―acción era
conducta voluntaria hacia el mundo exterior, o más exactamente:
modificación, es decir, causación o no-evitación de una modificación (de un
resultado) del mundo exterior mediante una conducta voluntaria. Con ello, la
voluntariedad quedaba como supraconcepto.

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 El normativismo jurídico: comparte con el positivismo la concepción causal de
la acción, pero entiende que la acción es una conducta humana valorada de
determinada manera.
RESULTA FUNDAMENTAL QUE QUEDE CLARO LO SIGUIENTE: los
mal llamados causalistas, es decir los positivistas y normativistas, dividían –
para decirlo coloquialmente- el análisis de la conducta en dos grandes
secciones.
Una eminentemente formal-objetiva y otra eminentemente subjetiva.
La acción era analizada en su aspecto externo, sin consideración sobre lo que
el sujeto quiso realizar, su intención, sus pensamientos, sus planes, es decir,
sin considerar el contenido de esa voluntad –si bien afirmaban que la acción
era voluntaria-.
El contenido voluntario-dolo o culpa- de esa acción era analizado en el
segmento o estadio de la culpabilidad, como lo veremos más adelante.
Es aceptado que estos conceptos de acción cumplen acabadamente la
función de delimitación, excluyendo de antemano cualquier actividad que no
provenga de un ser humano, así como los pensamientos y las consecuencias
de meras excitaciones sensoriales.
Por su parte, los normativistas si bien definen la acción como ―conducta
humana valorizada de determinada manera (Mezger), e incorporan
elementos de valoración en todas las categorías de la teoría del delito, optan
por mantener el análisis del contenido de esa voluntad en el segmento de la
culpabilidad. Sostuvieron que ―acción era hacer o dejar de hacer querido.
Sin embargo, el contenido de lo querido se determina en el segmento de la
culpabilidad. La acción deja de concebirse de manera naturalística, aunque no
dejó de ser causal.
Este nuevo concepto valorativo concibió a la acción como un comportamiento
humano, sin embargo, al igual que en el causalismo, lo esencial de la acción
radica en la causación precedente de la voluntad, sin entrar a conocer el
contenido de la misma.
Críticas: estas estaban dirigidas –esencialmente con respecto a la
delimitación de la omisión.
Se argumentaba que era imposible probar la tensión muscular necesaria para
ello, pues, como los nervios motores no se ponen en movimiento por sí
mismos, normalmente no es precisa su contención.
Tampoco daba una respuesta adecuada tomar como base "una conducta
humana dominable por la voluntad", básicamente porque una voluntad podría
haber controlado el suceso, pero sin dominarlo no era una voluntad.
Se intentaba brindar un concepto que abarcara tanto las conductas comisivas
como las omisivas, y el propuesto por estos autores no cumplía con ese
postulado.

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 2. Concepción finalista de la acción.
El sistema finalista de la acción es creación de Hans Welzel, autor
fundamental en el estudio de la evolución de la teoría del delito, quien logró
cambios sustanciales en su sistema analítico, modificaciones que se
mantienen hasta la actualidad, aun cuando sus postulados básicos –como la
concepción final de la acción- hayan sido luego rechazados. Welzel, fruto del
particular basamento iusfilosófico que dio a su teoría, supo aprovechar los
avances del normativismo, y los llevó a su máxima expresión.
Para Welzel ―acción humana era el ejercicio de la actividad final (concepto
ontológico de la realidad). Lo que da su carácter ―final a la acción es que el
hombre, gracias a su saber causal, puede -en cierta medida- prever las
posibles consecuencias de su acción, y por ello, fijarse diversos objetivos
(proyectar) y dirigir planificadamente su actuación a la consecución de esos
objetivos.
Resulta evidente que en su estructura de la acción está incluido el contenido
de esa voluntad que los positivistas-normativistas postergaban en su análisis
para el estadio de la culpabilidad.
Conforme al concepto finalista de acción, esta abarca dos etapas: la primera
transcurre en la esfera del pensamiento y comprende la proposición del fin por
el autor, la selección mental de los medios para obtenerlo y la consideración
de los efectos concomitantes. Luego viene la segunda etapa en la que el autor
pone en movimiento conforme a un plan los medios de acción escogidos
anteriormente a fin de producir el resultado.

3. Concepciones funcionalistas de la acción:

a)- Funcionalismo moderado: Claus Roxin.
Roxin propone un concepto normativo de acción, acción definida como
―manifestación de la personalidad”, es decir ―acción es todo lo que se
puede atribuir a un ser humano como centro anímico espiritual de acción.
Puede apreciarse que su concepto responde a todos los requerimientos que
antes enumera y que en definitiva ésta debe reunir.
Casi todo lo que el ser humano realiza, mediante un acto o no, en forma dolosa o
culposa, puede ser reconducido como una manifestación de su personalidad,
siempre y cuando sea exteriorizada.
Los pensamientos –y quizás como ninguna otra cosa en el ser humano- son
manifestaciones de la personalidad, no obstante, hasta que éstos no son
exteriorizados, no pueden ser ni siquiera objeto de análisis por el derecho
penal.
Ello sucede también en la omisión, la que sólo llega a ser manifestación de la
personalidad a través de una expectativa de acción. No hacer algo, no es
manifestación de la voluntad, mientras alguien no espere algo semejante
(acción impuesta por el derecho ante determinadas circunstancias).
b)-Funcionalismo radical y sociológico: Günther Jakobs.
Para Jakobs la acción consiste en la causación evitable de determinadas
consecuencias que no se producirían si concurriese una motivación
dominante dirigida a evitarlas. Esta acción, es injusta pues hay una falta de
reconocimiento de la vigencia de la norma.

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Ejemplo: Analicemos la conducta de Boggie “el aceitoso” de acuerdo a las
concepciones positivistas, normativistas, finalistas y funcionalistas.
Para el causalista existe acción debido a que se puede constatar una modificación
del mundo exterior (resultado de muerte), producto reconducible a la voluntad del
autor. Este resultado es causado o proveniente de la manifestación del sujeto.
Existe entre resultado y acción un nexo de causalidad evidente (la muerte de la
desafortunada “testigo” es producto de la acción de disparo de Boggie).
A la teoría no le preocupa –ni se pregunta- en este estadio, el porqué de la
acción de Boggie, si fue planificada, si fue intencional o voluntaria, etc. Existe
acción, más allá de todo ello, ya que objetivamente ha emprendido cualquier el
movimiento corporal animado por su voluntad.
El contenido esa voluntad –subjetivo- será analizado en el segmento o estadio de
la culpabilidad.
Para un normativista también existiría acción ya que Boggie habría realizado
“algo querido”, sin embargo, el contenido de lo querido –al igual que en el
positivismo- se determinará en el segmento de la culpabilidad.
Se podría decir que para ambas teorías lo fundamental para determinar si hubo o
no acción –en este nivel de análisis y en este caso- sería la observación de las
imágenes objetivamente, sin leer el contenido de las viñetas –lo que podría ser
fundamental para determinar la voluntariedad del acto- ni interpretar lo que
“pasaba por la cabeza del autor” al momento del hecho. Los teóricos del finalismo
también señalarían que en el ejemplo existe acción, pero de manera distinta.
Se podría decir que, gracias a su saber causal Boggie previó las consecuencias
de su acción, y por ello, se fijó el objetivo y dirigió planificadamente – aunque no de
forma muy elaborada- su actuación hacia la consecución de esos objetivos. En
este sistema el análisis la acción está incluido el contenido de esa voluntad que
los positivistas- normativistas postergaban en su análisis para el estadio de la
culpabilidad (por ello su tipo es complejo objetivo-subjetivo).
En este esquema si es relevante lo que Boggie “quiso hacer” al momento de
disparar su arma contra la víctima, así como que conocía perfectamente lo que
estaba haciendo. También habría acción para Roxin ya que la conducta de Boggie
es evidentemente una “manifestación de su personalidad”.
Para Jakobs la acción de Boggie también sería una “expresión de sentido”
(evitabilidad individual-causación evitable del resultado), expresión de sentido
que expone un rechazo por parte del autor a la vigencia de la norma que prohibe
matar.

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91
 1

EFIP I
DERECHO
PROCESAL

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 2

INTEGRACIÓN DE RAMAS DE LOS DERECHOS

PROCESALES EJE TEMÁTICO DERECHO PROCESAL
I

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 3

SUB-EJE TEMÁTICO 1:
EL PROCESO JUDICIAL
1. El proceso Judicial. Concepto. Caracteres y elementos. Objeto y contenido.

2. Presupuestos Procesales y Sentenciales: concepto.

3. Etapas en el procedimiento civil, penal de familia y laboral. Concepto.

4. Tipos o Sistemas Procesales. Concepto y caracteres. Dispositivo o Inquisitivo;

acusatorio y mixto; oral o escrito, de instancia única o plural.

5. Principios que gobiernan el proceso. Publicidad, Inmediación, Bilateralidad,

Economía Procesal. Adquisición.

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 4

DERECHO PROCESAL:
El derecho procesal puede ser definido como el conjunto de principios y
normas jurídicas que regulan la actividad judicial del Estado y de los
particulares en la realización indirecta del derecho.

1. EL PROCESO JUDICIAL.
CONCEPTO:
El proceso judicial es una serie gradual, progresiva y concatenada de actos
cumplidos por órganos públicos predispuestos o por particulares interesados y
que persigue determinados fines: Su fin inmediato es la fijación de hechos y la
aplicación del derecho y el mediato esta dado, desde el punto de vista de
valores públicos colectivos, en la obtención de la paz social o el
restablecimiento del orden jurídico alterado.

CARACTERES:
Público, autónomo, complejo y teleológico.
1. Público, ya que sus fines responden a un interés que excede del
privado y su trámite debe llevarse a cabo conforme a los mandatos de la
ley adjetiva procesal que es de esta misma naturaleza y ante órganos
jurisdiccionales del Estado.
2. Complejo, porque en su desarrollo actúan diferentes sujetos procesales
con diversas atribuciones de actuación susceptibles de generar múltiples
relaciones jurídico-procesales.
3. Autónomo, tiene su raíz en la doble relación que se suscita en el
proceso: la sustancial y la procesal. Recordando que es posible la
existencia de esta última, aunque resulte desestimada la primera.
4. Teleológico, por cuanto se dirige al cumplimiento de fines individuales o
sociales.

ELEMENTOS:
La doctrina distingue tres esenciales: objetivo, el subjetivo y el teleológico.
1-Objetivo: se manifiesta en el concepto dado cuando expresa “...serie
gradual, progresiva y concatenada de actos...” y está configurado por un
“conjunto de actos”; es complejo y se presenta como una “sucesión
ininterrumpida” que se cumple en forma escalonada.
Gradual porque los actos se realizan conforme a un orden determinado
previamente por la ley y progresiva ya que se van cumpliendo en forma
paulatina y tienden a un fin. La culminación de un acto supone el inicio de otro
y además estos están estructurados en etapas cuyo comienzo y fin están
eslabonados, es decir, concatenados. El proceso avanza y se desarrolla sobre
la base de impulsos que provienen del actor, del demandado y del propio
tribunal, tendiendo a un fin, la resolución definitiva del juicio a través de la
sentencia.

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 5

2-Subjetivo: está representado por las personas que intervienen en el trámite

procesal. Pueden ser sujetos necesarios o eventuales. Los necesarios
indefectiblemente deben estar presentes en la relación jurídico-procesal. Así
actor, el demandado y el juez son sujetos esenciales en el proceso civil.
En el proceso penal debe existir un órgano requirente (Ministerio Público
Fiscal), un órgano judicial y un sujeto pasivo que es el imputado.
Cada uno de los sujetos ejerce poderes de raigambre constitucional. El actor
tiene a su cargo el poder de poner en movimiento el proceso como expresión
del derecho constitucional de peticionar ante las autoridades. El juez ejerce el
poder de jurisdicción y el demandado ejerce el legítimo derecho de defensa.
Asimismo, todos ellos precisan condiciones subjetivas de actuación. El juez y el
ministerio público deben ser designados conforme preceptos constitucionales y
estructurados de acuerdo a leyes orgánicas. Los particulares deben contar con
capacidad y legitimación reconocida y pueden intervenir a través de sus
apoderados o representantes.
Por último, los sujetos eventuales comprenden los auxiliares del tribunal y el
personal subalterno que colabora con el oficio judicial en calidad de secretarios
letrados, prosecretarios, jefes de despacho y demás auxiliares. También
comprende a patrocinantes (funcionarios, integrantes del Ministerio Publico o
los abogados apoderados de las partes); otros pueden ser los órganos de
prueba (testigos, peritos, intérpretes, etc).

3-Teleológico: atiende a los intereses o expectativas colectivas de la sociedad

y a los intereses individuales de las partes. En el primer enfoque, el fin principal
de cualquier proceso, sea de naturaleza civil, penal o familiar, se identifica con
la obtención de una sentencia justa, ya que al dictarla se restablece el orden
jurídico alterado y la realización del valor justicia.
Desde el punto de vista individual el fin consiste en la obtención de una
sentencia favorable o desestimatoria. De todas formas, el propósito
fundamental de cualquier proceso está dado por la tutela general en la
realización del derecho objetivo sustancial en casos concretos con el fin de
obtener la armonía y la paz social.

Objeto:
No existe uniformidad en la doctrina acerca de cuál es el objeto del proceso.
Sin duda, que para determinarlo es necesario tener en cuenta el contenido de
los poderes de acción y excepción (pretensiones) a la luz de los fines
inmediatos y mediatos, tal como se explicitaran, esto es: “fijación de los
hechos, aplicación del derecho y restablecimiento del orden jurídico alterados”.

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 6

Contenido:
Está dado por las pretensiones o declaraciones de voluntad cuyo acogimiento
se intenta obtener.
El actor al ejercer la acción y el demandado al contestar o interponer
excepciones formulan una declaración de voluntad de tipo imperativo
amparada por la ley y exigiendo al juez que se pronuncie sobre la existencia o
inexistencia de una obligación determinada luego el juez aplica el derecho
acogiendo una y reestableciendo el orden jurídico alterado.
Al respecto Claria Olmedo distingue diferentes categorías y situaciones
jurídicas:
Atribuciones: Facultativas (del actor de accionar en el proceso civil)
Impuestas (exigencia al juez de accionar, “poder-deber”)
Sujeciones: Impuestas (exigencia de actuación por interés público. Ej.:
Testigo, tiene carga publica)
Facultativas (satisfacción para sí mismo para prevenir prejuicio. Ej.: Carga
procesal que impone al demandado el deber de contestar la demanda, bajo
apercibimiento).

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1. 2. PRESUPUESTOS PROCESALES Y SENTENCIALES. CONCEPTO:

PRESUPUESTOS PROCESALES:
Son los que determinan el nacimiento válido del proceso, su desenvolvimiento
y normal culminación con la sentencia; son requisitos previos al proceso, entre
los cuales encontramos:
1. Competencia del tribunal o juez, fundado en los límites territoriales,
materiales y funcionales, esta competencia es subjetiva en su aptitud
para administrar la justicia y objetiva en razón a la órbita jurídica.
2. Capacidad de las partes, que es la capacidad de hecho o de obrar y se
relaciona con la aptitud para poder realizar eficazmente los actos
procesales de parte.
3. Requisitos formales para entablar la demanda o formular la acusación,
175 Código Procesal Civil y Comercial:
La demanda se deducirá por escrito y expresará:
1) El nombre, domicilio real, edad y estado civil del demandante; tipo y número
de documento de identidad.
2) El nombre y domicilio del demandado.
3) La cosa que se demande designada con exactitud. Si se reclamase el pago
de una suma de dinero, deberá establecerse el importe pretendido, cuando ello
fuese posible, inclusive respecto de aquellas obligaciones cuyo monto depende
del prudente arbitrio judicial.
4) Los hechos y el derecho en que se funde la acción.
5) La petición en términos claros y precisos.

PRESUPUESTOS SENTENCIALES:
Son las condiciones indispensables para que el juez pueda dictar válidamente
la sentencia. En tal sentido, se requiere la realización de un procedimiento
previo y completo, por su forma y grado, para permitir el pronunciamiento de la
resolución final (procedimiento regular y legal). Esto es, que el procedimiento
además de haberse cumplido regularmente y en forma completa no debe
encontrarse impedido por obstáculos a su promoción, ejemplo: la existencia de
privilegios constitucionales, la omisión de acusación o de denuncia en delitos
de instancia privada, la ausencia de dictamen del asesor de menores e
incapaces cuando éste ha sido impuesto por la ley, etcétera. Además, el
trámite debe haberse desarrollado con sujeción a las formas esenciales
establecidas en la ley (idioma, documentación) y hallarse en un estado tal que
permita el pronunciamiento de una sentencia válida por haberse cumplido las
etapas que son inevitablemente previas y necesarias (introducción de las
cuestiones prueba y discusión en el proceso escrito, debate en el proceso oral).

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1.3. ETAPAS EN EL PROCEDIMIENTO CIVIL, PENAL DE FAMILIA Y

LABORAL. CONCEPTO.

CIVIL:
ETAPA INTRODUCTORIA:
El acto procesal propio o típico de esta etapa es la demanda. Mediante la cual
se opera la definitiva e integral introducción de las cuestiones que serán objeto
de la decisión final. En esta oportunidad, el actor efectuará las afirmaciones de
hechos jurídicamente relevantes en base a las cuales solicitará la tutela del
derecho' que invoca. Con respecto al demandado, éste deberá contestar la
demanda, ejerciendo de esta forma su derecho de defensa en el plazo de
10días (Art.493 C.P.C.). Su contestación deberá referirse a los hechos que han
sido expuestos en la demanda pues tiene la carga procesal de responder sobre
cada uno de ellos.
En esta oportunidad, podrá oponer excepciones dilatorias en forma de previo y
especial pronunciamiento, siendo este tipo de trámite el único que admite esta
forma particular de articulación.
Además, en ocasión de contestar la demanda, el accionado puede reconvenir,
siendo ésta la única oportunidad para hacerlo. Con estos actos procesales se
cierra el momento introductorio.

ETAPA PROBATORIA:

Es el momento u oportunidad en que las partes deben realizar el esfuerzo para

arrimar al juez o tribunal los elementos probatorios que acrediten sus
pretensiones. La etapa probatoria se inicia con el decreto que ordena la
apertura a prueba de la causa. Se configura como un momento de plena
actividad que se resume en recepción de audiencias, notificaciones, peritajes,
inspecciones oculares, diligencia miento de oficios, etcétera.
Participan en ella todos los sujetos procesales y, en especial los órganos de
prueba por ejemplo: testigos, peritos, etcétera).
Esta fase probatoria se encuentra dominada por plazos perentorios fatales (Art.
49. inc. 4 C.P.C).Comprende la regulación de las dos categorías de términos
probatorios:
1) El ordinario, fijado en 40 días, según dispone el art. 498, aclarando empero
que el juez podrá designar otro menor y que se prorrogara a solicitud de parte
hasta completar aquél sin necesidad de causa justificada; y
2) el extraordinario, plazo mayor reservado para casos especiales.

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ETAPA DISCUSORIA:

Los actos procesales que objetivan esta etapa son los alegatos cuya finalidad
es proporcionar al juez argumentaciones favorables al fundamento de las
respectivas pretensiones, implica, además, discusión crítica de la prueba.
Es el momento en que las partes incorporan al juicio elementos doctrinarios y
jurisprudenciales útiles para fundar una sentencia que les sea favorable. Es así
que actor y demandado, a través de estos escritos tratarán de evidenciar cómo
han sido acreditados los hechos fundamentadores de sus pretensiones;
también destacarán en su caso la ausencia de elementos probatorios
corroborantes de los hechos afirmados por la contraria. En otras palabras:
manifestarán lo que ha permanecido improbado.
En el juicio ordinario los alegatos se realizan en forma de traslados de ley por
su orden. Esto es, primero se corre traslado al actor y luego al demandado (art.
505 CPC). Así por ejemplo, en el juicio ordinario se confiere un plazo de 6 días
perentorio no fatal y su cómputo es individual.
Esta etapa asume una característica especial, la de reservada, en el sentido de
“no pública” con el fin de garantizar la igualdad de las partes. Así los alegatos
presentados se reservan en secretaria hasta que se ordene el llamamiento de
autos para definitiva.

ETAPA DECISORIA:

Es la última y esencial etapa del proceso de mérito. Para el pronunciamiento de

la sentencia definitiva. Ella se inicia con el llamamiento de autos para definitiva
(arts. 506 y 121 inc. 3 CPC). Este es el proveído que señala el comienzo del
plazo que tiene el juez para dictar sentencia.
Asimismo tiene el efecto de hacer cesar para las partes la carga de impulso del
trámite y por consiguiente, cesa también la carga de notificación.
La sentencia es el modo normal de conclusión del proceso constituye un acto
estrictamente formal, esto es, de características documentales y que es propio
de la jurisdicción. El juez en la sentencia fija lo fáctico y lo subsume en el
derecho positivo vigente. De este modo la sentencia es el acto que pone fin al
proceso decidiendo en forma definitiva sobre las pretensiones de las partes.
La decisión final debe responder al principio de congruencia, plenitud y
vastedad; esto significa que el juez resolverá conforme a los hechos fijados en
los escritos de la etapa introductoria (principio de congruencia).

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ETAPAS EVENTUALES DEL PROCESO CIVIL:

 Medidas Preparatorias (Art. 485 CPCyC)
 Medidas Cautelares (Art. 456 CPCyC)
 Ejecución de Sentencia
 Impugnativa

Penal:

En este proceso se distinguen dos etapas bien diferenciadas: la investigación

penal preparatoria y el juicio plenario.

INVESTIGACION PENAL PREPRATORIA:

Es la fase eventual o preparatoria del juicio que cumple un órgano judicial el
virtud de la excitación oficial (de la policía o del ministerio público) y en forma
limitadamente publica y contradictoria, para investigar la verdad acerca de los
extremos de la imputación penal, con el fin de dar base a la acusación o
determinar el sobreseimiento.
Se inicia la investigación fiscal preparatoria que tiene por fin reunir elementos
de prueba suficientes para dar andamiaje a la acusación, se trata de las
actividades que se desarrollan para la preparación del ejercicio de la acción
penal pública. Es que para imputar a una persona como supuesto autor de un
delito deben existir motivos bastantes para sospechar su participación en el
hecho punible (art. 258 CPP).

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La investigación es llevada a cabo por el Fiscal de Instrucción, que detenta la

titularidad de la acción penal pública. Este funcionario carece de potestades
jurisdiccionales, por lo que si tuviere que ejercer, por ejemplo, una intervención
en las comunicaciones o disponer de embargos, debe requerir necesariamente
la orden del Juez de Instrucción.
Cabe aclarar, que la investigación puede llevarla a cabo un Juez de Instrucción,
si el imputado goza de algún privilegio constitucional.

EL JUICIO PLENARIO (oral y público):

Se desarrolla en base a una acusación y tiene por objeto la plena discusión
entre las partes y la decisión definitiva acerca del fundamento de las
pretensiones. Es esencial, plenamente contradictoria, pública y puede
subdividirse en tres momentos: el preparatorio del debate con los escritos
pruebas y excepciones estableciendo fecha de primera audiencia de debate, el
debate propiamente dicho desarrollado oralmente produciendo la prueba y
alegando, y la sentencia culminante aplicando la ley sustantiva.
El juicio común se desarrolla ante tribunales colegiados o en salas
unipersonales si se tratare de cuestiones que no resulten complejas y siempre
que el imputado no requiera la constitución íntegra del tribunal.

A su vez prevé ETAPAS EVENTUALES como son la fase ejecutiva y la fase

impugnativa.

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ETAPAS EN EL PROCESO LABORAL:

Encontramos dos etapas: la instrucción-conciliación, y el juicio.

LA INSTRUCCIÓN – CONCILIACION:
Se lleva a cabo ante el juez de conciliación que cumple las funciones de un
juez instructor; se traba la litis en la audiencia de conciliación y recibe y
despacha la prueba con excepción de la confesional, testimonial e inspección
ocular, que deben ser diligenciadas por ante el tribunal de juicio. El trámite es
con impulso procesal de oficio, por ende promovido la demanda por el actor, el
trámite continúa sin requerimiento de parte.

JUICIO (Juicio oral, público y continuo)

Se desarrolla ante la Cámara del Trabajo, esta presenta una estructura
colegiada aunque también puede entender en salas unipersonales.
En la “audiencia de vista de causa” se recepcionan las pruebas oralizadas y los
alegatos y el Tribunal resuelve.
Las etapas eventuales que pueden señalarse son las de ejecución de
sentencia que presenta una excepción al principio de oficialidad ya que debe
desarrollarse a instancia de parte, ante el juez de conciliación y la impugnativa
que se abre con la admisión del recurso de casación que debe ser interpuesto
ante el tribunal que dictó sentencia

También existe en ciertos casos una etapa prejurisdiccional administrativa que

se desarrolla por ante el Ministerio de Trabajo.

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ETAPAS EN EL PROCESO DE FAMILIA:

A partir de la sanción de la Ley N° 10.305 CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO DEL
FUERO DE FAMILIA DE LA PROVINCIA DE CÓRDOBA. Con ella se crearon
juzgados de primera instancia. Dependiendo del objeto del reclamo varía el
procedimiento, pero sigue básicamente el esquema del proceso civil.

1.4 TIPOS O SISTEMAS PROCESALES

CONCEPTO
Los sistemas procesales son los distintos modos de desenvolverse en el
proceso, examinado desde el punto de vista externo, y que tienen estrecha
vinculación con los principios formativos del proceso y la teoría de los actos
jurídicos procesales.
Sistema es una estructura orgánica diseñada por la ley teniendo en cuenta
ciertos principios o ideas rectoras que le imprimen caracteres que lo definen.
Tratándose el proceso de una institución jurídica única, los sistemas o tipos
procesales son los modos de regular ese fenómeno y adecuarlo al criterio
jurídico-político imperante y a la naturaleza de las distintas cuestiones. De esto
resulta que el proceso es único pero los procedimientos son múltiples,
adoptando diferentes fisonomías o tipos.
La clasificación de los procedimientos depende de criterios políticos relativos a
la relación de los particulares entre sí y de éstos con el Estado, la forma de
satisfacer el interés público, etc. También depende de criterios jurídicos
relativos a la manera de garantizar el ejercicio de los derechos y garantías
constitucionales, como el derecho de defensa o el ejercicio de los poderes de
los órganos judiciales. Por último, entran en consideración criterios
económicos, relativos a la posibilidad de abaratar costos y reducir el tiempo
necesario para la obtención de una decisión final firme.

CARACTERES DE LOS SISTEMAS PROCESALES:

LA RELATIVIDAD: No hay tipos absolutos, sino prevalentes

LA NEUTRALIDAD: a los juicios de valor,

LA INTERCAMBIABILIDAD: En un ordenamiento pueden existir dos tipos

antagónicos dependiendo del legislador. Estos pueden clasificarse en: Tipo
dispositivo o inquisitivo, sistema acusatorio, de instancia única o plural, y oral o
escrito.

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TIPO DISPOSITIVO E INQUISITIVO:

La distinción entre tipo dispositivo e inquisitivo, es que en el tipo dispositivo se
asigna a los particulares tanto la iniciativa del proceso como el del impulso
subsiguiente, también le confiere a las partes la facultad de fijar la cuestión
fáctica y el poder de renunciar a ciertos actos del proceso, en el tipo inquisitivo
es al juez o tribunal a quien competen esos poderes y los que deben actuar por
si e investigar (inquirite)

Lo dispositivo se verifica cuando las partes son dueñas absolutas del impulso
procesal y son las que fijan los términos exactos del litigio a resolver. Ello
funciona como un limite y un deber para el juez, puesto que, deberá
circunscribir su decisión a las peticiones formuladas por el actor y a la
oposición del demandado (principio de congruencia). También son las partes
las que aportan el material necesario para acreditar sus afirmaciones y
cuentan, además, con facultades para decidir el momento en que le ponen fin
al proceso (facultades dispositivas). En otras palabras por regla general pueden
disponer del contenido de la relación sustancial y también del de la procesal.

El sistema inquisitivo se caracteriza porque es el juez u otro funcionario quien

tiene la facultad o poder de investigar con el fin de arribar a la verdad material
con prescindencia de la actividad de las partes y podrá proponer elementos
probatorios sin otro límite que la ley. En general se dirige a la búsqueda de la
verdad material o histórica. Por ello, es que se ha dicho que rige en este
sistema, el principia de investigación judicial.

SISTEMA ACUSATORIO MIXTO:

En el sistema acusatorio el proceso es dominado por las partes, imperio de una
concepción individualista, mientras que la jurisdicción aparece con la única
función pública de resolver el conflicto intersubjetivo, parte de la relación
Estado-persona, se basa en tres ideas: situación de las partes, método de
debate y rol del órgano jurisdiccional
La vigencia del acusatorio implica, fundamentalmente, que el juez o tribunal
deja de ser un protagonista activo de la búsqueda de la verdad y deriva esta
responsabilidad al ministerio público (órgano requirente).

INSTANCIA UNICA E INSTANCIA PLURAL:

La diferencia entre instancia única y plural, es que en la doble instancia,
supone la existencia de dos órganos jurisdiccionales que actúan con un orden
de prelación y jerárquico en momentos diferentes, confiere a un órgano de
jerarquía superior el poder deber de revisar, por vía de recursos ordinarios la
apreciación de los hechos y la aplicación del derecho efectuada por un juez de
primer grado en su resolución, supone un juez unipersonal, inferior de trámite y
sentencia y un órgano superior generalmente colegiado, con competencia para
revisar la resolución del inferior dentro de los límites impuestos por el sistema
adjetivo de impugnación. Un juez inferior a quo y un órgano superior ad quem

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TIPO ORAL Y TIPO ESCRITO:

La diferencia entre el tipo oral y escrito es que en el tipo oral hay prevalencia
del uso de la palabra sobre la escritura. Requiere que la sentencia se funde tan
solo en aquellas alegaciones que hayan sido verbalmente expresadas por las
partes ante el tribunal de la causa. Entre sus ventajas podemos encontrarla
inmediación, favorece la recepción de la concertación procesal en la unidad del
debate oral, acelera los trámites judiciales al dotarlos de sencillez en las formas
procesales. En cambio en el tipo escrito el tribunal solamente puede tener en
cuenta el material procesal suministrado por escrito o recogido en actas, quod
no est in actis, non est in mundo, es utilizado por el procedimiento civil. Entre
sus ventajas encontramos que facilita el estudio y reflexión de los jueces, aleja
peligros de la improvisación y ligereza, favorece la publicidad y permanencia
porque las acusaciones quedan fijas y permanentes

1.5 PRINCIPIOS QUE GOBIERNAN EL PROCESO:

Por último están los principios que son los presupuestos procesales, que
determinan la existencia funcional de un ordenamiento procesal cualquiera,
auxilian al legislador para estructurar las instituciones del proceso en uno u otro
sentido y facilitan el estudio comparativo de los diversos ordenamientos
procesales vigentes. Son líneas directas orientadoras que rigen el proceso
plasmándose de este modo una determinada política procesal en un
ordenamiento jurídico determinado en un momento histórico dado.
Entre ellos encontramos

LA PUBLICIDAD:
Ya que los actos que se cumplen en el proceso deben ser conocidos en forma
irrestricta tanto por parte de la sociedad como por los intervinientes, para
permitir control adecuado de la actividad procesal, no debe haber justicia
secreta, ni procedimientos ocultos, ni fallos sin antecedentes ni motivaciones;

LA INMEDIACION:
Donde el juez debe encontrarse en un estado de relación directa con las partes
y recibir personalmente las pruebas, los rasgos fundamentales son la presencia
de los sujetos frente al órgano jurisdiccional, la falta de intermediario, y la
identidad física del juez;

LA BILATERALIDAD:
O contradicción, que indica que el proceso debe ser ordenado a fin de
preservar la igualdad de oportunidad a todas las partes a ser oídas, posibilidad
de defenderse, cumplir con carga procesal, ofrecer producir controlar prueba,
etc.

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LA ECONOMIA PROCESAL:
Que importa la aplicación de un criterio utilitario en la realización del proceso y
se resume en dos ideas fundamentales: economía de gastos y de esfuerzos,
gastos que no impidan inicio a las partes, y esfuerzos o actividad en tiempos
razonables;

LA ADQUISICION PROCESAL:
Que indica que los resultados de los actos procesales realizados por las partes
se incorporan independientemente de la persona que los realice, sin importar a
quien beneficien o perjudiquen.

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EJE TEMATICO 2
JURISDICCION Y COMPETENCIA

2.1 Jurisdicción: Concepto. Caracteres. Límites.

2.2 Competencia: Concepto. Determinación de la competencia en materia civil, penal,
laboral y familiar. Competencia Provincial: Criterios para su determinación. Prorroga.
Fuero de atracción.
Competencia Federal: Concepto. Criterios para su determinación.
2.3 El Juez o Tribunal: Inhibición y Recusación.

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2.1 JURISDICCION
CONCEPTO
Es un poder~deber de ejercicio obligatorio ejercido por el Estado a través de
órganos específicos a fin de dirimir mediante resoluciones fundadas las
cuestiones litigiosas que les son sometidas por los justiciables.

Es la función pública de administrar justicia emanada de la soberanía del

Estado y ejercida por un órgano especial. PODER – DEBER que tiene el
estado de aplicar justicia por medio de órganos predispuestos, trámite regular y
legal.

CARACTERES:
Del análisis del concepto de jurisdicción se advierten ciertos aspectos que le
confieren ribetes propios y que pueden sintetizarse así: la jurisdicción es
pública, es única, es exclusiva y excluyente, es indelegable y. por último
también es inderogable.
1. Es pública porque la ejercen órganos del Estado de ese carácter que
instruyen el proceso mediante requerimientos. Este acto promotor inicial
puede ser efectuado por particulares en el proceso civi, familiar, a través
del acto promotor propio: la demanda. En _cambio, en el proceso penal
el acto promotor es efectuado por .un funcionario del Estado
generalmente, el ministerio público fiscal.
2. Es única: Esta unicidad de la jurisdicción ha sido consagrada en forma
explícita en la Constitución de [a provincia de Córdoba. En efecto en el
arto 153, se dispone que cel ejercicio de la función judicial corresponde
exclusivamente al Poder judicial de la provincia. Ello implica que se trata
de un poder, único, sin perjuicio que esté integrado por un conjunto de
facultades que se manifiestan en distintas oportunidades en el trámite
procesal. Por eso. no es posible fraccionar la función jurisdiccional
desde el punto de vista dogmático.
Sin embargo, señalamos que por aspectos prácticos vinculados con la
eficiencia o de razonabilidad de la función se efectúa distribución de la
jurisdicción con fundamento en la -naturaleza de las cuestiones, el orden
institucional establecido, la extensión del territorio, la necesidad de
especialización, etcétera. Estos criterios fijados por el legislador tienen
como sustento una mejor distribución del trabajo y permite la
coexistencia de diferentes órganos jurisdiccionales en un mismo ámbito,
que generan las denominadas: reglas de competencia.
3. Exclusiva y excluyente; la exclusividad está dada ya que solamente el
Estado es quien está habilitado legítimamente para administrarla a
través del tribunal como representante del órgano jurisdiccional. Es
excluyente ya que repele toda interferencia que pueda realizarse
respecto del ejercicio de la función jurisdiccional. La limitación pera tanto
para los particulares, como para los otros poderes. Existe una ausencia

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de subordinación de poderes y está prohibida la intromisión el actuar del

órgano jurisdiccional.
4. Indelegable. Esto es así porque aunque cuando el Estado designa a un
juez ejecuta inicialmente una delegación reglada en este sujeto de la
facultad de administrar justicia hasta su total agotamiento.
Esta delegación resulta absolutamente intransferible pala el juez al cual
ha sido otorgada. Sin embargo ello no impide que en ciertos casos la ley
autorice la delegación, en otros órganos jurisdiccionales, la comisión de
medidas específicas por diferentes razones.
5. Inderogable, lo que supone la no disponibilidad de su atribución en
otros órganos. Ello es así ya que se trata de un poder-deber que
proviene de la soberanía del Estado y, por ende no puede ser
modificado por voluntad de los justiciables.

LIMITES DE LA JURISDICCION:
Los límites de la jurisdicción señalan el ámbito geográfico, fáctico y jurídico en
que la jurisdicción puede ejercerse válidamente.

1. TERRITORIAL: ya que debe ser ejercida solamente dentro de los límites

del territorio, comprende todas las personas físicas y jurídicas, las cosas
muebles o inmuebles;
2. EL CASO CONCRETO: ya que no resuelve en abstracto, necesita un
conflicto de intereses (hecho histórico, circunstancias de modo, tiempo,
lugar y personas) la sentencia es una norma individual;
3. LA LEY ANTERIOR: que indica que el juez no crea derecho, lo
interpreta y aplica, penalmente no se permite la analogía, civilmente sí;
4. LA EXCITACIÓN EXTRAÑA: ya que en materia civil el juez no actúa de
oficio, en materia penal corresponde al Ministerio Público la potestad de
excitar la jurisdicción (principios de oficialidad y legalidad) tiene carácter
imperativo.

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2.2 COMPETENCIA
CONCEPTO Y CARACTERES
La competencia es susceptible de ser definida en un doble enfoque: Subjetivo y
objetivo.
El primero, tiene en cuenta el órgano que entenderá en el caso planteado y en
este sentido se ha dicho que “es la aptitud del juez para ejercer su jurisdicción
en un asunto determinado. La competencia es, por lo tanto, la facultad de cada
juez o magistrado de una rama jurisdiccional para ejercer la jurisdicción en
determinados asuntos y dentro de cierto territorio.
En sentido objetivo consiste en la órbita jurídica dentro de la cual el juez
administra justicia. En rigor el criterio objetivo se manifiesta en reglas jurídicas
cuya aplicación permite distribuir la competencia entre los diversos órganos
jurisdiccionales coexistentes, asignándoles una específica.

Es principio recibido en las compilaciones formales, que toda actividad procesal

debe ser cumplida ante un juez muñido de aptitudes suficientes para entender
en el caso planteado.
La competencia del tribunal es un presupuesto procesal o, como la denomina
Palacio, “un requisito extrínseco de admisibilidad de toda petición o pretensión
extracontenciosa de forma tal que si en un caso concreto, el órgano ante, quien
se ha acudido carece de competencia así deberá declararlo. Si el juez carece
absolutamente de competencia no puede constituirse una relación jurídica
procesal válida por ausencia de un .presupuesto procesal.

La competencia respondiendo a las reglas constitucionales, presenta

caracteres que la distinguen de otros conceptos jurídicos y que en doctrina se
han reseñado. Ellos son: debe estar prevista legalmente; es de orden público;
es indelegable y es improrrogable.

1. Debe estar fijada previamente por la ley. Esto es así, por cuanto este
carácter refleja una garantía constitucional en el sentido de que el
justiciable debe saber de antemano que existe un órgano jurisdiccional
con competencia atribuida en la ley para conocer del asunto que le
aqueja. La regla general entonces es que el legislador fija en el derecho
objetivo normas específicas que asignan el conocimiento de ciertas
causa a un juez determinado.
2. Es de orden público. Ello significa que. en principio. los particulares no
pueden disponer de la regla de la competencia ni modificarla en cuanto
a su distribución, salvo supuestos especiales que la misma ley autoriza.
Tal sucede en materia civil en el caso de la competencia territorial y
también en el desplazamiento a la jurisdicción arbitral, cuando queda
librada a la voluntad de las partes.

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3. Es indelegable. Esto importa que los actos atribuidos al juez. Deben ser
cumplidos indefectiblemente por él mismo. Sin embargo, ello no impide
que por razones de auxilio judicial pueda encomendarse la comisión de
cierta actividad procesal a otros órganos. En este caso, se trata de una
delegación de función; vale decir el tribunal puede encomendar el
cumplimiento de una determinada actividad a un órgano judicial
diferente. Técnicamente, importa que la facultad que se le confiere está
limitada a diligencias específicas. Así, por ejemplo. si ha de prodUCirse
una prueba pericial de un inmueble emplazado en otra jurisdicción será
menester encomendar esta diligencia probatoria al juez que tenga
competencia en dicha sede por medio, de un exhorto u oficio.
4. Es improrrogable. Existe consenso doctrinario, en el sentido de que la
competencia por regla general no es prorrogable. La atribución de
competencias a los diferentes órganos jurisdiccionales se fundamenta
en razones de política procesal, que procuran asegurar un servicio de
justicia eficiente.

COMPETENCIA MATERIAL:
El criterio material determina la distribución de competencia teniendo en
cuenta la naturaleza jurídica de las cuestiones a decidir a través del proceso.
Se justifica en pautas de distribución de tareas y de especialización de los
magistrados para una mejor atención de las cuestiones y su aplicación
empírica da lugar a la distribución en fueros, v.gr., civil, comercial, sociedades y
concursos, familia, labora!, penal, contencioso administrativo, etcétera.

COMPETENCIA EN MATERIA CIVIL Y COMERCIAL:

La competencia civil y comercial importa la adjudicación a jueces de primera
instancia del conocimiento y decisión de asuntos que tengan por objeto un
conflicto preeminente mente patrimonial (declarativos ejecutivos, cautelares,
etcétera).

COMPETENCIA EN MATERIA PENAL:

La competencia material en el fuero penal está fijada en el arto 28 CPP que
expresa que se extenderá al conocimiento de los (hechos delictuosos
cometidos en el territorio de la provincia, exceptuando la jurisdicción federal y
militar)

COMPETENCIA EN MATERIA LABORAL:

La competencia material, en los conflictos laborales, está enunciada, en el
Código Procesal Laboral para la provincia de Córdoba (ley 7987) que en su
arto 1° establece que (estos tribunales conocerán en los conflictos individuales
derivados de la relación laboral; en las acciones emergentes de accidentes y
enfermedades de trabajo; en los juicios por cobros de aportes y contribuciones
de fondos sindicales establecidos por ley o por convenciones colectivas.

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COMPETENCIA EN MATERIA DE FAMILIA:

Matrimonio: oposición a la celebración. Disenso y dispensa. Alimentos.
Autorizaciones para disponer bienes. Nulidad. Separación judicial de bienes,
Divorcio: efectos personales. Liquidación del régimen patrimonial del
matrimonio. Compensaciones económicas, Uniones convivenciales, efectos
personales. Pactos. Compensaciones económicas, tutela, etc (Art. 16 Ley N°
10.305)

CRITERIOS PARA DETERMINAR LA COMPETENCIA PROVINCIAL

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PRORROGA
La prórroga suscita un desplazamiento de la competencia hacia un juez que en
principio resultaba incompetente.
Cabe recordar, que la competencia o su contracara, la incompetencia, puede
ser absoluta o relativa.
 Puede calificarse, como competencia de carácter absoluto, la por
materia o grado. Así, por ejemplo, no podría iniciarse un juicio por
cumplimiento de contrato ante; el juez penal; ni tampoco podría
plantearse esta acción ante la Cámara de Apelaciones.
 En cambio es relativa y, por lo tanto prorrogable, la competencia
establecida para cuestiones de corte netamente patrimonial y en
relación al territorio. Así, en el marco de disponibilidad de los
particulares acerca de las reglas procesales de competencia, es
aceptado que pueden convencionalmente atribuir la territorial a un
órgano judicial que legalmente carecía de ella. Ello es posible sólo en el
campo de los derechos disponibles, por lo que el presente desarrollo es
válido solamente para el ámbito del derecho procesal civil.

La prórroga de competencia por voluntad de las partes puede operar en dos

formas: la expresa y la tácita.
 Se resuelve en forma expresa cuando los sujetos exponen claramente
su voluntad de atribuir competencia a un tribunal determinado
exteriorizándola de antemano en forma documentada. Tal sucede, por
ejemplo, cuando partes contratantes determinan que en caso de
conflictos sobre su inteligencia, atribuyen su conocimiento a un juez
diferente.
 En cambio, las prórroga es tácita. si el desplazamiento se opera por
actitudes procesales asumidas por las partes en el curso del juicio. Por
ejemplo, cuando el actor presenta su demanda ante un tribunal diferente
al que legalmente le correspondía. y el demandado responde, sin
cuestionar la competencia. Como se advierte, en ambos casos, se
verifica un supuesto negativo, que no implica el ejercicio de facultades
procesales y que deviene de una inferencia legal de la voluntad concreta
de las partes acerca de la competencia.

FUERO DE ATRACCIÓN
Constituyen otro supuesto de desplazamiento de competencia, las
disposiciones que consagran el fuero de atracción ejercido en los procesos
universales, v.gr. sucesiones, concursos y quiebras. En estos casos, se justifica
el desplazamiento, en la necesidad de tratar en forma conjunta y simultánea
todas las pretensiones deducidas contra el caudal común. De esta forma se o
torga certeza al derecho que se declara en acciones independientes pero que
se encuentran vinculadas.

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En consecuencia, la particular situación de los procesos denominados

(universales) ocasionan el desplazamiento hacia el juez de la sucesión,
concurso o quiebra, claro está que ello sucederá solamente respecto de todas
las pretensiones de contenido económico deducidas contra el patrimonio del
causante, concursado o quebrado; sin embargo, este principio reconoce
exclusiones legales. Por ejemplo, se encuentra fuera del conocimiento del juez
de la sucesión, la acción personal de filiación la que deberá ser tramitada por
ante el juez de Familia por tratarse de un fuero especial.
Está impuesto por razones que atienden al orden público ya que en los
procesos universales pueden verse afectados Intereses de muchos sujetos que
casi siempre están indeterminados: resulta, por lo tanto, improrrogable e
irrenunciable y. en consecuencia, debe ser aplicado de oficio por el Tribunal.

COMPETENCIA FEDEREAL

CONCEPTO
Desde un punto de vista objetivo la competencia es la medida de la jurisdicción,
es decir, es la órbita dentro de la cual un órgano jurisdiccional puede cumplir
con su función, esto es, decir y aplicar el derecho al caso concreto sometido a
su conocimiento.
Palacio define a la competencia como la capacidad o aptitud que la ley
reconoce a cada órgano o conjunto de órganos judiciales para ejercer sus
funciones con respecto a una determinada categoría de asuntos o durante una
determinada etapa del proceso.
Por su parte, Podetti sostiene que «la competencia es el poder jurisdiccional
que la Constitución o la ley, o los reglamentos o acordadas, atribuyen a cada
fuero y a cada tribunal o juez. Alsina, nos dice que los jueces deben ejercer su
jurisdicción en la medida de su competencia, pues aquélla es la potestad de
administrar justicia, mientras que ésta establece los límites dentro de los cuales
dicha potestad debe ejercerse.

CONCEPTO:
Competencia federal: receptando las enseñanzas de Alsina,
conceptualizaremos a la competencia federal como «la facultad conferida al
Poder Judicial de la Nación para administrar justicia en los casos, sobre las
personas, y en los litigios especialmente determinados por la Constitución
Nacional.

CRITERIOS PARA SU DETERMINACION:

Estos criterios se derivan de lo establecido por la Constitución Nacional y de las
leyes que en uso De la facultad reglamentaria dicta el Congreso, siempre
respetando los lineamientos establecidos por la Carta Magna, la forma federal
de Estado y la autonomía de las provincias.

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A fin de dilucidar si una cuestión corresponde sea resuelta por los tribunales
locales de las provincias, o si por el contrario, su conocimiento compete a los
órganos que integran el Poder Judicial de la Nación, es menester tener en
cuenta los siguientes criterios:
1. Territorio: debe verificarse si existe afectación de los derechos
federales o de intereses nacionales en aquellos lugares que sean de
propiedad del Estado Nacional. adquiridos a las provincias por compra o
cesión con el objeto de instalar allí establecimientos de utilidad nacional,
o se encuentren sujetos a su legislación, como por ejemplo en las
dependencias de la Universidad Nacional de Córdoba. Así lo establece
el Art 75, inc. 30 C.N . el cual viene a consagrar constitucionalménte el
criterio sostenido históricamente por la Corte Suprema, en el sentido de
que la adquisición, por el gobierno federal, de lugares en las provincias
con destino a establecimientos de utilidad nacional. no implica la I
federalización de esos territorios al extremo de que la Nación atraiga,
por ese solo hecho toda la potestad legislativa, administrativa y judicial,
en forma exclusiva y excluyente, de manera que la jurisdicción provincial
sólo debe quedar excluida en la medida en que su ejercicio interfiera.
directa o indirectamente, en la satisfacción del servicio de interés
público que requiere el establecimiento nacional. Tal sería el caso de las
facultades que conservan las provincias y los municipios, a fin de
controlar la observancia de normas de tránsito, dentro de la órbita
territorial de su competencia, sobre rutas nacionales.
2. Materia: la competencia federal en razón de la materia está relacionada
al conocimiento de los litigios que impliquen aplicación de la legislación
federal. Al respecto, es preciso distinguir las distintas clases de leyes
que existen en el país. en virtud de la forma de Estado ya mencionada:
al ley federal; b) ley común; c) ley provincial.
3. Personas: teniendo especial consideración por la cualidad especial de
las personas que son parte en la controversia. Así. por ejemplo, surge la
competencia federal si en el pleito intervienen ministros, embajadores, o
representantes de países extranjeros; también, representantes de
organismos internacionales como la O.N.U, la O.E.A, O.I.T" que posean
rango diplomático; cuando actúe un extranjero ~fuero de extrañaría~, o
vecinos de distintas provincias -fuero de. vecindad-, o por la presencia
en juicio del Estado Nacional si existiere un interés federal en disputa.

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2.3 JUEZ O TRIBUNAL

La función jurisdiccional se ejerce, por personas a quienes el Estado inviste con
la dignidad de magistrados y cuyo conjunto constituye la administración de
justicia.
El tribunal es el órgano público que integra la relación procesal y es
establecido institucionalmente, por lo que resulta determinado, previamente,
por la ley; su función primordial es la de impartir justicia y se personifica en la
figura del juez.
El órgano jurisdiccional se manifiesta ya sea en forma unipersonal o plural, en
este último caso, generalmente, está integrado por un conjunto impar de
jueces. El tribunal es la materialización concreta del órgano decisor; es un
órgano técnico, aunque excepcionalmente, se conforma con jueces o jurados y,
en otros casos a través de jueces árbitros que son jueces particulares que
actúan en tal calidad o como amigables componedores en los supuestos que la
ley autoriza.

INHIBICION
El planteamiento inhibitorio tiene lugar .cuando ante la vocatio o llamamiento
por parle del juez, el demandado en vez de comparecer ante quien le convoca,
se presenta ante otro tribunal al que supone competente y le solicita que tras
declarar su competencia, se dirija al juez que está conociendo para que se
inhiba de la causa. La tramitación del planteamiento inhibitorio, es sumamente
engorrosa, costosa y lenta y, por lo tanto, conspira contra la celeridad del
proceso. También se utiliza el planteo inhibitorio, para el caso de una
declaración judicial constitutiva de certeza que efectúa el juez, sobre su propia
competencia que contiene, además, una declaración negativa de certeza sobre
la competencia ajena. También está prevista la inhibitoria en el C.P:P, en el art.
53.

RECUSACION:
La recusación, por lo tanto, es el medio acordado por la ley procesal a las
partes a fin de apartar a un juez del conocimiento de una causa, cuando por
algún motivo existan dudas sobre su imparcialidad.
La recusación asegura la idoneidad subjetiva del órgano, resguarda el derecho
de defensa en juicio de las partes, y contribuye a generar la confianza del
justiciable en sus jueces.

Recusación sin causa

En el ámbito del proceso civil el Código en su arto 19 establece una limitación
para las partes que sólo pueden recusar sin expresión de causa al juez, en
ciertas y determinadas oportunidades: al entablar o contestar la demanda y al
momento de oponer excepciones. Le asiste también este derecho, al finalizar la
limitación del pleito; sí las partes podrán hacerlo dentro de los tres mas de
notificado el llamamiento de autos para definitiva o del decreto de avocamiento.

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El límite se impone también al establecer la ley que esta posibilidad de

recusación sin causa sea utilizada en una única oportunidad en toda la
tramitación del pleito; esto significa que podrá deducirse contra el juez de
primera instancia, contra uno de los jueces de cámara o respecto de alguno de
los miembros del Tribunal Superior de Justicia en forma excluyente.
Por otra parte, objetivamente, también se limita este instituto estableciéndose
que no podrá ser utilizado en cuestiones incidentales, en procesos concursa
les, en las diligencias preparatorias de los juicios, en las que tienen por objeto
asegurar el resultado del juicio, en la ejecución de diligencias comisionadas. a
menos que fuesen probatorias, y en las diligencias para la ejecución de la
sentencia, a no ser por causas nacidas con posterioridad a ella.
En el ámbito del proceso penal rigen las disposiciones que habilitan el ejercicio
de esta facultad, pero acotado en el aspecto subjetivo ya que sólo podrá
ejercitarla el imputado o su defensor en una única oportunidad y referida a
algunos de los jueces integrantes del tribunal de juicio (art. 66 C.P.P.).

Recusación con causa

La recusación con causa ha sido recibida en forma uniforme en los
ordenamientos adjetivos y su fundamento está dado por una extensión de la
regla constitucional de la independencia del Poder Judicial dirigida a la persona
del juez. Si el juez se encuentra relacionado con alguna de las partes por
razones de amistad íntima. enemistad manifiesta, por tener sociedad o
comunidad de intereses o relación de parentesco. Debe apartarse del
conocimiento de la causa. Los códigos diferencian la hipótesis de si la causa
fue anterior a la iniciación del pleito o nació con posterioridad, esto es, durante
su transcurso. Se establecen por razones de seguridad jurídica y de economía,
límites temporales para deducir el incidente de recusación con causa.
La interposición del planteo de recusación o del correspondiente pedido de
excusación por parte del juez puede suscitar una incidencia que, en definitiva,
si sucede deberá ser resuelta por el superior común.
Ejemplos:
- parentesco
- interés del juez en el pleito
- sociedad
- pleito pendiente
- crédito o deuda
- denuncia o querella
- prejuzgamiento
- beneficio de importancia que haya recibido el juez o parientes
- amistad o enemistad
- haber producido en el procedimiento nulidad que haya sido declarada
judicialmente
- haber dado lugar a la queja por retardad justicia
-

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-
- EJE TEMATICO 3
- PODER DE ACCION – EXCEPCION PROCESAL
-

3.1 Acción Procesal: Concepto. Caracteres. La Pretensión: elementos. El

Ejercicio de la Acción en el procedimiento civil, penal, laboral y de familia:
Requisitos. Efectos.
3.2 Excepción Procesal: Concepto. Contenido.
3.3 Oposición a la pretensión en el procedimiento civil: contingencias
resultantes de la conducta del demandado en la contestación de la demanda.

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3.1 ACCION PROCESAL

CONCEPTO
La acción procesal se presenta como el poder de presentar y mantener ante el
órgano jurisdiccional una pretensión fundada en hechos jurídicamente
relevantes con el fin de obtener una decisión concreta y en su caso conseguir
la ejecución de la misma hasta su agotamiento.

CARACTERES
En primer lugar puede decirse que es autónoma: ello significa que este poder
existe con independencia del derecho material invocado que sirve de
fundamento a la pretensión planteada. Tanto es así que puede promoverse
efectivamente el poder de acción, tramitarse íntegramente un juicio y la
sentencia resultar en definitiva desestimatoria de la pretensión deducida en
juicio.
También debe señalarse que la acción procesal es de carácter Pública, pues
se dirige a un órgano público y persigue fines de idéntica naturaleza con
independencia del fundamento sustancial, que sirve de base a la Pretensión
esgrimida. Es así que puede tener basamento en pretensiones públicas de
derecho penal o privadas que hacen derecho privado común.
Además, como todo el derecho procesal es realizadora del derecho de fondo.

LA PRETENCION
Es el contenido de la acción procesal. Afirmación por parte de actor o
demandado de hechos jurídicamente relevantes que se exponen en la
demanda o contestación. En ella solo se expone lo que el sujeto quiere

ELEMENTOS
Los elementos de la pretensión son los requisitos o exigencias legales que
debe exhibir una pretensión para ser completa y para poder además ser
asimilada o distinguida de otra. Estos elementos se refieren a los sujetos que
participan en el trámite, el objeto que se persigue y la causa o motivo que la
origina.

El elemento subjetivo se integra por las personas que se ubican en posición

activa y pasiva en la relación procesal (Actor-Demandado, Imputado-Fiscal)
Los sujetos deben estar debidamente individualizados las leyes imponen al
peticionante la carga de suministrar en forma completa los datos identificatorios
propios y del sujeto pasivo.
El objeto de la pretensión de estar determinado y además resultar posible e
idóneo. Cabe distinguir entre objeto mediato e inmediato, objeto mediato, esto
es la clase de pronunciamiento que se reclama (condena, declaración,
ejecución, etc.); u objeto inmediato, es decir el bien sobre el cual debe recaer el

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pronunciamiento (cosa mueble o inmueble cuya restitución se solicita, suma de

dinero, relación jurídica cuya existencia o inexistencia debe declararse, etc.)
Por último la causa de la pretensión se vincula con el fundamento legal de la
petición que debe coincidir con el de la relación afirmada, y se grafica como "la
invocación de una concreta situación de hecho a la que el accionante le asigna
una determinada consecuencia jurídica. Tal invocación no actúa en rigor como
razón justificante de tal pretensión sino que tiene por objeto precisarla
suministrando así al juez el límite concreto de la realidad dentro de la cual debe
juzgar.

EL EJERCICIO DE LA ACCION EN PROCEDIMIENTO CIVIL, PENAL,

LABORAL Y DE FAMILIA

EN EL PROCESO CIVIL: que por su carácter dispositivo requiere el impulso

inicial y también el posterior o de mantenimiento por parte del interesado.

EN EL PROCESO DE FAMILIA Y EN EL LABORAL: donde el impulso inicial

es formulado por el actor (demanda laboral o de familia) pero posteriormente,
es el juez quien mantiene vivo y da impulso al procedimiento hasta su efectiva
finalización. En efecto, en estos fueros el impulso procesal es de oficio.

EN EL PROCESO PENAL: en razón del interés público involucrado, la acción

es ejercida por órganos del estado, esto es el Ministerio Público Fiscal, quien
promueve las actuaciones y ordena las medidas necesarias de investigación y
de prueba.

REQUISITOS DE LA DEMANDA (art. 175 CPCyC):

La demanda se deducirá por escrito y expresará
1) El nombre, domicilio real, edad y estado civil del demandante; tipo y
número de documento de identidad.
2) El nombre y domicilio del demandado.
3) La cosa que se demande designada con exactitud. Si se reclamase el
pago de una suma de dinero, deberá establecerse el importe pretendido,
cuando ello fuese posible, inclusive respecto de aquellas obligaciones
cuyo monto depende del prudente arbitrio judicial.
4) Los hechos y el derecho en que se funde la acción.
5) La petición en términos claros y precisos.
Contenido de la acusación en materia Penal (Art. 355 CPP)
ARTICULO 355 -CONTENIDO DE LA ACUSACION. El requerimiento fiscal
deberá contener -bajo pena de nulidad- los datos personales del imputado o, si
se ignoraren, los que sirvan para identificarlo; una relación clara, precisa,
circunstanciada y específica del hecho; los fundamentos de la acusación; y la
calificación legal.

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EFECTOS DE LA DEMANDA:
1. SUSTANCIALES: se relacionan con la validez y vigencia de las normas
positivas de fondo
 INTERRUPCION DE LA PRESCRIPCION: interrupción del curso de la
prescripción adquisitiva contra el poseedor y de la prescripción
liberatoria contra el deudor.
 CADUCIDAD DE CIERTOS DERECHOS: casos especiales regulados
por el derecho de fondo, casos relacionados con el derecho de familia
(acción de nulidad de matrimonio).
 EXTINCION DE LAS OPCIONES DEL ACTOR: ya no le es posible
solicitar la otra prevista en la misma norma. Se trata de obligaciones
alternativas.
 INCAPACIDAD DE DERECHO para la compra de cosas litigiosas:
prohibición queresa para los abogados, jueces, fiscales, defensor de
menores, procurador, escribanos y tasadores de adquirir, aun en remate,
los bienes mencionados en la demanda, los que adquieren la calidad de
litigiosos.

2) PROCESALES: normas establecidas en la ley procesal específica que

regula el proceso
 APERTURA DE INSTANCIA: se pone en ejercicio el poder de acción,
medio por el cual queda abierto el juicio pues provoca la excitación de la
jurisdicción, referida al acceso al primer grado de instrucción del proceso
y de conocimiento de sus actos por el juez. Para el actor aparece la
carga procesal del impulso procesal para evitar la perención de la
instancia.
 ESTADO DE LITISPENDENCIA: aun antes de su notificación, se
produce el estado de litispendencia, el que será perfeccionado con la
respectiva notificación.
 COMPETENCIA DEL JUEZ RESPECTO DEL ACTOR: el actor al
interponer la demanda, hace una elección que puede implicar una
prórroga de competencia en razón del territorio.
 OBJETO LITIGIOSO: salvo excepciones, el actor no podrá modificar el
objeto de la demanda. El demandado, mientras no reconvenga, deberá
limitarse a contestar sobre el objeto litigioso, sin poder variarlo. Además
establece un límite a los poderes del juez en la sentencia, quien deberá
pronunciarse manteniendo el principio de congruencia.
 CONFESIÓN: interpuesta la demanda puede implicar confesión de su
parte, respecto de aquellos acontecimientos lícitos no contrapuestos a la
prueba.

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3.2 EXCEPCIÓN PROCESAL

Desde un punto de vista genérico, Clariá Olmedo define a la excepción como
“un poder, toda defensa que el demandado opone a la pretensión del actor
esgrimiendo hechos modificativos, impeditivos o extintivos.

CONCEPTO:
Es el derecho de defensa atribuido a toda persona que es demandada o
sindicada como autor de un delito y se ejerce en las oportunidades fijadas por
la ley ritual, se presenta como una facultad o atribución de concurrir ante el juez
para contradecir la acción, en sentido amplio, corresponde al demandado o al
perseguido penalmente y se ejerce en el ámbito del proceso

Técnicamente y utilizando una acepción restringida, el vocablo "excepción" se

refiere a ciertos tipos de defensas regladas por la ley procesal y en otros casos,
por la sustancial. Nos estamos refiriendo al concepto de excepción en sentido
estricto que reconocen identidad conceptual y nominación expresa en el
sistema jurídico.
La oposición de excepciones, en sentido estricto importa para el demandado
una posibilidad de introducir objeciones fundadas en la falta de algún
presupuesto procesal o dirigido a poner de manifiesto alguna obstancia
sustancial. Tal sucede con las posibilidades previstas en los códigos de fondo,
para resistir la pretensión jurídica contra él ejercida, que se viabiliza a través de
modos reglados por la ley sustancial (v.gr., los medios extintivos de las
obligaciones, prescripción liberatoria, etcétera). Así podrá el demandado alegar
ante un reclamo de carácter patrimonial el haber pagado o que la obligación se
encuentra prescripta.

CONTENIDO:
En cuanto a su contenido, el poder de excepción, al igual que la acción,
constituye un poder de carácter abstracto pero con contenido determinado que
denominamos “pretensión”. Es así que el contenido del poder de excepción
está constituido por la afirmación de hechos con relevancia jurídica opuestos a
la pretensión del actor, que respecto de aquel presentan similitudes y
diferencias.
De tal modo, la acción o la postulación del actor debe ser ineludiblemente
formulada: en cambio, la pretensión del demandado, puede consistir en
afirmaciones de hechos opuestos con relevancia jurídica o estos hechos
pueden estar representados por simples actitudes omisivas.

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3.3 OPOSICION A LA PRETENCION

Oposición a la pretensión civil
El art. 192 del CPC establece: En la contestación, el demandado deberá
confesar o negar categóricamente los hechos afirmados en la demanda, bajo
pena de que su silencio o respuestas evasivas puedan ser tomadas como
confesión. La negativa general no satisface tal exigencia.
Deberá también reconocer o negar categóricamente la autenticidad de los
documentos acompañados que se atribuyan y la recepción de las cartas y
telegramas a él dirigidos que se acompañen, bajo pena de tenerlos por
reconocidos o recibidos, según el caso.
Será aplicable a la contestación de la demanda lo dispuesto en el art. 182.
Como se advierte, por tratarse de una carga procesal no es obligatorio para el
accionado pero la no realización de este acto le coloca en una situación
desfavorable, ya que hace surgir en su contra, una presunción judicial de
reconocimiento de los hechos expuestos en el escrito introducido.

ACTITUDES QUE PUEDE ASUMIR EL DEMANDADO ANTE EL TRASLADO

DÉ LA DEMANDA
En los juicios declarativos generales, interpuesta la demanda y admitida
formalmente, se corre traslado al accionado a fin de que esgrima sus defensas.

ACTITUDES OMISIVAS
Esta postura como ya dijimos implica el incumplimiento de una carga procesal
que no debe interpretarse como una obligación.
Frente al traslado de la demanda el demandado puede comparecer y constituir
domicilio legal o no comparecer (Rebeldía)
En esta última hipótesis se configura una situación de rebeldía en sentido
estricto esto es cuando la parte no comparece al proceso dentro del plazo de la
citación o lo abandona después de haber comparecido o también se ha dicho
'que una parte es rebelde o contumaz cuando no comparece a estar a derecho.
Habiendo sido citado y emplazado personalmente, absteniéndose de participar
en el proceso que se le sigue o. cuando con posterioridad a su intervención
inicial lo abandona y deja de actuar en los desarrollos ulteriores.

Que el demandado no obstante haber comparecido, no conteste la demanda.

Cuando el accionada incumple la carga procesal de contestar, a instancias del
actor se le dará por decaído el derecho dejado de usar al no evacuar el
traslado. La pérdida del derecho genera una presunción judicial en contra del
demandado, la que será valorada por el juez en la sentencia juntamente con
los otros elementos probatorios. Esta presunción judicial significa que el
juzgador podrá estimar el silencio del demandado como reconocimiento de la
verdad de los hechos afirmados en demanda.

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CONTESTA LA DEMANDA
Esta hipótesis significa lo que se denomina como contestación lisa y llana de la
demanda ella sucede cuando el demandado niega los hechos esgrimidos por el
actor y el derecho en que se funda la pretensión. A su vez, el demando debe
dar su versión de los hechos, lo que explicitara con plenitud y
consecuentemente on claridad.
En- la contestación, el demandado realizará una exposición circunstanciada de
las cuestiones fácticas que apunta a demostrar la sinrazón de la pretensión
contra él esgrimida. Además, importa un deber de colaboración de la parle a fin
de que con su versión se logre el esclarecimiento de la verdad.

1. Oponer excepciones previas.

2. No contestar el traslado de la demanda o hacerlo de modo no correcto.
3. Allanarse, lo que implica aceptar la demanda en todos sus términos; el
allanamiento también puede ser parcial, es decir, acepta alguno de los
hechos.
4. Niega cada uno de los hechos.
5. Reconoce algunos hechos y niega otros.
6. Reconoce hechos pero les niega trascendencia en el derecho
pretendido.
7. Reconoce hechos pero alega otros impeditivos o extintivos de la relación
jurídica como la prescripción o el pago.
8. Responde con afirmaciones que se oponen o resultan negativas a las
efectuadas por el actor.
9. Reconviene, es decir, contrademanda.

De tal modo, queda trabada la litis, es decir, se integra y perfecciona la relación

jurídica procesal. Se pierde el derecho a oponer la prescripción y se establece
de modo definitivo el aspecto fáctico del debate, respecto del cual recaerá la
prueba y la sentencia; es decir, fija las pautas del objeto litigioso.

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CUESTION DE PURO DERECHO:

En esta situación hay coincidencia entre las partes sobre la forma en que se
produjeron los hechos, pero no en cuanto a la imputación jurídica que cabe
darles; en este caso, se configura una cuestión de puro derecho.
Tal sucede cuando la discusión versa sobre la interpretación o inteligencia de
una cláusula contractual. En esta hipótesis como existe coincidencia en los
hechos o plata forma fáctica, el procesase acorta al omitirse la apertura a
prueba (art. 497 CP.C) y se pasa directamente a la etapa discusoria.

OPOSICIÓN DE EXCEPCIONES EN SENTIDO ESTRICTO:

En este supuesto la parte accionada opone excepciones, lo cual importa el
ejercicio concreto de su derecho a contradecir. Se entiende por excepción a la
defensa que el demandado opone a la pretensión del actor esgrimiendo hechos
modificativos, impeditivos o extintivos.
 Importa un hecho modificativo, cuando el demandado alega una
circunstancia que transforma o muta la situación jurídica inicial invocada.
Así por ejemplo podría oponer la excepción de quita, espera, novación,
de pago inicial.
 Los hechos impeditivos, son los que funcionan como obstáculos
invocados por el demandado al hecho constitutivo inicial, por ej el caso
de quien exige el cumplimiento de un contrato pero no ha satisfecho la
obligación a su cargo.
 Los hechos extintivos son aquellos en los que se invoca un hecho que
aniquile la pretensión, y que generlamente se fundamenta en
instituciones sustanciales, tales como la prescripción liberatoria, el pago,
etc.

En doctrina se clasifica a las excepciones teniendo en cuenta el efecto que

producen: las excepciones perentorias y dilatorias.

 LAS PERENTORIAS son aquellas que en el supuesto de prosperar

excluyen definitivamente el derecho del actor, de manera tal que la
pretensión pierde toda posibilidad de volver a proponerse eficazmente.
Participan de esta característica, las excepciones de prescripción, pago,
cosa juzgada, etc.

 LAS DILATORIAS, en cambio, son aquellas excepciones que en caso

de prosperar desplazan temporariamente el pronunciamiento del juez
sobre la pretensión del actor, pero no impiden que ésta vuelva a
proponerse una vez subsanados los defectos de que adolecía, En
general estas excepciones permiten denunciar la inexistencia de algún
presupuesto procesal relativo a la capacidad de las partes, a la
competencia del juez y al cumplimiento de los requisitos de la demanda.
Por ejemplo puede plantearse la excepción dilatoria de falta de
personería en el demandante cuando éste actúa con un poder
insuficiente o defectuoso; puede cuestionarse la aptitud del juez para
resolver a través de la deducción de la excepción de incompetencia de

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jurisdicción; y, por último, se planteará la de defecto legal. cuando la

demanda adolezca de falencias formales, de manera tal que impida la
defensa del demandado.
Existe uniformidad respecto de cuáles son las excepciones dilatorias la
que se proyecta también en la legislación. En efecto este tipo de
defensas se encuentran reguladas en los cuerpos adjetivos,
nominándolas específicamente y con carácter de taxatividad.

RECONVENCION:
El demandado, además de contestar la demanda, puede deducir una demanda
reconvencional. En este caso introduce una nueva pretensión dirigida contra el
actor que podría haber motivado un juicio independiente. Por lo tanto la
reconvención importa una contrademanda.
El instituto de la reconvención encuentra fundamento en razones que atienden
al principio de economía procesal. Su vigencia permite ampliar los términos de
la litis introduciendo ex novo una pretensión esgrimida contra el actor, y que
debe guardar cierta correspondencia con la plasmada en demanda. Piénsese,
por ejemplo, cuando se plantea una demanda tendiente al resarcimiento de
daños y perjuicios provenientes de un accidente de tránsito, y el demandado
considera que el factor de atribución, está dado en el accionar del actor esto es
de la víctima; así podrá deducir por vía reconvencional la pretensión de
resarcimiento de los daños a él producidos.
Para la procedencia de la reconvención es menester que concurran ciertos
requisitos que refieren a que la pretensión deducida por via reconvencional sea
de la competencia del tribunal, y que pueda sustanciarse por los mismos
tramites. Cabe señalar que esta pretensión sólo puede ser deducida en esta
oportunidad del trámite, de no hacerlo siempre queda a salvo la posibilidad de
plantear su pretensión en juicio independiente

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EJE TEMATICO 4
SUJETOS DEL PROCESO – ACTOS PROCESALES

4.1 Sujetos Procesales: Esenciales y Eventuales. En el Proceso Civil, Familiar y

Laboral: Las partes. Cargas procesales. Sujetos en el Proceso Penal: El Tribunal,
Ministerio Público, Querellante particular, actor civil. 4.2 Actos Procesales: Concepto.
Elementos. Clasificación.
4.3 Comunicación procesal. Conceptos. La Comunicación entre Jueces. La
Notificación en el Proceso: Sistemas y formas.
4.4 Plazos Procesales: concepto. Clasificación y efectos.
4.5 Sanciones Procesales: concepto

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SUEJTOS PROCESALES:
El proceso, es un método de debate dialéctico entre dos, iguales, en
contradicción ante un tercero imparcial e independiente.
Aquellos (dos), que intervienen en el debate son las PARTES es decir los
titulares de las pretensiones y de los poderes de acción y de excepción.
Cuando nos referimos a las partes, lo hacemos identificando o situando la
problemática en el elemento subjetivo del proceso, elemento que, sin lugar a
dudas, constituye una dimensión de corte antropológico dentro del proceso.

SUJETOS ESENCIALES:
O necesarios, son el actor (acusa) el demandado (ante quien se acusa) y el
tribunal (ante quien se dirime).

SUJETOS EVENTUALES:
O secundarios, aquellos que pueden ingresar en un proceso pero se puede
delegar de su presencia, el querellante particular, el actor civil.

CARACTERES DE LAS PARTES:

a) Duales: En todo fenómeno proceso, como método de debate que es, las
partes siempre son dos: actor y demandado y, lógicamente, no puede
darse [a relación de otra manera, siempre hay alguien quien pretende
(actor) y alguien contra quien se pretende (demandado). Se trata de una
posición lógica y estructural del proceso, por ello las partes siempre son
dos, por más que en cada uno de los polos exista más de una persona,
situación en la que se dará la pluralidad de sujetos en uno de los polos,
pero no significa que existan más de dos partes.

b) Antagónicas: Pues las partes siempre se encuentran enfrentadas una

pretende y la otra se resiste a esa pretensión, de lo contrario no hay
proceso si las partes inicialmente están de acuerdo entre ellas.

c) Iguales: Pero este carácter que constituye también un principio procesal

significa que las partes deben encontrarse en igualdad de armas, de lo
contrario nos encontraríamos ante un no proceso.
Esta igualdad de armas debe darse en el derecho a la audiencia
igualitaria (bilateralidad), y en el cumplimiento irrestricto de todas las
garantías constitucionales, garantías que a veces se ven cercenadas
desde la misma norma procedimental.

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CARGAS PROCESALES:
La carga es un imperativo que la parte tiene respecto de sí misma, y nadie
puede compelida a que la cumpla ergo no se trata de una obligación; pues la
obligación supone que otro sujeto tiene un derecho correlativo con esa
obligación y que por ende puede exigir su cumplimiento.

La carga como imperativo del propio interés tampoco radica en (un deber),
pues ante un deber no la conducta omisiva o contraria es sancionable. Sobre la
parte pesa el deber de moralidad, buena fe y lealtad procesal, y si no cumple
con ello es pasible de sanción.

En cambio, el incumplimiento de la carga no genera una sanción, sino la

consecuencialidad preclusiva y un efecto contrario a su situación procesal.

Siempre que la autoridad efectúa actos de conexión (ejemplo traslados), lo

hace a fin de dar oportunidad a una de las partes para que haga o diga lo que
quiera respecto de la instancia ejercida por la otra. A este fin, emite una orden
que debe ser cumplida en un plazo previamente determinado por la ley o por la
propia autoridad, en su defecto, con el apercibimiento (advertencia) del efecto
contrario al interés de su destinatario, para el caso de que no la cumpla en el
tiempo dado.

Por ello es que, junto al maestro rosarino afirmamos que la carga procesal
posee tres elementos necesarios: una orden, un plazo para su cumplimiento
por la parte y un apercibimiento en caso de omisión.

SUJETOS EN EL PROCESO PENAL

El tribunal Es uno de los sujetos esenciales del proceso penal. En esta materia
se debate entre un órgano técnico (jueces de derecho), o el cumplimiento de un
mandato constitucional que es el de la institución del jurado. El juez técnico
evalúa los hechos y resuelve conforme a las reglas de la sana crítica racional.
Funda su decisión legalmente.
El ministerio público tiene a su cargo el ejercicio de la acción penal, y para
ello, la fiscalía ejerce dos grandes actividades: -Por un lado, practica la
investigación penal preparatoria -Por otro, el ejercicio de la acción penal
mediante la acusación En síntesis, es el órgano estatal competente para la
persecución penal.
El imputado Es el polo pasivo de la pretensión penal, quien es acusado por un
delito. Se mantiene en estado de inocencia hasta el momento en que se dicte
sentencia declarándolo culpable del delito del cual se le imputa, y del cual ha
otorgado el derecho de defensa. Es sobre quien recaerá la pretensión punitiva,
siendo necesario obviamente un proceso con garantías y eficacia. Su
declaración es un elemento de descargo, siendo el principal momento de su
defensa.

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SUJETOS EVENTUALES DEL PROCESO PENAL:

 El querellante particular (Art. 7 y 91 a 96 del CPP): es el ofendido

penalmente por un delito de acción pública, sus representantes legales o
mandatarios, quienes tienen la facultad de actuar en el proceso para acreditar
el hecho delictuoso y la responsabilidad penal del imputado. Se trata de una
función coadyuvante y que no es parte, la intervención de una persona como
querellante particular no la exime del deber de declarar como testigo, aunque
en caso de sobreseimiento o absolución podrá ser condenado por las costas
que su intervención causare.
Esta figura, como dijimos, amplía la posibilidad de actuación de los particulares
en el proceso penal y, en especial, la participación de la víctima, a los fines de
asegurar el cumplimiento de la función punitiva del Estado.

 El actor civil (Art. 24 a 27 y 97 a 108 CPP): Puede acontecer que, con

motivo de la afirmación de la existencia de un hecho delictivo, pueda generar la
afirmación de una persona de ser titular de un derecho resarcitorio derivado de
la responsabilidad del hecho delictivo investigado. Surge así que se puedan
acumular dos procesos mediante la acumulación pretensional de una
pretensión civil de resarcimiento en el marco de un proceso donde se debate la
pretensión punitiva del Estado. Se está frente a una demanda que contiene una
acción o pretensión civil la que ha sido definida como: «La formulación, por la
víctima del delito o sus herederos, de la pretensión indemnizatoria contra el
responsable de aquél»
El actor civil puede actuar en el proceso para acreditar el hecho delictuoso, la
existencia y extensión del daño pretendido y la responsabilidad civil del
demandado.

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4.2 ACTOS PROCESALES:

Corresponde ahora el estudio de los elementos objetivos del proceso judicial
examinando los actos singulares que cada uno de los sujetos desarrolla a raíz
de los poderes, facultades, deberes y derechos que les conciernen, los que en
su consideración genérica se expresan como' teoría de los actos procesales".
Los actos procesales son los actos jurídicos del proceso. Este se compone de
una serie de actos...tendientes a un fin, que no es otro que el de lograr la
culminación del proceso a los efectos de asegurar la justicia en el caso
concreto y la paz social.
Estos actos que se cumplen en el trámite judicial están de tal modo
concatenados entre si, que cada uno de ellos es una consecuencia del anterior
y antecedente del posterior son cumplidos por los sujetos procesales y demás
intervinientes en virtud del ejercicio de poderes y cumplimiento de deberes
legalmente regulados.

CONCEPTO:
El acto procesal es una categoría especial de acto jurídico al que se podría
caracterizar como el acto jurídico emanado de las partes, de los órganos
jurisdiccionales y de los terceros intervinientes en el proceso judicial destinado
a crear, modificar o extinguir efectos procesales.

ELEMENTOS DE LOS ACTOS PROCESALES:

1. El sujeto que ejecuta el acto procesal

Conforme ya se ha manifestado, los actos procesales pueden provenir del
órgano jurisdiccional (tribunal y sus auxiliares) de las partes (o peticionarios),
sus letrados procuradores o auxiliares de los funcionarios del ministerio público
y de los terceros directamente vinculados al proceso.
Para que e acto procesal produzca su efectos normales es necesario que el
sujeto que lo realiza tenga aptitud para ello: el órgano jurisdiccional debe ser
competente, y las partes y peticionarios (o sus representantes) procesalmente
capaces.

2. El objeto sobre el cual el acto procesal recae

El acto procesal puede versar sobre una cosa (v.gr . una medida cautelar sobre
un bien mueble o inmueble); sobre una persona (por ejemplo. un testigo) o
sobre un hecho (v.gr., el contenido de un testimonio) . Dicho objeto debe ser
idóneo, o sea apto para lograr la finalidad pretendida por quien realiza el acto y
jurídicamente posible, es decir, no prohibida por la ley.

3. La actividad que involucra el acto procesal

Se refiere a las tres dimensiones en que dicha actividad debe ser analizada: la
forma, el lugar y el tiempo:

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 La forma: constituye el elemento externo de la estructura del acto

procesal. Es la disposición mediante la cual el acto procesal se
exterioriza saliendo del dominio puramente intelectual de quien lo
cumple para penetrar en el ámbito de la realidad jurídica.
 El Lugar: Como regla, la. actividad debe cumplirse en la sede del tribunal
donde está radicado el proceso y en los ambientes destinados a esos
fines.
 El tiempo: Como regla, los actos procesales, en general, deben ser
cumplidos en días y horas hábiles, bajo sanción de nulidad. Sin
embargo, los días y horas inhábiles pueden ser habilitados a esos fines
conforme lo establezca la ley procesal.
Son días hábiles todos los días del año, con excepción de los sábados,
domingos y feriados o los declarados inhábiles resoluciones del Tribunal
Superior de Justicia.

CLASIFICACION DE LOS ACTOS PROCESALES

1. Por el sujeto que lo realiza:

Este aspecto debe analizarse en sentido amplio comprendiendo no sólo los
actos cumplidos por el juez sino también los realizados por los otros
funcionarios y empleados organizados dentro de la actividad.
Comprende también los actos realizados por el fiscal de instrucción en- el
procedimiento penal cuando está a cargo de la IPP.

Dentro de esta categoría de actos debemos distinguir entre los actos de

decisión y los de gobierno.
 ACTOS DE DECISIÓN, que son aquellos que tienden a resolver el
proceso.
Se subclasifican en sentencias, autos y decretos.
La sentencia es la decisión del juez que se produce cuando se pone fin al
proceso de conocimiento después de su tramitación, decidiendo sobre el
fundamento de las pretensiones hechas valer por las partes, sin perrjuicio del
tratamiento de cuestiones previas que no pudieron ser resueltas como artículo
de especial pronunciamiento.
Los autos interlocutorios resuelven cuestiones que guardan vinculación con
la tramitación que se suscita durante el curso del procedimiento y cuya
resolución previa es menester. Resuelven cuestiones que requieren
sustanciación, planteadas durante el curso del proceso (ej incidentes)
Los decretos o providencias son resoluciones judiciales de mero trámite que
sirven para impulsar el procedimiento. Tienden al desarrollo del proceso y
permiten su avance hacia la decisión final. (ej. decreto de apertura a prueba).

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 ACTOS DE GOBIERNO, que son aquellos que tienden a la impulsión y

conducción del proceso, se clasifican en actos de dirección,
comunicación y documentación.
De Dirección, aquellas atribuciones que tiene el juez para llevar adelante la
actividad que se cumple en el proceso con orden y corrección. (ej. facultad de
imponer sanciones)
De Comunicación, son aquellos por los que se comunica de una manera
autentica una resolución u otra actuación jurisdiccional. (ej. oficios, exhortos,
vistas, etc)
De Documentación, aquellos que tienen por finalidad la formación material de
los expedientes con la incorporación de todas las actuaciones que se realicen
con intervención del tribunal y la de otorgarles el carácter de instrumentos
públicos. (ej. protocolo de sentencias)

ACTOS DE LAS PARTES

En cuanto emanados de cualquiera de los otros sujetos procesales: actores,

demandados, peticionantes y terceros intervinientes en el proceso civil; también
incluimos los actos realizados por el acusador, el imputado, el querellante y el
ministerio público en el proceso penal. (Ej. demanda, contestación de
demanda)

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4.3 COMUNICACIÓN PROCESAL

CONCEPTO
Se puede caracterizar la comunicación que se lleva a cabo en el proceso
judicial como el acto procesal mediante el cual se hace conocer de una manera
auténtica una resolución jurisdiccional.
La regla general es que todos los actos procesales deben ser comunicados a
las partes.
Palacio define a tos actos procesales de comunicación o transmisión, como
“aquellos que tienen por objeto poner en conocimiento de las partes, de los
terceros (peritos, testigos. etc.) o de funcionarios judiciales o administrativos
sea una petición formulada en el proceso o el contenido de una resolución
judicial".

CLASIFICACION DE LOS ACTOS PROCESALES DE COMUNICACIÓN:

INTERNAS DEL TRIBUNAL: que se desarrollan durante el curso del
procedimiento. Abarca todo lo que se vincula de manera directa con los sujetos
procesales que actúan dentro delo proceso y que tienen un interés
comprometido.
EXTERNA: comunicación del tribunal con autoridades o entidades ajenas al
proceso y que no pueden ser traídas dentro de él, los medios son el oficio y
exhorto
ENTRE JUECES: documento del juez o tribunal con objeto de informar pedir o
notificar algo a otra autoridad judicial.
CLASES DE COMUNICACIONES:
 Traslados y vistas: Son los modos por los cuales se comunica a una de
las partes las pretensiones o alegatos de la contraria, a fin de que
aquella emita una opinión al respecto.
 Audiencias: Son los medios de comunicación no solo entre partes sino
entre estas y el tribunal, designándose a tal fin un determinado día y
hora para su recepción.
 Oficios: Comunicaciones escritas dirigidas a los órganos judiciales, a los
funcionarios de otros poderes del Estado, a particulares y a entidades
privadas y suscriptas por los jueces, secretarios o letrados patrocinantes
de las partes. Comunicación del tribunal con otros órganos del estado,
para encomendar diligencias.

COMUNICACIÓN ENTRE JUECES:

 EXHORTOS: comunicaciones entre autoridades de igual jerarquía para
encomendar diligencias.
 MANDAMIENTOS: Comunicación de un órgano jurisdiccional a otro de
menor jerarquía para encomendar diligencias
 SUPLICATORIAS: Comunicación de un órgano jurisdiccional a otro de
mayor jerarquía.

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NOTIFICACIONES PROCESALES
CONCEPTO:
Son los actos mediante los cuales se pone en conocimiento de las partes, o de
terceros, el contenido de una resolución judicial.
De lo expuesto se sigue la doble finalidad que persiguen las notificaciones. Por
un lado, tienden a asegurar la efectiva vigencia del principio de contradicción.
Por el otro, determinan el punto de partida para computar los plazos dentro de
los cuales corresponde el acto o actos procesales ordenados o bien deducir las
admisibles respecto de la resolución judicial de que se trate

SISTEMAS DE NOTIFICACION
La mayor parte de los ordenamientos procesales distingue dos grandes
sistemas de notificación:
1. La notificación personal: es la que se lleva a cabo en la sede del
tribunal donde está radicado el proceso y que obliga a las partes a
concurrir a la oficina del tribunal los días específicamente determinados
por Ley.
2. La notificación en domicilio: que es la que se hace fuera de la sede
del tribunal. Se puede mencionar dentro de esta categoría a la
notificación por cédula, por carta documento, por edictos, etcétera.

FORMAS DE LAS NOTIFICACIONES

1. DOMICILIO POR CÉDULA O CUALQUIER OTRO MEDIO
FEHACIENTE: telegrama, carta documento o aviso, cuando se
domicilian en otras localidades
2. EN LA OFICINA mediante diligencia suscripta por el interesado o su
abogado en el expte.
3. POR RETIRO DEL EXPEDIENTE: cuando el letrado apoderado o
patrocinante retira el expediente.
4. POR EDICTOS: publicación en boletín oficial, demandado desconocido
o sin domicilio
5. POR MINISTERIO DE LA LEY: el primer martes o viernes posterior al
día en que hubiesen sido dictadas (las resoluciones) o el siguiente hábil
si alguno de aquellos fuere inhábil. Esta disposición obliga a las partes a
concurrir a la oficina, los días determinados (martes y viernes). A los
fines de notificarse de las resoluciones decretadas o dictadas.

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4.4 PLAZOS PROCESALES

CONCEPTO:
El tiempo tiene particular importancia para la realización del derecho. El
proceso como actividad dinámica se desarrolla en un espacio de tiempo y en
ese lapso deben cumplirse los diversos actos procesales que constituyen todo
ese proceso desde e principio hasta el fin.
Se llaman plazo en el proceso a los lapsos preestablecidos para la realización
de los actos procesales, individualmente o en conjunto, o para el cumplimiento
de una actividad integrante de un momento procesal o aun de todo el proceso.

CLASIFICACIÓN DE LOS PLAZOS PROCESALES

 Por su origen: plazos legales, judiciales o convencionales.
LEGALES: su duración se haya expresamente establecida por la ley
JUDICIALES: la ley permite su fijación por el tribunal
CONVENCIONALES: por delegación legal se le acuerda a las partes la
facultad de fijarlos de común acuerdo.
 Por su oportunidad: plazos iniciales o finales
INICIALES: fijan el momento a partir del cual comienzo o debe
comenzar el acto procesal. (ej. Audiencias)
FINALES: fijan el término o momento final.
 Por su computo: Individuales o comunes:
INDIVIDUALES: a cada parte para la ejecución de los actos procesales
determinados
COMUNES: se acuerdan en forma conjunta a ambas partes a fin de que
realicen uno o más actos procesales de la misma índole.
 Por sus efectos: ordenatorios, prorrogables o improrrogables.
ORDENATORIOS: aquellos plazos que están fijados por la ley procesal
a los fines de que los actos procesales se cumplan con un orden pero su
incumplimiento no acarrea ninguna consecuencia gravosa. (Ej. plazo
para el dicato de las providencias simples o decretos).
PRORROGABLES: Aquellos que tienen la posibilidad de extenderse a
un numero mayor de días que los señalados por la ley o por el juez para
el cumplimiento de determinada actividad procesal.
IMPRORROGABLES: Aquellos que NO tienen la posibilidad de
extenderse a un número mayor de días que los señalados por la ley o
por el juez.
Dentro de estos tenemos los PERENTORIOS o FATALES y los NO
FATALES.
PERENTORIOS o FATALES: Aquellos que vencidos producen la
caducidad del derecho sin necesidad de actividad alguna del juez ni de
la parte contraria. La extinción del derecho se produce por la sola
naturaleza del término: es decir que se realiza por el ministerio de la ley.
(ej interponer recursos).

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NO FATALES: Aquellos que requieren un acto de la parte contraria para

producir la caducidad del acto procesal.

4.5 SANCIONES PROCESALES:

CONCEPTO:
Son conminaciones de invalidez que se ciernen sobre los actos procesales
tendientes a resguardar la regularidad del trámite
Podemos clasificarlas entre a la inadmisibilidad y a la nulidad. Ambos tipos de
sanciones tienen como objetivo reaccionar ante el vicio invalidatorio de un acto
procesal.
Sin embargo, funcionan de manera diversa, pues mientras:
 LA INADMISIBILIDAD impide que un acto procesal produzca efectos en
el proceso o, dicho en otras palabras, que un acto procesal viciado
ingrese al proceso y produzca efectos,
 LA NULIDAD es el remedio judicial tendiente a extirpar los efectos
producidos por un acto procesal viciado. Para ello, es necesario que los
efectos del acto irregular ya se hubiesen producido dentro del proceso
judicial.

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EJE TEMATICO 5
TEORIA GENERAL DE LA PRUEBA JUDICIAL
5.1 La Prueba: concepto. Objeto y medios de Prueba.
5.2 Los Principios de Prueba. Admisibilidad y eficacia de la prueba.
5.3 Procedimiento probatorio. Momentos. La verdad jurídica objetiva.
5.4 Valoración de la prueba. Sistemas.
5.5 Carga de la Prueba en el proceso civil, laboral y familiar. Concepción clásica.
Reformulación. Responsabilidad probatoria en el proceso penal.

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LA PRUEBA:
CONCEPTO
En sentido jurídico procesal la prueba es considerada método de averiguación
y un método de comprobación de los hechos afirmados.
 En el proceso civil, la prueba es Ia comprobación jurídica por los medios
que la ley establece de la verdad de un hecho controvertido del cual
depende el derecho que se pretende.
 La prueba penal ha sido conceptualizada “como el conjunto de actos
procesales cumplidos con el auxilio de los medios previstos o
implícitamente autorizados por la ley y encaminados a generar la
convicción judicial acerca de la existencia o inexistencia, la verdad o
falsedad, de los hechos sobre los cuales versa la imputación".
En otras palabras probar es la actividad que deben cumplir los sujetos
procesales -actor y demandado· a fin de aportar al proceso los motivos o
razones que sustentan sus respectivas pretensiones. Probar es en definitiva,
confrontar las pretensiones de las partes con los medios de prueba producidos.

OBJETO
En términos generales, objeto de prueba es aquello que "debe" probarse, esto
es los hechos que sirven de base a las pretensiones de los sujetos procesales.
Dicho de otra manera, objeto de prueba es aquello susceptible de ser probado;
aquello sobre lo que puede o debe recaer la prueba.
El tema puede ser considerado desde un doble enfoque: abstracto o concreto.
El primero alude a los hechos que deben ser probados en cualquier proceso
hipotético y el segundo se refiere a la prueba de los hechos en un proceso
determinado.
Desde el punto de vista abstracto la prueba comprende en general todo hecho
material o inmaterial físico o psíquico que se exhibe como dato del mundo
exterior.
Hechos de la prueba son todos los acontecimientos, circunstancias, situaciones
o datos a lo que se les atribuyen la característica de ser jurídicamente
relevantes.
En cambio desde el punto de vista concreto, el campo de los hechos que
pueden ser probados, se circunscribe a aquellos que son de interés para un
proceso determinado: en tal sentido la prueba se reduce a la pertinente y ùtil en
cuanto signifique tema de prueba. Es decir, se trata de hechos vinculados a la
cuestión debatida, tengan o no relevancia o hechos conducentes, útiles para el
esclarecimiento de la verdad.
El tema de prueba en concreto puede ser delimitado como: "el conjunto de
hechos materiales o psíquicos, que en sentido amplio sirven de presupuesto a
las normas jurídicas aplicables en cada proceso, en vista de las peticiones o
excepciones de las partes o del efecto jurídico perseguido y que la ley exige
probar por medios autorizados.

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MEDIOS DE PRUEBA
Son las vías o trámites legislados a través de los cuales se introduce en el
proceso el elemento probatorio. Así pues, medio de prueba es el camino que
han de recorrer las partes para incorporar el elemento de prueba. En general
puede decirse que los medios son los modos regulados por la ley procesal
como vehículo de prueba. Ellos se manifiestan a través de la actividad que
realizan el juez y las partes tendientes a la comprobación de los hechos
controvertidos que sirven de fundamento a las pretensiones esgrimidas por los
contendientes.
MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR:
1. CONFESIÓN: declaración que hace una de las partes sobre la verdad
de los hechos afirmados por la contraria y que perjudica al que confiesa
verificación de un documento: sirve para comprobar la genuinidad de
aquel en orden de la realidad de su autoría y la posible alteración de las
declaraciones que contiene.
2. DOCUMENTAL: esta prueba en sentido lato comprende el estudio de
los documentos o de todo otro objeto susceptible de representar una
manifestación del pensamiento con prescindencia del modo en que esa
representación aparezca exteriorizada. Instrumento. Documento en
sentido lato es todo elemento externo capaz de dar señales de algo
sucedido con anterioridad. En tal sentido se consideran tales los planos,
mojones, señales, etcétera. Los instrumentos en cambio, son una
especie de documentos en sentido amplio y se caracterizan por ser
literales y escritos; pueden ser públicos o privados, según sea el sujeto
de quien emanen.
3. TESTIMONIAL: declaración representativa que una persona, que no es
parte en el proceso, hace ante un juez, sobre lo que sabe respecto a un
hecho
4. PERITO: persona calificando especialmente por su experiencia o
conocimiento técnico o científico, en relación con hechos también
especiales
5. INFORMATIVA: datos concretos acerca de actos o hechos resultantes
de la documentación obrante en archivos o registros contables de
terceros, a condición de que tales datos no provengan del conocimiento
personal del informante
6. INSPECCIÓN O RECONOCIMIENTO JUDICIAL: diligencia procesal
practicada por un funcionario del tribunal para obtener argumentos de
prueba para la formación de su convicción, mediante el examen y
observación con sus propios sentidos de hechos ocurridos durante la
diligencia o antes, pero que subsisten, en base a rastros o huellas de
hechos pasados y en ocasiones de su reconstrucción
7. INDICIOS U PRESUNCIONES: dan base a las presunciones, se extrae
conocimiento de otro hecho que resulta así acreditado, son dos cosas
distintas indicio y admisión

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8. RECONOCIMIENTO DE PERSONAS: es un medio de prueba por el cal

se intenta reconocer la identidad de una persona mediante la
intervención de otra.
9. RECONOCIMIENTO de cosas es el acto mediante el cual a fin de
identificar una cosa relacionada con el delito, esta le es exhibida a una
persona
10. CAREO es un enfrentamiento directo e inmediata entre personas que
han prestado declaraciones contradictorias sobre un hecho.

DISTINCION ENTRE MEDIO, ORGANO Y ELEMENTO DE PRUEBA

 Elemento probatorio es el dato objetivo que se incorpora al proceso
capaz de producir un conocimiento cierto o probable de los hechos
invocados por las partes.
Se trata de datos que están fuera del proceso es decir, pueden provenir
del mundo exterior y no son un mero fruto del conocimiento privado del
juez.
 Los medios son las vías o caminos legalmente regulados tendientes a
lograr el ingreso del elemento de prueba en el trámite judicial.
Objetivamente los medios de prueba se presentan como complejas
regulaciones procesales que tienen raíces en el derecho sustantivo. Así
las normas jurídicas prevén y desarrollan en forma nominada diferentes
trámites en atención su naturaleza: documental pericial, testimonial,
etcétera.
 Por su parte el órgano de prueba es el sujeto que proporciona el
elemento probatorio y podrá realizarlo a través cualquier medio de
prueba; es el sujeto quien transmite al juez el dato probatorio. (v.gr
testigo, absolvente, perito, etcétera).

5.2 PRINCIPIOS DE LA PRUEBA:

 ADMISIBILIDAD: es el acto por el cual se permite el ingreso o práctica

de la prueba, con independencia de su eficacia, se le puede conceder el
crédito inicial o hasta que sea desvirtuado. Es el principio de dar entrada
a una prueba.
 EFICACIA: La prueba es necesaria para el proceso, esta debe ser un
medio aceptado por la ley, para llegar a una conclusión sobre la
existencia o inexistencia de los hechos alegados.
 UNIDAD DE LA PRUEBA: el conjunto probatorio del juicio forma un
todo y debe ser examinado y apreciado por el juez para confrontar las
diversas pruebas.

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 ADQUISICIÓN O COMUNIDAD DE PRUEBA: toda prueba introducida

en un proceso se adquiere para este con independencia de quien la
aporte
 IGUALDAD Y CONTRADICCIÓN: encuentran fundamento en las
garantías constitucionales de igualdad ante la ley y del derecho de
defensa en juicio
- INMEDIACIÓN: útil en todas sus etapas pero que se revitaliza en lo
atinente a la actividad probatoria
 LIBERTAD PROBATORIA(libertad de medios, de objeto): todo objeto
de prueba puede ser introducido al proceso y puede serlo por cualquier
medio

5.3 PROCEDIMIENTO PROBATORIO:

El procedimiento probatorio señala los caminos a recorrer en el desarrollo de la
actividad probatoria: son establecidos en los cuerpos formales e indican cómo
los sujetos procesales deben proceder para introducir y diligenciar válidamente
las pruebas en el proceso.
En tal sentido el procedimiento probatorio va a determinar la forma de la
actividad entendida como el esfuerzo que realizan los sujetos procesales a
través de los medios que la ley establece a fin de arrimar al proceso elementos
que formen la convicción del juez.
El procedimiento probatorio comprende entonces, la totalidad de las
actividades procesales relacionadas con la prueba en sus diversas etapas y
fases. Se reconocen diferentes momentos: el de la introducción, el de la
admisión, el de su recepción y diligenciamiento y, por último, la valoración que
es efectuada primero por las partes y luego por el juez.

1. Momento Introductivo: El ofrecimiento de prueba es un acto de

carácter formal que contiene la solicitud de admisión de uno o varios
medios de prueba, que se formula por escrito y que va dirigido al juez.
El ofrecimiento y producción de las pruebas será realizado dentro del
periodo probatorio que vana según sea el tipo de procedimiento de que
se trate y siempre dicho término es perentorio fatal y común.
2. Diligenciamiento: Este momento comprende los actos de recepción
que cumplen las partes y el tribunal conforme a los procedimientos
previstos por la ley, según sea el medio de prueba ofrecido. Se trata de
una fase eminentemente práctica en la que participan todos los sujetos
procesales en un esfuerzo mancomunado. Participan el juez. las partes
y miembros del Ministerio Público. en su caso. Su característica principal
es la plena actividad tendiente a la acreditación de elementos fácticos
necesarios para fundar una sentencia. Como se ve, el diligenciamiento
de las pruebas se manifiesta de diferentes formas según sea el medio

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probatorio propuesto por las partes u ordenado por el tribunal. Se

objetiva. por ejemplo. en la realización de audiencias para escuchar a
testigos o absolventes, con el pedido e incorporaci6n de informes, con la
agregación de documentos, con la actividad de los peritos, etcétera.
3. Momento de valoración de la prueba: La valoración de la prueba es el
análisis crítico e integral del conjunto de elementos de convicción
reunidos y definitivamente introducidos en el proceso con la actividad
práctica anteriormente cumplida; análisis Que persigue la obtención,
como resultado, de un juicio final de certeza o probabilidad con respecto
al fundamento práctico de las pretensiones hechas valer. En otras
palabras, la valoración consiste en un análisis lógico técnico y jurídico de
los elementos de convicción que significa una tarea intelectual que
realizan las partes y el juez.
La valoración de la prueba es efectuada por las partes en la etapa
discusoria; en tanto que el juez o tribunal lo hará en la etapa decisoria.
Esto es así ya que recién en oportunidad de la sentencia es cuando el
juez se encuentra en situación de poder conocer exactamente el
resultado de las pruebas producidas, apreciándolas en su conjunto.
La discusión por las partes se formaliza a través de alegatos o de
informes en los que verterán argumentaciones favorables al fundamento
de sus respectivas pretensiones con el propósito de convencer al
tribunal. En esta oportunidad la partes realizaran el análisis de los
elementos de prueba introducidos en el proceso tratando de demostrar
el éxito de sus respectivas posturas y también podrán realizar
reconocimientos. El tribunal, mantiene en esta secuencia una actitud
pasiva.
La valoración por parte del tribunal se realiza en oportunidad de resolver
en este momento realiza una tarea de selección de los elementos
aportados en relación con lo que ha sido motivo de controversia por las
partes de fijar definitivamente los hechos para luego aplicar el derecho.

VERDAD JURÍDICA OBJETIVA:

Se trata de la certeza de los hechos (controvertidos o no, según los casos) y de
la certeza del derecho objetivo vigente, ya que éste debe ser aplicado a
aquéllos.
La primacía de la realidad es una regla de interpretación para el juzgador
según la cual por sobre la ficción que puedan haber montado las partes se
impone la realidad resultante de los hechos cumplidos durante la relación.

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5.4 VALORACIÓN DE LA PRUEBA

SISTEMAS
La doctrina distingue tres sistemas fundamentales de apreciación de la prueba
y que son: el de las pruebas legales, el de la sana crítica racional y el de la libre
convicción.

1. Sistema de pruebas legales: es aquel en el cual la ley fija reglas

abstractas preestablecidas que le señalan al juez la conclusión que
forzosamente debe aceptar en presencia o por la ausencia de
determinados medios de prueba. El fundamento de este sistema
valorativo está dado por una construcción artificial y técnica adjudicada
por la ley en virtud de las reglas de la experiencia. Por una cuestión de
política jurídica, el legislador impone al juez moldes de elaboración
prefabricados para integrar criterios de certeza atendiendo a la
seguridad jurídica. Por ejemplo entre nosotros se impone el sistema de
las pruebas legales referido al valor de los instrumentos públicos, a la
forma de acreditar el nacimiento, la defunción o el cambio de estado de
las personas y también a la fuerza probatoria que tiene la confesión
expresa, etcétera.

2. Sistema de la libre convicción: Importa que el Juez no debe

imperativamente basarse en las pruebas aportadas ni en los medios de
información que pueden ser fiscalizados por las partes, hasta podría el
juzgador utilizar conocimientos de su saber privado. El juez que debe
resolver. conforme a este criterio de valoración, lo hará ex aeque et
bonus. esto quiere decir que sentenciará conforme a su leal saber y
entender O como un buen padre de familia. Couture “basta en estos
casos con que el magistrado afirme que tiene la convicción moral que
los hechos han ocurrido de tal manera sin necesidad de desarrollar
lógicamente las razones que le conducen a la conclusión establecida.
Conforme este sistema de valoración de la prueba el juez, en definitiva,
fallará la controversia fundándola en su propia discrecionalidad.

3. Sistema de la sana crítica racional: Este sistema es el de mayor

vigencia y actualidad en los códigos modernos. Los principios de la sana
crítica se traducen en reglas del correcto entendimiento humano. Así. el
juez utilizará para la valoración de la prueba las reglas del pensamiento
humano (reglas de la lógica) y las combinará necesariamente con las
reglas de la experiencia.
Las reglas de la lógica son permanentes y únicas: siempre son las
mismas porque la lógica supone estructuras vacías que valen para todos
los contenidos. Estos postulados funcionan a priori e
independientemente de la experiencia y se presentan en el raciocinio
como necesarias, evidentes e indiscutibles. Las reglas de la lógica nos
brindan los instrumentos (métodos y principios) para distinguir el buen
~correcto~ razonamiento del malo (incorrecto).

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5.5 CARGA DE LA PRUEBA EN PROCESO PENAL CIVIL FAMILIAR Y

LABORAL

El tema de la carga de la prueba procura dar respuesta al interrogante de ¿a

quién corresponde probar los hechos generadores de las pretensiones
deducidas?
La carga de la prueba en sentido estrictamente procesal es la conducta
impuesta a uno o ambos litigantes para que acrediten la verdad de los hechos
enunciados por ellos.
La teoría de la carga de la prueba se ocupa de establecer reglas para su
distribución entre las partes de un proceso, con miras a un pronunciamiento
que les sea favorable. Es decir establece directrices que indican de antemano
el deber de probar según sea la posición que el sujeto tenga en el juicio.
No existe una regla única para atribuir la carga de la prueba ni un principio
general y absoluto que permita resolver todas las cuestiones que se presentan
vinculadas al esfuerzo probatorio.
Como punto de partida se toma un principio que se formula de la siguiente
manera: 'a cada una de las partes le corresponde producir las pruebas de sus
respectivas afirmaciones.
En principio, se expresa, que incumbe al actor la prueba del hecho constitutivo
de su derecho; en tanto que corresponderá al demandado acreditar los hechos
impeditivos, modificativos y extintivos.

REFORMULACION:
Modernamente, se ha ido desarrollando en la doctrina y jurisprudencia, un
movimiento de cambio que tiende a atenuar en el proceso civil su marcado
perfil dispositivo, por otro de tipo publicístico o inquisitivo que otorga al juez un
rol más activo o protagónico en el proceso.
Se hace necesario, como consecuencia de ello, adaptar las tradicionales reglas
de distribución de la carga probatoria que expresáramos precedentemente, a
las necesidades que impone esta nueva tendencia. De esta manera surge lo
que se ha dado en llamar “teoría de la carga probatoria dinámica”, cuya regla
de distribución, básicamente, puede ser expresada de la siguiente manera: “la
carga de acreditar determinado hecho, debe recaer sobre el litigante que se
encuentre en mejores condiciones de producirla”.
Es decir, se atenúa el rigorismo de los principios llamados clásicos y encuentra
su máxima expresión en aquellos supuestos donde la prueba, o parte de ella,
resulta inaccesible a una de las partes –supongamos al actor- (por ej., los
casos de mala praxis médica, simulación, etc.) En estos casos, se impone la
carga probatoria, a quien se encuentre en mejores condiciones de probar; todo
ello en virtud de los principios de la lógica, justicia, igualdad de partes antes la
ley y solidaridad. Además, es necesario que concurra otra circunstancia
determinante: que la parte se encuentre en reales posibilidades de probar, ya

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que de lo contrario, atribuir responsabilidad de prueba a quien no tiene esa

posibilidad, carecería de todo sentido.

RESPONSABILIDAD PROBATORIA EN EL PROCESO PENAL.

En el ámbito penal no es propio hablar de carga de la prueba, esto es así ya
que rige el principio de inocencia por lo que el imputado nada debe probar
aunque está facultado para ofrecer la que estime pertinente y útil en defensa de
sus intereses. Por su parte, el órgano judicial encargado de la Investigación
deberá hacerlo atendiendo a los fines públicos del proceso, que le señalan el
deber de investigar aun a favor del imputado. Corresponde al Estado en
consecuencia, por medio de sus órganos autorizados realizar el esfuerzo
tendiente a demostrar la responsabilidad penal teniendo los órganos judiciales
el deber de investigar las circunstancias eximentes y atenuantes de
responsabilidad que el imputado invoque a su favor; pues su actuación debe
ser presidida por un criterio objetivo.
En el caso de que participen particulares en calidad de querellante o civilmente
demandados, ellos sí deberán realizar un esfuerzo probatorio. Si se trata de
una pretensión de contenido patrimonial regirán al respecto supletoriamente las
reglas establecidas para el proceso civil.

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EJE TEMATICO 6
ACTOS RESOLUTIVOS – LA IMPUGNACION
PROCESAL – MEDIDAS CAUTELARES

6.1 Sentencia: concepto. Requisitos de forma y fondo. Clasificación. Fundamentación.

Principio de congruencia.
6.2 La cosa juzgada. Clases.
6.3 La impugnación procesal. Concepto. Fundamento. Efectos. Clasificación. Vías
recursivas ordinarias y extraordinarias. Incidentes. Procedencia. Vías
complementarias: Aclaratoria e interpretación. Queja. Medidas Cautelares: Concepto.
Caracteres. Requisitos. Efectos.

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6.1 SENTENCIA
CONCEPTO
La palabra sentencia proviene de la voz latina sentiendo que equivale en
castellano a sintiendo: es decir juzgando, opinando porque el juez declara u
opina con arreglo a los autos.
La sentencia es un acto jurídico procesal mediante el cual el órgano
jurisdiccional decide los puntos sometidos a su consideración.
Para Clariá, sentencia en sentido propio o estricto es la resolución jurisdiccional
que pone fin al proceso de conocimiento normalmente desarrollado decidiendo
sobre el fundamento de las pretensiones hechas valer por las partes.
La sentencia es el acto por el cual el Estado resuelve con carácter definitivo
una controversia entre partes. Para ello, está investido de cosa juzgada y
fuerza ejecutoria.
De cosa juzgada porque la cuestión decidida no puede ser discutida
nuevamente a través de otro juicio, y el carácter de fuerza ejecutoria, se da a
los fines de poder lograr el cumplimiento de la sentencia.

REQUISITOS DE FORMA Y FONDO:

Extrínsecas Estas formalidades regulan, cómo, dónde y cuándo debe realizar
el juez el acto sentencial. Quedando en algunos supuestos su validez sujeta al
cumplimiento irrestricto de estas. Dentro de ellas nombramos a la
 Fecha: La sentencia debe ser dictada consignando la fecha, es decir,
día, mes, año, expresada en letras y no en numero. Deber ser completa
clara y exacta.
 Idioma: La redacción de la sentencia deber ser realizada en idioma
nacional.
 Escritura: La sentencia debe dictarse en doble ejemplar incorporándose
uno al protocolo del tribunal y otro al expediente.
 Firma: El juez o miembros del tribunal deberán suscribir las sentencias.

Intrínsecas:
1. Vistos: En este segmento, de la sentencia, se consigna en primer lugar
la carátula del expediente. En segundo lugar, debe contener la
individualización de las partes intervinientes la pretensión y la oposición
y los trámites cumplidos durante el desarrollo del proceso.
Esta parte debe contener una descripción o relato de la actividad
desarrollada durante el proceso conforme a las constancias de la causa.
Se trata de un desarrollo meramente descriptivo relativo a la pretensión
del actor, a los hechos y derecho en que se funda; como así también, en
su caso, a la defensa esgrimida por el accionado.
En definitiva, los vistos deben contener:
a) Determinación de las partes intervinientes.
b) Hechos alegados por las partes en sus escritos respectivos.
c) Objeto de la demanda.

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d) Causa de la demanda.
e) Enunciación de los trámites sustanciales cumplidos en el
expediente.

2. Considerando: Esta parte constituye la esencia de la decisión, pues en

ella el juez debe exponer los motivos que lo determinan a adoptar una
solución para resolver la causa. Aquí el juez efectúa la valoracion de la
prueba incorporada al proceso a fin de determinar la plataforma fáctica
que luego subsumirá en la norma jurídica que considere aplicable al
caso.
La motivación de la sentencia constituye un elemento Intelectual de
contenido crítico, valorativo y lógico que consiste en el conjunto de
razonamientos de hecho y de derecho en que el juez apoya su decisión.

Ahora bien para que la fundamentación sea válida es indispensable que

sea:
Expresa: El juez tiene el deber de consignar las razones que lo deciden,
expresando sus propios argumentos con relación al caso juzgado.
Clara: El pensamiento del juzgador debe ser aprehensible, comprensible
y examinarle y no dejar lugar a dudas sobre las ideas que expresa. Para
ello, debe utilizar un lenguaje llano.
Completa: Debe abarcar los hechos y el derecho.

3. Resuelvo: Es la decisión expresa, positiva y precisa, de conformidad

con las pretensiones deducidas en juicio, calificadas según
correspondiere por ley declarando el derecho de los litigantes y
condenando o absolviendo de la demanda y reconvención en su caso,
en todo o en parte.
La ley exige una estricta correspondencia entre el contenido de la
sentencia y las cuestiones oportunamente planteadas por las partes.
El arto 327 c.P.c. establece que: ·La sentencia deberá contener decisión
expresa con arreglo a la acción deducida en el juicio, declarando el
derecho de los litigantes dictando la condenación o absolución a que
hubiese lugar y el pronunciamiento sobre costas y honorarios.

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CLASIFICACION DE SENTENCIA:

 SEGÚN LA NATURALEZA DE LA PRETENSIÓN

1. DE CONOCIMIENTO: Las de conocimiento. a su vez comprenden tres

tipos distintos de sentencia: declarativas, constitutivas y de condena.
Sentencias Declarativas: Son aquellas que eliminan la falta de certeza acerca
de la existencia, eficacia, modalidad o interpretación o estado jurídico. (Ej.
Nulidad o simulación de un acto jurídico, la falsedad de un documento, etc)
Sentencias Constitutivas: Esta categoría de sentencias crean un estado
jurídico nuevo ya sea haciendo cesar el existente, modificando o extinguiéndolo
por otro. Ej. Divorcio, adopción, separación de bienes, etc.
Sentencia de Condena: Estas establecen el cumplimiento de una prestación,
ya sea de dar, hacer o no hacer. En definitiva, a través de esta clase de
sentencia, se impone al obligado cumplir una determinada prestación
consistente en realizar determinado acto o abstenerse de hacerlo.

2. DE EJECUCIÓN: establecen el cumplimiento de una condena o las que

ordenan la efectivización de un título ejecutivo que trae aparejada
ejecución. Ejecucion de sentencia y de los juicios ejecutivos.

 SEGÚN EL RESULTADO OBTENIDO EN EL PROCESO: tiene en

cuenta el resultado obtenido en el proceso respecto a la pretensión
principal:

1 ESTIMATORIAS: satisfacen la pretensión del actor

2 DESESTIMATORIAS: deniegan la pretensión del actor

 SEGÚN LA ADMISIÓN DE INTERPOSICIÓN DE RECURSO

1 FIRMES: no los admiten
2 NO FIRMES: pueden ser impugnadas

 SEGÚN EL GRADO JURISDICCIONAL EN QUE SE DICTAN

- DE PRIMERA INSTANCIA
- DE SEGUNDA O ULTERIOR INSTANCIA

 SEGÚN LOS EFECTOS DE LA SENTENCIA:

- SUSCEPTIBLES DE ADQUIRIR FUERZA DE COSA JUZGADA FORMAL
- SUSCEPTIBLE DE ADQUIRIR FUERZA DE COSA JUZGADA MATERIAL

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EL PRINCIPIO DE CONGRUENCIA

CONCEPTO
El tribunal al resolver la cuestión sometida a decisión debe hacerlo de acuerdo
al imperativo de congruencia, que es el principio normativo que delimita el
contenido de las resoluciones judiciales que deben preferirse de acuerdo con el
sentido y alcance de las peticiones formuladas por las partes (en lo civil, laboral
y contenciosa administrativo) o de los cargos o imputaciones penales
formulados contra el sindicado o imputado, sea de oficio o por instancia del
ministerio público o del denunciante o querellante (en el proceso penal) para el
efecto de que exista identidad jurídica entre lo resuelto y las pretensiones o
imputaciones y excepciones o defensas oportunamente deducidas a menos
que la ley otorgue facultades especiales para separarse de ella.
Es decir, que al momento de resolver, el judicante, debe pronunciarse sobre el
tliema decidendum el cual se encuentra conformado por la plataforma que
surge de las pretensiones deducidas por las partes.

La observancia del principio de congruencia al exigir que la sentencia se

corresponda con la pretensión y la oposición en su caso requiere que el
decisorio se dicte en relación a los elementos que componen la pretensión es
decir sujeto, objeto y causa. La contravención a tal directriz da lugar al vicio de
incongruencia subjetivo, objetivo o causal respectivamente.
Por su parte en el proceso penal, la conformidad que exige la regla examinada
debe mediar entre la acusación y la sentencia en relación a un doble flanco:
objetivo y subjetivo. El primero de ellos referido a la determinación de la
existencia del hecho y su criminalidad, y el segundo, al imputado para atribuirle
o no participación y responsabilidad penal en el hecho.
De modo que si falta esa correlación entre la acusación y el decisorio, sea por
exceso o por defecto o por diferencia total habrá quedado sin juzgarse el hecho
de la acusación, o se habrá condenado sin posibilidad de prueba y alegación
por parte del imputado.

Incongruencia subjetiva
Desde el plano subjetivo resulta incongruente la sentencia que condena a una
persona que no ha sido demandada o acusada si se trata de un proceso penal.
Esta hipótesis de incongruencia, tiene lugar asimismo, v.gr cuando la sentencia
dictada en el proceso civil condena a los socios individualmente, cuando la
demandada fue la sociedad; o en los casos en que acoge la demanda a favor
de quien no accionó.

Incongruencia objetiva
Desde el punto de vista objetivo, la congruencia refiere a que la sentencia debe
emitir pronunciamiento positivo o negativo sobre todas las pretensiones y
oposiciones introducidas.

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En efecto, el resolutorio debe respetar el objeto de la pretensión considerado

desde el punto de vista cuantitativo es decir, que no deberá condenar o
absolver a más de lo que se ha reclamado, y desde el aspecto cualitativo, en
cuanto no habrá de condenar a cuestión distinta de la pretendida, u omitir
pronunciamiento sobre alguna de las pretensiones u oposiciones introducidas
en forma principal.
Por su parte, en materia penal la congruencia contemplada desde el andarivel
del objeto refiere a los hechos y circunstancias que conforman la materia de la
acusación respecto de los que deberá corresponderse la sentencia de condena
o absolución.

SENTENCIA ULTRA PETITA

El fallo en materia civil, laboral, contencioso administrativo, y de familia

no debe exceder lo que es objeto de pretensión de las partes.
Lesiona tal principio, la sentencia que concede (cuantitativamente) más de lo
que ha sido objeto de reclamo en la demanda. Así el resolutorio es ultra petiita
cuando condena a pagar una suma mayor a la reclamada en el libelo inicial.

De tal modo debe entenderse que “La posibilidad de resolver ultra petita está
referida siempre a la misma acción de manera que no podría demandarse un
determinado rubro emergente de la relación de trabajo y condenarse por otro.
La posibilidad de resolver ultra petita está en pronunciarse sobre la misma
acción si de la prueba resultare que corresponde una suma superior a Ia
pedida.
En materia penal no opera esta clase de incongruencia por el hecho de que la
cuantía de la pena es regulada por la ley. siendo deber del juez aplicarla de
oficio. De tal modo, entonces si el juez la excede se tendrá un error de fondo y
violación directa de aquella ~vicio en la aplicación de la ley sustancial~, pero no
hay incongruencia.

SENTENCIA CITRA PETITA

La sentencia civil, laboral, contencioso administrativa y de familia, debe

pronunciarse sobre todas las pretensiones formuladas por las partes.
Infringe este principio la sentencia que omite expedirse sobre alguna de las
pretensiones u oposiciones que fueron oportunamente introducidas al debate, o
respecto a alguna de las cuestiones comprendidas en ellas, y que sean
conducentes para la solución del pleito.
En tal línea conceptual, hay lesión al principio bajo examen cuando alguna de
las partes peticiona que se le impongan a la contraria, sanciones por
inconducta procesal por la actitud manifiestamente dilatoria asumida en el
pleito y el juez en la sentencia no aborda el tratamiento de tal petición.

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Asimismo transgrede tal directriz ~v.gr.- la sentencia que sólo se pronuncia

sobre la nulidad, dejando incontestada la pretensión indemnizatoria si se
demandó la nulidad del contrato y el resarcimiento de los daños ocasionados.
En cambio no se conculca el principio de configura cuando la falta de
tratamiento expreso a una pretensión está motivada en el rechazo de otra pues
se ha dado una respuesta implícita al planteo
En materia penal se configura esta categoría de incongruencia cuando la
sentencia deja de resolver sobre alguna de las imputaciones formuladas al
Imputado.

SENTENCIA EXTRA PETITA

La sentencia civil, contencioso administrativa, y de familia no deben

expedirse sobre un objeto diferente al peticionado por las partes.
Este aspecto de la congruencia alude a la correspondencia "cualitativa” entre lo
que se peticiona y se resuelve. En esta línea <Se entiende que hay
desarmonía cualitativa cuando se otorga un derecho diferente al pedido.,
aunque verse sobre el mismo bien o se declara una relación jurídica diferente o
se otorga lo pedido pero por una causa pretendí distinta a Ia a la invocada en la
demanda, ya que siendo aquella uno de los elementos que estructuran la
pretensión si varía se habrá concedido algo diferente de lo pedido en la
demanda.
Se inobserva tal regla cuando el resolutorio se pronuncia sobre una materia
distinta de la que fue objeto de pretensión. Ello ocurre por ejemplo cuando la
sentencia condena a abonar los daños y perjuicios derivados del
incumplimiento del contrato mientras que en la demanda se reclamó su
resolución.
También incurre en este defecto -v.gr.- la sentencia que declara el divorcio
vincular cuando lo demandado es la nulidad del matrimonio.
Por su parte en materia penal esta dase de congruencia se traduce en que la
sentencia debe circunscribirse a resolver sobre las imputaciones hechas al
imputado.

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6.2 LA COSA JUZGADA:

Clariá Olmedo: atributo que la ley le asigna a la sentencia firme para que el
caso concreto resulto por ella se mantenga inmutable para el futuro como
garantía de seguridad jurídica.
Palacio: inmutabilidad o irrevocabilidad que adquieren los efectos de la
sentencia definitiva cuando contra ella no produce ningún recurso ordinario o
extraordinario susceptible de modificarla, o ha sido consentida por las partes

CLASES DE COSA JUZGADA:

- EN SENTIDO FORMAL:
Cuando a pesar de ser firme e irrevocable la sentencia dentro del proceso en el
cual se dictó, sin embargo la causa allí resuelta puede ser nuevamente
discutida en un proceso ulterior
- MATERIAL O SUSTANCIAL:
Aquella sentencia que ha quedado firme, es irrevocable y no admite discusión
posterior por la misma causa

La sentencia dictada en juicio ejecutivo tiene fuerza de cosa juzgada formal y

permite su ejecución pero carece de fuerza juzgada material, porque queda a
salvo al vencido el derecho a promover juicio ordinario para obtener su
modificación.
Por otra parte, la sentencia dictada en juicio ordinario produce cosa juzgada
material porque supone la inadmisibilidad de todo recurso y tiene como
consecuencia la imposibilidad de modificar la decisión.

6.3 IMPUGNACION PROCESAL

CONCEPTO
Se ha definido a "la impugnación procesal como el poder concedido a las
partas y excepcionalmente a terceros tendiente a lograr la modificación,
revocación y anulación o sustitución de un acto procesal que se considera
ilegal o injusto.

FUNDAMENTO:
Mediante el poder de impugnación se procura que los actos procesales
(resoluciones judiciales, actos de partes y de terceros intervinientes en el
proceso) sean justos, como condición indispensable para obtener la paz social,
pero además de justos, que los mismos respeten las disposiciones
establecidas por las leyes de procedimiento, como medio de salvaguardar en
última instancia, los derechos y garantías constitucionales.

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EFECTOS:
El estudio de los efectos de las impugnaciones en general y de los recursos en
particular, significa analizar las consecuencias inmediatas de la instancia
impugnativa o recursiva. Debemos tener en cuenta que los efectos que
desarrollaremos tienen cada uno de ellos su efecto opuesto, pudiendo en
muchos casos aplicarse uno de los efectos a la regla y el otro a las
excepciones cuando ambos funcionan para el mismo medio o vía impugnativa,
como ej: el recurso de apelación tiene por regla efecto suspensivo o
excepcionalmente no suspensivo (art. 558 del CPCCba), o ese recuso tiene por
regla tramitación inmediata (art 368 y ss del mismo cuerpo adjetivo) y como
excepción el carácter diferido.
DEVOLUTIVO: La expresión encuentra origen en la voz ' devolver" que
significa volver una cosa al estado que tenía", es decir encierra la "idea de
restitución". Técnicamente la palabra devolutivo supone: desplazamiento de la
jurisdicción a un tribunal de alzada doble instancia la existencia de un juez a
quo y otro ad quem, esto es un juez de primera instancia y un tribunal
colegiado de segunda instancia que debe intervenir y resolver la impugnación.
Ejemplos: apelación, casación, inconstitucionalidad.

SUSPENSIVO O NO: Es suspensivo cuando se produce un enervamiento

provisional de los efectos de la sentencia una vez admitido el recurso.
Interpuesta la impugnación no sólo se opera el envío al superior para la
revisión de lo decidido, sino que además y como complemento necesario, sus
efectos quedan detenidos.

PERSONAL O EXTENSIVO(o comunicante): consiste en que una vez

interpuesta una impugnación o recurso contra determinada resolución judicial,
solo será beneficiado por el resultado favorable del pronunciamiento que se
resulta el litigante que impugno, quedado excluido los sujetos que no lo hicieron

DIFERIDO O INSTANTÁNEO: Desde el enfoque de la oportunidad del trámite

a imprimir a un recurso interpuesto y admitido. la regla es que se proouzca sin
solución de continuidad desde su concesión hasta el pronunciamiento o
truncamiento en su caso constituyendo lo que se ha dado en llamar "efecto
inmediato. En cambio, el diferido, se presenta cuando la fundamentación y
decisión de la impugnación. se posterga para un momento ulterior.

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CLASIFICACION. VIAS RECURSIVAS ORDINARIAS Y EXTRAORDINARIAS

Los recursos son susceptibles de clasificarse desde distintos puntos de vista.
Así. la primera distinción se realiza teniendo en cuenta el ámbito de
conocimiento que permite abordar estas diferentes impugnaciones y que por
regla general fija la ley.
Otra distinción se realiza teniendo en cuenta el tribunal que habra de entender
el recurso planteado y el que tendrá que decidir: es decir, si lo resolverá el
mismo tribunal que dictó el pronunciamiento u otro de jerarquía superior. En
este último caso, la instancia recursiva podrá ser atribuida al tribunal inmediato
superior o a otro de mayor jerarquía dentro del orden establecido por la ley
(recursos per saltum)
En el primer enfoque se distinguen los recursos ordinarios de los
extraordinarios; son ordinarios los que se conceden, ante el mismo juez o ante
el tribunal de apelación (caso de doble o triple instancia) para reparar todo tipo
de omisión, error o vicios de procedimiento o de juicio. ·
Constituyen trámites comunes o medios de impugnación normales en contra de
las decisiones judiciales. A través de los denominados ordinarios. puede
introducirse y debatirse ampliamente cualquier tipo de vicio u error que exhiba
el pronunciamiento. El conocimiento del segundo juez tiene por objeto la
relación decidida sobre la cual ha de resolver, ex novo, basándose en el
material reunido ahora y antes.
Palacio, señala que las impugnaciones ordinarias son las que la ley prevé con
el objeto de reparar genéricamente la extensa gama de defectos que pueden
exhibir las resoluciones judiciales y que, fundamentalmente consisten en
errores de juzgamiento derivados de una desacertada aplicación de la ley o de
la valoración de la prueba (errores in iudicando), o en vicios producidos por la
inobservancia de los requisitos procesales que condicionan la validez de la
correspondiente resolución y en irregularidades concernientes al procedimiento
que precedió a su dictado (errores in procedendo). Se les reconoce la categoría
de impugnaciones ordinarias, al recurso de apelación y de nulidad; también se
le atribuye tal carácter al recurso de reposición.
En cambio los extraordinarios, constituyen modos particulares y limiatados de
impugnación; sólo proceden ante motivos concretos y preestablecidos por la
ley y el órgano jurisdiccional no puede pronunciarse sobre la totalidad de la
cuestión litigiosa, sino solamente sobre sectores acotados de ésta, que la
índole del recurso establezca.
En los recursos extraordinarios no cabe la revisión de las conclusiones
relativas a las cuestiones de hecho o fácticas; por tradición estos medios
extraordinarios permiten controlar tan sólo la quaestio iuris y queda excluido de
su conocimiento todo lo relativo a la fijación de los hechos y a la valoración de
las pruebas que integran la denominada quaestio facti.
Son recursos extraordinarios en el orden local el de casación, casación por
inconstitucionalidad, a los que cabe agregar el recurso extraordinario federal.

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RECURSO DE APELACIÓN: es el medio concedido a un litigante que ha

sufrido agravio por la sentencia del juez inferior para reclamar de ella y obtener
su revocación por el juez superior. Del concepto se desprenden tres elementos.
Por un lado, el objeto mismo de la apelación o sea el agravio y su necesidad de
reparación por acto del superior. El acto provocatorio del apelante no supone,
que la sentencia sea verdaderamente injusta: basta con que éste la considere
tal para que el recurso sea otorgado y surja la segunda instancia. Constituye el
medio impugnativo más amplio a través del cual el tribunal inmediatamente
superior reexamina lo resuelto y revoca o modifica la decisión impugnada. Es
así que la alzada le hace carga de la totalidad de los agravios vertidos por el
recurrente, sin perder de vista los planteos efectuados y realizados por el
vencedor, como los desestimados por el juez a quo. Ello significa que la ley
permite revisar ilimitados motivos que en concreto son tan sólo limitados por el
recurrente a través de la expresión de agravios y de esta forma conducir a un
reexamen ex novo ed in totum de la causa.

INCIDENTES: PROCEDENCIA Y CLASES

Las cuestiones incidentales son aquellas oposiciones de razones o argumentos
sobre un tema, es una propuesta para averiguar la verdad de algo
controvertido. Es toda cuestión o controversia conexa con la principal que va a
ser resuelta en forma autónoma.
Se diferencia de las cuestiones prejudiciales, en que estas últimas tienen que
ser incidentalmente resueltas por el mismo o por otro tribunal, a efectos de
poder tramitar o resolver en el orden civil o en el derecho penal la cuestión
principal sometida a juicio. Las cuestiones prejudiciales dan lugar a los
incidentes de previo y especial pronunciamiento y a las excepciones dilatorias y
perentorias.
Según el art. 426 del CPCCba, “los incidentes son cuestiones que se suscitan
durante la tramitación de un pleito y que tienen alguna conexión con él. Se
sustancia por el trámite del juicio abreviado, si no tienen una tramitación
especial. Pueden plantearse antes, durante la tramitación del juicio a que se
refieren, o también en la etapa de ejecución de sentencia.
Desde el punto de vista de su regulación formal y de su tramitación, a los
incidentes se los distingue entre: Nominados e innominados: dependiendo si
están regulados en la ley procesal, con nombre determinado o si no tienen
cabida legalmente.
Autónomos o genéricos: según la ley procesal los considere o no en forma
específica: autónomos, es decir que son objeto de una regulación legal como
por ejemplo la recusación con causa. Genéricos, son las cuestiones que tiene
relación con el objeto principal del juicio pero que no se encuentran sometidos
a un procedimiento especial. Incidentes suspensivos: Son los que impidieren la
prosecución de la causa principal, se sustanciarán en la misma pieza de autos,
quedando entre tanto en suspenso el curso de aquella. El incidente impedirá la
prosecución de la causa, cuando es imposible de hecho o de derecho continuar
sustanciándola sin que aquél sea previamente resuelto. (art. 428 C.P.C.Cba)

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VIAS COMPLEMENTARIAS: ACLARATORIA E INTERPRETACION.

RECURSO DE ACLARATORIA: esta forma constituye el remedio procesal con

que cuentan las partes para peticionar que el mismo juez mediante su
modificación parcial o su integración adecue la resolución judicial a los hechos
y al derecho aplicable. No se trata propiamente de un recurso sino de una
instancia que de este modo subsana o procura enmendar deficiencias de orden
material o conceptual que la afecten, o bien pretende la integración en
conformidad con las cuestiones involucradas en el proceso supliendo las
omisiones de que adolezca el pronunciamiento siempre que, en cualquiera de
estas hipótesis no se altere lo esencial.
A través de este medio se persigue la modificación, integración o la
complementaci6n de lo decidido. Lo primero sucede, cuando se subsanan
errores materiales o se aclaran conceptos oscuros. Cuando nos referimos a
errores materiales ellos deben ser descubiertos sin mayor esfuerzo y no deben
identificarse con los denominados errores in iudicando cuya corrección amerita
otra vía recursiva (apelación).

Otra modalidad se manifiesta en la INTERPRETATORIA que puede dictar de

oficio el juez cuando resultare juicio contradictorio de la resolución para llevar
adelante su ejecución. Esta atribución del juzgador es una consecuencia propia
de la jurisdicción que se extiende a los actos que deben cumplirse para realizar
el derecho reconocido. Encuentra regulación en el art. 338 CPC. y no rige
preclusión para su dictado, sino tan sólo la que dimana de la cosa juzgada.

QUEJA
Recurso instrumental que se interpone ante el órgano judicial competente
superior al que dictó la resolución que se impugna (recurso devolutivo).
Normalmente utilizado cuando se inadmite algún recurso (apelación, casación,
infracción procesal), testimonio pedido para interponer el de casación o cuando
la resolución dictada es inapelable. Puede interponerse contra todos los autos
no apelables del juez y contra las resoluciones en que se denegare la admisión
de un recurso de apelación. El recurso de queja se producirá ante el tribunal
superior competente respecto al que dictó la resolución recurrida; dicho tribunal
superior será el competente para conocer y decidir del recurso de queja. Este
se formalizará siempre en escrito, autorizado con firma de letrado. Interpuesto
el recurso, el tribunal ordenará al juez que informe en el corto término que al
efecto se señale. Recibido este informe, se pasará al fiscal, si la causa fuese
por delito en que tenga que intervenir, para que emita dictamen por escrito en
el término de tres días. A la vista del dictamen y del informe del juez, el tribunal
resolverá. Contra el auto resolutorio, y al igual que contra los autos de los
tribunales de lo criminal, podrá interponerse el recurso de súplica ante el mismo
que los hubiere dictado.

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MEDIDAS CAUTELARES:
Estas son las que tienden a impedir que el derecho cuya actuación se
pretende, pierda virtualidad o eficacia durante el tiempo que transcurre entre
demanda y sentencia.
CONCEPTO:
Son resoluciones jurisdiccionales provisionales, que se dictan in audita parte
(sin previo oir al afectado) o con trámite sumario o de conocimiento limitado,
con el fin de evitar el menoscabo inminente de derechos personales o
patrimoniales.

CARACTERES:
Los caracteres comunes de las medidas cautelares son:
 la accesoriedad,
 la provisionalidad y
 la mutabilidad.

REQUISITOS:
La doctrina y la legislación reconocen tres supuestos o requisitos
fundamentales para la procedencia de estas medidas:
- La verosimilitud del derecho invocado: no es preciso la demostración
fehaciente y contundente de la existencia real del derecho invocado,
basta la posibilidad de que este exista, dado que recién tras la
sustanciación del proceso se lo podrá establecer como una
incontestable realidad.
En consecuencia no se requiere una prueba terminante y plena de
aquél, por lo que el procedimiento probatorio impuesto es meramente
informativo y sin intervención de la persona contra la cual se pide la
medida. Señala Ferreira de la Rua que en algunas oportunidades basta
la enunciación clara, lógica y coherente de la pretensión; en otras, es
necesario además que se aporten ciertos elementos probatorios
indispensables para la admisión de la cautelar por el Tribunal.
El carácter de información que se requiere se pone de manifiesto en el
art. 457 del C.P.C.Cba, el cual expresa que “cuando fueren necesarias
las declaraciones de testigos para obtener medidas cautelares, aquéllos
podrán firmar el escrito en que se solicitan, debiendo ratificarse por ante
el tribunal, salvo que exista certificación judicial o notarial de sus firmas”.
- Temor fundado y peligro en la demora: la existencia de peligro
fundamenta el temor. Este peligro implica la posibilidad de que, en caso
de no adoptarse la medida, sobrevenga un perjuicio o daño irreparable
pues se transformará en tardío e ilusorio el eventual reconocimiento del
derecho invocado. Destaca Palacio que el riesgo reside en el interés
procesal que respalda a toda pretensión cautelar y existen

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 71

circunstancias que permiten presumir su existencia, sin necesidad de

que la parte lo invoque. La doctrina considera que existe una necesaria
vinculación entre el peligro en la demora, como fundamento de las
medidas precautorias, y la solvencia de la parte contra quien se dirigen,
de manera que, mientras menos sea ésta, mayor será el peligro.
- Contracautela: El peticionante de una medida cautelar debe prestar una
garantía a los efectos de resguardar los daños que pueda ocasionar el
otorgamiento ilegítimo de tal medida, salvo en el caso de que se otorgue
el beneficio de litigar sin gastos, la contracautela constituye un
presupuesto para la procedencia de la medida cautelar, con el fin de
asegurar o garantizar a la otra parte el resarcimiento de los daños que
aquella puede ocasionarle en la hipótesis de haber sido pedida
indebidamente. Advierte Palacio que en cierto modo se concreta la
igualdad de partes en el proceso, pues viene a contrarrestar la falta de
contradicción inicial qu la caracteriza. Expresa Martínez Crespo que los
jueces deben buscar un verdadero equilibrio entre dos derechos
legítimos: el del demandante de que se le asegure el resultado de la
acción que ha interpuesto y el no menos legítimo derecho de defensa
del demandado. Es dable señalar que quedan exentos de este requisito,
conforme al art. 460: la nación, la provincia, las municipalidades, los
entes oficiales autárquicos, y a quien litigue asistido por asesor legrado o
con beneficio de litigar sin gastos.

EFECTOS:
Medidas para asegurar bienes:
Tienden a asegurar la ejecución forzada: embargo preventivo, intervención
sustitutiva del embargo, secuestro e inhibición general. b- Tienden a mantener
un statu quo: prohibición de innovar y de contratar, anotación de litis e
intervención de mera vigilancia
Medidas para asegurar personas:
Para la guarda provisional de ellas Para la satisfacción de sus necesidades
urgentes. Las medidas cautelares tienen los efectos de la demanda, pero se
operará la caducidad si transcurren diez días sin tramitarse el procedimiento, o
si no se entabla aquélla en el mismo plazo luego de culminado. (art. 465
CPCCba)

MEDIDAS CAUTELARES EN PARTICULAR

MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCESO CIVIL:

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EMBARGO: afectación de un bien al resultado de un pleito, individualiza un

bien y limita las facultades de disposición y goce, para asegurar la eventual
sentencia de condena.

CLASES:

1. Embargo Preventivo: el que se ordena en los procesos declarativos,

mientras no se ha dictado sentencia de condena. Requiere
contracautela, cuando es solicitado antes de la demanda, puede
caducar. Es el que se traba antes de la iniciación del juicio o durante el
trámite del juicio ordinario o abreviado. Se halla autorizado para
asegurar el cumplimiento tanto de obligaciones de dar cantidades de
cosas o cosas ciertas y determinadas, así como también de hacer o de
no hacer. Para su despacho, en nuestro sistema legal se requiere
solamente el otorgamiento de contracautela.
Cuando es trabado antes de la demanda rige un plazo de caducidad y
pesa sobre el embargante la carga de entablar demanda en el término
de 10 días; si así no lo hace deberá responder por las costas y daños y
perjuicios que hubiere ocasionado.
En cuanto a los presupuesto de admisibilidad, no es necesario acreditar
prima facie, el derecho para trabar embargo preventivo, porque como
dice la norma del 466 C.P.C.C solo basta que el interesado otorgue
contracautela o caución adecuada. Si bien la norma no exige acreditar
verosimilitud del derecho, es indispensable indicar al tribunal que es lo
que debe el demandado en virtud de lo cual se entabló o se entablara la
correspondiente demanda.
2. Embargo Ejecutivo: se ordena de oficio, no requiere contracautela, no
esta afectado a la caducidad, porque siempre supone la promoción de
una demanda ejecutiva. Es el que se ordena juntamente con la demanda
ejecutiva y que, como se funda en un título que goza de presunción de
autenticidad, no requiere demostración de la verosimilitud del derecho y
tampoco deberá prestarse fianza.
3. Embargo Ejecutorio: supone el dictado de una sentencia de condena.
Es el resultado de la conversión de alguno de los otros dos o el
decretado directamente de la sentencia, en cuyo caso no hace falta
contracautela. Es el que se traba después de la sentencia con miras a
su ejecución.

INHIBICIÓN GENERAL DE BIENES: En todos los casos en que habiendo

lugar a embargo, éste no pudiere hacerse efectivo por no conocerse bienes del
deudor o por no cubrir éstos el importe del crédito reclamado, podrá solicitarse
contra aquél la inhibición general de disponer de sus bienes, la que se deberá
dejar sin efecto siempre que presentase a embargo bienes suficientes o diere
caución bastante.

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 73

ANOTACIÓN DE LITIS: Procederá la anotación de litis cuando se dedujere

una pretensión que pudiere tener como consecuencia la modificación de una
inscripción en el registro correspondiente y el derecho fuere verosímil. Cuando
la demanda hubiere sido desestimada, esta medida se cancelará con la
terminación del juicio.
INTERVENCIÓN Y ADMINISTRACIÓN JUDICIAL:A pedido del acreedor y a
falta de otra medida cautelar eficaz o de bienes susceptibles de embargo o
como complemento de la dispuesta, podrá designarse a un interventor
recaudador y o decretarse embargo de sumas de dinero en efectivo o
depositadas en cualquiera de sus formas, si aquélla debiera recaer sobre
bienes productores de rentas o frutos. Su función se limitará exclusivamente a
la recaudación de la parte embargada o sumas depositadas, sin injerencia
alguna en la administración.
PROHIBICIÓN DE INNOVAR: Podrá decretarse la prohibición de innovar en
toda clase de juicio, siempre que: el derecho sea verosímil, existiere peligro, y
la cautela no pudiere obtenerse por medio de otra medida cautelar
MEDIDA CAUTELAR INNOMINADA: aquella que puede dictar el Juez
conforme a las necesidades del caso cuando no existe previsión específica

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 74

Derecho Procesal – EFIP 1

EJE 1:

 ¿Cuál es el concepto de PROCESO JUDICIAL?

 ¿Cuáles son los CARACTERES del PROCESO JUDICIAL?
 ¿Cuáles son los ELEMENTOS y el OBJETO del PROCESO JUDICIAL?
 Nombre los PRESUPUESTOS PROCESALES y SENTENCIALES.
 ¿Cuáles son las diferentes ETAPAS de un PROCESO? Distinguir en el
proceso CIVIL, FAMILIAR, LABORAL y PENAL.
 Nombre los TIPOS o SISTEMAS PROCESALES.
 Nombre los PRINCIPIOS QUE GOBIERNAN EL PROCESO.

EJE 2:

 ¿Qué es la JURISDICCION? Nombre sus CARACTERES y LÍMITES.

 ¿Qué es la COMPETENCIA?
 ¿Cómo se determina la COMPETENCIA en la PROVINCIA?
 ¿Qué significa PRORROGA? Cite un ejemplo.
 ¿Qué es el FUERO DE ATRACCION? ¿En qué casos de da?
 Diga el concepto de COMPETENCIA FEDERAL. ¿Cómo se determina?
 Diferencia JUEZ de TRIBUNAL.
 ¿En qué casos se da la INHIBICION y en cuáles la RECUSACION?
¿Diferencie recusación CON o SIN causa?

EJE 3:

 ¿Qué es la ACCION PROCESAL? Defina sus CARACTERES.

 ¿Qué es la PRETENCION? Defina sus ELEMENTOS.
 ¿Cómo se determina el EJERCICIO de la ACCION en las diferentes
ramas del derecho?
 ¿Cuáles son los REQUISITOS DE LA DEMANDA del art 175 del CPCC?
 ¿Cuál es el CONTENIDO DE LA ACUSACION PENAL del art 355 del
CPP?
 ¿Cuáles son los EFECTOS DE LA DEMANDA? (Sustanciales y
procesales).
 ¿Qué es la EXCEPCION PROCESAL y cuál es su CONTENIDO?
 ¿Cuáles son las actitudes que puede asumir el DEMANDADO ante el
TRASLADO DE LA DEMANDA?
 ¿Qué significa RECONVENCION?

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Eje 4:

 ¿Quiénes son los SUJETOS PROCESALES?

 Diferencie sujetos ESENCIALES y EVENTUALES en los diferentes
procesos: Proceso Civil, Familiar y Laboral y Penal.
 ¿Qué significa CARGA PROCESAL?
 ¿Cuáles son los SUJETOS PROCESALES en el proceso CIVIL?
 ¿Cuáles son los SUJETOS PROCESALES en el proceso de FAMILIA?
 Diferencie los diferentes SUJETOS PROCESALES en el proceso PENAL
(MPF, Querellante Particular y Actor Civil e Imputado)
 ¿Qué es un ACTO PROCESAL? ¿Cuáles son sus ELEMENTOS?
 ¿Cómo se CLASIFICAN los ACTOS PROCESALES según el SUJETO u
OBJETO?
 ¿Qué es la COMUNICACIÓN PROCESAL y como se manifiesta entre los
JUECES?
 ¿Qué clases de COMUNCACION PROCESAL conoce? Nómbrelas.
 ¿Qué es una NOTIFICACION en el proceso?
 ¿Qué SISTEMAS y FORMAS conoce?
 ¿Qué son los PLAZOS PROCESALES? Clasifíquelos.
 En SANCIONES PROCESALES, ¿Cuál es la diferencia entre
INADMISIBILIDAD y NULIDAD?

EJE 5:

 ¿Qué es la PRUEBA? Diferencie entre OBJETO y MEDIO DE PRUEBA.

 De ejemplos de MEDIOS DE PRUEBAS.
 Diferencie: ELEMENTO, ORGANO y MEDIO de prueba. Ejemplifique.
 Respecto de los PRINCIPIOS DE LA PRUEBA, ¿A qué hace referencia
cuando hablamos de ADMISIBILIDAD y EFICACIA?
 ¿Cuál es el PROCEDIMIENTO PROBATORIO? Nombre sus MOMENTOS
(3).
 ¿Cómo puede explicar la VERDAD JURIDICO OBJETIVA?
 Explique los diferentes SISTEMAS DE VALORACION DE LA PRUEBA
 ¿A quién le corresponde la CARGA DE LA PRUEBA en los diferentes
procesos? ¿Cuál es la concepción clásica?
 REFORMULACION: ¿A qué hacemos referencia cuando hablamos de la
“teoría de la carga probatoria dinámica”?
 Explique la responsabilidad probatoria, en el proceso PENAL.

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 76

EJE 6:

 ¿Qué es una SENTENCIA? Nombre las partes de la SENTENCIA.

 ¿Cuáles son los REQUISITOS de FORMA y FONDO de una sentencia
(intrínseca y extrínseca)?
 Nombre las diferentes CLASIFICACIONES de una SENTENCIA.
 ¿Qué es el PRINCIPIO DE CONGRUENCIA? ¿Dónde está regulado?
 Distingue sentencias: UTRAPETITA, EXTRAPETITA y CITRAPETITA.
 ¿A que llamamos COSA JUZGADA? Explique las CLASES de COSA
JUZGADA.
 ¿Qué es la IMPUGNACION PROCESAL? ¿Cuáles son sus EFECTOS?
 Según su CLASIFICACION, explique: VIAS RECURSIVAS ORDINARIAS
Y EXTRAORDINARIAS.
 ¿Qué es un RESURSO DE APELACION? ¿ANTE QUIEN se interpone?
¿Qué PLAZO hay para interponerlo?
 ¿Qué es un INCIDENTE? ¿De dónde PROCEDE?
 VIAS COMPLEMENTARIAS, explique la ACLARATORIA e
INTERPRETACION. ¿Para qué sirven?
 ¿Qué implica el RECURSO DE QUEJA? ¿Ante quien se interpone?
 Dé el CONCEPTO de MEDIDAS CAUTELARES. Cite EJEMPLOS. ¿Cuáles
son sus CARACTERES?
 Nombre los 3 REQUISITOS de las MEDIDAS CAUTELARES.
 ¿Cuáles MEDIDAS CAUTELARES puede nombrar en el proceso CIVIL?
 Nombre las 3 CLASES de EMBARGOS que existen, ¿En qué momentos
se ordenan?

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 77

Laura Fort a raíz de un accidente de tránsito en el que resulto damnificada,

demando por daños y perjuicios a Miguel Suarez, reclamando la suma de $
100.000 (PESOS CIEN MIL) en concepto de lucro cesante por los daños
ocasionados. Contestada la demanda por el accionado, producida la prueba y
presentados los alegatos, el tribunal dicta de decreto de autos para definitiva y
consecuentemente sentencia. En la sentencia el juez considera que surge
probado un perjuicio superior al reclamado por la actora. El juez atribuye a un
error de la parte actora al formular la demanda la diferencia de montos entre lo
reclamado y lo sentenciado, entendiendo que está plenamente probado un
perjuicio equivalente a $200.000 monto por el cual se condena al demandado.
Consignas a resolver
1) ¿Qué es una sentencia? Defina jurídicamente la misma ¿Cuáles son las
partes que la componen? Sucintamente explique en que consiste cada
una de ellas.
2) ¿Qué principio establecido por la ley procesal vulnera esta sentencia?
Brinde las razones jurídicas de sus argumentos.

3) Ante una sentencia adversa a su cliente ya sea actora o demandado,

usted debe impugnar la misma, indique el modo y las razones que
sustentan su posición

Usted es abogado patrocinante de Mauro Pérez un corredor inmobiliario quién

fue parte de un pleito civil en el que fue demandado por un siniestro vial
ocurrido entre dos autos el día 30 de Marzo de 2013 en las calles Duarte
Quirós esquina Arturo M. Bass, de la provincia de Córdoba del cual asegura no
haber participado, ya que se encontraba realizando una venta de un inmueble
en la provincia de Santa Fe al momento del hecho.
La sentencia del juez de primera instancia resultó ser desfavorable para su
cliente el señor Pérez.
Previo a la sentencia:
1) ¿En qué momento procesal debió haber ofrecido las pruebas? ¿Qué
pruebas considera convenientes ofrecer en este caso?
2) ¿Cómo debe proceder como defensor quién ha recibido una sentencia
desfavorable en el pleito? ¿Qué recurso considera usted que procederá en este
caso?
3) ¿Ante quién se interpone el recurso? ¿Cuál es el tribunal competente para
resolverlo?
4) ¿Cuál es el único análisis que debe realizar el Juez en relación al recurso
planteado?

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El señor Miguel Ángel Juárez, de 50 años de edad, casado, de profesión

médico obstetra, con domicilio real en calle Rivadavia 36, de Córdoba, concurre
a su estudio y le relata lo siguiente:
Que siendo las 12:30 horas del día 13 de Enero de 2013, transitaba en su auto
Marca Volkswagen Modelo Vento 2.0, Año 2011, Dominio JMM156, por la
Avda. Colón en dirección hacia el sur, junto a su esposa Ana Cecilia Pérez y su
hijo Andrés Juárez Pérez de doce años de edad.
Al llegar a la intersección de las calles Avda. Colón y General Paz es
embestido violentamente en el sector izquierdo de su automóvil por un vehículo
marca Peugeot Modelo 206 HDI Modelo 2008, Dominio HGX185; conducido
por el Señor José Manuel González, quien circulaba a excesiva velocidad y
que, por tanto, impedía su circulación. Le informa, también, que el vehículo del
Sr. González se encontraba asegurado en La Cajita Compañía de Seguros
Limitada, con domicilio en Hipólito Irigoyen N° 641, Piso 14, de esta ciudad. 6
Su cliente le comenta que a raíz del impacto, su esposa y su hijo sufrieron
lesiones de suma consideración por las que se las trasladó al Hospital de
Urgencias de la Ciudad de Córdoba, lugar donde fueron asistidos de modo
inmediato. Debido a los fuertes traumatismos ocasionados por el impacto
permanecieron internados por espacio de dos días. Asimismo, le comenta que
a su mujer, Ana Cecilia Pérez, le extrajeron placas radiográficas, se la examinó
clínicamente, se estableció el diagnóstico, siendo luego de dos días dada de
alta bajo prescripción médica de reposo absoluto y suministro de calmantes e
inmediata colocación del collar de Philadelfia. Además su cliente le cuenta que
el auto de su propiedad sufrió importantes daños materiales en su estructura,
quedando el chasis totalmente desalineado respecto de su postura original y
graves abolladuras en el lateral del conductor, con rotura de puertas delanteras
y traseras, hundimiento del techo y destrucción total de los neumáticos traseros
y delanteros como así también de las llantas de aleación del vehículo; y que
solo tiene contratado un seguro contra terceros, por lo que él tuvo que afrontar
los gastos del arreglo de su vehículo; y que el presupuesto del taller “REPARA
TUTTI” por su arreglo fue de 23.500 pesos, y le exhibe dos presupuestos más y
la factura correspondiente a los arreglos realizados ya.
En esta oportunidad Usted debe responder las siguientes preguntas:
1) ¿Qué tipo de acción entablaría como abogado de Miguel Ángel Juárez?
Argumente jurídicamente.
2) ¿Cuál es el juez competente? ¿Por qué?
3) ¿Debe citar a un tercero para que comparezca en el proceso y se incorpore
a la litis? Argumente jurídicamente.
4) ¿Cuál es el objeto de la demanda? En cualquier caso indique porqué.

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EFIP I
DERECHO
PRIVADO I

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SUB EJE TEMATICO N° 1

LA PERSONA HUMANA

 DERECHOS Y ACTOS PERSONALISIMOS

CONCEPTO:

Los derechos personalisimos –tambien llamados derechos de la personalidad- son

prerrogativas de contenido extrapatrimonial, inalienable, perpetuas y oponibles
erga omnes, que corresponden a toda persona por su condicion de tal, desde
antes de su nacimiento y hasta despues de su muerte, y de las que no puede ser
privada por la accion del Estado ni de otros particulares por que ello implicaría
desmedro o menoscabo de la personalidad.

Ejemplo de ellos son:

 el derecho al honor,
 a la intimidad,
 a la libertad,
 a la integridad física,
 a la vida,
 al aborto,
 a la píldora del día después
 Eutanasia
 Autolesión. Deportes peligrosos
 Ley de sangre (N° 22.990)
 Trasplantes de órganos
 Disponer del Cadáver
 Etc.

Estos derechos subjetivos no sólo tienen reconocimiento expreso en el Código

Civil y Comercial; el derecho supranacional de derechos humanos
constitucionalizado (art. 75 inc. 22 CN) establece las bases fundacionales del
régimen de los derechos personalísimos, toda vez que la dignidad personal como
sus emanaciones (intimidad, imagen, identidad, honor y derechos sobre el propio
cuerpo) son reconocidos de manera explícita en la Convención Americana sobre
Derechos Humanos y en otros instrumentos supranacionales.

NATURALEZA JURIDICA:

Los derechos personalísimos constituyen una inconfundible categoría de derechos

subjetivos esenciales, que pertenecen a la persona por su sola condición humana
y que se encuentran respecto de ella en una relación de intima conexión, casi
orgánica e integral.

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CARACTERES:

 Innatos: Corresponden a la persona desde el origen de ésta.

 Vitalicios: Rigen durante toda la vida de la persona.
 Necesarios: No pueden faltar durante la vida del ser humano.
 Esenciales: Representan un mínimo indispensable, para el contenido de la
personalidad humana.
 De objeto interior: Las manifestaciones de la persona que corresponden a
los derechos personalísimos son interiores inseparables de ella. Son modos
peculiares de su ser.
 Inherentes: Existe una unión inseparable del objeto respecto del sujeto.
 Extrapatrimoniales carecen de contenido patrimonial pero tienen
repercusión económica o patrimonial en caso de su violación.
 Son relativamente disponibles por las partes pues, de conformidad al
art. 55 del Código Civil y Comercial, se puede disponer de los derechos
personalísimos bajo ciertas condiciones: que medie consentimiento por el
titular de los derechos, que éste no sea contrario a la ley, la moral o las
buenas costumbres.
Asimismo, prevé que el consentimiento no se presume, es decir que debe
otorgarse en forma clara, ya sea expresa, tácita, o incluso por vía de
silencio, y “es de interpretación restrictiva, y libremente revocable”
 Absolutos: Son oponibles erga omnes. En todas las demás personas
recae una obligación pasivamente universal, en el sentido de que es deber
de ellas respetar las facultades del sujeto.
 Autónomos: Es una especial categoría de derecho subjetivo, diferente de
todos los demás.

 ATRIBUTOS DE LAS PERSONAS

CONCEPTO
Desde el momento mismo de su nacimiento con vida, la persona tiene una serie
de atributos que no vacilamos en calificar de inherentes a la personalidad, “una
serie de cualidades o circunstancias que hacen a la esencia de su
personalidad y que la determinan en su individualidad”.

Estos atributos de la persona humana son: capacidad, nombre, estado y domicilio.

A toda persona individual le es inherente la capacidad, cualidad que la distingue
como sujeto potencial de derechos y deberes; el nombre que la individualiza, el
estado que la sitúa en el medio familiar en el que se desenvuelve y el domicilio
que la sitúa jurídicamente en un lugar determinado.

NATURALEZA

Los atributos no son derechos ni deberes, sino “cualidades inherentes a la

calidad de la persona” que no se adquieren luego, sino que son contemporáneos
a la persona, a su existencia, y la acompañan toda su vida protegiéndola e
identificándola.

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CARACTERES

A. Son necesarios e inherentes a las personas: no se concibe que la

persona humana pueda carecer de alguno de estos atributos por cuanto, la
determinan en su individualidad.
B. Innatos: el hecho del nacimiento con vida hace que adquieran su plenitud.
C. Vitalicios: Se extinguen con la vida de la persona que los detenta.
D. Son indisponibles o inalienables: no pueden ser transferidos, pues están
fuera del comercio.
E. Son imprescriptibles: por cuanto no se adquieren ni pierden por el
transcurso del tiempo.

NOMBRE

NOCIÓN

El nombre es el medio de identificación de las personas en la sociedad. Es el

atributo de la persona que la identifica y la individualiza del resto. Está compuesto
por el prenombre o nombre de pila (o apelativo) y el apellido. El primero es la
forma de designación de un individuo y se adquiere por su inscripción en el
Registro Civil; el segundo es una designación común a todas las personas
pertenecientes a una familia.

REGIMEN LEGAL
Reglas concernientes al prenombre.
ARTÍCULO 63.- La elección del prenombre está sujeta a las reglas siguientes:

a) corresponde a los padres o a las personas a quienes ellos den su autorización para
tal fin; a falta o impedimento de uno de los padres, corresponde la elección o dar la
autorización al otro; en defecto de todos, debe hacerse por los guardadores, el
Ministerio Público o el funcionario del Registro del Estado Civil y Capacidad de las
Personas;
b) no pueden inscribirse más de tres prenombres, apellidos como prenombres,
primeros prenombres idénticos a primeros prenombres de hermanos vivos; tampoco
pueden inscribirse prenombres extravagantes;
c) pueden inscribirse nombres aborígenes o derivados de voces aborígenes
autóctonas y latinoamericanas.

Reglas relativas al apellido.

Es dable señalar que el APELLIDO, nombre familiar o patronímico, es la
designación común a todos los miembros de una misma familia, que, unido al
prenombre, identifica a la persona humana, conformando su nombre propiamente
dicho. Así, el apellido designa el grupo familiar, pues cada individuo lleva el
apellido que le corresponde en razón de su pertenencia a dicho grupo.

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El art. 64 del CCCN prevé que el hijo matrimonial lleva el primer apellido de
alguno de los cónyuges; en caso de no haber acuerdo, se determina por sorteo
realizado en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas. A pedido
de los padres, o del interesado con edad y madurez suficiente, se puede agregar
el apellido del otro. Asimismo, dispone que, en caso de que un mismo matrimonio
tuviera muchos hijos, todos deben llevar el mismo que se haya decidido para el
primero.

Ahora bien, en el caso del hijo extramatrimonial con un solo vínculo filial, éste
lleva el apellido de ese progenitor.

Si la filiación de ambos padres se determina simultáneamente, se sigue la regla

establecida para los hijos matrimoniales en cuanto a que llevarán el primer
apellido de alguno de los cónyuges.

Si la segunda filiación se determina después, ambos padres deberán acordar el

orden de los apellidos. A falta de acuerdo, será determinado por el juez según sea
el interés superior del niño.

Para el supuesto de la persona menor de edad sin filiación determinada, se

establece que debe ser anotada por el oficial del Registro del Estado Civil y
Capacidad de las Personas con el apellido que esté usando o, en su defecto, con
un apellido común (art. 65) o bien, si la persona tiene edad y grado de madurez
suficiente, puede solicitar la inscripción del apellido que esté usando (art. 66).

Apellido de los cónyuges.

Por otro lado, en relación al apellido de los cónyuges, el art. 67 dispone:

“Cualquiera de los cónyuges puede optar por usar el apellido del otro, con la
preposición “de” o sin ella”.
La persona divorciada o cuyo matrimonio ha sido declarado nulo no puede usar el
apellido del otro cónyuge, excepto que, por motivos razonables, el juez la autorice
a conservarlo.

El cónyuge viudo puede seguir usando el apellido del otro cónyuge mientras no
contraiga nuevas nupcias, ni constituya unión convivencial (art. 67).
Como se advierte, en materia de apellido y matrimonio, el Código posibilita a que
cualquiera de ellos pueda utilizar el apellido del otro con o sin la preposición “de”.

Cambio del prenombre y del apellido

El principio general en materia de nombres es la inmutabilidad, esto significa que

una vez impuesto el nombre no puede ser modificado.

ARTICULO 69.-Cambio de nombre. El cambio de prenombre o apellido sólo

procede si existen justos motivos a criterio del juez.
Se considera justo motivo, de acuerdo a las particularidades del caso, entre otros,
a:

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a) el seudónimo, cuando hubiese adquirido notoriedad;

b) la raigambre cultural, étnica o religiosa;
c) la afectación de la personalidad de la persona interesada, cualquiera sea su
causa, siempre que se encuentre acreditada.
Se consideran justos motivos, y no requieren intervención judicial, el cambio de
prenombre por razón de identidad de género y el cambio de prenombre y apellido
por haber sido víctima de desaparición forzada, apropiación ilegal o alteración o
supresión del estado civil o de la identidad.

El cambio de nombre tramitará “por el proceso más abreviado que prevea la ley
local, con intervención del Ministerio Público”, debiendo “publicarse en el diario
oficial una vez por mes en el lapso de dos meses”, a fin de que presenten las
oposiciones y se soliciten informes respecto de “las medidas precautorias que
existieren con relación al interesado”. Una vez inscrita en el Registro de Estado
Civil y Capacidad de las Personas, será oponible a terceros.

ACCIONES DE PROTECCIÓN.

El Código Civil y Comercial prevé:

“Art. 71. Acciones de protección del nombre. Puede ejercer acciones en defensa
de su nombre:
a) aquel a quien le es desconocido el uso de su nombre, para que le sea
reconocido y se prohíba toda futura impugnación por quien lo niega; se debe
ordenar la publicación de la sentencia a costa del demandado;
b) aquel cuyo nombre es indebidamente usado por otro, para que cese en ese
uso;
c) aquel cuyo nombre es usado para la designación de cosas o personajes de
fantasía, si ello le causa perjuicio material o moral, para que cese el uso.

En todos los casos puede demandarse la reparación de los daños y el juez puede
disponer la publicación de la sentencia.

Las acciones pueden ser ejercidas exclusivamente por el interesado; si ha

fallecido, por sus descendientes, cónyuge o conviviente, y a falta de éstos, por los
ascendientes o hermanos.”

Así, las acciones para proteger el nombre son tres:

- LA ACCIÓN DE RECLAMACIÓN O RECONOCIMIENTO DEL NOMBRE:

Procede cuando el nombre (nombre de pila, apellido o ambos) que una
persona legítimamente tiene derecho a portar es desconocido o negado por
un tercero o cuando se le desconoce a una persona el derecho que tiene de
imponer un nombre a otra. Ej. adolescente en caso de reconocimiento o
adopción. • Se ejerce por el titular del derecho al nombre. • Pretende el
reconocimiento del nombre que tiene derecho a llevar y el cese de la actitud
obstativa del tercero que impide su uso legítimo

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- LA ACCIÓN DE IMPUGNACIÓN, O USURPACIÓN DEL NOMBRE:

Procede cuando una persona utiliza como seudónimo como seudónimo e
ilegítimamente un nombre ajeno.
Requisitos:
a) Uso ilegítimo o arbitrario del nombre de otra persona.
b) Que la acción sea ejercida por el titular legítimo del nombre usurpado.
c) Existencia de un interés, interés, no se requiere perjuicio efectivo (sería si
presupuesto de la acción por daños).
Su objetivo es lograr que la sentencia prohíba al demandado continuar con
el uso de dicho nombre. Por tratarse de obligación de no hacer y por tanto
no susceptible de ejecución forzada, podría caber la imposición de
astreintes. Eventualmente la sentencia decidirá además la reparación de
daños y perjuicios. Ej. caso de Florencia de la V

- LA ACCIÓN DE SUPRESIÓN DEL NOMBRE: debe mediar un uso

indebido por parte del demandado del nombre de otra persona para
individualizar una cosa o un personaje de fantasía y dicho uso provocar un
perjuicio material o moral. El efecto de la sentencia es el cese de dicho uso
indebido.

Por último y en orden a quiénes pueden interponer estas acciones, se establece

que el titular exclusivo es el interesado y, si éste ha fallecido, podrá ser ejercida
por sus descendientes, cónyuge o conviviente, y a falta de éstos, por los
ascendientes o hermanos.

DOMICILIO

NOCIÓN

El ordenamiento jurídico requiere situar a la persona en un determinado lugar, aun

cuando no actúe necesariamente allí. Domicilio, en sentido jurídico, es el lugar
que la ley fija como asiento o sede de la persona para la producción de
determinados efectos jurídicos.

CLASES

Como veremos seguidamente existen distintas clases de domicilio, el domicilio

general y el especial.

El domicilio general es el atributo, cualidad o propiedad inherente a la persona

que representa su indispensable asiento o sede legal para el ejercicio de sus
derechos y cumplimiento de sus obligaciones.

Este domicilio general puede ser legal, es decir instituido por la ley o real, que es
la efectiva residencia de la persona en un cierto lugar con ánimo de permanecer
allí. El domicilio general sea legal o real, es necesario, ya que no puede faltar en
ninguna persona y es único ya que una persona no puede tener más de un
domicilio general.

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Por último decimos que el domicilio general es mutable, es decir que es

modificable, ya sea por cambio en la capacidad de las personas (por ejemplo, un
menor que cumple la mayoría de edad pasa de domicilio legal a domicilio real) o
por un cambio en la de su situación (por ejemplo: una persona que es designada
en un puesto de funcionario público y que requiere trasladarse, cambia de
domicilio real a domicilio legal).

El domicilio real, definido en el art. 73 del CCCN, es donde la persona humana

tiene su residencia habitual. Ahora bien, si ejerce actividad profesional o
económica, lo tiene en el lugar donde la desempeña para el cumplimiento de las
obligaciones emergentes de dicha actividad.

Para que se configure el domicilio real el CCyC requiere habitualidad en la

residencia. Esta característica requiere de dos elementos fundamentales: el
corpus efectiva residencia y el animus la intención de permanencia.

CARACTERES:
Este domicilio toma en cuenta la efectiva residencia de la persona, es voluntario,
pues sólo depende de la voluntad del individuo, y, además, es de libre elección e
inviolable (art. 18 CN).

El domicilio Legal
El art. 74 del CCCN define el domicilio legal como el lugar donde la ley presume,
sin admitir prueba en contra, que una persona reside de manera permanente para
el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones.

Así, prevé los casos de personas que tiene domicilio legal:

a) los funcionarios públicos tienen su domicilio en el lugar en que deben
cumplir sus funciones, no siendo éstas temporarias, periódicas, o de simple
comisión;
b) los militares en servicio activo tienen su domicilio en el lugar que lo están
prestando;
c) los transeúntes o las personas de ejercicio ambulante, como los que no
tienen domicilio conocido, lo tienen en el lugar de su residencia actual;
d) las personas incapaces lo tienen en el domicilio de sus representantes.

CARACTERES:
Este domicilio es forzoso, en tanto la ley lo impone independientemente de la
voluntad del interesado; es ficticio, pues el sujeto puede no estar allí presente; es
excepcional y de interpretación restrictiva, pues sólo funciona en los casos
previstos por la ley; y es único, en tanto es una clase de domicilio general u
ordinario.

Domicilio Especial:

Por último y en relación al domicilio especial, cabe poner de relieve que éste no
es un atributo de la persona, sólo lo es el general en todas sus clasificaciones.

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El domicilio especial es el que las partes de un contrato eligen para el ejercicio de

los derechos y obligaciones que de él emanan (art. 75).

Este domicilio produce sus efectos limitados a una o varias relaciones jurídicas
determinadas, es decir, tiene eficacia sólo para aquellas relaciones jurídicas para
las que ha sido instituido. Es elegido libremente por las partes y el domicilio
convenido tiene fuerza de ley para los contratantes, es decir que tiene efecto
vinculante, salvo que, por acuerdo común de partes, lo modifiquen.

Este domicilio es temporario en principio y se termina cuando la situación finaliza.

Por eso no se puede decir que éste sea un atributo de las personas, sino que
puede faltar. Un ejemplo de domicilio especial es, en el caso de las sociedades
que poseen este tipo de domicilio, el de la jurisdicción en el que se encuentra
constituida; además pueden tener una sede diferente donde funciona.

El domicilio especial participa de los siguientes caracteres:

a) no es necesario, pues la persona puede no tener constituido domicilio
especial alguno;
b) puede ser múltiple, porque la persona puede tener varios domicilios
especiales;
c) es voluntario, convencional, transmisible tanto a los sucesores
universales como a los singulares.

CAPACIDAD

NOCIÓN

La capacidad es uno de los atributos más importantes de la persona. Como se

expuso anteriormente, este atributo forma parte del concepto mismo de persona;
la capacidad de derecho siempre está presente.
“La capacidad es el grado de aptitud que el ordenamiento jurídico reconoce a las
personas para ser titular de derechos y deberes jurídicos y para el ejercicio de las
facultades que emanan de esos derechos o el cumplimiento de las obligaciones
que implican los mencionados deberes”.

CLASES

La noción de capacidad no se agota en la capacidad de derecho –atributo de la

persona– puesto que comprende también la capacidad de hecho o de obrar, que
consiste en la aptitud de las personas físicas para ejercer por sí mismas los actos
de la vida civil.

CAPACIDAD DE DERECHO

El artículo 22 del CCCN define la capacidad de derecho:

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“Toda persona humana goza de la aptitud para ser titular de derechos y deberes
jurídicos. La ley puede privar o limitar esta capacidad respecto de hechos, simples
actos, o actos jurídicos determinados.”

Así, la capacidad de derecho se define como la aptitud de que goza toda persona
humana para ser titular de derechos y deberes jurídicos.

CAPACIDAD DE EJERCICIO

Por su parte, el artículo 23 define la capacidad de ejercicio o de hecho, y prevé:

“Toda persona humana puede ejercer por sí misma sus derechos, excepto las
limitaciones expresamente previstas en este Código y en una sentencia judicial”.

La capacidad de ejercicio es la aptitud para ejercer derechos por sí mismo.

La capacidad tiene los siguientes caracteres:

a) las reglas que gobiernan la capacidad son de orden público y no pueden
ser modificadas por voluntad de los particulares;
b) es principio general que tanto las incapacidades como las restricciones a
la capacidad son la excepción;
c) las restricciones a la capacidad son de interpretación restrictiva.

ESTADO:

El estado es un atributo propio de las personas físicas y hace referencia a la

posición o rol que ocupa una persona en la sociedad, por ejemplo estado civil,
o en una familia, por ejemplo estado de padre, de hijo, etc.

Caracteres:
El estado participa de los siguientes caracteres:
a) las normas que regulan el estado de las personas son de orden
público; no pueden ser modificadas por la voluntad de los
interesados;
b) oponible erga omnes;
c) generalmente es recíproco o correlativo, porque a cada estado de
una persona le corresponde el de otro que resulta correlativo;
d) es inalienable, es decir intransmisible;

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Efectos:

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 PERSONAS POR NACER

IMPORTANCIA JURÍDICA DE LA CONCEPCIÓN

El artículo 19 del Código Civil y Comercial prevé:

“Comienzo de la existencia. La existencia de la persona humana comienza con la

concepción”.

De conformidad al mencionado artículo, la concepción determina el momento a

partir del cual se es persona, es decir que el sujeto tiene personalidad jurídica y
goza de protección de la ley.

Así, el Código Civil y Comercial subsume el concepto de vida humana con el de

persona en el sentido técnico del término, reconociendo su comienzo en el
momento mismo de la concepción. De esta manera, se considera que hay persona
durante todo el proceso de gestación: desde su inicio hasta el nacimiento y, luego,
habrá persona humana desde ese instante hasta la muerte. En igual línea, Vélez
Sarsfield declaraba en la nota a su art. 63, que “las personas por nacer, no son
personas futuras, pues ya existen en el vientre de la madre”.

Ahora bien, esta solución no podría haber sido diferente a la adoptada, toda vez
que el art. 4.1 del Pacto de San José de Costa Rica, establece: “... Toda persona
tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estará protegido por la ley y,
en general, a partir del momento de la concepción…”.

El dispositivo de jerarquía constitucional (art. 75 inc. 22 CN) asigna tutela jurídica a

la vida humana desde este momento de la concepción. Así se visualiza con
claridad que, bajo el enfoque de la jerarquía normativa, de conformidad a la pauta
del art. 31 de la CN, la asignación de personalidad al ente natural no puede ser
ubicada por nuestra legislación común, en momento posterior a éste.

Lo propio puede afirmarse sobre la Convención de los Derechos del Niño, que en
su art. 1°, establece que “niño” es todo ser humano menor de dieciocho años de
edad. Con respecto al comienzo de la vida, la Convención nada aclara, pero sí lo
hace la ley 23.849 –la de ratificación del Tratado–en su art. 2, el cual declara que,
con relación al artículo 1º de la Convención sobre los Derechos del Niño, la
República Argentina entiendo por niño a todo ser humano desde el momento de la
concepción y hasta los 18 años. Repárese que lo que goza de jerarquía
constitucional es el texto de la Convención junto a la ley de ratificación porque,
como bien lo señala el art. 75 inc. 22 de la carta magna, cada Tratado adquiere

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jerarquía constitucional “en las condiciones de su vigencia”, incluyendo así a la

ratificación como una unidad que debe ser considerada de ese modo a la hora de
valorar las disposiciones con jerarquía constitucional.

ARTICULO 20.-Duración del embarazo. Epoca de la concepción. Epoca de la

concepción es el lapso entre el máximo y el mínimo fijados para la duración del
embarazo. Se presume, excepto prueba en contrario, que el máximo de tiempo del
embarazo es de trescientos días y el mínimo de ciento ochenta, excluyendo el día del
nacimiento.

Siendo el momento de la concepción clave para el reconocimiento de derechos y

obligaciones en el campo del derecho civil, la legislación se interesa por
determinar cuándo comienza y, a la vez, entender que desde ese momento —la
concepción— se da inicio a otra situación o estado: el embarazo.
El CCyC sigue la postura adoptada por la legislación civil anterior que establece,
iuris tantum, un plazo máximo y mínimo de duración del embarazo. Así, un
embarazo no puede durar más de 300 días ni tampoco menos de 180 días, salvo
prueba en contrario. Este lapso se cuenta sin contabilizar el día del nacimiento.
Sucede que si se pretende establecer un lapso temporal determinado, también se
debe dejar en claro si se computa o no el día del nacimiento, dejándose en claro
—como lo hacía el art. 77 CC— que este no debe tenerse en cuenta a los fines del
cómputo en cuestión.
Esta modalidad en cómo se computa el plazo de embarazo y su íntima relación
con la época de la concepción, se debe a que se carece de certeza sobre el día en
que ocurre la concepción —sinónimo de anidación—. Es por ello que se toma
como parámetro un dato fáctico ineludible: el día del nacimiento. Es desde allí —
sin contar ese día— que se debe contabilizar los 300 días como plazo máximo de
embarazo o 180 días como plazo mínimo.
Como se trata de una normativa que no ha traído ninguna controversia, el CCyC
mantiene en esencia el derogado art. 77 CC. Por otra parte, esta disposición no se
encuentra afectada ni condicionada por el debate en torno a qué se entiende por
concepción cuando se trata de personas nacidas del acto sexual o del uso de las
TRHA; siendo que el plazo será el mismo, a computarse desde el nacimiento del
niño y para atrás, a los fines de conocer cuál es la duración del embarazo.
De conformidad con el principio general que introdujo la ley 23.264 —que todas
las presunciones en materia filial son iuris tantum—, el CCyC mantiene el mismo
sistema, por lo cual, para toda afirmación relativa a hechos no precisos —como
son la concepción y el embarazo—, se establece un determinado lapso temporal,
que lo es siempre y cuando no se pruebe lo contrario.
Como se mencionó al comentar el art. 19 referido al comienzo de la existencia de
la persona humana, la interacción entre concepción y embarazo es de suma
importancia en el CCyC por su refuerzo de la trascendencia de la concepción
como sinónimo de anidación. Sucede que sin concepción-anidación, nunca podría
existir embarazo. En otras palabras, tratándose de técnicas de reproducción
humana asistida, si el embrión no es implantado en la persona jamás se podrá
anidar (concepción) y por lo tanto, no habría posibilidad de embarazo alguno. Solo
transfiriéndose el embrión en la persona se puede relacionar la noción de
concepción con la de embarazo tal como lo hace el articulado en análisis.

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El CCyC no introduce modificaciones sustanciales sino que mejora la redacción. El

art. 77 CC, según la ley 23.264, no explicitaba que el plazo mínimo y máximo se
refería a la época de la concepción. En la nueva redacción, se aclara de manera
expresa que la época de la concepción es el lapso de tiempo que transcurre entre
el plazo mínimo y máximo del embarazo; es decir, entre los 300 días de máximo y
los 180 días de mínimo que sí establecía el CC y que mantiene la legislación civil y
comercial.
Por último, cabe destacar otra modificación de tipo metodológico. El CCyC primero
regula lo relativo al plazo de duración del embarazo y la época de la concepción y,
en el articulado que le sigue (art. 21), la incidencia o importancia del nacimiento
con vida. Por el contrario, en el CC era a la inversa. Se entiende que es más
adecuado o correcto la modalidad que observa la nueva legislación debido al
orden cronológico: primero se debe aludir a las cuestiones referidas a la
concepción y embarazo, y después al nacimiento, siendo esta la secuencia
temporal que acontece en la realidad.

ARTICULO 21.-Nacimiento con vida. Los derechos y obligaciones del concebido o

implantado en la mujer quedan irrevocablemente adquiridos si nace con vida.
Si no nace con vida, se considera que la persona nunca existió. El nacimiento con
vida se presume.

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 AUSENCIA DE LA PERSONA.

DEFINICIÓN

Término jurídico que se refiere a la incertidumbre o indeterminación acerca de la

existencia de una persona, sin poderse precisar si está viva o muerta.

El Código Civil y Comercial contempla en seis artículos (79 a 84) las normas
sustantivas y procedimentales correspondientes a la simple ausencia y al
procedimiento previsto a los fines de obtener tal declaración. El fin último de esta
regulación es la protección del patrimonio del ausente, pues lo que se pretende es
la designación de un curador especial a los bienes para que estos puedan ser
administrados en debida forma mientras dure el estado de ausencia.

PRESUPUESTOS JURIDICOS

AUSENCIA SIMPLE (Art. 79)

“Si una persona ha desaparecido de su domicilio, sin tenerse noticias de ella, y sin
haber dejado apoderado, puede designarse un curador a sus bienes si el cuidado
de éstos lo exige. La misma regla se debe aplicar si existe apoderado, pero sus
poderes son insuficientes o no desempeña convenientemente el mandato.”.

REQUISITOS:

- La persona haya desaparecido de su domicilio, sin que se tenga noticias

sobre su existencia;
- Haya dejado bienes que exijan protección;
- No haya dejado apoderado o que los poderes del apoderado del ausente
resulten insuficientes o que éste haya incurrido en un desempeño
inconveniente de su mandato.

Como se advierte, la ley no exige que haya transcurrido plazo alguno para
peticionar ante el juez competente la declaración de ausencia simple, ni que la
desaparición se vincule con un hecho extremo del cual se presuma la muerte del
ausente; sólo se impone que existan bienes para cuidar, de manera tal que se
adopten aquellas medidas necesarias para proteger el patrimonio del ausente.

Legitimados:
El art. 80 del CCyC establece que están legitimados para pedir la declaración de
ausencia el Ministerio Público y toda persona que tenga interés legítimo respecto
de los bienes del ausente.

Juez Competente:
Art. 81 CCyC: Es competente el juez del domicilio del ausente. Si éste no lo tuvo
en el país, o no es conocido, es competente el juez del lugar en donde existan
bienes cuyo cuidado es necesario; si existen bienes en distintas jurisdicciones, el
que haya prevenido.

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Procedimiento:
Art. 82: El presunto ausente debe ser citado por edictos durante cinco días, y si
vencido el plazo no comparece, se debe dar intervención al defensor oficial o en
su defecto, nombrarse defensor al ausente. El Ministerio Público es parte
necesaria en el juicio.
Si antes de la declaración de ausencia se promueven acciones contra el ausente,
debe representarlo el defensor.
En caso de urgencia, el juez puede designar un administrador provisional o
adoptar las medidas que las circunstancias aconsejan.

Art. 83.-Sentencia. Oído el defensor, si concurren los extremos legales, se debe

declarar la ausencia y nombrar curador. Para la designación se debe estar a lo
previsto para el discernimiento de curatela.

Funciones del Curador:

El curador sólo puede realizar los actos de conservación y administración ordinaria
de los bienes. Todo acto que exceda la administración ordinaria debe ser
autorizado por el juez; la autorización debe ser otorgada sólo en caso de
necesidad evidente e impostergable.
Los frutos de los bienes administrados deben ser utilizados para el sostenimiento
de los descendientes, cónyuge, conviviente y ascendientes del ausente.

MUERTE PRESUNTA- RÉGIMEN LEGAL. CASOS Y TÉRMINOS.

La presunción de fallecimiento, al igual que la muerte, constituyen supuestos

jurídicos extintivos de la persona humana. Así, los efectos de la sentencia judicial
que declara el fallecimiento presunto son idénticos a los de la muerte, pero la ley
establece diferencias fundadas en la eventual reaparición del declarado muerto
presunto y en la necesidad de proteger sus intereses.

El Código prevé distintos supuestos, ya sea porque se ha perdido totalmente la

noción o los datos del paradero de una persona durante un tiempo prolongado o
porque la persona se haya encontrado en circunstancias en las que se presume
su muerte.

Así, el Código contempla en el art. 85 el caso ordinario y en el art. 86 los

supuestos extraordinarios.

Caso ordinario de Muerte presunta: (Art. 85)

“La ausencia de una persona de su domicilio sin que se tenga noticia de ella por el
término de tres años, causa la presunción de su fallecimiento aunque haya dejado
apoderado.
El plazo debe contarse desde la fecha de la última noticia del ausente”.

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Casos extraordinarios de Muerte presunta: (Art. 86)

Se presume también el fallecimiento de un ausente:
a) si por última vez se encontró en el lugar de un incendio, terremoto,
acción de guerra u otro suceso semejante, susceptible de ocasionar la muerte, o
participó de una actividad que implique el mismo riesgo, y no se tiene noticia de él
por el término de dos años, contados desde el día en que el suceso ocurrió o pudo
haber ocurrido;
b) si encontrándose en un buque o aeronave naufragados o perdidos, no se
tuviese noticia de su existencia por el término de seis meses desde el día en que
el suceso ocurrió o pudo haber ocurrido.

Persona Legitimada y Juez Competente:

Art. 87 CCyC: Legitimados. Cualquiera que tenga algún derecho subordinado a la
muerte de la persona de que se trate, puede pedir la declaración de fallecimiento
presunto, justificando los extremos legales y la realización de diligencias
tendientes a la averiguación de la existencia del ausente.
Es competente el juez del domicilio del ausente.

Día presuntivo del fallecimiento:

ARTICULO 90.-Día presuntivo del fallecimiento. Debe fijarse como día presuntivo
del fallecimiento:
a) en el caso ordinario, el último día del primer año y medio;
b) en el primero de los casos extraordinarios, el día del suceso, y si no está
determinado, el día del término medio de la época en que ocurrió o pudo haber
ocurrido;
c) en el segundo caso extraordinario, el último día en que se tuvo noticia del buque
o aeronave perdidos;
d) si es posible, la sentencia debe determinar también la hora presuntiva del
fallecimiento; en caso contrario, se tiene por sucedido a la expiración del día
declarado como presuntivo del fallecimiento.

Efectos de la declaración de Muerte presunta:

Efectos patrimoniales, los artículos 90 y 91 regulan sobre el punto.

ARTICULO 91.-Entrega de los bienes. Inventario. Los herederos y los legatarios deben
recibir los bienes del declarado presuntamente fallecido, previa formación de inventario. El
dominio debe inscribirse en el registro correspondiente con la prenotación del caso; puede
hacerse la partición de los bienes, pero no enajenarlos ni gravarlos sin autorización
judicial.
Si entregados los bienes se presenta el ausente o se tiene noticia cierta de su existencia,
queda sin efecto la declaración de fallecimiento, procediéndose a la devolución de
aquéllos a petición del interesado.

Así, tenemos que, dictada la declaratoria, el juez mandará abrir, si existiese, el

testamento que hubiese dejado el desaparecido; los herederos y los legatarios
deben recibir los bienes del declarado presuntamente fallecido, previo inventario.

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El dominio se inscribirá en el registro correspondiente (Registro de la Propiedad,

Registro de la Propiedad del Automotor) con la prenotación del caso, a nombre de
los herederos o legatarios que podrán hacer partición de los mismos, pero no
enajenarlos ni gravarlos sin autorización judicial.

Ahora bien, si, entregados los bienes, aparece el ausente o se tiene noticia cierta
de su existencia, queda sin efecto la declaración de fallecimiento, procediéndose a
la devolución de aquéllos a petición del interesado.

La conclusión de la prenotación se encuentra regulada en el art. 92. Éste prevé

que la prenotación queda sin efecto transcurridos cinco años desde la fecha
presuntiva del fallecimiento u ochenta años desde el nacimiento de la persona.
Desde ese momento puede disponerse libremente de los bienes, es decir que los
herederos y legatarios pasan a tener el dominio pleno.

ARTICULO 92.-Conclusión de la prenotación. La prenotación queda sin efecto

transcurridos cinco años desde la fecha presuntiva del fallecimiento u ochenta años desde
el nacimiento de la persona. Desde ese momento puede disponerse libremente de los
bienes.

Efectos sobre el matrimonio:

Según el art. 435 inc.“b”, la declaración de ausencia con presunción de

fallecimiento es una causal de disolución del matrimonio, por lo que el otro
cónyuge podrá contraer nuevo matrimonio.

Reaparición del presunto muerto:

Ahora bien, si el ausente reaparece, puede reclamar:

a) la entrega de los bienes que existen en el estado e que se
encuentran;
b) los adquiridos con el valor de los que faltan;
c) el precio adeudado de los enajenados;
d) los frutos no consumidos.

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SUB EJE TEMATICO N° 2

LA INCAPACIDAD

1. INCAPACIDAD NOCIÓN. CLASIFICACIÓN.

Tal como señaláramos anteriormente, la capacidad es uno de los atributos más

importantes de la persona. Este atributo, como hemos expuesto, forma parte del
concepto mismo de persona, pues la capacidad de derecho siempre está
presente.

Existen diferentes tipos de capacidades: la de derecho, que es atributo de la

persona, y la de hecho o de ejercicio, que no es un atributo, puesto que puede
faltar por completo.

La capacidad de derecho, también llamada capacidad de goce, se define como

la

“…aptitud de que goza toda persona humana para ser titular de derechos y
deberes jurídicos. Esta aptitud se vincula con la personalidad humana, por ello
decimos que es un atributo y por lo tanto no puede concebirse una incapacidad de
derecho absoluta, porque sería contrario al orden natural.

Por otro lado, la capacidad de hecho o de ejercicio es la

“…aptitud o grado de aptitud de las personas físicas para ejercer los derechos de
los que se es titular o para ejercer por sí los actos de la vida civil.”.
Es decir que, en este caso, sí se pudieron adquirir ciertos derechos, pero, por
alguna situación en especial, no se los puede ejercer sino es a través de un
representante.

Esta capacidad está expresamente prevista en el art. 23 del código, que establece
“Capacidad de ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por sí misma sus
derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este Código y en
una sentencia judicial.”

INCAPACIDAD DE EJERCICIO

CONCEPTO.

Tal como sostuvimos, debe partirse de que la capacidad es la regla y la

incapacidad la excepción.
Consiste en la falta de aptitud o en la imposibilidad del sujeto para realizar por sí
mismo actos jurídicos válidos, pero esta ineptitud legal puede suplirse a través del
instituto de la representación, previsto en los arts. 100 y 101 del código único.

Las incapacidades de hecho –de ejercicio o de obrar–han sido establecidas en

interés mismo del incapaz y por ello la ley ha procedido con un criterio tutelar.

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Esta incapacidad es susceptible de grados, ya que una persona puede carecer de

capacidad de hecho de manera absoluta, o bien, sólo para determinados actos
jurídicos.

CARACTERES:
 La capacidad general de ejercicio de la persona humana se presume, aun
cuando se encuentre internada en un establecimiento asistencial.
 Las limitaciones a la capacidad son de carácter excepcional y se imponen
siempre en beneficio de la persona.
 La intervención estatal tiene siempre carácter interdisciplinario, tanto en el
tratamiento como en el proceso judicial.
 Las personas tienen derecho a recibir información a través de medios y
tecnologías adecuadas para su comprensión.
 La persona tiene derecho a participar en el proceso judicial con asistencia
letrada.
 Deben priorizarse las alternativas terapéuticas menos restrictivas de los
derechos y libertades.

ENUMERACIÓN LEGAL.

El art. 24 del Código Civil y Comercial dispone:

PERSONAS INCAPACES DE EJERCICIO:

a) la persona por nacer;

b) la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez
suficiente, con el alcance dispuesto en la Sección 2ª de este
Capítulo;
c) la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la
extensión dispuesta en esa decisión. Este supuesto implica
que, mediante sentencia, se puede restringir la capacidad para
determinados actos, debiendo partirse siempre del
presupuesto de la capacidad, y que sus limitaciones son de
carácter excepcional. Cuando la persona se encuentre
absolutamente imposibilitada de interaccionar y expresar su
voluntad, el sentenciante puede declarar la incapacidad y
designar un curador. Por último, comprende a los inhabilitados
por prodigalidad, a quienes se les designará un apoyo para el
otorgamiento de actos de disposición ente vivos y en los
demás actos que determine la sentencia.

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2. DISTINCIÓN ENTRE MENOR DE EDAD Y ADOLESCENTE.

DEFINICIÓN

Menor de edad es la persona que no ha cumplido dieciocho años (18) y

adolescente, la persona menor de edad que cumplió trece años (13).

ARTICULO 25.-Menor de edad y adolescente. Menor de edad es la persona que no

ha cumplido dieciocho años.
Este Código denomina adolescente a la persona menor de edad que cumplió
trece años.

Es decir que todas las personas, desde su nacimiento hasta que cumplen
dieciocho años, son “menores de edad”, especificando la denominación de
“adolescente” a la persona menor de edad que ha cumplido la edad de trece años.

La diferente categoría entre menor de edad y adolescente parece tomar el

antecedente de la Ley de Protección Integral de los Derechos de las Niñas, Niños
y Adolescentes (Ley 26.061), creando una categoría jurídica no prevista por la
Convención de los Derechos del Niño, que integra nuestro ordenamiento jurídico
dentro del bloque federal de constitucionalidad y define al niño como “todo ser
humano menor de dieciocho años de edad, salvo que, en virtud de la ley que le
sea aplicable, haya alcanzado antes la mayoría de edad”. De tal modo, en nuestro
ordenamiento jurídico, los “adolescentes” son indudablemente niños, sin que el
Código pueda afectar este carácter, por estar consagrado en una norma de
jerarquía superior.

EL DERECHO A SER OÍDO.

El artículo 26 del Código Civil y Comercial, en concordancia con el art. 12 de la

Convención de los Derechos del Niño y con la ley 26.061, consagra el derecho de
los menores a ser oídos, el que implica que, siempre que los menores tengan
edad para poder expresar una opinión con fundamento, deben ser escuchados y
debe ser tenido en cuenta su parecer.

De esta forma, se contempla y reafirma un importante protagonismo del niño, en

cuanto se le reconoce mayor intervención en los actos que le competen y afectan.
Este reconocimiento implica destacar la autonomía de la voluntad del sujeto, a
pesar de su condición de menor.

En definitiva, se establecen las condiciones de participación de los menores en los

procesos judiciales que le conciernen, teniendo en cuenta el juez el grado de
madurez, reconociendo en forma progresiva su capacidad sobre la base de la
regla del discernimiento, en particular en aquellos casos en los que pudiera haber
conflictos de intereses entre el menor y sus representantes legales.
Ejemplos: Art. 113, 595, 608, 617, 626 y 639 del CCyC.

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DECISIONES EN MATERIA DE SALUD.

a) TRATAMIENTOS NO INVASIVOS

El artículo 26 del código unificado establece una presunción de que el adolescente

de entre trece (13) y dieciséis (16) años puede y se considera facultado para
aceptar y consentir por sí mismo ciertos tratamientos, siempre que estos no
resulten invasivos ni comprometan su estado de salud o provoquen un riesgo
grave en su vida o integridad física.

Esta presunción funcionará siempre que el adolescente pueda comprender los

aspectos esenciales relativos a la práctica propuesta, aun que, de ser necesario,
una última determinación siempre quedará en manos de los tribunales. Por lo
general, será el médico tratante quien decida acerca de la aptitud del tratamiento,
con base en criterios que desde el ámbito médico se van pautando.

Tratamiento es definido por la Real Academia Española como un conjunto de

medios que se emplean para curar o aliviar una enfermedad.

¿Qué se considera invasivo? Rivera nos dice:

El Código exige además que esos tratamientos no comprometan la salud ni

provoquen un riesgo grave en la vida o integridad física del menor.

b) TRATAMIENTOS QUE COMPROMETEN LA SALUD DEL MENOR

Ahora, si se trata de un tratamiento que compromete su estado de salud o está en

riesgo su vida, el adolescente debe prestar su consentimiento con la asistencia de
sus progenitores, y, en caso de existir un conflicto entre ambos, se resolverá
judicialmente teniendo en cuenta el interés superior del niño y la opinión médica
respecto de las consecuencias de la realización del acto.

c) LOS CUIDADOS DEL PROPIO CUERPO DEL MAYOR DE DIECISÉIS AÑOS

Por último, el art. 26 establece que la persona mayor de dieciséis (16) años es
considerada como un adulto para las decisiones sobre el cuidado de su propio
cuerpo.

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De esta manera, se reconoce una anticipación de la capacidad de los menores

para dar consentimiento o asentimiento para ciertos actos de intrusión en su
cuerpo.

En el caso de desacuerdo entre el menor, el médico y los padres, deberá

intervenir la justicia a fin de que se valore la situación concreta del sujeto.

Otros temas a tener en cuenta sobre los adolecentes:

 Edad nupcial: La edad para contraer matrimonio es a los 18 años (Art. 403.
Inc. f). Si es menor de esa edad necesita de la Dispensa Judicial que puede
ser dada por los padres si el menor ya cumplió 16 años o judicialmente si
es menor de esa edad. El matrimonio del menor produce su Emancipación
(Art. 27).
 Capacidad Laboral: Art. 30 CCyC : Persona menor de edad con título
profesional habilitante. La persona menor de edad que ha obtenido título
habilitante para el ejercicio de una profesión puede ejercerla por cuenta
propia sin necesidad de previa autorización. Tiene la administración y
disposición de los bienes que adquiere con el producto de su profesión y
puede estar en juicio civil o penal por cuestiones vinculadas a ella. (ver art.
681 y 683)

3. NOCIÓN DE PERSONA CON CAPACIDAD RESTRINGIDA Y CON

INCAPACIDAD

Previo a establecer la distinción entre personas con capacidad restringida y con

incapacidad, es dable señalar que el art. 31 del Código Civil y Comercial establece
reglas generales en materia de restricción a la capacidad.

Estas reglas generales que se agrupan en la norma rigen todo lo referido a las
restricciones al ejercicio de la capacidad jurídica de las personas, y son producto
especialmente de la aprobación de la Convención sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad (ley 26.378) y de la Ley Nacional de Salud Mental (ley
26.557).

Art. 32:
Persona con capacidad restringida y con incapacidad. El juez puede restringir la
capacidad para determinados actos de una persona mayor de trece años que padece una
adicción o una alteración mental permanente o prolongada, de suficiente gravedad,
siempre que estime que del ejercicio de su plena capacidad puede resultar un daño a su
persona o a sus bienes.
En relación con dichos actos, el juez debe designar el o los apoyos necesarios que prevé
el artículo 43, especificando las funciones con los ajustes razonables en función de las
necesidades y circunstancias de la persona.
El o los apoyos designados deben promover la autonomía y favorecer las decisiones que
respondan a las preferencias de la persona protegida.
Por excepción, cuando la persona se encuentre absolutamente imposibilitada de
interaccionar con su entorno y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o formato
adecuado y el sistema de apoyos resulte ineficaz, el juez puede declarar la incapacidad y
designar un curador.

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Manteniendo el criterio biológico-jurídico, el art. 32 del código unificado prevé dos

supuestos diferenciados: a) incapacidad de ejercicio relativa, que alcanza los
actos señalados en cada sentencia y b) incapacidad de ejercicio absoluta.

A partir de los trece años (13) se puede restringir judicialmente la capacidad de

una persona cuando ésta padece una adicción o alteración mental permanente o
prolongada de entidad suficiente (elemento biológico), y se estime que de no
restringirle la capacidad pueda ocasionar un daño a su persona o a sus bienes
(elemento jurídico); o excepcionalmente declarar la incapacidad “cuando la
persona se encuentre absolutamente imposibilitada de interaccionar con su
entorno y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado y
el sistema de apoyos resulte ineficaz”.

Personas a las que se les puede restringir la capacidad:

a. Que la persona sea mayor de 13 años
b. Padecer de una adicción o una alteración mental permanente o prolongada
de suficiente gravedad.
c. Que del ejercicio de la plena capacidad pueda resultar un daño a su
persona o sus bienes.

PRESUPUESTOS JURÍDICOS Y FÁCTICOS

La persona con capacidad restringida es, por regla, una persona capaz y sólo no
podrá ejercer por sí sola determinados actos que se especifiquen en la sentencia
(art. 24 inc. “c”).

El juez, en la sentencia debe designar el o los apoyos que estime convenientes,

siempre tratando de limitar lo menos posible la autonomía de la persona, favorecer
las decisiones que respondan a las preferencias de la persona tutelada y, de esta
manera, garantizar el respeto de los derechos de la persona protegida.

El o los apoyos que se designen no tienen por misión sustituir la voluntad del
sujeto, sino todo lo contrario; promueven la libertad, la autonomía, “la
comunicación, la comprensión y la manifestación de la voluntad de la persona
para el ejercicio de sus derechos”.

Ahora bien, se considerará una persona incapaz de ejercicio absoluta cuando:

a) se encuentre imposibilitada de interaccionar con su entorno y expresar su
voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado y
b) el sistema de apoyos cualquiera que fuere resulte ineficaz. En este
supuesto, el juez deberá designarle un curador para que represente al incapaz,
siendo de aplicación los arts. 138 a 140 (curatela).

Es dable señalar que, si no se dieran estos requisitos esenciales, corresponderá

una sentencia de capacidad restringida y no una declaración de incapacidad
absoluta.

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PROCEDIMIENTO PARA SU DECLARACIÓN

La declaración de incapacidad, sea ésta absoluta o restringida a determinados

actos, no procede de oficio, sino que es necesario que las personas legitimadas a
tal fin lo soliciten.

ARTICULO 33.-Legitimados. Están legitimados para solicitar la declaración de

incapacidad y de capacidad restringida:
a) el propio interesado;
b) el cónyuge no separado de hecho y el conviviente mientras la convivencia no
haya cesado;
c) los parientes dentro del cuarto grado; si fueran por afinidad, dentro del segundo
grado;
d) el Ministerio Público.

El artículo 33 del Código Civil y Comercial establece quiénes son las personas
legitimadas y, en primer lugar, autoriza al propio interesado a iniciar la acción. De
ser éste quien lo solicite, deberá presentarse con abogado; de no hacerlo, se le
deberá nombrar un asesor que lo represente.

También se encuentra legitimado el cónyuge no separado de hecho y el

conviviente mientras la convivencia no haya cesado, es decir, la unión basada en
relaciones afectivas de carácter singular, pública, notoria, estable y permanente de
dos personas que conviven y comparten un proyecto de vida común, sean del
mismo o diferente sexo (art. 509).

Asimismo, están legitimados los parientes dentro del cuarto grado, sea que se
trate de un parentesco por naturaleza, por métodos de reproducción humana
asistida o por adopción, en línea recta o colateral y, si fueran por afinidad, sólo
hasta el segundo grado. Rivera nos dice al respecto:

Finalmente, se prevé que puede iniciar la acción el Ministerio Público.

Se sostiene que la enumeración que realiza el mencionado artículo es taxativa de

las personas que se hallan facultadas para peticionar la declaración de
incapacidad. Sin embargo, en caso de tratarse de personas que no están
legitimadas para iniciar la acción, podrán hacer una presentación ante el Ministerio
Público, a fin de que evalúe la posibilidad de iniciar el proceso.

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ENTREVISTA PERSONAL. JUEZ COMPETENTE:

ARTICULO 36.-Intervención del interesado en el proceso. Competencia. La

persona en cuyo interés se lleva adelante el proceso es parte y puede aportar
todas las pruebas que hacen a su defensa.
Interpuesta la solicitud de declaración de incapacidad o de restricción de la
capacidad ante el juez correspondiente a su domicilio o del lugar de su
internación, si la persona en cuyo interés se lleva adelante el proceso ha
comparecido sin abogado, se le debe nombrar uno para que la represente y le
preste asistencia letrada en el juicio.
La persona que solicitó la declaración puede aportar toda clase de pruebas para
acreditar los hechos invocados.

El conocimiento personal del juez con el interesado debe ser obligatorio y no

facultativo. Es por ello que la entrevista personal prevista en el art. 35 del CCCN
no será una facultad sino un deber indelegable en cabeza del juez, quien deberá
asegurarla en cada proceso y previo a dictar cualquier resolución, salvo las
medidas cautelares que puede ordenar en caso de urgencia para garantizar los
derechos personales y patrimoniales de la persona (art. 34).

En la audiencia, deberán concurrir el interesado, el Ministerio Público y al menos

un letrado que ejerza la defensa técnica de la persona.

Esta entrevista es de fundamental importancia, ya que el juez tomará contacto

personal con el padeciente para garantizarle el goce o ejercicio en igualdad de
condiciones con los demás y para darle un trato más personalizado y humanitario,
así como la garantía de acceso directo al órgano de decisión.

INTERVENCIÓN DEL INTERESADO. COMPETENCIA

La persona en cuyo interés se lleva adelante el proceso es parte y, como tal,

puede aportar todas las pruebas que hacen a su defensa.

Así, la persona podrá comparecer con un abogado particular y, en caso de no

hacerlo, necesariamente se le deberá designar un defensor que ejerza su defensa
técnica desde el inicio del proceso.

En relación a la prueba que puede acercar al proceso, rige el principio de amplitud

probatoria, pudiendo aportar todos los elementos que hagan a su defensa. Por
ejemplo, podrá proponer el nombramiento de un perito médico que actúe
juntamente con los designados de oficio como medida que hace a la defensa de
su capacidad.

Por otro lado, el art. 36 contiene una norma de competencia procesal y establece
que el juez competente para entender en la causa es el correspondiente al del
domicilio de la persona o el de su lugar de internación.

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DICTAMEN DEL EQUIPO INTERDISCIPLINARIO Y SENTENCIA

Previo al dictado de la sentencia es imprescindible el dictamen de un equipo

interdisciplinario. Este dictamen es una prueba necesaria pues, sin su realización,
no podrá arribarse luego al dictado de una sentencia válida.

Luego de la valoración del dictamen interdisciplinario, el juez debe resolver con

relación al ejercicio de la capacidad jurídica, considerando especialmente la
voluntad, deseos y preferencias de la persona, y procurando que la afectación de
la autonomía personal sea la menor posible.

De tal modo, la sentencia puede: a) desestimar la acción; b) restringirla capacidad

del sujeto y c) declarar la incapacidad.
La sentencia que limite o restrinja la capacidad debe señalar los actos y funciones
que la persona no puede realizar por sí misma y, a fin de que tome las decisiones
pertinentes, le designará los apoyos que considere necesarios e indicará la
modalidad de actuación, es decir, si la función debe ser cumplida por dos o más
personas, si la actuación debe ser conjunta o indistinta, o si la validez de los actos
jurídicos requieren del asentimiento otorgado por el apoyo.

Asimismo, la sentencia que disponga la incapacidad deberá indicar los curadores

que se designan (puede ser una o más personas), permitiendo que la persona
capaz pueda designar quién ejercerá su curatela, ya sea mediante una directiva
anticipada (art. 60), ya sea descubriendo su verdadera voluntad por alguna
manifestación (art. 43). En una palabra, la sentencia que limite la capacidad, ya
sea en forma total o parcial, es un verdadero estatuto de cómo debe actuar la
persona del incapaz.

ARTICULO 37.-Sentencia. La sentencia se debe pronunciar sobre los siguientes aspectos

vinculados a la persona en cuyo interés se sigue el proceso:
a) diagnóstico y pronóstico;
b) época en que la situación se manifestó;
c) recursos personales, familiares y sociales existentes;
d) régimen para la protección, asistencia y promoción de la mayor autonomía posible.

ARTICULO 38.-Alcances de la sentencia. La sentencia debe determinar la extensión y

alcance de la restricción y especificar las funciones y actos que se limitan, procurando que
la afectación de la autonomía personal sea la menor posible. Asimismo, debe designar
una o más personas de apoyo o curadores de acuerdo a lo establecido en el artículo 32
de este Código y señalar las condiciones de validez de los actos específicos sujetos a la
restricción con indicación de la o las personas intervinientes y la modalidad de su
actuación.

REGISTRACIÓN DE LA SENTENCIA

La sentencia que restrinja la capacidad y los sistemas de apoyo que se designen

deben ser inscriptos en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas,
debiendo dejar constancia marginal en la partida de nacimiento de la persona.
Este régimen, lo que pretende es dar publicidad de la sentencia y, a su vez,

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resguardar los derechos de terceros que contraten con la persona a la que se le

ha restringido su capacidad jurídica.

Una vez que las restricciones sean dejadas sin efecto, o bien modificadas por una
nueva sentencia dictada, se deberá ordenar la inmediata cancelación o inscripción
registral, respectivamente.

REVISIÓN

La sentencia puede ser revisada en cualquier momento, a instancias del

interesado.

Asimismo, se impone al juez la carga de impulsar de oficio la revisión de los

términos de la sentencia en un plazo no mayor a tres años, a partir de la
realización de nuevas evaluaciones interdisciplinarias y tras haber entrevistado
nuevamente en forma personal al interesado; de lo que se desprende el rol activo
que se le asigna al juez. En caso de que ello no ocurra, será el Ministerio Público
quien deberá instar a que se lleve a cabo la revisión.

El plazo de los tres años es un plazo máximo; es posible instar su revisión con
anterioridad si las circunstancias del caso así lo aconsejan.

CESE DE LA INCAPACIDAD

El cese de la incapacidad o de la restricción a la capacidad debe decretarse por el

juez que la declaró, previo examen de un equipo interdisciplinario integrado, que
dictamine sobre el restablecimiento de la persona.
El juez competente para declarar el cese de las restricciones será el mismo que en
su momento las había impuesto.

El juez, ante la solicitud de los legitimados –quienes podrán promover un nuevo

procedimiento para determinar el cese de las restricciones a través del dictado de
una nueva sentencia–, podrá disponer el cese total de las restricciones, o bien,
que éste sea sólo sea parcial, en cuyo caso se podrá ampliar la nómina de actos y
funciones que la persona podrá realizar por sí misma o con asistencia de los
apoyos.

Cuando la sentencia haya sido de incapacidad, en el marco del

procedimiento para el cese se podrá dictar una nueva sentencia:
a) que resuelva el cese total y definitivo de la incapacidad;
b) que confirme la situación actual; o
c) que convierte la incapacidad en capacidad restringida, debiendo especificar
las restricciones y nombrando el o los apoyos necesarios.

Cuando la sentencia haya sido de “capacidad restringida”, la nueva

sentencia podrá:
a) resolver el cese total de las restricciones;
b) ampliar o disminuirla nómina de actos que la persona podrá realizar por sí
sola y si requiere de nuevos apoyos;

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c) mantener la situación actual sin modificaciones.

De acuerdo a lo dicho anteriormente, sea la sentencia que se dicte deberá

inscribirse en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas para la
debida oponibilidad a terceros.

EL SISTEMA DE APOYO:

Concepto:

ARTICULO 43.- Se entiende por apoyo cualquier medida de carácter judicial o

extrajudicial que facilite a la persona que lo necesite la toma de decisiones para dirigir su
persona, administrar sus bienes y celebrar actos jurídicos en general.

Funciones:

Las medidas de apoyo tienen como función la de promover la autonomía y facilitar

la comunicación, la comprensión y la manifestación de voluntad de la persona
para el ejercicio de sus derechos.

Propuesta del interesado:

El interesado puede proponer al juez la designación de una o más personas de su

confianza para que le presten apoyo. El juez debe evaluar los alcances de la
designación y procurar la protección de la persona respecto de eventuales
conflictos de intereses o influencia indebida. La resolución debe establecer la
condición y la calidad de las medidas de apoyo y, de ser necesario, ser inscripta
en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas.

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4. INHABILITADOS.

NOCIÓN. PRESUPUESTOS FÁCTICOS.

De conformidad al art. 48 del Código Civil y Comercial, podrán ser inhabilitados los
pródigos, es decir aquellos a quienes, por la mala gestión de sus bienes, en el
sentido de dilapidar, malgastar, expongan el patrimonio familiar a que se vea
menoscabado.

El mencionado artículo define a la persona del pródigo como aquélla que padece
una alteración funcional permanente o prolongada, física o mental, que, en
relación a su edad y medio social, implica desventajas considerables para su
integración familiar, social, educacional o laboral.

Lo que la ley pretende es justamente proteger al grupo familiar –es decir a las
personas del cónyuge, conviviente, hijos menores de edad o con discapacidad–de
la pérdida del patrimonio, legitimando a promover la inhabilitación al cónyuge,
conviviente, ascendientes y descendientes.

En definitiva, para que proceda la inhabilitación se requiere: personas a quienes

proteger y prodigalidad en la gestión del patrimonio por parte de la persona que se
pretende inhabilitar.

EFECTOS DE LA DECLARACIÓN.

Declarada la inhabilitación, se restringe la capacidad jurídica de la persona, quien

ya no podrá ejercer libremente determinados actos por sí misma. Así, no podrá
ejercer actos de disposición entre vivos, sí los de última voluntad, y para aquéllos
requerirá contar con un apoyo que lo asista. Además de estos actos, el apoyo
deberá asistir al inhabilitado en todos aquellos actos que hayan sido indicados por
el juez en su sentencia de inhabilitación.

La figura del apoyo es necesaria a fin de evitar que el inhabilitado realice actos de
otorgamiento que puedan perjudicar la integridad del patrimonio y perjudicar así a
las personas del cónyuge, conviviente e hijos menores o con discapacidad.

El juez, en la sentencia, deberá establecer las condiciones de validez de los actos

y la modalidad de actuación del apoyo, debiendo inscribirse esta sentencia en el
Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas a fin de resguardar a los
terceros que contratan con la persona del inhabilitado.

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SUB EJE TEMATICO N° 3

PERSONA JURIDICA

3.1 PERSONA JURÍDICA

NOCIÓN

El artículo 141 del Código Civil y Comercial precisa el concepto de persona

jurídica. Dispone que

“Son personas jurídicas todos los entes a los cuales el ordenamiento jurídico les
confiere aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones para el
cumplimiento de su objeto y los fines de su creación.”

Según Buteler Cáceres (2000), las personas de existencia ideal son abstracciones
que se originan en la realidad social y representan la posibilidad de los hombres
de unir sus esfuerzos en pos de un fin común; por ello, estos entes se encuentran
provistos de personalidad jurídica y están dotados de capacidad para adquirir
derechos y contraer obligaciones.

NATURALEZA JURIDICA:

Existen diversas teorías, algunas sostienen que las únicas verdaderas personas
son los seres humanos, y que las personas jurídicas son “ficticias” (teoría de la
ficción), o considerar que al igual que los seres humanos estás también son
“reales” (teorías de la realidad), o negar toda personalidad real o ficticia (teorías
negatorias).

1. Teoría de la Ficción:

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2. Teorías Negatorias:

3. Teorías Jurídicas:

CONCEPCION DE LA PERSONALIDAD DE LAS PERSONAS JURIDICAS:

COMIENZO DE LA EXISTENCIA:

La simple voluntad de los particulares no es suficiente para crear una persona

jurídica; los actos constitutivos de estas requieren además la existencia de una
disposición de Derecho que le de ese carácter.

Los procedimientos de constitución son el elemento formal de las personas

jurídicas. Estos procedimientos pueden ser varios y básicamente oscilan entre la
libre constitución por particulares cuando así lo prevee la ley (sistema de
constitución libre), la verificación del cumplimento de determinados recaudos
legales (sistema de registro) o el requisito de un acto expreso de autorización
estatal (sistema de concesión o autorización).

El CCyC ha adoptado, como pauta general, el sistema de libre constitución, el art.

142 establece:
La existencia de la persona jurídica privada comienza desde su constitución. No necesita
autorización legal para funcionar, excepto disposición legal en contrario. En los casos en
que se requiere autorización estatal, la persona jurídica no puede funcionar antes de
obtenerla.

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LA PERSONALIDAD DIFERENCIADA:

El principio de la personalidad diferenciada está consagrado explícitamente en el

art. 143 del código, que establece que la persona jurídica tiene una personalidad
jurídica distinta de la de sus miembros y ellos no responden por las obligaciones
contraídas por la persona jurídica, salvo en los casos previstos en la ley.

Así, se consagra el principio de separación de patrimonios entre la persona

jurídica y sus miembros, que es uno de los ejes rectores de la personalidad de las
personas jurídicas. Este principio opera en relación a los bienes de titularidad de la
persona jurídica, que, por ende, no pertenecen a ninguno ni a todos sus
miembros, y en relación a las obligaciones, ya que ninguno de sus miembros, ni el
conjunto de ellos, es responsable por éstas.

Este principio sólo se puede dejar de lado ante circunstancias excepcionales

previstas en el Código Civil y Comercial o en otras leyes especiales o generales,
como la Ley 19.550 de Sociedades o la Ley 24.522 de Concursos y
Quiebras.(Rivera y Medina, 2014).

INOPONIBILIDAD DE LA PERSONALIDAD JURÍDICA.

El reconocimiento de la personalidad jurídica diferenciada se hace en la medida

que ella sea usada con fines lícitos.
La realidad muestra que en numerosas ocasiones las personas jurídicas son
usadas de manera desviada, esto es para perjudicar los derechos de terceros o
para violar la ley.
En esos casos, el ordenamiento jurídico reacciona desconociendo la personalidad
jurídica diferenciada e imputando la actuación de la persona jurídica a las
personas físicas que la hicieron posible.

Cuando el accionar de la persona jurídica esté destinada a la consecución de fines

ajenos a la persona jurídica o constituya un recurso para violar la ley, el orden
público y la buena fe, o para frustrar derechos de cualquier persona, procede la
inoponibilidad de la persona jurídica, es decir que, en tales casos, la actuación del
ente se imputará directamente a los socios, asociados, miembros, controlantes
directos e indirectos que la hicieron posible, quienes responderán solidaria e
ilimitadamente por los perjuicios causados (art. 144 CCCN).

Es decir que la inoponibilidad de la personalidad jurídica opera en un doble

sentido:
a) la imputación diferenciada, esto es, atribuye la actuación al miembro del
ente en su propia persona;
b) la limitación de la responsabilidad, debiendo responder el miembro ilimitada
y solidariamente por los daños causados

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CLASIFICACIÓN

Las personas jurídicas se clasifican en públicas y privadas.

La distinción de las personas jurídicas en públicas y privadas tiene gran interés

práctico. Lloveras de Resk(1995) entiende que son personas jurídicas públicas
aquellas que son titulares de poderes o prerrogativas públicas. Mientras que son
personas jurídicas privadas las que no los poseen, lo cual determina que las
personas públicas sean reguladas principalmente por el derecho público, y que las
personas jurídicas privadas lo sean por el derecho privado respectivo, sobre todo
en orden a su creación, organización y funcionamiento (Lloveras de Resk, 1995, p.
302). Esta afirmación no importa desconocer que las personas jurídicas públicas
pueden desarrollar parte de su actividad en el ámbito del derecho privado y las
personas jurídicas privadas pueden hacerlo en el campo del derecho público, con
lo cual cada una de estas personas se regirá por la rama del derecho que
corresponda a esa actividad.

ARTICULO 146.-Personas jurídicas públicas. Son personas jurídicas públicas:

a) el Estado nacional, las Provincias, la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, los

municipios, las entidades autárquicas y las demás organizaciones constituidas en
la República a las que el ordenamiento jurídico atribuya ese carácter;
b) los Estados extranjeros, las organizaciones a las que el derecho internacional
público reconozca personalidad jurídica y toda otra persona jurídica constituida en
el extranjero cuyo carácter público resulte de su derecho aplicable;
c) la Iglesia Católica.

ARTICULO 148.-Personas jurídicas privadas. Son personas jurídicas privadas:

a) las sociedades;
b) las asociaciones civiles;
c) las simples asociaciones;
d) las fundaciones;
e) las iglesias, confesiones, comunidades o entidades religiosas;
f) las mutuales;
g) las cooperativas;
h) el consorcio de propiedad horizontal;
i) toda otra contemplada en disposiciones de este Código o en otras leyes y cuyo
carácter de tal se establece o resulta de su finalidad y normas de funcionamiento.

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3.2 ATRIBUTOS DE LAS PERSONAS JURÍDICAS.

NOCIÓN.

Hemos señalado que la persona jurídica tiene personalidad jurídica y que, por
ende, posee atributos: el nombre para individualizarse, el domicilio para
determinar la ley aplicable y la jurisdicción donde puede demandar o ser
demandada, la capacidad siempre de derecho y limitada al objeto para el que se
constituyó y el patrimonio, a los fines del cumplimiento de sus fines.

NOMBRE. RÉGIMEN LEGAL.

El nombre o razón sociales un atributo de las personas jurídicas, toda vez que es
necesario a los fines de su individualización y designación que permita
distinguirlas.

De acuerdo a lo normado en el art. 151 del Código, el nombre debe reunir los
siguientes requisitos:
a) aditamento de la forma jurídica utilizada para que los terceros conozcan
la naturaleza y extensión de la responsabilidad, por ejemplo “SRL”, “SA”.
b) cumplir con los recaudos de veracidad, novedad y aptitud distintiva, ello
así a los fines de que se distingan entre las personas jurídicas.
c) no contener términos contrarios a la ley, el orden público o las buenas
costumbres.
d) no inducir a error sobre la clase u objeto de la persona jurídica.
e) la inclusión en el nombre de la persona jurídica del nombre de personas
humanas requiere la conformidad de éstas, que se presume si son sus
miembros.

DOMICILIO Y SEDE SOCIAL.

ARTICULO 152.-Domicilio y sede social. El domicilio de la persona jurídica es el fijado en
sus estatutos o en la autorización que se le dio para funcionar. La persona jurídica que
posee muchos establecimientos o sucursales tiene su domicilio especial en el lugar de
dichos establecimientos sólo para la ejecución de las obligaciones allí contraídas. El
cambio de domicilio requiere modificación del estatuto. El cambio de sede, si no forma
parte del estatuto, puede ser resuelto por el órgano de administración.

Tradicionalmente se ha distinguido entre domicilio y sede social. El primero puede

encontrarse identificado de manera genérica, designando la ciudad en la cual se
asienta la persona jurídica, mientras que la sede es el lugar donde funciona
efectivamente la administración de la entidad.

En el estatuto de las personas jurídicas deberá consignarse obligatoriamente el

domicilio y la sede o dirección, esto es, no sólo la ciudad o localidad sino también
la calle, número y designación de la unidad funcional si la hubiera.

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Por otro lado, el precepto establece que la persona jurídica que posee muchos
establecimientos o sucursales tiene su domicilio especial en el lugar de dichos
establecimientos, pero sólo para la ejecución de las obligaciones allí contraídas.

Por último, prevé que, para el caso que se quiera cambiar el domicilio, debe
modificarse el estatuto, y si se quiere cambiar la sede, puede ser resuelto por el
órgano de administración.

Las notificaciones que se realicen en la sede inscripta de la persona jurídica serán

vinculantes, aunque ya no funcione allí, pues lo que se pretende es proteger los
derechos de terceros que contraten con el ente social.

PATRIMONIO

El patrimonio constituye un elemento esencial de la persona jurídica; es un atributo

y, consecuentemente, no se concibe la idea de persona jurídica sin patrimonio.

Es por ello que el artículo 154 del código de fondo estatuye: “la persona jurídica
debe tener un patrimonio”

Así, el patrimonio comienza a formarse desde el mismo momento en que los

socios se comprometen a realizar aportes y es el conjunto de bienes de la persona
jurídica con el cual la sociedad actúa y afronta el pasivo que lo integra.

Este patrimonio no se confunde con el de los individuos que concurren a

conformar el sustrato material de la entidad.

CAPACIDAD DE DERECHO.

La capacidad vinculada a las personas jurídicas se refiere sólo a la capacidad de

derecho o aptitud para ser titular de derechos y deberes jurídicos y ejercer por sí o
por otros los actos inherentes a los derechos de los que se es titular. La noción de
capacidad de obrar es absolutamente ajena, pues estos sujetos de derechos
siempre actuarán a través de sus órganos o representantes.

La regla general en materia de capacidad de las personas jurídicas es que tienen

capacidad de derecho para todos los actos y todos los derechos que no les estén
expresamente prohibidos.

Esta capacidad, sin embargo, tiene sus limitaciones en razón del principio de
especialidad y de la naturaleza de las cosas.

a) El principio de la especialidad: significa que las personas jurídicas tienen

capacidad para celebrar aquellos actos inherentes a la finalidad para la que ha
sido creadas, es decir en función de su objeto y su fin. De tal modo, no pueden
celebrar actos que nada tengan que ver con su objeto de creación, pero ello no
significa que no puedan ejecutar los que son convenientes o necesarios para la
mejor obtención de aquél.

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REPRESENTACIÓN. NOCIÓN. RÉGIMEN LEGAL.

Las personas jurídicas desarrollan su actividad por medio de personas físicas que
actúan en su nombre y por su cuenta, de modo tal que su gestión es atribuida a la
misma entidad.

Así, las personas jurídicas actúan a través de sus órganos, es decir aquellas
personas autorizadas a manifestar la voluntad del ente y a desarrollar la actividad
jurídica necesaria para la consecución de sus fines.

ARTICULO 159.-Deber de lealtad y diligencia. Interés contrario. Los administradores de la

persona jurídica deben obrar con lealtad y diligencia.
No pueden perseguir ni favorecer intereses contrarios a los de la persona jurídica. Si en
determinada operación los tuvieran por sí o por interpósita persona, deben hacerlo saber
a los demás miembros del órgano de administración o en su caso al órgano de gobierno y
abstenerse de cualquier intervención relacionada con dicha operación.
Les corresponde implementar sistemas y medios preventivos que reduzcan el riesgo de
conflictos de intereses en sus relaciones con la persona jurídica.

Para explicarnos mejor, a diferencia del mandato, no hay dos voluntades —la del
representante y representado— sino una sola: la de la persona jurídica. De esta
manera, los administradores son funcionarios de la entidad y es esta última la que
actúa frente a terceros a través de aquellos.

Es así que cuando una persona jurídica participa de la celebración de un acto

jurídico por medio de un órgano calificado para ello, la figura del órgano absorbe la
del representante y el negocio estipulado por la persona jurídica a nombre propio,
a diferencia de lo que ocurre cuando la persona jurídica se vale de un
representante diverso del órgano investido del respectivo poder, en cuyo caso el
negocio lo estipula dicho representante en nombre de otro, es decir, la persona
jurídica.

En conclusión, el ordenamiento jurídico argentino sigue la llamada "teoría del

órgano". Para esta teoría, las personas jurídicas expresan su voluntad a través de
sus agentes, y no hay un dualismo entre estos y la entidad como polos opuestos.
Entre la entidad y sus dirigentes no hay un vínculo contractual sino una relación
institucional, que proviene de la constitución y organización de la persona jurídica.
Los administradores no están fuera de la persona jurídica sino dentro de ella, y
actúan como órganos suyos. De esta manera, lo actuado jurídicamente por los
administradores se imputa (o sea, se atribuye) a la persona jurídica. Las normas
constitutivas de la persona jurídica señalan la órbita de funcionamiento de los
órganos, de manera que cuando la actividad de quien se desempeña en aquel
carácter se desorbita, el exceso no es obra del órgano en cuanto tal, sino del
individuo que ha determinado esa irregularidad y, por eso —en principio—, el acto
"notoriamente" extraño al objeto social no puede ponerse a cargo de la entidad
(art. 58 de la Ley General de Sociedades 19.550).

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En el CC, la doctrina supo hallar el fundamento normativo de la teoría del órgano

para las personas jurídicas, en general, en el art. 36, que dice: "Se reputan actos
de las personas jurídicas las de sus representantes legales, siempre que no
excedan los límites de su ministerio. En lo que excedieren, sólo producirán efecto
respecto de los mandatarios".

Explicaba Llambías que, salvo la frase final, que importó un enrolamiento del
codificador en la teoría de la representación, el precepto sienta un principio justo,
enteramente defendible, aun aceptando la teoría del órgano, puesto que el exceso
obrado más allá de los límites de la función del órgano de la persona jurídica que
desempeñan sus dirigentes ya no es dable atribuirlo al ejercicio de la función en
cuanto tal, desde que la excede. En otros términos, el órgano tiene señalado, en
las normas constitutivas de la persona jurídica, la órbita de su funcionamiento, de
manera que cuando la actividad de quien se desempeña en aquel carácter se
desorbita, el exceso no es obra del órgano en cuanto tal, sino del individuo
humano que ha determinado esa irregularidad, que no puede ponerse a cargo de
la entidad, que queda extraña a la desorbitación. Por lo demás, esta teoría
orgánica viene a explicar también la responsabilidad de las personas jurídicas por
los actos ilícitos de sus administradores —órganos de ellas— cometidos en el
desempeño funcional (art. 43 CC y art. 1763 CCyC).

3.4 RESPONSABILIDAD CIVIL.

RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL

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ARTICULO 1763.-Responsabilidad de la persona jurídica. La persona jurídica

responde por los daños que causen quienes las dirigen o administran en ejercicio
o con ocasión de sus funciones.

RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES:

ARTICULO 160.-Responsabilidad de los administradores. Los administradores

responden en forma ilimitada y solidaria frente a la persona jurídica, sus miembros
y terceros, por los daños causados por su culpa en el ejercicio o con ocasión de
sus funciones, por acción u omisión.

En la presente norma del CCyC se consagran los lineamientos esenciales de la

responsabilidad de los administradores —como órgano del ente social— por el
daño que injustamente causen en su desempeño a la persona jurídica, sus
miembros y a los terceros.

A tal efecto, se deben verificar todos y cada uno de los presupuestos del deber de
reparar, según la teoría general del derecho de daños:
a) autoría: el daño debe haber sido causado por acción u omisión del o de los
administradores. Es decir, para que sea responsable un administrador es
necesario que su acción u omisión hayan provocado el daño, en tanto este no se
habría producido si aquel no hubiera actuado como lo hizo, o por el contrario,
hubiese actuado en vez de haber omitido la conducta debida. Aunque parezca
obvio, por los actos dañosos de los administradores no existe una responsabilidad
del órgano de administración que integran. Este carece de personalidad jurídica,
no es un sujeto de derecho, por tanto no es factible que le sea atribuible algún tipo
de responsabilidad como tal. Así las cosas, mal puede ser autor de un daño la
"comisión directiva" de la asociación civil (obviamente que sí lo serán sus
"miembros");
b) antijuridicidad: proviene de la actuación del administrador contraria a la ley, al
estatuto, al reglamento o a las decisiones del órgano de gobierno que causan un
daño a otro, si no está justificada;
c) factor de atribución subjetivo: la culpa. Como se trata —fundamentalmente— de
una actividad reglada por el estatuto, la culpa del administrador se configurará
normalmente como consecuencia de la inobservancia de las diligencias
prescriptas por la ley o el estatuto para la actividad reglada desplegada —
administración del ente social—, lo que configura uno de los rostros de la culpa:
inobservancia de los reglamentos o deberes a su cargo ("impericia en la
profesión"; arg. art. 1724 CCyC; y art. 84 CP). En este sentido, recordemos que la
inobservancia de los reglamentos o deberes a cargo del administrador consiste en

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no observar las diligencias prescriptas por las normas jurídicas para una actividad
reglada; y por ello, es fácil confundir esta forma de la culpa con la antijuridicidad
pues dicho "rostro de la culpa" se configura por no observar una diligencia que el
orden jurídico impone (en nuestro caso, el marco normativo lo impone el estatuto y
la ley);
d) relación de causalidad: es necesario que —según el curso natural y ordinario de
las cosas— exista cierta vinculación entre la conducta del administrador y el daño.
En otras palabras, hay que acreditar que la acción u omisión del administrador
aparece como causa adecuada del daño según las reglas de la experiencia y
razonables criterios de probabilidad y habitualidad (art. 1726 CCyC).
e) daño: la conducta del administrador debe haber lesionado un derecho o un
interés no reprobado por el ordenamiento jurídico, que tenga por objeto la
persona, el patrimonio o un derecho de incidencia colectiva (arg. art. 1737 CCyC).

El daño, para responsabilizar a los administradores como administradores y ante

la persona jurídica, sus miembros o terceros, debe haber sido causado en ejercicio
o en ocasión de sus funciones:
• ejercicio de la función: implica el desarrollo de los actos previstos en el estatuto; •
ocasión de la función: debe existir una relación "razonable" —causalidad directa e
inequívoca— entre las funciones y el daño. No hay responsabilidad si la función de
quien dirige y/o administra solo ha facilitado el hecho dañoso pero no resulta
indispensable para su comisión. Solo hay responsabilidad si el hecho dañoso no
hubiera podido realizarse de ninguna forma, de no mediar la función

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SUB EJE TEMATICO N° 4

EL OBJETO DE LA RELACIÓN JURÍDICA PRIVADA

El objeto de las relaciones jurídicas son las cosas, los bienes y las conductas
humanas.

4.1 CONCEPTO DE BIENES Y COSAS.

El código civil derogado dejaba claro que:

BIENES: Todos los objetos materiales e inmateriales susceptibles de tener un
valor económico. Es el género.

LAS COSAS: se las define como los objetos materiales susceptibles de tener un
valor.

El artículo 16 del Código Civil y Comercial prevé que los derechos individuales
pueden recaer sobre bienes susceptibles de valor económico. Los bienes
materiales se llaman cosas y las disposiciones referentes a las cosas son
aplicables a la energía y a las fuerzas naturales susceptibles de ser puestas al
servicio del hombre.

Rivera nos dice que “…hay bienes con valor económico que cuando son
materiales se llaman cosas; y bienes sin valor económico que son los que recaen
sobre el cuerpo humano y los derechos de las comunidades indígenas.”

DISTINTAS CLASIFICACIONES.

Importancia e interés práctico

El Código Civil y Comercial contiene varias clasificaciones de las cosas
consideradas en sí mismas: a) muebles e inmuebles; b) cosas divisibles e
indivisibles; c) cosas principales y accesorias; d) cosas consumibles y no
consumibles; e) cosas fungibles y no fungibles.

La importancia de estas clasificaciones radica en que, según el estatuto que reciba

la cosa, el régimen jurídico que se le aplique variará.

Así por ejemplo, la distinción entre muebles e inmuebles tiene importancia

desde diferentes aspectos:
a) Por un lado, la determinación de la ley aplicable. Las cosas inmuebles
se rigen por la ley del lugar de su situación (art. 2663 del CCCN),
mientras que las cosas muebles se rigen por el domicilio del demandado
si se trata de las cosas que lleva consigo o son de uso personal, o bien
por el lugar de situación de los bienes(arts. 2665 y 2666 del CCCN).

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b) También tiene incidencia en relación al régimen de prescripción

adquisitiva, que es un modo de adquirir el dominio por la continuación de
la posesión en forma pública, pacífica, continua e ininterrumpida durante
el tiempo que establece la ley. Así, las cosas inmuebles se adquieren
por la posesión continua de diez años cuando ésta es con justo título y
buena fe (art. 1898 CCCN) o bien, veinte años sin necesidad de título y
buena fe por parte del poseedor (art. 1899 CCCN). Ahora bien, el
dominio sobre cosa mueble se adquiere por la simple posesión de
buena fe, salvo que se trate de cosas muebles hurtadas o perdidas, en
cuyo caso el dominio se adquiere por la posesión continua y de buena fe
de dos años (art. 1898).Si no hay justo título y buena fe y se trata de una
cosa mueble registrable, se adquiere si se posee durante diez años (art.
1899).

c) Asimismo, esta clasificación influye en los derechos reales. Así por

ejemplo, el derecho real de propiedad horizontal sólo puede recaer
sobre inmuebles (art. 2037), tal como el derecho de superficie (art. 2114)
y el de hipoteca (art. 2205). En tanto, el derecho real de prenda sólo
puede recaer sobre cosas muebles no registrables o créditos
instrumentados (art. 2219).

CRITERIOS DE DISTINCIÓN.

El Código Civil y Comercial realiza una clasificación de las cosas:

a) Cosas consideradas en sí mismas; distingue inmuebles y muebles,
cosas fungibles y no fungibles, cosas principales y accesorias, cosas
consumibles y no consumibles, frutos y productos, entre otros.

b) Bienes con relación a las personas; distingue los bienes pertenecientes

al dominio público, al dominio privado del Estado y los bienes de los
particulares.

INMUEBLES Y MUEBLES.

INMUEBLES
Son cosas inmuebles aquellos que están inmovilizadas, eso significa que no
pueden ser movidas de un lugar a otro, por una fuerza exterior o por si mismas.

Art. 225: Inmuebles por su naturaleza. Son inmuebles por su naturaleza el suelo,
las cosas incorporadas a él de una manera orgánica y las que se encuentran bajo
el suelo sin el hecho del hombre.

Art. 226: Inmuebles por accesión. Son inmuebles por accesión las cosas
muebles que se encuentran inmovilizadas por su adhesión física al suelo, con
carácter perdurable. En este caso, los muebles forman un todo con el inmueble y
no pueden ser objeto de un derecho separado sin la voluntad del propietario.
No se consideran inmuebles por accesión las cosas afectadas a la explotación del
inmueble o a la actividad del propietario.

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Son inmuebles por su naturaleza: el suelo, es decir la corteza terrestre, lo

incorporado orgánicamente a él, como los vegetales, árboles, ríos, minerales
enterrados, etc.

Son inmuebles por accesión: las cosas muebles que se encuentran

inmovilizadas por su adhesión física al suelo con carácter de perdurabilidad, como
son todas las clases de construcciones, casas, edificios, obras de infraestructuras
en general. Las cosas muebles que se incorporan de manera permanente a todas
estas construcciones, como las estufas de una casa, las ventanas de un edificio,
las barandas, etc. son también inmuebles por accesión, mientras permanezcan en
esa condición (Rivera y Medina, 2014).

El precepto mencionado (art. 226) establece la regla general de que “los muebles
forman un todo con el inmueble y no pueden ser objeto de un derecho separado
sin la voluntad”, por lo que, celebrado un negocio jurídico sobre el inmueble, todo
lo que esté en él, adherido e inmovilizado con carácter perdurable, forma parte de
la contratación, salvo acuerdo en contrario.

No se consideran inmuebles por accesión: las cosas que se adhieren

transitoriamente al suelo (una carpa), ni las afectadas a la explotación del
inmueble o a la actividad del propietario, como ser las semillas puestas
intencionalmente por el dueño del inmueble, o los utensilios o máquinas de
labranza, los animales puestos para el cultivo, entre otros.

MUEBLES:
Art. 227: “Cosas muebles. Son cosas muebles las que pueden desplazarse por sí
mismas o por una fuerza externa”

Este concepto engloba las cosas que pueden transportarse fácilmente de un lugar
a otro, movidas ya por una influencia extraña, como son los automóviles, o por sí
mismas, como son los animales que se denominan semovientes.

Dentro de esta categoría debemos diferenciar los que son registrables de los que
no lo son. Registrables serian por ej. Caballos pura sangre, buques, aeronaves,
entre otros.

COSAS DIVISIBLES Y NO DIVISIBLES.

En cuanto a las primeras, según el art. 228:

Cosas divisibles. Son cosas divisibles las que pueden ser divididas
en porciones reales sin ser destruidas, cada de las cuales forma un
todo homogéneo y análogo tanto a las otras partes como a la cosa
misma.
Las cosas no pueden ser divididas si su fraccionamiento convierte en
antieconómico su uso y aprovechamiento. En materia de inmuebles,
la reglamentación del fraccionamiento parcelario corresponde a las
autoridades locales.

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Concepto:

Una cosa es divisible cuando se da la triple circunstancia consistente en que de

hecho puede dividirse y, además, las cosas obtenidas como resultado de ese
proceso por un lado forman un todo homogéneo y por otro son análogas a las
demás partes y a toda la cosa.

La primera característica es poco importante puesto que casi no hay cosas que no
puedan dividirse materialmente, por algún tipo de proceso más o menos
complicado.

La segunda y tercera características sí son decisivas a la hora de aprehender el

concepto de divisibilidad de las cosas: el que las cosas obtenidas formen un todo
homogéneo y, además, sean análogas a las demás partes y a toda la cosa. Estas
particularidades deben presentarse conjuntamente porque de lo contrario
podríamos llegar a conclusiones desacertadas, como sostener que un automóvil
es divisible pues se pueden separar el volante, las ruedas, las puertas, etc., y
estos son objetos que forman un todo homogéneo. Ello es cierto, pero no alcanza
para considerarlo divisible puesto que además las cosas obtenidas deben ser
análogas a las demás partes y a toda la cosa, requisito que no se cumple en la
especie ya que un volante no es análogo a una puerta ni a un automóvil, aun
cuando en sí mismo forme un todo homogéneo.

En principio son divisibles todos los inmuebles, regla que admite excepciones.
El dinero es divisible y, en general, lo son los granos y los líquidos.
Las cosas que perderían su esencia de ser divididas, como un libro, son
indivisibles.

Limitaciones a la posibilidad de dividir las cosas:

El segundo párrafo del artículo en comentario determina limitaciones a la
posibilidad de dividir las cosas, al decir que no pueden ser divididas si su
fraccionamiento convierte en antieconómico su uso y aprovechamiento.

Es decir que aun cuando una cosa pueda ser de hecho dividida y, además, las
cosas obtenidas sean análogas entre sí y respecto del todo, tendrá el carácter
jurídico de indivisible si la división convierte en antieconómico su uso. Esta
circunstancia no es exclusiva de los inmuebles, pero se aprecia particularmente en
ellos: de acuerdo a las características productivas de la tierra, una superficie
menor a determinada área la convertiría en antieconómica porque el costo de
hacerla producir superaría al beneficio.

Para que una cosa sea divisible deben darse los siguientes presupuestos:
- Que la cosa pueda dividirse de hecho.
- Que las cosas obtenidas formen un todo homogéneo.
- Que sean análogas a las demás partes y a toda la cosa.

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Las cosas no podrán ser divididas, aunque se den todos los requisitos
desarrollados anteriormente, si su división convierte en antieconómico su uso.
Esto puede ocurrir con una colección de monedas, por ejemplo, o con la división
de la tierra en parcelas que impidan su adecuado aprovechamiento (en tal caso,
ello dependerá de las características del suelo, pues puede influir, para determinar
si es divisible o no, cuán fértil sea la tierra o la extensión del terreno o el clima).

COSAS CONSUMIBLES Y NO CONSUMIBLES.

Dispone el art. 231:

Cosas consumibles. Son cosas consumibles aquellas cuya

existencia termina con el primer uso. Son cosas no consumibles las
que no dejan de existir por el primer uso que de ellas se hace,
aunque sean susceptibles de consumirse o deteriorarse después de
algún tiempo.

Así pues, existen dos clases de cosas consumibles:

a) Las cosas que se extinguen con el uso que de ellas se haga,

como los alimentos.

b) Las que dejan de existir para su propietario, como el dinero.

Las cosas no consumibles no se extinguen con el primer uso, aunque puedan

consumirse o deteriorarse por el uso más o menos prologado, como los muebles
de una casa, la vestimenta, etc.

FRUTOS Y PRODUCTOS.

Dispone el art. 233:

Frutos son los objetos que un bien produce, de modo renovable, sin que se altere
o disminuya su sustancia.

 Frutos naturales son las producciones espontáneas de la naturaleza.

Ejemplo crías de los animales.
 Frutos industriales son los que se producen por la industria del hombre o la
cultura de la tierra.
 Frutos civiles son las rentas que la cosa produce.Las remuneraciones del
trabajo se asimilan a los frutos civiles.

Productos son los objetos no renovables que separados o sacados de la cosa

alteran o disminuyen su sustancia.
Ejemplo: Oro, carne de la vaca, petróleo, etc.

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EL PATRIMONIO.

DEFINICIÓN.

Conjunto de bienes susceptibles de valoración económica del que es titular la

persona, junto con las cargas que lo gravan, responde al concepto de patrimonio
general, al que se contrapone el de los patrimonios especiales, conjunto de bienes
afectados a un fin determinado y sometidos a un régimen especial.

4.2 CARACTERES.

El patrimonio general presenta los siguientes caracteres:

Es único e indivisible: la persona no puede ser titular de más de un

patrimonio general.

Es inalienable e intransmisible: no puede ser enajenado ni transmitido en

su totalidad como unidad.

Es idéntico a sí mismo: las variaciones en los elementos singulares que lo

componen no alteran al patrimonio como unidad o universalidad jurídica.

Por otro lado, los patrimonios especiales son conjuntos de bienes que están
afectados a un fin determinado y sujetos a un especial régimen legal. En cuanto a
sus caracteres, podemos decir:

Su existencia depende de la ley: la voluntad del titular de los bienes no es

suficiente por sí sola para crear un patrimonio especial, sino que se trata de
supuestos previstos por la ley.

Está sujeto a un régimen legal especial: el patrimonio especial es independiente

del patrimonio general, los bienes que lo integran sólo responden por
determinadas deudas. (Tagle, 2014).

Podemos citar, como ejemplos de patrimonios especiales, el patrimonio de la

sociedad, el patrimonio del causante mientras se mantiene separado del
patrimonio de los herederos, patrimonio del fideicomiso, entre otros.

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SUB EJE TEMATICO N° 5

LA CAUSA FUENTE DEL ACTO JURÍDICO

5.1 HECHO JURÍDICO.

CONCEPTO.

Hechos son todos los acontecimientos o sucesos que provienen de la naturaleza o

del hombre.

Los hechos jurídicos son todos los acontecimientos que, según el ordenamiento
jurídico, producen el nacimiento, modificación o extinción de relaciones o
situaciones jurídicas (art. 257 CCCN).

Cuando nos referimos a los hechos jurídicos como causa eficiente, debe
entenderse que el suceso o acontecimiento está previsto de antemano por la ley,
para que, según las circunstancias y siempre que se reúnan los requisitos que
impone una determinada norma, produzca efectos jurídicos.

Por ejemplo, el nacimiento con vida es causa eficiente porque, luego de que se
produce, el ser humano adquiere automáticamente, con carácter definitivo e
irrevocable, la personalidad jurídica.

Los hechos jurídicos se clasifican en hechos naturales y hechos humanos

.Los primeros son aquellos en los que no interviene para nada la conducta
humana, como el nacimiento, la muerte, la destrucción natural de una cosa, el
derrumbe de un edificio por un terremoto, etc. Estos si bien son hechos en los que
no intervino la voluntad del hombre, son jurídicos en tanto producen
consecuencias para el derecho.

Los hechos jurídicos humanos son voluntarios o involuntarios. Se considera

que son voluntarios si son realizados con discernimiento (capacidad general de
razonar, de conocer, que aumenta a medida que el sujeto crece o madura),
intención (la posibilidad de dirigir la voluntad hacia lo querido o deseado sobre la
base del discernimiento) y libertad (la posibilidad de movimiento, libertad física, y
la posibilidad de decidir sin presión externa, libertad moral). Los hechos
involuntarios, son los ejecutados sin discernimiento o sin intención o sin libertad y
no producen obligaciones salvo que causaran daño en otro y se enriqueciera con
ello el autor del hecho; la obligación se producirá según la medida de ese
enriquecimiento.

Los hechos voluntarios, a su vez, se dividen en lícitos e ilícitos, según sean

conformes o contrarios a la ley. Los hechos voluntarios ilícitos pueden ser: delitos
(se supone la intención de causar un daño) o cuasidelitos (se causa el daño
aunque no haya habido intención; es por culpa: imprudencia, negligencia o
impericia), y los lícitos son los actos jurídicos y pueden serlos simples actos lícitos.

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Diferencia entre simple acto lícito y acto jurídico:

Simple acto lícito como la acción voluntaria no prohibida por la ley, de la que
resulta alguna adquisición, modificación o extinción de relaciones o situaciones
jurídicas” Art. 258.
Son actos en los que la parte que los ejecuta no persigue una finalidad juridiva,
aun que la ley puede asignársela, ejemplos el descubrimiento de un tesoro, la
apropiación de la cosa mueble abandonada, la construcción de una pared
medianera, etc.

Acto jurídico y refiere que “es el acto voluntario lícito que tiene por fin inmediato
la adquisición, modificación o extinción de relaciones o situaciones jurídicas.”

5.2 VOLUNTAD JURÍDICA:

CONCEPTO.

La voluntad individual, mirada en sí misma y a través de su ejercicio efectivo, a

través de su declaración y condicionada de antemano por la ley, es el factor
predominante destinado a reglar las relaciones jurídicas de carácter privado.

Enunciación de los elementos internos y externos

El artículo 260 del Código Civil y Comercial prevé:

“Acto voluntario. El acto voluntario es el ejecutado con discernimiento, intención

y libertad, que se manifiesta por un hecho exterior”.

Los actos voluntarios son aquellos ejecutados con discernimiento, intención y

libertad, presupuestos estos que integran el elemento moral o interno del acto
voluntario, además del elemento material o externo, que es la manifestación de la
voluntad.
Cada elemento interno, como se verá, puede verse obstado por determinadas
circunstancias como la minoridad, la declaración de incapacidad o vicios, o el
error, dolo o violencia, que afectarán a uno o varios de esos elementos,
ocasionando la involuntariedad del acto.

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EL DISCERNIMIENTO.

CONCEPTO.

El CCyC no define al discernimiento, pero en doctrina se ha dicho que es la

cualidad o facultad del sujeto por la cual conoce o distingue lo bueno de lo malo, lo
justo de lo injusto, lo conveniente de lo inconveniente (LLambias, Arauz Castex,
De Gaspero- Morello)

Se refiere a la aptitud general de conocer, es decir, a la madurez intelectual para

razonar, comprender y valorar el acto y sus consecuencias. Se trata, en definitiva,
de tener una conciencia cabal de nuestras propias acciones, de su conveniencia e
inconveniencia, de su bondad o maldad, de su licitud o ilicitud (Buteler Cáceres,
2000).

Esta aptitud depende del grado de madurez que se haya alcanzado y puede faltar
por la edad o por cuestiones de salud mental.

CAUSAS OBSTATIVAS DEL DISCERNIMIENTO

El artículo 261 del código único reza

“Acto involuntario. Es involuntario por falta de discernimiento:

a) el acto de quien, al momento de realizarlo, está privado de la razón;
b) el acto ilícito de la persona menor de edad que no hay cumplido diez
años;
c) el acto lícito de la persona menor de edad que no ha cumplido trece
años, sin perjuicio de lo establecido en disposiciones especiales.”

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La falta de discernimiento determina la falta de aptitud del sujeto para hacer uso
de la autonomía privada y no se produce a raíz de vicio alguno sino por una
circunstancia inherente a la aptitud intelectual general del sujeto.

Las causas que obstan el discernimiento pueden agruparse en dos grandes

grupos: aquellas que presuponen un desenvolvimiento insuficiente de la
inteligencia y las que importan considerar que el sujeto no estaba en pleno uso de
sus facultades intelectuales al realizar el acto (privación de la razón, punto “a”).

Respecto a la privación de razón, ésta puede ser de dos clases según la falta de
razón refleje alguna clase de patología más o menos permanente o bien un
oscurecimiento del intelecto temporal o accidental y sólo relacionado con el acto
en cuestión; circunstancias que incidirán en los extremos a acreditar en un
eventual juicio y, todo ello, debiendo tener en cuenta los alcances concretos de la
inhabilidad del sujeto en caso de que hubiera sido objeto de una declaración
(Rivera y Medina, 2014).

En relación a la edad, debe señalarse que, de acuerdo al sistema que adopta el

Código Civil y Comercial, según el cual se presume, sin admitir prueba en
contrario, que las personas obran con discernimiento a partir de determinadas
edades, éstas deben ser capaces de distinguir entre actos lícitos y actos ilícitos.

En el caso de actos ilícitos, la ley ha entendido que el ser humano capta antes la
noción de lo bueno y de lo malo que la apreciación de lo que para él puede ser
conveniente o inconveniente y, por ello, presume, sin admitir prueba en contrario,
que los menores mayores de diez años tienen discernimiento para ejecutar actos
ilícitos y por ende habrán de responder por sus consecuencias, es decir que
responderán civilmente con su propio patrimonio. Esto, sin perjuicio de la
responsabilidad de los padres y del derecho de repetición que, en razón de este
discernimiento, estos tienen contra sus hijos (art. 1754 CCCN).

En cambio, respecto de los actos lícitos, la ley considera que se tiene

discernimiento desde los trece años, pero no para todos los actos, sino sólo para
que aquellos que la ley expresamente les permite realizar, como ser: la persona
adolescente de entre trece y dieciséis años puede tomar decisiones respecto de
aquellos tratamientos que no resultan invasivos; a partir de los dieciséis años,el
adolescente puede tomar decisiones sobre el cuidado del propio cuerpo (art. 26
CCCN);puede ejercer profesión si ha obtenido título habilitante aunque sea menor
de edad (art. 30 CCCN).

LA INTENCIÓN.

CONCEPTO.

Se ha definido la intención como el discernimiento aplicado al acto concreto de

que se trata. Es representarse los motivos determinantes de la acción y tener
conocimiento concreto del estado de las cosas (Buteler Cáceres, 2000).

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Habrá intención en el acto cuando exista adecuada correspondencia entre lo

entendido y lo actuado, cuando se ha realizado el acto tal como se pensó llevarlo
a cabo.

LA LIBERTAD.
CONCEPTO.

La libertad consiste en el imperio de sí, en la posibilidad de elección sin coacción,

en la determinación propia, la independencia de la voluntad. Consiste en la
posibilidad de elegir entre distintas opciones sin presiones de ninguna naturaleza.

Este concepto comprende dos aspectos: la libertad física y la libertad moral o libre
albedrío.

Así, la libertad moral es la espontaneidad en la determinación adoptada por la

persona, sin ningún influjo extraño que pueda torcerla o desvirtuarla.

La libertad física es el poder material de hacer lo que de antemano se ha resuelto

hacer, o bien, abstenerse de hacer lo que de antemano se ha resuelto no hacer.

ELEMENTO EXTERNO

La manifestación de la voluntad. Nocion

Tal como hemos señalado anteriormente, la voluntad jurídica debe manifestarse a
través de un hecho exterior. Esta exigencia luce razonable, dado que, de no existir
alguna exteriorización, el mero suceso interno no puede ser valorado por el
ordenamiento.
La manifestación de la voluntad es una conducta mediante la cual se exterioriza la
voluntad del agente.

ARTICULO 262.-Manifestación de la voluntad. Los actos pueden exteriorizarse oralmente,

por escrito, por signos inequívocos o por la ejecución de un hecho material.

Los diversos modos de manifestación de la voluntad

a) Manifestación verbal. La manifestación de la voluntad por medio de la
palabra hablada, si bien es un medio que traduce exactamente la
voluntad interna del emisor, tiene el inconveniente de que éste puede
más tarde negar o alterar lo dicho, haciendo muy difícil probar su
existencia, por lo que sólo se utiliza en actos de menor importancia.

b) Manifestación escrita. Ésta se traduce en la exteriorización de la

voluntad en un cuerpo de escritura que contiene la voluntad de quien la
emite. Es la que mayores garantías ofrece, ya que da certeza plena,
pudiendo estar contenida en instrumento público o privado. Es la más
conveniente sin dudas, pues, al quedar consagrada por escrito, adquiere
fijeza y por ende otorga seguridad, ya que facilita la prueba de la
declaración de voluntad.

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c) Manifestación por signos. Esta declaración consiste en la utilización

de gestos o actitudes dirigidos a otro u otros respecto de determinados
objetos, permitiendo lograr un significado único e inconfundible. Es decir,
hay una actitud física del sujeto que no deja lugar a dudas sobre su
voluntad interna. Por ejemplo, quien levanta la mano en un remate para
hacer una postura, o quien levanta la mano en la votación de una
asamblea.

¡¡¡Tener en cuenta el valor del silencio para nuestro ordenamiento jurídico!!!

ARTICULO 263.-Silencio como manifestación de la voluntad. El silencio opuesto a actos o

a una interrogación no es considerado como una manifestación de voluntad conforme al
acto o la interrogación, excepto en los casos en que haya un deber de expedirse que
puede resultar de la ley, de la voluntad de las partes, de los usos y prácticas, o de una
relación entre el silencio actual y las declaraciones precedentes.

VICIOS DE LOS ACTOS VOLUNTARIOS.

El defecto en alguno de los elementos internos del acto voluntario se denomina

“vicio”.

En relación a los elementos, intención y libertad, pueden concurrir vicios. Así,

respecto a la intención, pueden afectarla los vicios de error o ignorancia o el vicio
del dolo. En estos casos, no habrá intención. Y respecto de la libertad, pueden
concurrir la fuerza irresistible o la intimidación.

EL ERROR. NOCIÓN.

El primero de los vicios que afecta la intención es el error, y consiste en un

conocimiento inexacto de la realidad. Es el falso conocimiento o la falsa noción
acerca de alguno de los elementos de las circunstancias vinculadas al acto que se
ejecuta o a su régimen legal.

ERROR DE DERECHO. CONCEPTO.

El error de derecho consiste en desconocer la existencia o contenido de una

norma jurídica, o interpretar su significado de una manera distinta a la real, o hacer
una aplicación inexacta de esa norma a una situación jurídica que no la regula, o
atribuir a un hecho o una situación jurídica una calificación jurídica incorrecta, o
suponer en vigor una norma inexistente.
El artículo 8 del Código Civil y Comercial dispone “Principio de inexcusabilidad.
“La ignorancia de las leyes no sirve de excusa para su cumplimiento, si la
excepción no está autorizada por el ordenamiento jurídico”.

ERROR DE HECHO.
El error de hecho, tal como ya referimos, es la falsa noción que recae sobre los
elementos o circunstancias fácticas vinculadas al negocio o a la relación jurídica
de que se trate. Éste puede recaer en el contenido o presupuesto del acto, así

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como en la identidad de las personas, en la naturaleza o características de las

cosas o los hechos materiales constitutivos de la conducta.

ARTICULO 265.-Error de hecho. El error de hecho esencial vicia la voluntad y causa la

nulidad del acto. Si el acto es bilateral o unilateral recepticio, el error debe, además, ser
reconocible por el destinatario para causar la nulidad.

 Es esencial si recae sobre la naturaleza del acto, sobre un bien o un hecho

diverso o de distinta especie que el que se pretendió designar, o una calidad,
extensión o suma diversa a la querida; sobre la cualidad sustancial del bien que
haya sido determinante de la voluntad jurídica según la apreciación común o las
circunstancias del caso; sobre los motivos personales relevantes que hayan sido
incorporados expresa o tácitamente; sobre la persona con la cual se celebró o a la
cual se refiere el acto si ella fue determinante para su celebración

El error esencial, regulado en el art. 267 del Código Civil y Comercial, es el que
afecta los aspectos primordiales del acto.
ARTICULO 267.-Supuestos de error esencial. El error de hecho es esencial cuando recae sobre:
a) la naturaleza del acto;
b) un bien o un hecho diverso o de distinta especie que el que se pretendió designar, o una calidad,
extensión o suma diversa a la querida;
c) la cualidad sustancial del bien que haya sido determinante de la voluntad jurídica según la apreciación
común o las circunstancias del caso;
d) los motivos personales relevantes que hayan sido incorporados expresa o tácitamente;
e) la persona con la cual se celebró o a la cual se refiere el acto si ella fue determinante para su
celebración.

El precepto contempla distintos supuestos.

a) Error en la naturaleza del acto: es aquel que recae sobre la especie

jurídica de lacto que se celebra, produciéndose una divergencia o falta de
concordancia entre la declaración o comportamiento de una de las partes y
la representación de lo declarado o actuado. Por ejemplo, cuando alguien
presta algo a quien entiende que se lo están regalando.
b) Error sobre el objeto: este error se produce cuando el sujeto cree celebrar
un negocio jurídico respecto de un determinado objeto o de un determinado
hecho y, en realidad, se trata de una cosa o hecho distinto: por ejemplo, en
una venta de granos, el vendedor ha entendido que se trata de cebada y el
comprador de trigo; error sobre la cantidad, extensión o suma, este error
de cantidad no debe consistir en un mero error en el cálculo.
c) Error en la sustancia: debe entenderse por sustancia o cualidades
sustanciales de una cosa, todas las partes y todas las propiedades de una
cosa, sin las cuales dejaría de ser lo que ella es. Es decir, no sólo debe
tratarse de una cualidad de la cosa sino que esa cualidad se ha tenido en
mira al contratar, es decir, no debe ser accidental.
d) Error en la causa: se trata del error que recae sobre el elemento moral, es
decir, el motivo interno que ha inclinado a ejecutar el acto. Al pertenecer al
fuero interno de cada sujeto, los motivos sólo pueden llevar a una anulación
cuando surjan expresa o implícitamente del acto, ya que, de lo contrario, se
estaría perjudicando a la otra parte, que no tiene forma de conocer lo que

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pensaba el otro. Así, quien compra un automóvil creyendo por error que el
suyo no tiene arreglo no podría, una vez advertido de la realidad de las
cosas, demandar la nulidad del acto, ya que se trata de motivos ajenos al
vendedor.
e) Error en la persona: el error sobre la persona es aquel que recae sobre
alguno de los sujetos o partes del negocio, ya sea respecto de la identidad
de uno de ellos o de sus cualidades. Este error es causa de nulidad
solamente cuando la consideración de la persona ha sido causa
determinante para su celebración, como la donación hecha a una persona a
quien se toma por otra, o en las obligaciones intuitae personae; pero no es
causa de nulidad cuando la persona del contratante es indiferente, como en
el caso de un prestamista, vendedor o locador.

 Es reconocible cuando el destinatario de la declaración lo pudo conocer

según la naturaleza del acto, las circunstancias de persona, tiempo y lugar (art.
266 del CCCN).
ARTICULO 266.-Error reconocible. El error es reconocible cuando el destinatario de la declaración lo
pudo conocer según la naturaleza del acto, las circunstancias de persona, tiempo y lugar.
Se dice que el error es reconocible cuando el destinatario de la manifestación de
la voluntad, actuando con la normal diligencia, ha debido advertir el error en que
incurría la contraparte.

ERRROR DE CÁLCULO

ARTICULO 268.-Error de cálculo. El error de cálculo no da lugar a la nulidad del acto, sino
solamente a su rectificación, excepto que sea determinante del consentimiento.
Al respecto pueden presentarse distintas hipótesis. Por un lado, el error en la
cantidad puede manifestarse como error en la declaración; se presenta este caso
cuando la designación en la cantidad constituye un momento de individualización
del objeto del negocio y a él debe equipararse. Pero, como advierte Messineo,
normalmente el error en la cantidad no es error en la declaración, sino error-
motivo. Sobre este aspecto, se dice que lo más está comprendido en lo menos, de
modo que la cantidad mayor no contiene error porque el que pretende recibir lo
más está dispuesto también a recibir lo menos. Sin embargo, no siempre es
posible razonar de esta forma. Es así que cuando se trata de un acto jurídico
oneroso es preciso que ambas partes hubieran hecho referencia a la misma
cantidad, porque si cada uno menciona cantidades diferentes, el negocio es nulo,
conclusión que se desprende a partir de la relación que necesariamente debe
existir entre prestación y contraprestación.
Cuando el error recae sobre el valor o el precio, de ordinario puede tratarse de
error esencial. Así ocurre cuando se cree comprar una obra de arte que se
considera de mucho valor y es solo una buena imitación; en tal caso, se trataría —
en verdad— de error en la cualidad esencial de la cosa.
En síntesis, siempre que el error de cálculo no sea accidental se lo asimila al error
en la individualización del objeto. En tal caso, no procede admitir que las partes
acordaron por la suma menor. Pero, de tratarse de un mero error numérico, es
claro que, como prevé el artículo en comentario, la nulidad no será viable, sino que
procede su rectificación.

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ERROR EN LA DECLARACION:

ARTICULO 270.-Error en la declaración. Las disposiciones de los artículos de este

Capítulo son aplicables al error en la declaración de voluntad y en su transmisión.

El error en la declaración puede referirse a cualquiera de los aspectos

configurativos del error esencial propiamente dicho. Así, puede haber error en la
declaración respecto de la identidad de la persona, sobre las cualidades
esenciales de la cosa y en lo atinente al objeto o respecto de sus cualidades
esenciales.
El error en la declaración puede manifestarse de tres modos:
a) Cuando la persona realiza una declaración en forma involuntaria o inconsciente.
b) Cuando se emite una declaración que no refleja su efectiva voluntad. Es decir,
la voluntad declarada no existe aun cuando exista otra. Así, por ejemplo, el sujeto
confunde un documento con otro y firmó el que no quería. Este es el supuesto
más fecundo en ejemplos y el que se vincula con el error obstativo o impropio. Así,
el clásico ejemplo del que dice que compra cuando en realidad quiere vender.
c) El sujeto emplea deliberadamente expresiones pero no conoce que tienen
distintos significados, acepciones o que pueden hacer referencia a diferentes
especies. Así, cuando se celebra una operación en dólares en el entendimiento de
que se trata de dólares canadienses pero se desconoce que el signo representa
dólares norteamericanos.
En cualquiera de esos casos la voluntad se ha formado correctamente sobre un
exacto conocimiento de lo que se quiere realizar, pero la equivocación se produce
al declarar o transmitir la voluntad.

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EL DOLO.
ARTICULO 271.-Acción y omisión dolosa. Acción dolosa es toda aserción de lo falso o
disimulación de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinación que se emplee
para la celebración del acto. La omisión dolosa causa los mismos efectos que
la acción dolosa, cuando el acto no se habría realizado sin la reticencia u ocultación.

DOLO ESENCIAL.
El dolo es esencial y causa la nulidad del acto si es grave, es determinante de la
voluntad, causa un daño importante y no ha habido dolo por ambas partes” Art.
272

Para determinar si el dolo es esencial, habrá que verificar que se reúnan los cuatro
requisitos que fija el precepto:

1. Que sea grave: la gravedad del dolo alude a la entidad del engaño, astucia
o ardid. La conducta o maniobra empleada debe ser apta para inducir a
engaño a una persona que pone la diligencia necesaria en los asuntos,
calidad que ha de ser evaluada en función de las circunstancias y
condiciones personales del sujeto engañado.

2. Debe ser determinante de la voluntad: ello es así cuando, de no haber

mediado el engaño, el sujeto no hubiere celebrado el negocio jurídico. Ésta
es la principal diferencia con el dolo incidental que seguidamente veremos.

3. Debe probar un daño importante: el artículo no sólo requiere que la

víctima haya sufrido un daño, sino que éste haya sido de relevancia, con
cierta significación para la persona que lo sufre, pero no sólo de
significación económica, pues puede tratarse de un daño moral. (Tagle,
2002).

4. Ausencia de dolo de ambas partes: quien obra con dolo no puede

pretender que se anule el acto alegando el cometido en su perjuicio por la
otra parte. Ello así, pues se trata de una exigencia negativa, cuyo
fundamento radica en la regla de que nadie puede alegar la propia torpeza.
Además, se trata de un deber moral que deben presidir las relaciones entre
las personas, por ello “quien juega sucio no tiene derecho a exigir juego
limpio” (Rivera y Medina, 2014, p. 626).

DOLO INCIDENTAL

ARTICULO 273.-Dolo incidental. El dolo incidental no es determinante de la voluntad; en

consecuencia, no afecta la validez del acto.

Es aquel en el que le falta uno o más requisitos que exige el art. 272 para que el
dolo sea apto para actuar como vicio. El dolo incidental no afecta la celebración
del acto, sino sus condiciones. Es decir, la parte que lo sufre lo habría celebrado
aun de no haber mediado el engaño, aunque en condiciones distintas; por ende,
no es causa de invalidez del acto, aunque quien lo comete debe resarcir los daños
causados.

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Finalmente, debemos señalar que el dolo esencial y el dolo incidental pueden ser
directo, si es cometido por una de las partes del acto jurídico, su dependiente o
representante; o indirecto, si proviene de la conducta de un tercero ajeno a la
relación de que se trata para beneficiar a alguna de las partes. Una y otra clase de
dolo afectan la validez del acto (art. 274 del CCCN).

LA VIOLENCIA:

NOCIÓN

La violencia en términos jurídicos es la coerción que por distintos medios se

emplea sobre una persona para obligarla a ejecutar un acto que no estaba
dispuesta realizar. La violencia se presenta en dos formas diferentes: la fuerza
irresistible, que tiene lugar cuando se excluye la voluntad mediante el empleo de
una presión física irresistible o de malos tratamientos corporales; o bien, la
intimidación o amenazas que inspiran en la víctima el temor fundado de sufrir un
mal inminente y grave que suprime su libertad en el obrar.

CLASES.

El artículo 276 del Código Civil y Comercial prevé:

Fuerza e intimidación. La fuerza irresistible y las amenazas que generan el temor de sufrir
un mal grave e inminente que no se puedan contrarrestar o evitar en la persona o bienes
de la parte o de un tercero, causan la nulidad del acto. La relevancia de las amenazas
debe ser juzgada teniendo en cuenta la situación del amenazado y las demás
circunstancias del caso.

Fuerza e intimidación. La fuerza irresistible y las amenazas que generan el temor

de sufrir un mal grave e inminente que no se pueden contrarrestar o evitar en la
persona o bienes de la parteo de un tercero, causan la nulidad del acto. La
relevancia de las amenazas debe ser juzgada teniendo en cuenta la situación del
amenazado y las demás circunstancias del caso.

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Así, de acuerdo al precepto mencionado, la violencia se puede ejercer a través de

dos modalidades: la fuerza irresistible y las amenazas o intimidación.

La fuerza irresistible es la coacción física o material que suprime la libertad

constriñendo al sujeto a obrar en determinado sentido o a dejar de hacerlo. Se
trata de una fuerza suficientemente grave como para impedir a la víctima repelerla

La violencia moral o intimidación, que consiste en inspirar temor por medio de

amenazas para infundir miedo, alterando el ánimo y la libertad de obrar para que
el amenazado ceda en perjuicio de sus propios intereses.
El diccionario de la RAE define al verbo amenazar como “Dar a entender con
actos o palabras que se quiere hacer algún mal a alguien”. Y amenaza como
“Delito consistente en intimidar a alguien con el anuncio de la provocación de un
mal grave para el o su familia.”

Estas amenazas deben ser graves, es decir, deben tener aptitud para crear el
temor racionalmente fundado, lo que se valorará de acuerdo a la situación del
amenazado y las demás circunstancias del caso (art. 276 del CCCN).

La gravedad se valorará teniendo en cuenta los bienes jurídicos –que pueden ser
de naturaleza patrimonial o no; la vida, la salud, la honra, la reputación, la
intimidad, etc.– del propio amenazado, así como de cualquier otro sujeto en tanto
y en cuanto se demuestren aptos para alterar la conducta del afectado.

Asimismo, el mal amenazado ha de ser inminente, no necesariamente presente o

actual, pero sí de realización en un lapso más o menos próximo, de modo que no
pueda evitarse a tiempo ni reclamarse el auxilio de la autoridad pública para
impedir la amenaza o defenderse de ella.

EFECTOS.

Como los demás vicios de la voluntad, la sanción es la nulidad relativa del acto.
Se engendra también una acción de responsabilidad por los daños y perjuicios,
que es indepedendiente de la acción de nulidad.

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SUB EJE TEMATICO N° 6

LOS ACTOS JURÍDICOS

6.1 DEFINICIÓN.

El acto jurídico se presenta como –acto–voluntario y lícito que tiene por fin
inmediato la adquisición, modificación o extinción de relaciones o
situaciones jurídicas. (Art. 259)

De tal definición se advierten los caracteres que presenta el acto jurídico:

1) Es un acto voluntario: el acto jurídico es en esencia un acto voluntario, es
decir ejecutado con discernimiento, intención y libertad. Esta voluntad
interna debe traducirse en una acción material que la dé a conocer.

2) Acto lícito: el acto jurídico debe ser conforme a los preceptos del derecho,
pues no podría concebirse que el ordenamiento tutelara actos contrarios al
ordenamiento mismo. De modo que, cuando aparece en sus elementos lo
contrario a la ley, al orden público o a las buenas costumbres, la ilicitud se
comunica a todo el acto que, en consecuencia, es inválido.

3) El fin jurídico inmediato: el fin jurídico es la realización de un interés que

la ley considera digno de tutela, característica sobresaliente del acto jurídico
porque en ella se manifiesta el aspecto funcional del negocio jurídico como
instrumento destinado a cumplir una función económico-social. Este
aspecto funcionales el que permite distinguir el acto jurídico de otros actos
que, siendo voluntarios y lícitos, no son actos jurídicos, ya que la voluntad
no está encaminada a establecer relaciones jurídicas, o no tiene por objeto
inmediato la producción de efectos jurídicos (Tagle, 2002).

6.2 ELEMENTOS ESENCIALES Y ACCIDENTALES.

ELEMENTOS ESCENSIALES:
SUJETO: Las partes que emiten su manifestación de voluntad.
Parte del negocio jurídico es la persona física o jurídica, cuya esfera jurídica de
actuación es alcanzada por los efectos del negocio jurídico.

OBJETO:
ARTICULO 279.-Objeto. El objeto del acto jurídico no debe ser un hecho imposible o prohibido por la
ley, contrario a la moral, a las buenas costumbres, al orden público o lesivo de los derechos ajenos o de
la dignidad humana. Tampoco puede ser un bien que por un motivo especial se haya prohibido que lo
sea.

CAUSA:

ARTICULO 281.-Causa. La causa es el fin inmediato autorizado por el ordenamiento jurídico que ha
sido determinante de la voluntad. También integran la causa los motivos exteriorizados cuando sean
lícitos y hayan sido incorporados al acto en forma expresa, o tácitamente si son esenciales para ambas
partes.

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ELEMENTOS ACCIDENTALES

Se denominan modalidades o elementos accidentales del acto jurídico a aquellas

disposiciones accesorias introducidas por las partes, que modifican los efectos
normales del tipo legal, subordinando a un acontecimiento futuro la adquisición de
un derecho o la resolución de un derecho ya adquirido, postergando su
exigibilidad, o imponiendo un deber jurídico excepcional y accesorio al adquirente
de un derecho.

Las modalidades que las partes, de conformidad a la autonomía de la voluntad,

pueden introducir a los actos jurídicos son: a) condición; b) plazo; c) cargo.

a) CONDICIÓN
El artículo 343 del CCCN establece:
“Se denomina condición a la cláusula de los actos jurídicos, por la cual las
partes subordinan su plena eficacia o resolución a un hecho futuro e
incierto”.

b) PLAZO
El plazo es “la fijación en el tiempo del momento a partir del cual el acto
jurídico comenzará a producir efectos, o dejará de producirlos”(Bustamante
Alsina,2005, p. 228). En este sentido, tanto el plazo como la condición
refieren a un hecho futuro, aunque, a diferencia de la condición, en laque el
suceso es contingente (es decir que no se sabe si se va a producir), en el
plazo, el acontecimiento debe fatalmente ocurrir.

c) CARGO.

El artículo 354 dispone:

“El cargo es una obligación accesoria impuesta al adquirente de un
derecho. No impide los efectos del acto, excepto que su cumplimiento se
haya previsto como condición suspensiva, ni los resuelve, excepto que su
cumplimiento se haya estipulado como condición resolutoria”.

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6.3 VICIOS DE LOS ACTOS JURÍDICOS.

Son vicios propios de los actos jurídicos la lesión, la simulación y el fraude.

LESIÓN:

ARTICULO 332.-Lesión. Puede demandarse la nulidad o la modificación de los actos jurídicos cuando
una de las partes explotando la necesidad, debilidad síquica o inexperiencia de la otra, obtuviera por
medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificación.
Se presume, excepto prueba en contrario, que existe tal explotación en caso de notable desproporción
de las prestaciones.
Los cálculos deben hacerse según valores al tiempo del acto y la desproporción debe subsistir en el
momento de la demanda.
El afectado tiene opción para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del convenio, pero la primera
de estas acciones se debe transformar en acción de reajuste si éste es ofrecido por el demandado
al contestar la demanda.
Sólo el lesionado o sus herederos pueden ejercer la acción.

PRESUPUESTOS DE PROCEDENCIA.

Para que se configure la figura de la “lesión subjetiva-objetiva”, es necesario que

concurran:
a) la grave desproporción en las prestaciones que debe existir al momento
de la celebración del negocio jurídico –elemento objetivo–y

b) el elemento subjetivo, que es la explotación por parte del beneficiario de

la “necesidad”, “debilidad síquica” o “inexperiencia” del lesionado.

ACCIONES DEL LESIONADO. EFECTOS.

El vicio de lesión subjetiva origina en cabeza del lesionado o sus herederos dos
acciones. Ninguna otra persona puede ejercer esta acción; Es decir que los
sucesores singulares no pueden accionar por acto entre vivos, porque la acción es
de carácter personalísima. La intransmisibilidad se funda en que la parte lesionada
es la única que puede saber si se dan las circunstancias subjetivas necesarias
para la configuración del vicio de lesión.

Así, los legitimados activos tendrán la posibilidad de entablar, tanto por vía de
acción como de excepción, la nulidad, como la modificación del acto lesivo, es
decir, un reajuste equitativo del convenio. Si el lesionado opta por esta segunda
opción, el litigio queda “trabado” en ese aspecto y el demandado no puede
reconvenir por nulidad.

Ahora bien, en el caso de que el lesionante demande por nulidad, el demandado

puede, al contestar la demanda, modificar dicho reclamo en acción de reajuste, si
ofrece suprimir la desproporción de las prestaciones.

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LA SIMULACIÓN.

CONCEPTO.

La palabra simulación, que proviene de las latinas simuli y actio, indica el concierto
o la inteligencia de dos o más personas para dar a una cosa la apariencia de otra,
siendo su finalidad el engaño.

Art. 333: La simulación tiene lugar cuando se encubre el carácter jurídico de un

acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene cláusulas que no son
sinceras, o fechas que no son verdaderas, o cuando por él se constituyen o
transmiten derechos o personas interpuestas, que no son aquellas para quienes
en realidad se constituyen o transmiten.

Es decir, hay simulación cuando los contratantes crean, con su declaración, sólo la
apariencia exterior de un contrato del que no quieren los efectos, o cuando crean
la apariencia exterior de un contrato diverso del querido por ellos.

Definición:
Defecto de buna fe del acto jurídico consistente en la discordancia consciente y
acordada entre la voluntad real y la declarada por los otorgantes del acto,
efectuada con ánimo de engañar, de donde puede resultar, o no, lesión al
ordenamiento normativo o a los terceros ajenos al acto.

ELEMENTOS DEL NEGOCIO SIMULADO

Los elementos del negocio simulado son:

a) contradicción entre la voluntad interna y la declarada

b) el acuerdo de partes que precede y sirve de causa a esa
contradicción y
c) el propósito de engañar

CLASES DE SIMULACIÓN.

Por un lado, tenemos la simulación absoluta y relativa.

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Tal como hemos explicado, la simulación importa necesariamente un acuerdo

entre quienes celebran el negocio jurídico, consistente en el concierto para
producir una declaración de voluntad diferente de la voluntad real, y ello obedece
a una razón determinante que se conoce como causa simulandi.

La causa simulandi es el interés que induce a las partes a dar apariencia a un

negocio jurídico que no existe, o a presentarlo en forma distinta de lo que
verdaderamente es. Esta razón que tuvieron para celebrar el negocio aparente
puede ser perfectamente inocente o bien perjudicial a terceros, lo que reviste
fundamental importancia para distinguir la simulación lícita de la ilícita.

ARTICULO 334.-Simulación lícita e ilícita. La simulación ilícita o que perjudica a un tercero provoca
la nulidad del acto ostensible. Si el acto simulado encubre otro real, éste es plenamente eficaz si
concurren los requisitos propios de su categoría y no es ilícito ni perjudica a un tercero. Las
mismas disposiciones rigen en el caso de cláusulas simuladas.

La simulación ilícita se verifica cuando el negocio jurídico tiene como fin

perjudicar a terceros o quebrantar el ordenamiento jurídico.

La simulación lícita cuando el negocio simulado no es ilícito ni perjudica a un

tercero. Por ej., si para administrar un bien durante mi prolongada ausencia, en
vez de dar un mandato transmito la propiedad del mismo.

ACCIÓN ENTRE PARTES Y POR TERCEROS. EFECTOS.

El artículo 335 del Código Civil y Comercial regula esta cuestión. Así prevé:
ARTICULO 335.-Acción entre las partes. Contradocumento. Los que otorgan un acto
simulado ilícito o que perjudica a terceros no pueden ejercer acción alguna el uno contra el
otro sobre la simulación, excepto que las partes no puedan obtener beneficio alguno de las
resultas del ejercicio de la acción de simulación.
La simulación alegada por las partes debe probarse mediante el respectivo
contradocumento. Puede prescindirse de él, cuando la parte justifica las razones por las
cuales no existe o no puede ser presentado y median circunstancias que hacen inequívoca
la simulación.

El principio generales que los simuladores del negocio jurídico carecen de toda
acción entre ellos.

Ello es así, toda vez que las partes se pusieron de acuerdo en eludir una
prohibición legal o perjudicar a terceros, por lo que pierden, en principio, el
derecho de impugnar el acto por el vicio de simulación.

EL CONTRADOCUMENTO

El contradocumento es la prueba por excelencia entre las partes de la simulación.

Es el instrumento público o privado otorgado por las partes o el beneficiario del

acto simulado, normalmente destinado a quedar secreto, en el que se declara el
verdadero contenido o carácter del acto y tendiente a restablecer la realidad de las
cosas.

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Requisitos del contradocumento:

 Ser otorgado por las partes del negocio o el beneficiario de la simulación
 Referirse al negocio simulado
 Tener simultaneidad intelectual.

ACCIÓN INTERPUESTA POR TERCEROS.

El artículo 336 del código único establece

“Acción de terceros. Los terceros cuyos derechos o intereses legítimos son

afectados por el acto simulado pueden demandar su nulidad. Pueden acreditar la
simulación por cualquier medio de prueba.”

EFECTOS:

El CCyC considera a la simulación como un vicio que acarrea la nulidad del acto
jurídico aparente.

ARTICULO 334.-Simulación lícita e ilícita. La simulación ilícita o que perjudica a un

tercero provoca la nulidad del acto ostensible. Si el acto simulado encubre otro real, éste
es plenamente eficaz si concurren los requisitos propios de su categoría y no es ilícito ni
perjudica a un tercero. Las mismas disposiciones rigen en el caso de cláusulas simuladas.

EFECTOS FRENTE A TERCEROS:

ARTICULO 337.-Efectos frente a terceros. Deber de indemnizar. La simulación no puede
oponerse a los acreedores del adquirente simulado que de buena fe hayan ejecutado los
bienes comprendidos en el acto.
La acción del acreedor contra el subadquirente de los derechos obtenidos por el acto
impugnado sólo procede si adquirió por título gratuito, o si es cómplice en la simulación.
El subadquirente de mala fe y quien contrató de mala fe con el deudor responden
solidariamente por los daños causados al acreedor que ejerció la acción, si los derechos
se transmitieron a un adquirente de buena fe y a título oneroso, o de otro modo se
perdieron para el acreedor. El que contrató de buena fe y a título gratuito con el deudor,
responde en la medida de su enriquecimiento.

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EL FRAUDE.
NOCIÓN.

La noción de fraude implica una inmediata referencia al engaño, al acto contrario a

la verdad y al recto proceder. El fraude supone una conducta tendiente a eludir los
efectos de una norma imperativa o de origen convencional, utilizando otra vía
negocial no reprobada por ley. El fraude se configura mediante actos reales, serios
y no aparentes, no simulados. No diverge la voluntad de la realidad declarada,
sino que esta realidad amparada en una norma legal elude las disposiciones de
otra o perjudica a un tercero. Este fraude no es otro que el fraude a la ley y que
está contemplado en el art. 12 del Código Civil y Comercial.

“Fraude a la ley. Las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto

las leyes en cuya observancia está interesado el orden público.
El acto respecto del cual se invoque el amparo de un texto legal, que
persiga un resultado sustancialmente análogo al prohibido por una norma
imperativa, se considera otorgado en fraude a la ley. En ese caso, el acto
debe someterse a la norma imperativa que se trata de eludir.”

EL FRAUDE A LOS ACREEDORES

Esta caracterización permite señalar tres notas que se hallan presentes en la

noción de fraude a los acreedores:
a. otorgamiento por el deudor de actos o negocios jurídicos;
b. provocación o agravación de la insolvencia del deudor y
c. sustracción de bienes del patrimonio del deudor en perjuicio
de los derechos de los acreedores.

En nuestro derecho civil, el acto fraudulento es susceptible de ser atacado por vía
de la acción revocatoria regulada por los art. 338 y sig.
La admisión de la acción revocatoria civil importa declarar que el acto es
inoponible respecto del acreedor o acreedores que han intentado la acción.

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LA ACCIÓN DE INOPONIBILIDAD.

ARTICULO 338.-Declaración de inoponibilidad. Todo acreedor puede solicitar la

declaración de inoponibilidad de los actos celebrados por su deudor en fraude de sus
derechos, y de las renuncias al ejercicio de derechos o facultades con los que hubiese
podido mejorar o evitado empeorar su estado de fortuna.

La acción de fraude a los acreedores se denomina también revocatoria o pauliana,

en honor al pretor Paulo, que introdujo entre las acciones personales el interdictum
fraudatorum. Se concede a los acreedores contra los deudores que ponen en
peligro la garantía común al realizar actos de disposición patrimonial que provocan
o agravan la insolvencia para sustraer bienes que deberían ser ejecutados.
El artículo en comentario empieza el análisis del instituto estableciendo
directamente el efecto principal de la acción de fraude. Señala al respecto que, a
pedido del acreedor, podrá declararse la inoponibilidad de los actos celebrados
por su deudor en fraude de sus derechos, y de las renuncias al ejercicio de
derechos o facultades con los que hubiese podido mejorar o evitado empeorar su
estado de fortuna. De esta forma, queda clara la distinción entre los efectos de la
acción de simulación —la nulidad— y este supuesto, es decir, la acción de fraude,
que integra la nómina de actos ineficaces (ver comentario al art. 382 CCyC).
En este supuesto de inoponibilidad, la ineficacia del acto no se extiende erga
omnes. El negocio en sí mismo es válido y eficaz pero, para algunas personas,
concretamente aquellas que resultan perjudicadas, no es oponible, esto quiere
decir que dichos acreedores pueden comportarse como si el acto no se hubiese
efectuado. En otros términos, esos terceros pueden oponerse a que el acto
produzca efectos en su contra. Por supuesto, la inoponibilidad solamente favorece
al acreedor que ha promovido la acción y hasta el importe de su crédito. De modo
que como el acto es válido per se, una vez desinteresado el acreedor que
promovió juicio, los efectos del acto se producen normalmente entre las partes. De
ahí, si luego de ejecutado queda un remanente, este ingresa al patrimonio del
adquirente, que es el titular de la cosa.
Aunque los actos de enajenación patrimonial son los que con mayor frecuencia
dan lugar al ejercicio de la acción revocatoria o pauliana, también pueden agravar
o provocar la insolvencia otro tipo de actos. Así, el pago de una deuda no vencida;
la partición de una herencia que asigna al deudor bienes de un valor inferior al que
le hubiera correspondido; la renuncia a un privilegio o a una herencia o a una
prescripción ganada. También es susceptible de ser impugnada por fraudulenta la
renuncia a percibir una indemnización.
El CCyC, siguiendo en este punto la interpretación que formula la doctrina,
considera que no solamente los actos de enajenación realizados en fraude a los
acreedores pueden ser objeto de la acción, sino que también los actos de no
enriquecimiento —como rechazar una herencia que impide el ingreso de bienes al
patrimonio— pueden ser llevados a cabo en fraude a los acreedores y, como tales,
pueden ser atacados por vía de la acción revocatoria o pauliana. Asimismo, se
introduce la posibilidad de que, además de los actos jurídicos perfectos, sean
objeto de revocación las facultades, tal como la posibilidad de oponer la
prescripción de una acción. Por supuesto, si dichas facultades son inherentes a la
persona o tienen un contenido moral, como es la facultad de solicitar la revocación

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de una donación por ingratitud (art. 1573 CCyC), la inacción del titular no será
susceptible de ser cuestionada por el acreedor.
En principio, cualquier acreedor —sin distinción de categorías— puede promover
acción revocatoria. Anteriormente se reconocía ese derecho únicamente a los
acreedores quirografarios, esto es, a aquellos que no tienen ninguna preferencia
para el cobro de sus créditos, porque se entendía que los acreedores privilegiados
se encontraban debidamente resguardados con sus respectivas garantías. Sin
embargo, la doctrina entendía que era posible para estos últimos promover acción
si una vez ejecutado el bien asiento del privilegio quedaba algún remanente que
debía ser ejecutado contra otros bienes del obligado. Actualmente, el art. 338
CCyC no menciona ninguna categoría especial de legitimados, sino que confiere
acción a "todo acreedor", de lo que se infiere que bastará con invocar un interés
legítimo y demostrar la configuración de todos los requisitos para promover la
acción.

Requisitos:

ARTICULO 339.-Requisitos. Son requisitos de procedencia de la acción de declaración de

inoponibilidad:
a) que el crédito sea de causa anterior al acto impugnado, excepto que el
deudor haya actuado con el propósito de defraudar a futuros acreedores;
b) que el acto haya causado o agravado la insolvencia del deudor;
c) que quien contrató con el deudor a título oneroso haya conocido o debido conocer que
el acto provocaba o agravaba la insolvencia.

Efectos:

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6.4 INEFICACIA DE LOS ACTOS JURÍDICOS. CONCEPTO. CATEGORÍAS DE

INEFICACIA. EFECTOS.

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Preguntas DERECHO PRIVADO I

Sub Eje Nº 1

1. ¿Qué son los Derechos Personalísimos? ¿Qué caracteres tienen?

2. ¿Qué son los Atributos de la persona? ¿Cuáles son?
3. En lo referido al Nombre: ¿Cómo se compone el mismo? ¿Qué dice el código en lo referente a la
elección del nombre? ¿Cómo es la regulación del Apellido de los Hijos? ¿Una persona puede
cambiarse el nombre? ¿Por qué? ¿Qué acciones reconoce el código para la protección del nombre?
¿Quiénes son los legitimados para poder solicitarlo?
4. ¿Qué se entiende por Domicilio? ¿Qué clases existen? ¿Cuáles son sus caracteres?
5. ¿Qué es la Capacidad? ¿Qué clases de Capacidad existen?
6. ¿Qué es el Estado Civil?
7. ¿Cuándo comienza la existencia de la persona según nuestro Código? ¿En qué art. está regulado?
8. ¿Qué entiende nuestro código por Simple Ausencia de la Persona? ¿Qué requisitos tiene para su
declaración? ¿Qué efectos produce?
9. ¿Qué es la Muerte Presunta? ¿Qué casos existen? ¿Cuáles son los plazos para su declaración? ¿Qué
efectos produce?

Sub Eje Nº 2

1. ¿Qué es la Incapacidad? ¿Cómo podemos clasificar a la Incapacidad?

2. ¿Qué es la Incapacidad de Ejercicio? ¿Qué caracteres tiene? ¿Quiénes son Incapaces de Ejercicio
según nuestro Código?
3. Según el Código Civil y Comercial: ¿Quiénes son considerados Adolecentes? ¿Qué derechos les otorga
el Código? ¿En materias de Salud que decisiones pueden tomar? ¿Pueden ejercer la profesión?
¿Pueden adquirir bienes?
4. ¿Qué diferencias encuentra entre una persona con capacidad restringida y con incapacidad? ¿Qué
presupuestos deben darse para poder aplicar una u otra? ¿Cuál es el procedimiento para su
declaración? ¿Quiénes son los legitimados activos para poder solicitarla? ¿Solo los enumerados en el
Código Civil y Comercial pueden hacerlo? ¿Qué se debe hacer con la sentencia de restricción de la
capacidad? ¿Existe un plazo de revisión?
5. ¿Quiénes son los inhabilitados para nuestro Ordenamiento Jurídico? ¿Qué presupuestos jurídicos
requiere? ¿Qué efectos produce su declaración?

Sub Eje Nº 3

1. ¿Quiénes son las Personas Jurídicas para nuestro derecho? ¿Qué clasificación existe? Enumere las
Personas jurídicas de carácter Público y las de carácter Privado.
2. ¿Cuál es el eje rector de la Teoría de la Personalidad de las Personas Jurídicas?
3. ¿Qué entiende por inoponibilidad de la persona jurídica?
4. ¿Qué son los atributos de la Persona Jurídica? ¿Cuáles son?
5. En cuanto al Nombre ¿Cuál es su régimen legal?
6. ¿Qué establece nuestro Código en lo referente al Domicilio? ¿Y a la sede?
7. ¿Qué entiende por patrimonio de la Persona Jurídica?
8. ¿Qué clase de capacidad gozan las Personas Jurídicas?
9. ¿Qué es el instituto de la Representación? ¿Qué clases existen? ¿Cuál es el régimen legal en las
Personas Jurídicas?
10. ¿Cómo está Regulada la Responsabilidad Civil de las Personas Jurídicas? ¿Qué clase de
Responsabilidad Civil se le puede atribuir?

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Sub Eje Nº 4

1. ¿Qué se entiende por Bines? ¿y por Cosas?

2. Clasificación de los Bienes
3. ¿Cuáles son los Bienes Inmuebles? ¿Cómo se los clasifican? ¿Qué son los bienes muebles?
4. ¿Qué se entiende por cosas divisibles y no divisibles? ¿Qué requisitos tiene?
5. Definir cosas Consumibles y No Consumibles
6. ¿Qué son los frutos? ¿Cómo se clasifican? Ejemplos de cada una
7. ¿Qué son los productos? Ejemplos
8. ¿Qué es el patrimonio? ¿Cómo está compuesto?
9. Vivienda: ¿Qué es? ¿Cuál es el Régimen de afectación? Requisitos. ¿Quiénes son los beneficiarios?
¿Qué deudas quedan comprendidas y cuáles no?

Sub Eje Nº 5

1. ¿Qué son los Hechos Jurídicos? ¿Cómo los podemos clasificar?

2. ¿Qué diferencia hay entre el Simple Acto Licito y el Acto Jurídico?
3. ¿Qué es el Acto Voluntario? ¿Cuáles son sus elementos?
4. ¿Qué es el Discernimiento? ¿Cuáles son las causales obstativas del discernimiento?
5. ¿Qué es la Intención? ¿Y la Libertad?
6. ¿Cuál es el elemento externo del Acto Voluntario?
7. ¿Qué es el Error? ¿Qué clases de Error conocen? ¿Qué requisitos tiene que tener el Error de Hecho
para producir la nulidad del acto?
8. ¿Qué es el Dolo? ¿Qué es el Dolo esencial? ¿Qué efectos produce?
9. ¿Qué es la Violencia? ¿Qué clases existen? ¿Qué efectos produce?

Sub Eje Nº 6

1. ¿Qué es el Acto Jurídico?

2. ¿Cuáles son los elementos esenciales de los Actos Jurídicos? ¿Y los accidentales?
3. ¿Qué es la Condición? ¿Qué clases de condición existen?
4. ¿Qué es el Plazo? ¿Qué clases de plazo existen?
5. ¿Qué es el Cargo?
6. ¿Qué es la Lesión? ¿Cuáles son los requisitos objetivos y subjetivos? ¿Qué acciones tiene el
lesionado?
7. ¿Qué es la Simulación? ¿Qué clases de simulación hay? ¿Qué acciones pueden ejercer entre las
partes? ¿Y los terceros?
8. ¿Qué es e Fraude? ¿Qué es la acción de inoponibildiad?
9. ¿Qué es la ineficacia de los Actos Jurídicos? ¿Qué clases de ineficacia se pueden dar?
10. ¿Qué es la Nulidad? Clases de Nulidad. ¿Qué efectos producen?
11. ¿Qué es la Inoponibilidad? ¿Qué efectos produce?

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Martin Aznar contrajo matrimonio con Lucia Fuentes, a quien describe como una persona
absorbente, con problemas psicológicos y un estilo de vida llamativo y de religión no católica, no
obstante lo cual tomo la decisión de casarse.

Para realizar la fiesta Martin contrajo diversas deudas acordando financiar el pago. Sin embargo,
meses mástarde es despedido de su trabajo, por lo que comienza a tener inconvenientes para
cumplir con sus acreedores. Ante el temor de una eventual ejecución de su departamento, Martin
transfiere el PH a su madre, mediante escritura pública, aunque se queda viviendo allí sin realizarle
pago alguno a su progenitora.

Al año de haberse casado Martin pretende que se declare la nulidad de su matrimonio alegando
error en las cualidades personales de su cónyuge.

CONSIGNAS A RESOLVER

1) ¿Cree que se configuran los requisitos necesarios para que el error alegado vicie la
voluntad de Martin? Fundamente su respuesta.
2) ¿Qué acción tienen los acreedores de Martin para que se produzca el retorno del
inmueble a su patrimonio? ¿Que deberían acreditar para que proceda?
3) Si la madre de Martin hubiere transferido el PH a un tercero Juan Gómez quien pago
debido precio por la unidad, que además desconocía el origen del inmueble ¿los
acreedores de Martin podrían haber dirigido la acción en su contra (Juan Gómez)?
Explique su respuesta.

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Llega a su estudio José Saravia y le comenta que se casó, porque Mariana – su mujer- lo engaño
acerca de que estaba embarazada. Le indica que la Sra. fraguo documentación para que el creyera
que estaba embarazada y mediante esa maniobra lograr contraer matrimonio.

Le manifiesta que por sus firmes creencias religiosas, él se casó por el embarazo de Mariana, y
ahora enterado de la verdad de los hechos, quiere anular el matrimonio.

Por otro lado Julio aprovechando la consulta, le infiere que firmo un boleto de compraventa con
su hermano Cesar por la venta de una casa, pero que en dicho boleto se consignó una cláusula que
prevé: “la entrega de la vivienda se efectuara el día que Bruno Saravia – hijo de Cesar Saravia-
cumpla 18 años, es decir el día 26/09/2017”.

Consignas a resolver

1) ¿Puede Julio anular el matrimonio en virtud de la existencia de algún vicio de la

voluntad? En su caso en que consiste el vicio y cuáles son sus presupuestos de
procedencia.
2) ¿Qué es la nulidad y cuáles son sus efectos?
3) Teniendo en cuenta la clasificación de los actos jurídicos según su forma, ¿el boleto de
compraventa que tipo de acto jurídico es?
4) ¿La cláusula inserta en el boleto de compraventa es válida? ¿De qué tipo de elemento
accidental del acto jurídico se trata? Fundamente su respuesta.

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 EFIP I
DERECHO
PRIVADO III

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 SUB EJE TEMATICO N° 1
CONCEPTO, CLASIFICACIÓN Y FORMACIÓN

1. Contrato. Concepto. Naturaleza jurídica. Ubicación metodológica.

2. Elementos esenciales, naturales y accidentales.
3. Autonomía de la voluntad y fuerza obligatoria del contrato.
4. Contrato entre particulares, celebrado por vía de adhesión y de consumo.
5. Contrato de consumo y relación de consumo.
6. Contratos bilaterales y unilaterales, onerosos y gratuitos, conmutativos y aleatorios.
7. Oferta. Concepto. Requisitos. Retractación.
8. Aceptación. Concepto.
9. Formación del contrato entre ausentes y entre presentes.

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 1. CONTRATOS

CONCEPTO Y NATURALEZA

El Contrato es una especie de acto jurídico y regla exclusivamente de un modo

inmediato o directo las relaciones jurídicas patrimoniales que son propias del
derecho creditorio. El Código Civil y Comercial en su art. 957 define al contrato
como:

“el acto jurídico mediante el cual dos o más partes manifiestan su

consentimiento para crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones
jurídicas patrimoniales”.

Supone, entonces, que debe haber, por lo menos, dos centros de intereses, un
acuerdo sobre una declaración de voluntad común (y no una mera coincidencia
de voluntad), que se exteriorice a través de la manifestación del consentimiento.

NATURALEZA JURIDICA

En lo que respecta a su Naturaleza Jurídica podemos decir que es un “ACTO

JURIDICO”.

ELEMENTOS DEL ACTO JURÍDICO

ARTICULO 259.-Acto jurídico. El acto jurídico es el acto voluntario lícito que

tiene por fin inmediato la adquisición, modificación o extinción de relaciones
o situaciones jurídicas.

1- ES UN ACTO VOLUNTARIO: auto determinación de los sujetos para

que gobiernen por si mismos sus propios intereses. ES UNA EXPRESION
CONCRETA DE TAL VOLUNTAD. Es necesario que la voluntad sea
exteriorizada pero a su vez debe guardar una relación de correspondencia con
la voluntad interna del sujeto.

2- ES LICITO: no contrario a le ley, orden público o la buenas costumbres.

3- DIRECCION DE LA VOLUNTAD MANIFESTADA: el acto jurídico tiene

como fin inmediato producir consecuencias jurídicas: crear, modificar, transferir
conservar o aniquilar derechos.

UBICACIÓN METODOLOGICA
Nuestro Código regula el contrato en el Libro III (“Derechos personales”), Título
II (“Contratos en general”). Además, establece otros dos títulos: Título III
(“Contratos de consumos”) y Título IV (“Contratos en particular”).

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 2. ELEMENTOS ESCENSIALES, NATURALES Y ACCIDENTALES:

- Esenciales: son aquellos sin los cuales el contrato en general o un tipo

específico no puede existir. Si hablamos de los contratos en general son el
SUJETO (capacidad), OBJETO Y CAUSA, algunos autores agregan la FORMA,
PRUEBA. En cuanto a cada figura los elementos varían: en la compraventa será
el precio y la cosa.

- Naturales: son las consecuencias que se derivan de la naturaleza jurídica

de un determinado contrato de modo que se dan de PLENO DERECHO sin
necesidad de una manifestación expresa de las partes. Pero ellas pueden
EXCLUIRLOS O MODIFICARLOS siempre expresamente. X ej: garantía de
evicción.

- Accidentales: son aquellas que existen únicamente si son incorporados en

forma expresa por las partes de común acuerdo x ej: cargo, plazo condición.

3. AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD Y FUERZA OBLIGATORIA DEL

CONTRATO

EL PRINCIPIO DE LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD

ARTICULO 2651.-Autonomía de la voluntad. Reglas. Los contratos se rigen por el
derecho elegido por las partes en cuanto a su validez intrínseca, naturaleza,
efectos, derechos y obligaciones. La elección debe ser expresa o resultar de
manera cierta y evidente de los términos del contrato o de las circunstancias del
caso. Dicha elección puede referirse a la totalidad o a partes del contrato.

LIBERTAD DE CONTRATAR
ARTICULO 958.-Libertad de contratación. Las partes son libres para celebrar un
contrato y determinar su contenido, dentro de los límites impuestos por la ley, el
orden público, la moral y las buenas costumbres.

Se sostiene que la autonomía negocial es la facultad de los particulares de regir y

gobernar sus intereses mediante manifestaciones de voluntad adecuadamente
expresadas.

Esta autonomía se manifiesta en el ámbito contractual en su expresión más amplia

pues a las partes no solo se les permite CREAR esos vínculos recíprocos que el
contrato supone sino que también se les RECONOCE la facultad de reglas su
contenido.
Esta potestad de los CONTRATANTES recibe el nombre de AUTONOMIA DE LA
VOLUNTAD.
La autonomía de la voluntad se traduce en una libertad que compete a las partes
para regir sus intereses (las partes son libres para contratar haciéndolo cuando
quieran y con quien quieran)

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FUERZA OBLIGATORIA DEL CONTRATO

ARTICULO 959.-Efecto vinculante. Todo contrato válidamente celebrado es

obligatorio para las partes. Su contenido sólo puede ser modificado o extinguido
por acuerdo de partes o en los supuestos en que la ley lo prevé.

De la fuerza obligatoria de las convenciones o estipulaciones que tienen entre las

partes resulta el denominado efecto vinculante: en virtud de las proyecciones de
orden social y económicas que conlleva, exige que se repare en él y se justiprecie
en toda su dimensión: “todo el mundo sabe que la vida es imposible si los
hombres no cumplen sus promesas”, toda vez que el deber de mantener la propia
palabra es una de las conquistas más lentas y serias de la civilización. Es que el
respeto por la palabra dada no es solo factor de orden en la convivencia social,
sino también pauta de conducta, de continencia moral, y esta, como el orden
jurídico, es recaudo imprescindible para la armonía en sociedad.
El enunciado que formula el Código unificado acerca del efecto vinculante es que
Todo contrato válidamente celebrado es obligatorio para las partes. Su contenido
sólo puede ser modificado o extinguido por acuerdo de partes o en los supuestos
en que la ley lo prevé.

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 4. CONTRATOS CELEBRADOS POR ADHESIÓN A CLÁUSULAS
GENERALES PREDISPUESTAS

La sección 2º del Código, dentro del Capítulo 3, “Formación del

consentimiento”, contempla el caso de los contratos celebrados por adhesión a
cláusulas generales predispuestas. Define a estos contratos como aquellos
mediante los cuales “uno de los contratantes adhiere a cláusulas generales
predispuestas unilateralmente, por la otra parte o por un tercero, sin que el
adherente haya participado en su redacción”.

Es decir, nos encontramos ante casos de contratos en que una de las partes no
puede intervenir en la redacción y determinación de las cláusulas que forman el
contenido de la contratación. Constituyen una singular manifestación del
consentimiento. Quien contrata se limita a aceptar los términos contractuales
dispuestos por el predisponente. Los contratos por adhesión son utilizados
ampliamente en las contrataciones de consumo en masa, en tanto facilitan los
procedimientos de la contratación masiva. Inclusive, son utilizados en contratos
entre empresas, en los que no necesariamente existe una situación de
debilidad jurídica de una de las partes.

A los efectos de brindar protección a la parte que no interviene en la redacción

de las cláusulas en este tipo de contratos, el Código establece una serie de
normas de carácter tuitivo. A saber:

a) Las clausulas deben ser comprensibles y autosuficientes, y la redacción

debe ser clara, completa y fácilmente legible.
b) Se tienen por no convenidas las cláusulas que efectúan reenvíos a textos
o documentos que no son facilitados a la otra parte de manera previa o
simultánea a la celebración del contrato.
c) Se brinda preeminencia a las cláusulas particulares, entendidas como
aquellas que son negociadas individualmente, y, por ello, amplían, limitan,
suprimen o interpretan una cláusula general.
d) Establece, como principio, la interpretación contra preferentem. Esto es,
que en caso de que existan cláusulas ambiguas predispuestas por una de las
partes, se deben interpretar en sentido contrario a la parte predisponente, que
fue quien la redactó y debería haberlo hecho de manera clara y sin
ambigüedades.

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 5. CONTRATOS DE CONSUMO Y RELACION DE CONSUMO

La incorporación de los contratos de consumo en el Código Civil, que antes sólo

estaban contemplados en la Ley de Defensa del Consumidor (24.240), fue uno
de los temas más discutidos en la sanción de la ley 26.994 que dio nacimiento
al nuevo Código Civil y Comercial de la Nación.
Se distingue así el tipo general del contrato, de consumo. Podemos hablar,
entonces, de un sistema que queda ordenado de la siguiente manera:
Contratos discrecionales: en ellos hay plena autonomía privada.
Contratos celebrados por adhesión: cuando se demuestra que hay una
adhesión a cláusulas generales redactadas previamente por una de las partes,
hay una tutela basada en la aplicación de este régimen.

Relación de consumo es el vínculo jurídico entre un proveedor y un

consumidor.

Consumidor: entendido como la persona humana o jurídica que adquiere o

utiliza bienes o servicios como destinatario final, en forma gratuita u onerosa, en
beneficio propio o de su grupo familiar o social.

También que, equiparado al consumidor, es quien sin ser parte de una relación
de consumo como consecuencia o en ocasión de ella, adquiere o utiliza bienes
o servicios en forma gratuita u onerosa como destinatario final, en beneficio
propio o de su grupo familiar o social, siempre que no tenga vínculo con su
actividad comercial, industrial, artesanal o profesional.
Los consumidores equiparados son sujetos que no tienen un vínculo contractual
o de derecho público con el proveedor, pero como consecuencia o en ocasión
de ello adquieren o utilizan bienes o servicios que fueron adquiridos por un
consumidor efectivo con el que los une un vínculo familiar o social. Se encuadra
en esta categoría, por ejemplo, quien recibe como regalo o presente de estilo
un producto defectuoso o quien es invitado a una comida en la que se sirven
productos contaminados o adulterados, el acompañante en un automóvil que
circula por una ruta con peaje, entre otros. (Garrido Cordobera, 2015, p. 224).

Contrato de consumo. Es el celebrado entre un consumidor o usuario final con

una persona humana o jurídica que actúe profesional u ocasionalmente o con
una empresa productora de bienes o prestadora de servicios, pública o privada,
que tenga por objeto la adquisición, uso o goce de los bienes o servicios por
parte de los consumidores o usuarios, para su uso privado, familiar o social.

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 6. CLASIFICACIÓN DE LOS CONTRATOS

UNILATERALES Y BILATERALES

ARTICULO 966.-Contratos unilaterales y bilaterales. Los contratos son

unilaterales cuando una de las partes se obliga hacia la otra sin que ésta quede
obligada. Son bilaterales cuando las partes se obligan recíprocamente la una
hacia la otra.

Por lo tanto, los contratos son siempre negocios bilaterales y no se tienen en

cuenta el número de centros, sino los efectos del contrato.

Son contratos unilaterales los que, en el momento de su celebración, solo generan

obligaciones a cargo de una de las partes intervinientes.
Por ello son unilaterales: la donación (art. 1542 CCyC), el mandato gratuito (arts.
1319 y 1322 CCyC), la fianza (art. 1574 CCyC), el depósito gratuito (art. 1356
CCyC), el mutuo gratuito (art. 1525 CCyC) y el comodato (art. 1533 CCyC).

Contratos bilaterales o con prestaciones recíprocas, los contratos que —desde su

celebración— generan obligaciones recíprocas para todas las partes
intervinientes. se trata de obligaciones que surgen al mismo tiempo y se
encuentran interrelacionadas, de modo que la causa de la obligación de una de las
partes es la consideración de una contraprestación a cargo de la otra. Tal
circunstancia es relevante porque una de las obligaciones no puede válidamente
concebirse sin la otra; cada parte no está obligada a la prestación a su cargo sin
que sea debida la prestación de la otra. No se requiere equivalencia objetiva entre
las prestaciones.
Son contratos bilaterales, por ejemplo: la compraventa (art. 1123 CCyC), la
permuta (art. 1171 CCyC), el suministro (art. 1176 CCyC), la locación (art. 1187
CCyC), el leasing (art. 1227 CCyC), el contrato de obra o de servicios (art. 1251
CCyC), el transporte (art. 1280 CCyC) y el de consignación (art. 1335 CCyC),
entre otros.

ONEROSO Y GRATUITOS

ARTICULO 967.-Contratos a título oneroso y a título gratuito.

Los contratos son a título oneroso cuando las ventajas que procuran a una de
las partes les son concedidas por una prestación que ella ha hecho o se obliga
a hacer a la otra. Son a título gratuito cuando aseguran a uno o a otro de los
contratantes alguna ventaja, independiente de toda prestación a su cargo.

En este caso no se tienen en cuenta el número y reciprocidad de las obligaciones,

sino exclusivamente las ventajas comparadas con los sacrificios. No obstante, es
claro que todo contrato bilateral es oneroso, porque cada una de las partes se
obliga para que el otro dé o haga algo y en esa perspectiva de valor de
intercambio radica la onerosidad, criterio adoptado para la diferenciación.

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Los contratos a título oneroso La mayor parte de los contratos que se celebran a
diario son onerosos. El contrato es oneroso si impone sacrificios y ventajas
recíprocas, y es gratuito cuando establece sacrificio para uno y ventaja para otro.
La noción de onerosidad se integra no solo por el provecho, utilidad o ventaja
proyectado, sino también por cierta relación de equivalencia que no
necesariamente importa igualdad en términos de precio o de valoración
económica del intercambio, porque pueden ser diversos los factores por los que
un determinado negocio sea de interés de una de las partes. Los contratantes
acuerdan un intercambio de obligaciones que satisface el interés de cada uno de
ellos, en una forma de equilibrio de base objetiva, cuyo ajuste fino se hace según
los intereses subjetivos en juego. La valoración de los términos de onerosidad
debe hacerse caso por caso.
Cuando se trata de contratos a título oneroso, las atribuciones patrimoniales se
dan en relación de causalidad, de modo tal que el sacrificio de una parte tiene
como contraprestación un beneficio que no tiene necesariamente que ir dirigido a
la contraparte, pues puede ser concedido a favor de un tercero.
Los contratos a título gratuito En razón de lo establecido en el art. 1543 CCyC, la
regulación de los actos jurídicos a título gratuito se encuentra disciplinada por el
régimen del contrato de donación (arts. 1542 a 1573 CCyC), que es el que tiene la
reglamentación más completa y compleja.
Si bien todo contrato bilateral es oneroso, no todo contrato unilateral es gratuito.
La gratuidad es una liberalidad o beneficio; se da algo sin tener en consideración
una contraprestación.
Lo esperable es que el fundamento del otorgamiento de un acto a título gratuito
esté constituido por un fin altruista; pero ocurre a menudo que la finalidad
perseguida no es tal, sino que puede ocurrir que quienes lo celebran procuren
sustraer bienes de la acción de los acreedores de alguno de ellos, por lo que la ley
establece determinados mecanismos para limitar los alcances de los contratos a
título gratuito con relación a los legítimos intereses de terceros.
Debe tenerse en consideración que quien otorga contratos gratuitos disminuye su
patrimonio sin contraprestación, por lo que puede verse afectado un interés ajeno,
como la legítima correspondiente a herederos forzosos —donaciones inoficiosas
(art. 1565)—, perjudicar a acreedores y aun conducir a la indigencia al propio autor
del negocio, transformándolo en una carga para el Estado. Es por ello que, en los
sistemas de derecho privado, y en este Código, suelen imponerse mayores
recaudos para este tipo de actos jurídicos, forzando una mayor deliberación por
parte de quien lo celebra, al tiempo que se diseñan mecanismos para la protección
de los intereses de quienes podrían verse afectados —como las acciones de
reducción (art. 2451 CCyC) y colación (art. 2385 CCyC), para el heredero; y las de
simulación (art. 333 CCyC) y de declaración de inoponibilidad (art. 338 CCyC)
para los terceros—. Es común encontrar en nuestros repertorios de jurisprudencia
casos en los que bajo el ropaje de un contrato bilateral y oneroso como la
compraventa se encubre un acto unilateral y gratuito como la donación, con
afectación de, por ejemplo, los derechos de acreedores o herederos de quien se
desprende de la cosa.

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CONTRATOS CONMUTATIVOS Y ALEATORIOS
ARTICULO 968.-Contratos conmutativos y aleatorios. Los contratos a título
oneroso son conmutativos cuando las ventajas para todos los contratantes son
ciertas. Son aleatorios, cuando las ventajas o las pérdidas, para uno de ellos o
para todos, dependen de un acontecimiento incierto.
Dentro de la categoría de los contratos a título oneroso, es posible diferenciar los
contratos conmutativos, aquellos en los que las obligaciones a cargo de cada una
de las partes pueden ser determinadas con cierto grado de certeza cualitativa y
cuantitativa al tiempo de la celebración, de los aleatorios, que son aquellos en los
que las pérdidas o las ventajas para una o para todas las partes involucradas,
dependen de un acontecimiento futuro e incierto.
La distinción entre ambas categorías se debe efectuar teniendo en consideración
la incertidumbre acerca de la exigibilidad futura de la obligación asumida por una
de las partes, cuya existencia, determinación y exigibilidad depende de la
verificación de un acontecimiento incierto, de naturaleza básicamente aleatoria. El
contrato podrá ser clasificado como conmutativo cuando el cumplimiento de las
obligaciones a cargo de cada una de las partes se encuentre determinado desde
la celebración y aleatorio cuando ello se encuentre sujeto a un acontecimiento
futuro, ajeno a la voluntad de las partes, como el tiempo de vida de las personas
designadas en el contrato oneroso de renta vitalicia (arts. 1599, 1606 CCyC y cc.)
o que efectivamente ocurra un siniestro ajustado al riesgo previsto en un contrato
de seguro (arts. 70, 105, 114, 152 CCyC de la ley 17.418).
Es posible definir la aleatoriedad como la cualidad del vínculo que se verifica
cuando, al tiempo de la celebración, no es posible establecer con certeza cuál
habrá de ser el contenido prestacional a cargo de los contratantes. No debe ser
confundida con el riesgo propio de cada contrato o con los factores de
incertidumbre que pueden provenir de las circunstancias económicas o sociales en
las que debe desplegar sus efectos el vínculo. Al considerar sus opciones
negociales, las partes pueden identificar los riesgos de cada proyecto y distribuir
su carga según la información de la que disponen y lo que pueden presuponer que
serán las circunstancias futuras, con incidencia en el cumplimiento de las
obligaciones; pero en el contrato aleatorio, la adjudicación definitiva del riesgo
depende de un hecho incierto, ajeno a la voluntad de los contratantes.
Puede establecerse una distinción en materia de aleatoriedad, según ella se de: 1)
por la naturaleza del acto: contrato de seguro (ley 17.418), contrato oneroso de
renta vitalicia (art. 1606 CCyC), juego (arts. 1609 CCyC); o 2) por decisión de las
partes: compraventa a riesgo (art. 1131, párr. 3, CCyC), compraventa con
renuncia de la garantía de evicción y por vicios redhibitorios (art. 1036 CCyC),
cesión de derechos litigiosos o dudosos (arts. 1616 y 1618, inc. b, CCyC), etc.
No debe confundirse el alea con el riesgo, pues mientras aquella aparece como
una probabilidad de ventaja o de pérdida, este se presenta como una probabilidad
de daño. También debe distinguirse el contrato aleatorio del condicional: el
contrato es condicional cuando su existencia misma depende de un
acontecimiento incierto, y es aleatorio cuando el hecho condicionante no supedita
al contrato, sino únicamente a las ventajas que de él resultarán para las partes.

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 7. OFERTA

El consentimiento en los contratos está conformado a través de conceptos tales

como la oferta y la aceptación. A continuación analizaremos concretamente a la
oferta.

CONCEPTO

A diferencia del Código Civil reformado, el actual Código Civil y Comercial de la

Nación, define expresamente a la oferta:

Art. 972 “La oferta es la manifestación dirigida a persona determinada o

determinable, con la intención de obligarse y con las precisiones necesarias
para establecer los efectos que debe producir de ser aceptada”.

La oferta es una manifestación unilateral de voluntad, comprendiendo aquellos

casos en que es expresa o tácita, recepticia o no, dirigida a persona
determinada o indeterminada.

Naturaleza jurídica

Según el Código, la oferta es un acto jurídico unilateral. Esto es así porque se

configura con la sola voluntad del oferente. Es recepticio, en tanto tiene un
destinatario, pues no puede pensarse a la oferta sino dirigida a otros, para que
esos terceros la conozcan y, en su caso, la acepten. Y, por último, tiene una
finalidad esencial, que la diferencia de las meras tratativas contractuales, y que
implica la intención de obligarse por parte del oferente.

REQUISITOS

La oferta debe estar dirigida a una persona determinada o determinable, debe

ser completa y contener la intención de obligarse. Según el art. 972 del Código,
son requisitos de la oferta:

1. Direccionalidad. Con respecto al elemento "sujeto", la oferta debe ser

recepticia. Esto implica decir que tenga destinatario, o sea, una o más
personas determinadas o determinables que, en su caso, asumirán la
condición de aceptante. Es determinada cuando va dirigida a una
persona identificada o particularizada, y determinable, cuando la oferta
tenga un procedimiento claro para la determinación de la persona a la
cual se dirige, en cuyo caso es obligatoria para el oferente, tal como
ocurre con la promesa de recompensa a quien encuentre y devuelva un
objeto.

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“Grupo la Docta” 3516315046
 2. Completitividad. Supone la autosuficiencia o plenitud de la declaración
contractual emitida, que debe contener las precisiones necesarias
vinculadas a los efectos que van a derivarse del contrato, en caso que
ella sea aceptada. El art. 972 sólo exige que contenga las precisiones
necesarias para establecer los efectos que debe producir de ser
aceptada, aunque no contenga todos los elementos constitutivos del
contrato. Esto implica que la oferta es completa aún cuando carezca de
cuestiones accesorias, lo que puede variar, lógicamente, de acuerdo con
las circunstancias particulares del caso.

3. Vinculante. La oferta debe ser hecha por el oferente con la intención de

obligarse, es decir, de quedar obligado cuando el destinatario la acepte.
Esto se relaciona directamente con la finalidad de la oferta. La oferta se
hace con la intención de producir efectos jurídicos, ya sea crear,
modificar o extinguir un contrato. Es evidente que no hay intención de
obligarse en los casos de declaraciones que se formulan como bromas,
o ejemplos, o enseñanzas, o cualquier otro tipo de manifestaciones que,
por no contar con la intención de obligarse, carecen de trascendencia
jurídica.

RETRACTACIÓN DE LA OFERTA.

ARTICULO 975.-Retractación de la oferta. La oferta dirigida a una persona determinada

puede ser retractada si la comunicación de su retiro es recibida por el destinatario antes o
al mismo tiempo que la oferta.

La retractación es una manifestación de voluntad del oferente que tiene por

efecto retirar la oferta. El Código permite que el oferente retire libremente su
oferta, en tanto el destinatario tome conocimiento de la retractación antes de
haber conocido la oferta, o en el mismo momento de conocerla.

Este sistema difiere del seguido por el Código Civil Alemán, en el cual la oferta
es irrevocable (salvo reserva en contrario). Y no pierde vigor en caso de muerte
o incapacidad del oferente. Así, nuestro Código establece que “la oferta dirigida
a una persona determinada puede ser retractada si la comunicación de su retiro
es recibida por el destinatario antes o al mismo tiempo que la oferta”.

Debe entenderse que la retractación no sólo debe haber sido hecha, sino
también remitida en tiempo útil, de manera que sea recibida por el destinatario
por lo menos hasta el mismo momento en que llegue la oferta. En esos casos,
la retractación de la oferta no acarreará ninguna consecuencia jurídica para el
oferente.

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 8. ACEPTACIÓN

En la doctrina hay coincidencia en cuanto a considerar a la aceptación como

una manifestación unilateral de la voluntad, recepticia, de contenido coincidente
con el de la oferta, que está dirigida al oferente y destinada a la formación del
contrato.

MODOS DE ACEPTACIÓN

Direccionalidad. Así como la oferta es direccional, la aceptación, lógicamente,

debe estar dirigida al ofertante o proponente de la oferta. Esto marca su
carácter de recepticia: el destinatario no puede ser otro que aquel que le
propuso la oferta en cuestión.

Se evidencia aún más en la actual redacción del Código, en donde es clave el

hecho de la recepción por el proponente de la aceptación, lo que delimita el
momento en que el contrato queda perfeccionado, en los contratos entre
ausentes.

La plena conformidad con la oferta. La oferta supone una declaración unilateral

de voluntad realmente encauzada a concluir el negocio, por lo que debe ser
eficaz a tal fin.

Para que el contrato se concluya, la aceptación debe expresar la plena

conformidad con la oferta.

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 9. FORMACIÓN DEL CONTRATO ENTRE PRESENTES Y AUSENTES

CONTRATOS ENTRE PRESENTES

En los contratos celebrados entre presentes, la oferta y la aceptación se

producen en forma inmediata, por lo que la formación del contrato es
instantánea. Se recepta el principio de la tempestividad de la aceptación.

Esto comprende la noción de contratos entre presentes como así también

aquellos en los que la oferta y aceptación se formulan a través de medios de
comunicación instantáneos. El segundo párrafo del art. 974 del Código prevé
que: “la oferta hecha a una persona presente o la formulada por un medio de
comunicación instantáneo, sin fijación de plazo, solo puede ser aceptada
inmediatamente”. Asimismo, el art. 980 del Código dispone que entre presentes
se perfecciona el contrato cuando la aceptación es manifestada.

Al no existir espacio temporal entre la manifestación de la aceptación y la

recepción de la misma (teoría receptada en el Código para la formación del
consentimiento), la primera es suficiente para lograr el perfeccionamiento del
contrato. Se aplica en los casos de contratos entre presentes, o en aquellos en
los que estén involucrados medios de comunicación instantáneos.

CONTRATOS ENTRE AUSENTES

Son contratos entre ausentes aquellos celebrados por sujetos que se

encuentran en distinto lugar geográfico. Los efectos de calificar una convención
como contrato entre ausentes recaen en el momento de perfeccionamiento del
contrato.

No obstante, aunque el contrato sea entre ausentes, deberá ser juzgado en

cuanto al momento de perfeccionamiento por las reglas relativas a los contratos
entre presentes cuando existe inmediatez en la emisión de las respectivas
declaraciones contractuales y, correlativamente, instantaneidad en la formación
del consentimiento.

El Código dispone que, en el caso de contratos entre ausentes, la aceptación

perfecciona el contrato “si es recibida por el proponente durante el plazo de
vigencia de la oferta”.

Es posible que la oferta contenga un plazo de vigencia. Cumplido el plazo, si la

aceptación no fue recibida por el proponente, no hay contrato perfeccionado.
Ahora bien, la mayoría de las ofertas no incluyen un plazo de duración. El
Código resuelve esta situación disponiendo que, en el caso de contratos entre
ausentes (entre presentes la aceptación debe ser inmediata), “el proponente
quede obligado en relación a su oferta hasta el momento en que pueda
razonablemente esperarse la recepción de la respuesta, mediante medios
usuales de comunicación”. La aceptación, entonces, debe ser oportuna.
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“Grupo la Docta” 3516315046
En el siguiente punto analizaremos los sistemas existentes en relación al
perfeccionamiento de los contratos entre ausentes, en los cuales no existe
instantaneidad en la formación del consentimiento.

Teorías extremas y teorías intermedias

Veremos, a continuación, los diferentes sistemas de conformidad según el

momento de perfeccionamiento de los contratos celebrados entre ausentes.

1) Sistema de la declaración o de la manifestación: es una teoría extrema

que considera concluido el contrato en el momento en que el aceptante
manifiesta aceptar la oferta de cualquier manera. Es rechazada por ser
altamente riesgosa, al no determinar con precisión el momento de la
formación contractual y presentar graves problemas en cuanto a la
prueba.

2) Sistema de la expedición o del envío: para que haya contrato exige que
la aceptación haya sido enviada al oferente por parte del aceptante. Es
una tesis intermedia; regla aceptada durante la vigencia del Código Civil
reformado.

3) Sistema de la recepción: es otro sistema intermedio, que juzga

perfeccionado el contrato en el momento en que la aceptación es
recibida por el oferente, no requiriendo que llegue a conocimiento
efectivo de éste. Dicho sistema es el que adopta nuestro Código Civil y
Comercial de la Nación.

4) Sistema de la información o del conocimiento: es otra posición extrema y

rigurosa, que requiere para el perfeccionamiento del contrato que la
aceptación haya llegado efectivamente a conocimiento del oferente.

SOLUCIÓN DEL CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL

Nuestro Código Civil y Comercial de la Nación, de conformidad con la regla

establecida en el art. 971 del Código, adopta el sistema de la recepción.

¿Cuándo se considera recibida la manifestación de la voluntad? El art. 983 del

Código se ocupa de aclararlo, despejando dudas al respecto. Así, dispone que
la recepción se produce cuando la parte, a quien iba dirigida, la conoce o debió
conocerla, ya sea por comunicación verbal, por la recepción en su domicilio de
un instrumento pertinente o por cualquier otro modo útil.

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 SUB EJE TEMATICO N° 2
CONTENIDO DEL CONTRATO

2.1 Capacidad para contratar. Incapacidad e inhabilidad para contratar. Efectos de la

invalidez.
2.2 Representación. Concepto. Representación legal y convencional. Efectos. Poder:
Concepto. Inexistencia o exceso de representación. Abuso de poder.
2.3 Objeto del contrato. Concepto. Requisitos (análisis pormenorizado).
2.3 Causa. Concepto. Sistema del Código Civil y Comercial. Necesidad de causa.
2.4 Forma. Concepto. Clasificación: Contratos formales y no formales. Otorgamiento
pendiente del instrumento. Prueba. Nociones generales. Prueba de los contratos ormales.
Principio de prueba por escrito.

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 2.1 CAPACIDAD PARA CONTRATAR:

El régimen de la capacidad está regulado en el Capítulo 2, Título Primero, del

Libro Primero del Código Civil y Comercial.

El Código reconoce a la capacidad de derecho como la aptitud de la que goza

toda persona humana para ser “titular de derechos y deberes jurídicos”, y
establece que “la ley puede privar o limitar esta capacidad respecto de hechos,
simples actos, o actos jurídicos determinados”.

ARTICULO 23.-Capacidad de ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por sí

misma sus derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este Código y
en una sentencia judicial.

Incapacidades de Ejercicio:

a) la persona por nacer;

b) la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez suficiente, con

el alcance dispuesto en la sección 2ª del capítulo 2 [es decir, todas las
reglas establecidas para la persona menor de edad];

c) la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensión

dispuesta en esa decisión [conf. art. 24 Código].

INCAPACIDAD E INHABILIDAD PARA CONTRATAR

INHABILIDADES PARA CONTRATAR. INHABILIDADES ESPECIALES.

CASOS

En términos generales, el Código se refiere a la Inhabilidad para contratar. En

ese sentido, dispone como regla general que “no pueden contratar, en interés
propio o ajeno, las personas que están impedidas de hacerlo de acuerdo a
disposiciones especiales; tampoco podrían hacerlo por interpósita persona”.
Establece casos especiales de inhabilidades para contratar en interés propio a:

a) los funcionarios públicos, respecto de bienes cuya administración o

enajenación estén o hayan estado encargados;

b) los jueces, funcionarios y auxiliares de la justicia, los árbitros y mediadores

y sus auxiliares, respecto de bienes relacionados con procesos en los que
intervienen o han intervenido;

c) los abogados y procuradores, respecto de bienes litigiosos en procesos en

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“Grupo la Docta” 3516315046
los que intervienen o han intervenido;

d) los cónyuges (…) entre sí [en tanto hayan optado por el régimen de
comunidad de bienes];

e) los albaceas, que no son herederos, no pueden celebrar contrato de

compraventa sobre los bienes de las testamentarias a su cargo.

EFECTOS DE LA INVALIDEZ DEL CONTRATO

El Código se refiere expresamente a los actos realizados por persona incapaz o

con capacidad restringida. Así, dispone:

 Actos posteriores a la inscripción de la sentencia: “Son nulos los actos de la

persona incapaz y con capacidad restringida que contrarían lo dispuesto en la
sentencia realizados con posterioridad a su inscripción en el Registro de Estado
Civil y Capacidad de las Personas”.

 Actos anteriores a la inscripción:

Los actos anteriores a la inscripción de la sentencia pueden ser declarados nulos

si perjudican a la persona incapaz o con capacidad restringida, y si se cumple
alguno de los siguientes extremos:

a) la enfermedad mental era ostensible a la época de la celebración del acto;

b) quien contrató con él era de mala fe;

c) el acto es a título gratuito.

Art. 1000 Código Civil y Comercial:

“Declarada la nulidad del contrato celebrado por la persona incapaz o con

capacidad restringida, la parte capaz no tiene derecho para exigir la restitución o
reembolso de lo que ha pagado o gastado”. Esto se realiza a los efectos de no
perjudicar a la parte contraria.

Ahora bien, si el contrato ha enriquecido a la parte incapaz o con capacidad

restringida, entonces la parte capaz (una vez declarada la nulidad del contrato)
tiene derecho a reclamarle a aquella en la medida de ese enriquecimiento.

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2.2 REPRESENTACIÓN

CONCEPTO

EXISTE REPRESENTACION CUANDO UNA PERSONA –REPRESENTANTE-

DECLARA SU VOLUNTAD EN NOMBRE Y POR CUENTA DE OTRA PERSONA
–REPRESENTADO-, EN VIRTUD DE UNA FACULTAD APROPIADA Y
SUFICIENTE, DE TAL MODO QUE LOS EFECTOS SE PRODUCEN DIRECTA E
INMEDIATAMENTE EN EL REPRESENTADO, COMO SI ÉL MISMO HUBIERA
EJECUTADO EL ACTO.

CLASES

La representación puede ser legal cuando resulta de una regla de derecho, sin
tener en cuenta la voluntad de la persona que resulta representada. Es el caso,
por ejemplo, de la representación de los incapaces.
Es orgánica cuando resulta del estatuto de una persona jurídica. Este es el
caso de la representación que ejerce el órgano de Dirección en una sociedad.
El Presidente de una sociedad tiene su representación y es en virtud de ella que
cuando celebra un negocio sus efectos se producen en cabeza de la sociedad
representada.
Es voluntaria o convencional cuando resulta de un acto jurídico, y hay
voluntad del representado para que otro actúe como representante suyo. Y es
aparente cuando no hay representación expresa, pero una persona actúa de
manera en que induce a otra a celebrar un acto jurídico, haciéndolo creer,
razonablemente, que está tratando con su representante, en cuyo caso la ley
entiende que se le ha otorgado tácticamente poder suficiente.

EFECTOS

Como se mencionó previamente, las consecuencias de la representación son,

fundamentalmente, que los actos celebrados por el representante producen
efectos directamente para el representado, en la medida en que aquellos se
celebren dentro de los límites de las facultades que fueron conferidas por la ley
o por el poder a favor del representante, dependiendo de que se trate de una
representación legal o voluntaria.

En relación a estos límites, si existieran limitaciones al poder o supuestos no

autorizados y los terceros con quienes el representante contrata los conocen, o
bien pudieron conocerlos obrando con la diligencia debida, entonces esas
limitaciones le son oponibles a esos terceros. A modo de ejemplo: Juan,
actuando en representación de María, vendió una casa de propiedad de María a
Pedro. Pero Juan sólo estaba facultado para alquilarla, no para venderla. Esa
limitación a las facultades conferidas le son oponibles al tercero (Pedro), quien
tenía como saber los alcances de la representación conferida.

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PODER.
PODERES GENERALES Y ESPECIALES

El poder es “la aptitud para celebrar contratos en la medida de las facultades

otorgadas al representante para comprometer directamente al representado”
(Alterini, 2012, p. 283).

Los poderes generales o especiales son aquellos que le permiten al

representante ejercer una serie de actos de representación o sólo alguno
específico. El Código dispone que los poderes conferidos, en términos
generales, sólo incluyan a los actos propios de administración ordinaria y los
necesarios para su ejecución. Luego enumera aquellos casos para los cuales
se requieren facultades expresas.

INEXISTENCIA o EXCESO DE REPRESENTACION.

ARTICULO 376.-Responsabilidad por inexistencia o exceso en la representación.

Si alguien actúa como representante de otro sin serlo, o en exceso de las
facultades conferidas por el representado, es responsable del daño que la otra
parte sufra por haber confiado, sin culpa suya, en la validez del acto; si hace saber
al tercero la falta o deficiencia de su poder, está exento de dicha responsabilidad.

La actuación llevada a cabo por el representante que no es tal o que obró en

exceso de las facultades conferidas en el poder es susceptible de comprometer su
responsabilidad. Ya se ha visto que las limitaciones del poder son oponibles a los
terceros si estos conocían o "pudieron" conocerlas actuando con la debida
diligencia, o "debieron" conocerlas obrando con cuidado y prevención (arts. 361 y
362 CCyC), de modo que si no conocían ni podían o debían conocer que se
trataba de un supuesto no autorizado, o que se estaba obrando en transgresión a
las limitaciones impuestas a la representación, o que el poder se hallaba
extinguido, la actuación del representante es eficaz y resulta obligatoria para el
representado.
El supuesto que aquí se trata exige ponderar que el tercero que contrata con el
representante puede exigir a este último que suscriba y le entregue una copia
firmada del instrumento del que resulta la representación que invoca (art. 374
CCyC), facultad que, apreciada desde la perspectiva que resulta de los arts. 361 y
362 CCyC, y que también ofrece la norma que aquí se comenta, constituye una
verdadera "carga", pues, se insiste, pesa sobre el representante el deber de actuar
con la "debida diligencia" (art. 361 CCyC), "cuidado y prevención" (art. 362 CCyC)
y "sin culpa" (art. 376 CCyC).
Es preciso, además, para que pueda suscitarse la responsabilidad del
representante que refiere la norma, que no se haya verificado la ratificación del
acto cumplido en exceso, pues en tal caso el defecto de representación habría
quedado saneado (art. 369 CCyC).

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ABUSO DE PODER:

Constituye un abuso de representación (poder), que desautoriza la legitimación

derivada del representante, el conflicto de intereses entre éste y el representado,
que puede surgir especialmente en el caso de contrato que el representante
concluya consigo mismo, por sí propio o representando a otra parte, y que acarrea
la anulabilidad del contrato –tras demanda del representado– si es conocido o
pudo serlo a la parte contraria.
El “abuso del poder de representación”, se da cuando el apoderado contraría
sustancialmente la finalidad de la representación, que es la tutela del interés del
representado y que se vulnera cuando surge un conflicto de intereses entre
representante y representado y el representante emplea su poder en sentido
opuesto a los motivos por los que se ha concedido. Es decir: … cuando realiza en
nombre del representado negocios que benefician directamente al representante o
a un tercero, lo que en la estimación del Derecho descalifica y paraliza la
legitimación para el representante, al procurarle a él u otras personas ajenas al
poderdante, ventajas económicas o jurídicas.4 Recuerda que el abuso de
representación se reduce a dos figuras:
a) Negocio celebrado por el representante para regular relaciones entre él mismo
y el representado: contrato consigo mismo o autocontrato.
b) Negocio celebrado por quien ostenta la representación común de dos distintas
personas para regular las relaciones que discurren entre aquellas partes, o bien
realizado en confabulación o inteligencia con otra parte a la cual el conflicto de
intereses era conocido o reconocible.
El abuso de representación desaparece cuando las situaciones de conflictos que
se detallan precedentemente han sido previstas y aceptadas anticipadamente por
el representado, mediante específica autorización. No existe tampoco abuso
cuando el contenido del negocio ha sido predeterminado por el interesado en
forma que evite la posibilidad de un conflicto. Concluye con este axioma: … el
abuso de representación es vicio de la legitimación; no implica ausencia de este
presupuesto de validez, como sucede, en cambio, con el defecto de
representación. De ello es consecuencia que el abuso de representación nunca
puede dar lugar más que a una simple anulabilidad del negocio.

ARTICULO 368.-Acto consigo mismo. Nadie puede, en representación de otro, efectuar

consigo mismo un acto jurídico, sea por cuenta propia o de un tercero, sin la autorización
del representado. Tampoco puede el representante, sin la conformidad del representado,
aplicar fondos o rentas obtenidos en ejercicio de la representación a sus propios
negocios, o a los ajenos confiados a su gestión.

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2.3 OBJETO DE LOS CONTRATOS

El objeto de los contratos es la PRESTACION prometida por las partes, el bien o

el hecho sobre los que recae la obligación comprometida.

Nuestro derecho positivo no define el objeto del contrato, únicamente enumera los
recaudos que este elemento debe reunir.

Se puede concluir que el objeto de los contratos son los hechos —positivos o
negativos— y los bienes (que comprenden los derechos, productos y las cosas)
sobre los que recae el contrato. Es decir, la noción de objeto del negocio jurídico
queda reducida a su materia.

Es uno de los elementos esenciales del contrato.

La obligación tiene por objeto la prestación de dar, hacer o no hacer y la

prestación tiene por objeto las cosas o los servicios debidos. Los artículos
siguientes confunden al objeto de la obligación (prestación) con el objeto del
contrato:

Art.1003- Disposiciones generales. Se aplican al objeto del contrato las

disposiciones de la Sección 1a, Capítulo 5, Título IV del Libro Primero de este
Código. Debe ser lícito, posible, determinado o determinable, susceptible de
valoración económica y corresponder a un interés de las partes, aun cuando éste
no sea patrimonial.

ARTICULO 279.-Objeto. El objeto del acto jurídico no debe ser un hecho imposible
o prohibido por la ley, contrario a la moral, a las buenas costumbres, al orden
público o lesivo de los derechos ajenos o de la dignidad humana. Tampoco puede
ser un bien que por un motivo especial se haya prohibido que lo sea.

REQUISITOS QUE DEBE REUNIR EL OBJETO.

El objeto de los contratos debe reunir cuatro requisitos: posibilidad, licitud,
determinación, patrimonialidad y que constituya un interés de las partes.

Estos requisitos se desprenden del Art.1003 Disposiciones generales. Se aplican

al objeto del contrato las disposiciones de la Sección 1a, Capítulo 5, Título IV del
Libro Primero de este Código. Debe ser lícito, posible, determinado o
determinable, susceptible de valoración económica y corresponder a un interés de
las partes, aun cuando éste no sea patrimonial.

Posibilidad Fáctica y jurídica. Fáctica-> hechos que no sean imposibles.

Jurídica-> que no sean ilícitos.

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Licitud.
La ilicitud de los negocios puede provenir de la actividad encaminada a disponer
de esos bienes, por lo tanto, del contenido, la intención o la causa. Ahora por
ejemplo si alguien quiere realizar la venta de droga, si es ilícito porque son bienes
que están fuera del comercio.

Las leyes no pueden aceptar contratos u obligaciones cuyo objeto sea ilícito, es
decir, contrario a la ley, a la moral o a las buenas costumbres.

ARTICULO 1004.- Objetos prohibidos. No pueden ser objeto de los contratos los
hechos que son imposibles o están prohibidos por las leyes, son contrarios a la
moral, al orden público, a la dignidad de la persona humana, o lesivos de los
derechos ajenos; ni los bienes que por un motivo especial se prohíbe que lo sean.
Cuando tengan por objeto derechos sobre el cuerpo humano se aplican los
artículos 17 y 56.

Determinación. El objeto debe estar determinado al momento de celebrarse el

contrato o ser susceptible de celebrarse posteriormente. No es posible obligar al
deudor a dar o a hacer algo que no se sabe que es. Cuando se trata de cosas
fungibles, la determinación se logra expresando género, especie y cantidad.

ARTICULO 1005.- Determinación. Cuando el objeto se refiere a bienes, éstos

deben estar determinados en su especie o género según sea el caso, aunque no
lo estén en su cantidad, si ésta puede ser determinada. Es determinable cuando
se establecen los criterios suficientes para su individualización.

ARTICULO 1006.- Determinación por un tercero. Las partes pueden pactar que
la determinación del objeto sea efectuada por un tercero. En caso de que el
tercero no realice la elección, sea imposible o no haya observado los criterios
expresamente establecidos por las partes o por los usos y costumbres, puede
recurrirse a la determinación judicial, petición que debe tramitar por el
procedimiento más breve que prevea la legislación procesal.

VALOR PECUNIARIO: EL PROBLEMA QUE SUSCITA EN LA DOCTRINA Y EL

CÓDIGO CIVIL.

El ART. 1003 establece que el objeto del contrato debe ser, entre otras cosas,
susceptible de valoración económica.

Esta afirmación genera una discusión doctrinaria por lo que hay tres posturas:
a) Teoría clásica (Savigny): la prestación siempre debe tener un valor
pecuniario.
b) Crítica a la teoría clásica (Ihering): sostiene que el derecho no solo protege
los valores patrimoniales, sino que también los extrapatrimoniales, y por lo
tanto, los objetos de las obligaciones pueden ser también valores morales,

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 éticos, culturales, etc. Basta que represente un interés serio y legítimo para
el acreedor.
c) Posición intermedia- doctrina moderna (Borda- Mosset): Distingue entre
prestación e interés del acreedor. La prestación debe tener siempre un
valor patrimonial. El interés del acreedor no siempre debe ser valorado en
dinero y puede tener intereses extrapatrimoniales, como ser un interés
moral, científico, cultural, religioso, etc., y si dicho interés es serio, merece
ser protegido por la ley.

SUPUESTOS PARTICULARES: BIENES AJENOS, FUTUROS, LITIGIOSOS Y

SUJETOS A GRAVAMEN. HERENCIAS FUTURAS.

 Bienes ajenos, 1008. Los bienes ajenos pueden ser objeto de los
contratos. Si el que promete transmitirlos no ha garantizado el éxito de la promesa,
sólo está obligado a emplear los medios necesarios para que la prestación se
realice y, si por su culpa, el bien no se transmite, debe reparar los daños
causados. Debe también indemnizarlos cuando ha garantizado la promesa y ésta
no se cumple.
El que ha contratado sobre bienes ajenos como propios es responsable de los
daños si no hace entrega de ellos.

 Bienes futuros: El principio es que la cosa debe existir al celebrarse el

contrato, pues si ella no existe o dejó de existir, el contrato será nulo.

Distinta es la situación en la cual la cosa no existe pero puede llegar a existir,

dependiendo de un hecho, denominadas cosas futuras. En principio estas pueden
ser objetos de los contratos:

ARTICULO 1007.- Bienes existentes y futuros. Los bienes futuros pueden ser
objeto de los contratos. La promesa de transmitirlos está subordinada a la
condición de que lleguen a existir, excepto que se trate de contratos aleatorios.
El contrato será aleatorio si el acreedor se hace cargo del riesgo de que la cosa no
exista, y conmutativo cuando se condiciona su validez a la existencia parcial o
total del objeto.

En la compraventa sobre cosa futura se distingue la “venta de la esperanza”

(contrato aleatorio) de la “venta de la cosa esperada”. Si la cosa no llega a existir,
el contrato no producirá ningún efecto y las partes quedan desobligadas.

 Bienes litigiosos, gravados, o sujetos a medidas cautelares, 1009. Los

bienes litigiosos, gravados, o sujetos a medidas cautelares, pueden ser objeto de
los contratos, sin perjuicio de los derechos de terceros.

Quien de mala fe contrata sobre esos bienes como si estuviesen libres debe
reparar los daños causados a la otra parte si ésta ha obrado de buena fe.

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Cosas litigiosas: son aquellas cuya titularidad se encuentra discutida judicialmente.
Cosas embargadas: las que han sido objeto de embargo, medida cautelar que
impide su disposición.

Cosas gravadas: las sometidas a un derecho real de garantía.

No hay inconveniente en contratar sobre ellas siempre y cuando se advierta a la

otra parte de esa situación. Lo que no admite a ley es que se contrate “como si
estuviesen libres”.

 Herencia futura. Es la herencia que habrá de dejar una persona (aún viva)
a su fallecimiento.
El código no permite contratar con éstas, ni aún cuando se contara con el
consentimiento de la persona cuya sujeción de trata. Estos contratos son nulos por
tener un objeto prohibido por ley.

ARTICULO 1010.- Herencia futura. La herencia futura no puede ser objeto de los
contratos ni tampoco pueden serlo los derechos hereditarios eventuales sobre
objetos particulares, excepto lo dispuesto en el párrafo siguiente u otra disposición
legal expresa.

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2.3 LA CAUSA

La palabra causa tiene en el Derecho dos acepciones diferentes: a) designa, a

veces, la fuente de las obligaciones, o sea, los presupuestos de hecho de los
cuales derivan las obligaciones legales, contratos, hechos ilícitos, etc; otras veces,
en cambio, es empleada en el sentido de causa final, significa fin que las partes se
propusieron al contratar, ese es el sentido que adopto nuestro código en materia
de contratos.

A lo largo de los años hubieron muchas teorías sobre la causa, entre ellos
podemos nombrar:

 La doctrina Clásica: Cuyo mayor exponente fue DOMAT. Para ésta, la

concepción de causa es definitivamente objetiva: la causa es el fin del acto
jurídico, cuando se habla del fin, no debe creerse que se trata de los móviles
personales y psicológicos de cada contratante sino de los elementos materiales
que existen en todo contrato. Por consiguiente, en los contratos bilaterales, la
causa de la obligación de cada una de las partes es la obligación de la otra. Así,
por ejemplo, en la compraventa, la causa de la obligación asumida por el
vendedor, es el precio que recibirá; mientras que para el comprador, la causa es la
cosa que adquiere.
 La tesis anticausalista: Sostenida por PLANIO. Para ésta, la teoría clásica
era falsa e inútil.
Falsa porque existe una imposibilidad lógica de que en un contrato sinalagmático,
una obligación sea la causa de la obligación de la contraparte. Las dos nacen al
mismo tiempo. Ahora bien: no es posible que un efecto y su causa sea
exactamente contemporáneos; el fenómeno de la causa mutua es incomprensible.
Es inútil, porque esta noción de causa confunde con la de objeto, y
particularmente, la causa ilícita no parece ser otra cosa que el objeto ilícito.

LA CAUSA EN EL CODIGO CIVIL Y COMERCIAL

El art. 1012 establece que para la causa de los contratos se va a aplicar lo

establecido en la causa del acto jurídico:

ARTICULO 281.- Causa. La causa es el fin inmediato autorizado por el

ordenamiento jurídico que ha sido determinante de la voluntad. También integran
la causa los motivos exteriorizados cuando sean lícitos y hayan sido incorporados
al acto en forma expresa, o tácitamente si son esenciales para ambas partes.

Esta norma pone fin a la interminable discusión entre causalistas y anticausalistas

al optar por la primera de las posturas. En primer lugar, ubica metodológicamente
la causa en la teoría general de los hechos y actos. Se refiere a la causa fin como
aquella que ha sido determinante de la voluntad, sin la cual el acto no se hubiera
realizado.
También asigna jerarquía de causa a los motivos —móviles subjetivos— en tanto
sean lícitos y hubieran sido incorporados en forma expresa al acto. También
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“Grupo la Docta” 3516315046
pueden serlo en forma tácita, pero en este caso se convertirán en causa si
hubieran sido esenciales para la celebración del negocio.

PRESUNCIÓN DE CAUSA.

ART. 282.- Presunción de causa. Aunque la causa no esté expresada en el acto

se presume que existe mientras no se pruebe lo contrario. El acto es válido
aunque la causa expresada sea falsa si se funda en otra causa verdadera.

FALSA CAUSA:

La última parte del artículo anteriormente mencionado (282), establece que "... El
acto es válido aunque la causa expresada sea falsa si se funda en otra causa
verdadera."

La cuestión que plantea la causa no verdadera que oculta otra se vincula con el
tema de la simulación.

Interesa la causa real y no la aparente, pero los que hubieran simulado un acto
con el fin de violar las leyes o de perjudicar a un tercero, no pueden ejercer acción
alguna el uno contra el otro, salvo que la acción tenga por efecto dejar sin efecto el
acto.

FALTA DE CAUSA Y CAUSA ILÍCITA.

Art. 1013: La falta de causa da lugar, según los casos, a la nulidad, adecuación o
extinción del contrato.

Art. 1014: Causa ilícita. El contrato es nulo cuando:

a) su causa es contraria a la moral, al orden público o a las buenas costumbres;
b) ambas partes lo han concluido por un motivo ilícito o inmoral común. Si sólo una
de ellas ha obrado por un motivo ilícito o inmoral, no tiene derecho a invocar el
contrato frente a la otra, pero ésta puede reclamar lo que ha dado, sin obligación
de cumplir lo que ha ofrecido.

El requisito de la licitud de causa es esencial. Su obligatoriedad permite realizar un

control eficaz sobre la moralidad de los contratantes.

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La distinción entre objeto ilícito y causa ilícita no es fácil de realizar. La causa es
ilícita cuando tiende a defraudar la ley. Por ejemplo, la donación de la casa a la ex
concubina es válida si la hace por afecto hacia ella, y no si tiende al
mantenimiento de relaciones sexuales con ella. No se puede realizar locación de
inmuebles para explotación del juego, para casas de tolerancia, etc.
Cuando la causa es ilícita, está en el medio el interés público, por lo que la nulidad
que lo acarrea es absoluta, no es pasible de confirmación. La prueba de la ilicitud
debe suministrarla quien la invoca. Lo mismo ocurre cuando se invoca el error
sobre la existencia de la causa o su falsedad. La acción de nulidad prescribe a los
10 años.

LA CAUSA EN LA CELEBRACIÓN DEL CONTRATO Y EN SU

CUMPLIMIENTO.

ARTICULO 1013.- Necesidad. La causa debe existir en la formación del contrato y

durante su celebración y subsistir durante su ejecución. La falta de causa da lugar,
según los casos, a la nulidad, adecuación o extinción del contrato.

En el art. 1013 CCyC se establece el principio de necesidad de causa de los

contratos, pautándose que ella debe existir en el momento de la formación y
durante la celebración, y subsistir durante la ejecución.

La existencia de causa lícita en la formación del vínculo contractual es

imprescindible, por tratarse de un elemento necesario para la existencia misma del
contrato. Su afectación o desaparición en la etapa funcional puede dar lugar a la
ineficacia contractual, por frustración de la finalidad, cuestión prevista y regulada
en el art. 1090 CCyC.

Causa celebración del contrato-> es causa motivo, es subjetiva, depende del

interés de las partes.

Causa en su cumplimiento-> es causa fin, objetiva, común en todos los contratos,

finalidad inmediata. Ej: entrega de la cosa.

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2.4 FORMAS DE LOS CONTRATOS

La forma de los actos jurídicos es el conjunto de prescripciones de la ley, respecto

de las solemnidades que deben observarse al tiempo de la formación del acto
jurídico, por ejemplo, la escritura pública que se exige en ciertos contratos.

CONTRATOS FORMALES Y NO FORMALES

Los contratos, éstos pueden ser formales o no formales.

ARTICULO 969.-Contratos formales. Los contratos para los cuales la ley exige una forma
para su validez, son nulos si la solemnidad no ha sido satisfecha. Cuando la forma
requerida para los contratos, lo es sólo para que éstos produzcan sus efectos propios, sin
sanción de nulidad, no quedan concluidos como tales mientras no se ha otorgado el
instrumento previsto, pero valen como contratos en los que las partes se obligaron a
cumplir con la expresada formalidad. Cuando la ley o las partes no imponen una forma
determinada, ésta debe constituir sólo un medio de prueba de la celebración del contrato.

Los contratos son formales cuando la ley exige una determinada forma, ya sea
para la validez del acto, o para que produzca sus efectos propios o para su
comprobación.
El Código establece la categoría de los contratos formales, como excepción al
régimen general de libertad de formas enunciado en el art. 1015 CCyC, y la
enuncia estableciendo una división tripartita entre: a) los sujetos a formas
absolutas, cuya inobservancia priva de efectos al acto; b) aquellos para los que se
exigen formas relativas; y c) los que tienen pautadas formalidades con fines
probatorios.
La formalidad exigida para la celebración del contrato rige también básicamente
para las modificaciones que luego le sean introducidas, salvo disposición legal en
contrario o que se trate de una modificación referida a un aspecto claramente
accesorio (art. 1016 CCyC).
según la finalidad perseguida por la exigencia formal, los contratos pueden ser
clasificados como sujetos a:
a) Formas absolutas. Son las que acarrean la ineficacia absoluta del acto en caso
de inobservancia (art. 285, última parte CCyC).
Si no se cumple la forma impuesta, el acto se ve privado de todo efecto,
resultando absolutamente ineficaz.
En el Código son contratos sujetos a formas absolutas las donaciones de
inmuebles, de muebles registrables y de prestaciones periódicas o vitalicias (art.
1552 CCyC).
b) Formas relativas. Decimos que los contratos están sujetos a una formalidad
relativa cuando el cumplimiento de la formalidad no es exigido bajo sanción de
nulidad; si bien no quedan concluidos hasta que no se de cumplimiento a la
solemnidad prevista, valen como contratos en los que las partes se obligan a
cumplir la formalidad pendiente (art. 285 CCyC). Esta categoría comprende los
contratos mencionados en el art. 1017 CCyC, que abarca:

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i) los que tienen por objeto la adquisición, modificación o extinción de derechos
reales sobre inmuebles cuando la transmisión no se opera por subasta judicial o
administrativa; ii) los que tienen por objeto derechos dudosos o litigiosos sobre
inmuebles; iii) los actos accesorios de contratos otorgados en escritura pública; y
iv) los demás contratos que, por acuerdo de partes o disposición de la ley, deben
ser otorgados en escritura pública y no correspondan a la categoría formal
absoluta.
En tales supuestos, aun cuando el acto no se hubiera celebrado con la forma
legalmente exigida, el otorgamiento del instrumento previsto constituye una
obligación de hacer, que puede ser suplida por el juez en representación de quien
evidencia una actitud remisa al cumplimiento de la obligación; ello, en tanto se
encuentren cumplidas las contraprestaciones o asegurado su cumplimiento (art.
1018 CCyC), lo que posibilita la conversión formal del acto, permitiendo que
alcance plenitud en sus efectos. Pueden ser encuadrados en la categoría de
contratos formales relativos: el leasing, sobre inmuebles, buques o aeronaves (art.
1234 CCyC); el contrato de agrupación de colaboración (art. 1455 CCyC); el de
unión transitoria (art. 1464 CCyC); el de consorcio de cooperación (art. 1473
CCyC); el de cesión de derechos hereditarios (arts. 1618, inc. a CCyC); el de
cesión de derechos litigiosos referidos a derechos reales sobre inmuebles (art.
1618, inc. b CCyC); el de cesión de derechos derivados de actos instrumentados
en escritura pública (art. 1618, inc. c CCyC);y el contrato de fideicomiso, cuando
se refiere a bienes cuya transferencia debe ser instrumentada en escritura pública
(art. 1669 CCyC).
c) Formas dispuestas con fines probatorios. El legislador también establece
formas en previsión de necesidades probatorias; en cuyo caso, la inobservancia
del recaudo formal no afecta al contrato ni a su existencia, que podrá ser
acreditada por otros medios, de acuerdo a lo establecido en el art. 1020 CCyC;
pues cuando una determinada formalidad es requerida a los fines meramente
probatorios, los contratos pueden ser probados por otros medios, inclusive por
testigos, si hay imposibilidad de obtener la prueba de que se cumplió con la
formalidad o si existe principio de prueba instrumental —considerándose tal
cualquier instrumento que emane de la otra parte, de su causante o de parte
interesada en el asunto, que haga verosímil la existencia del contrato—, o
comienzo de ejecución.
Pueden considerarse contratos en los que un determinado recaudo formal es
impuesto con miras a la prueba: el de locación de cosa inmueble o mueble
registrable o de una universalidad que incluya inmuebles o muebles registrables o
de parte material de un inmueble (art. 1188 CCyC); los contratos bancarios (art.
1380 CCyC); el de agencia (art. 1479, último párrafo, CCyC); el de fianza (art.
1579 CCyC); el de cesión de derechos cuando no se refiere a actos que deban
otorgarse por escritura pública (art. 1618 CCyC); el de transacción (art. 1643
CCyC); el de arbitraje (art. 1650 CCyC) y el de fideicomiso, cuando no se refiere a
bienes cuya transmisión requiera del otorgamiento de escritura pública (art. 1669
CCyC).

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OTORGAMIENTO PENDIENTE DEL INSTRUMENTO

El art. 1.018 del Código regula el caso del otorgamiento pendiente del instrumento:

ARTICULO 1018.-Otorgamiento pendiente del instrumento. El otorgamiento pendiente de

un instrumento previsto constituye una obligación de hacer si el futuro contrato no
requiere una forma bajo sanción de nulidad. Si la parte condenada a otorgarlo es remisa,
el juez lo hace en su representación, siempre que las contraprestaciones estén cumplidas,
o sea asegurado su cumplimiento.

 La conversión instrumental El artículo, en línea con lo establecido en el art.

285 CCyC, regula un supuesto de conversión del acto jurídico por el que se
considera que el contrato concluido sin sujeción a la forma debida vale como
establecimiento de una obligación de hacer: la de concretar las partes la conducta
que resulte necesaria para que se satisfaga la forma exigida. Ello exige de la
colaboración de las distintas partes contratantes, quienes deberán aportar la
información y documentación que se les requiera para poder lograr esa finalidad
prevista por el legislador.
Según se establece en la norma, dicha conversión es posible en los casos en los
que la ley no imponga para el contrato una forma determinada bajo sanción de
nulidad, como ocurre, por ejemplo, con las donaciones de inmuebles, de muebles
registrables y de prestaciones periódicas o vitalicias (art. 1552 CCyC).
 Conversión instrumental coactiva En el tramo final del artículo se establece
una norma en la que la ley común proyecta efectos en materia de procedimientos
judiciales, no delegada por las provincias en el gobierno federal; pero lo hace a fin
de lograr uniformidad en la solución en todas las jurisdicciones del territorio
nacional en una cuestión que hace directamente al cumplimiento y satisfacción de
los derechos sustantivos a los que se refiere este Código.
Así se prevé que, si la parte condenada a otorgar el instrumento es remisa en el
desarrollo de las conductas necesarias para concretar el acto debido, el juez
puede sustituirla en su representación, siempre que las contraprestaciones estén
cumplidas o se asegure su cumplimiento.
No se trata de una consecuencia que se vaya a dar automáticamente ante
cualquier caso en el que una de las partes no otorgue el acto. Lo establecido por
la norma requiere de un proceso judicial en el que se dé oportunidad al obligado a
ser oído y de ejercer plenamente su derecho de defensa, de dar las razones por
las que entiende que no están dadas las condiciones para el otorgamiento del
acto, o de dejar expuesta su reticencia, en caso de no mediar ellas. En este último
supuesto, el juez deberá intimarlo a cumplir dentro de un plazo razonable y solo en
caso de no hacerlo el obligado, actuará en su representación.
Se trata de un supuesto en el que la ley impone una representación a cargo de un
órgano del Estado, ante determinadas circunstancias y para asegurar la
satisfacción de un derecho.
Tal procedimiento podrá ser seguido siempre que se encuentren cumplidas las
contraprestaciones debidas entre las partes o que se asegure su cumplimiento al
tiempo del otorgamiento del acto. De no verificarse tal situación, el contrato deberá
darse por resuelto, con las consecuencias que de ello derivan.

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PRUEBA DE LOS CONTRATOS

El Código Civil y Comercial de la Nación regula la prueba de los contratos en el

Capítulo 8, del Título II, del Libro III (arts. 1.019 y 1.020).

Medios de prueba

ARTICULO 1019.-Medios de prueba. Los contratos pueden ser probados por todos los
medios aptos para llegar a una razonable convicción según las reglas de la sana crítica, y
con arreglo a lo que disponen las leyes procesales, excepto disposición legal que
establezca un medio especial. Los contratos que sea de uso instrumentar no pueden ser
probados exclusivamente por testigos.

La producción de efectos jurídicos se encuentra condicionada a la existencia de

hechos aptos para provocarlos; si el presupuesto fáctico se encuentra
controvertido, la prueba resulta necesaria, esencial. De lo que se trata en este
capítulo es de la prueba relativa a la existencia y alcances de un contrato; no del
cumplimiento o incumplimiento de sus prestaciones, sino de la cuestión relativa a
su existencia y efectos.
La ley, con un enunciado menos casuístico que el de su antecesora, abre aquí
amplias posibilidades probatorias, no limitadas a los medios de los que
actualmente se dispone sino a cualquier otro que en el futuro puedan generarse
por los avances científicos y tecnológicos; al tiempo que establece un límite
razonable a la posibilidad de acreditar un vínculo contractual por medio de
testigos.
Naturalmente, la regulación contenida en este capítulo debe considerarse
directamente vinculada con lo establecido en materia de prueba de los actos
jurídicos, en especial en todo lo relativo a la forma instrumental, sus requisitos y
efectos.
Es claro que la prueba del contrato será necesaria solo en caso de darse
controversia con relación a su existencia.
El régimen general impone que las pruebas sean suministradas por la parte que
invoca la existencia de un determinado hecho; pero en materia contractual debe
tenerse en consideración quién se encuentra en mejores condiciones de aportar
elementos que permitan al juez evaluar el conjunto de circunstancias en las que se
pudo haber celebrado o no un contrato; para lo que puede aplicarse una
distribución de pruebas como la prevista en el art. 1735 CCyC para los supuestos
de daño, teniendo en consideración la situación de cada parte contratante y el
razonable balance de la relación.

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PRUEBA DE LOS CONTRATOS FORMALES

En el caso de los contratos formales en los que se exige una determinada forma
para su validez, es claro que la forma es esencial y debe respetarse. Si una
donación de un inmueble se hace por instrumento privado, poco importará que se
pruebe esta circunstancia, ya que la escritura pública es exigida bajo pena de
nulidad.

Sin embargo, en otros casos, cuando la forma se aconseja a los efectos de la

prueba del contrato, entonces también se puede lograr ese cometido (probar el
contrato) por otros medios.

El art. 1.020 del Código dispone:

Prueba de los contratos formales. Los contratos en los cuales la formalidad es

requerida a los fines probatorios pueden ser probados por otros medios, inclusive
por testigos, si hay imposibilidad de obtener la prueba de haber sido cumplida la
formalidad o si existe principio de prueba instrumental, o comienzo de
ejecución.

Se considera principio de prueba instrumental cualquier instrumento que emane

de la otra parte, de su causante o de parte interesada en el asunto, que haga
verosímil la existencia del contrato. De conformidad con ese artículo, los contratos
a los que la ley les asigna una formalidad específica (a los efectos de su prueba)
pueden ser probados por otros medios de prueba. El artículo se refiere a la
imposibilidad de obtener la prueba designada por ley justamente por no haber
cumplido con la forma requerida o por la imposibilidad de presentarla a los efectos
requeridos.

Cobra, en estos casos, especial relevancia la noción de principio de prueba por

escrito, entendida como la existencia de cualquier instrumento que emane de la
otra parte, de su causante o de parte interesada en el asunto, que haga verosímil
la existencia del contrato. Como señala Alterini (2012), “el principio de prueba por
escrito constituye un indicio, resultante de un instrumento no firmado por la otra
parte que, teniendo relación directa con el contrato, resulta elemento de juicio útil
para tenerlo por probado” (2012, p. 449).

El artículo se refiere a un supuesto específico de prueba sobre la existencia y

alcances de un contrato, el referido a aquellos en los que la formalidad es
requerida a los fines probatorios. La prueba principal y básica será, en estos
casos, siempre el propio instrumento; pero la norma admite que la existencia del
acto jurídico se pruebe por otros medios, incluido el de la prueba testimonial, en
tres supuestos distintos, que pueden coincidir o no en un mismo caso —lo que se
desprende del uso de la conjunción disyuntiva "o"— y que dan lugar a indicios
probatorios que pueden ser complementados por otros medios, posibilitando al
juzgador formar convicción sobre la existencia del contrato, según las reglas de la
sana crítica. Esos supuestos son:
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“Grupo la Docta” 3516315046
a) Cuando existe imposibilidad de obtener la prueba de haber sido cumplida la
formalidad: lo que puede darse en caso de mediar destrucción, sustracción o
extravío del instrumento, o también, de darse algún supuesto invencible de acceso
al documento.
b) Si existe principio de prueba instrumental: lo que ocurre, por ejemplo, si quien
sostiene la existencia del contrato presenta facturas, recibos, remitos, cartas de
porte, constancias de transferencias bancarias o cualquier otro tipo de instrumento
que tendría su origen en la existencia del vínculo contractual invocado, sin
perjuicio de que ellos permitan tener por corroborado también el comienzo de
ejecución. Puede tratarse de instrumentos públicos, privados o particulares no
firmados y constar en soporte papel o tratarse de documentos electrónicos (art.
287 CCyC).
c) Si existe comienzo de ejecución: se verifica cuando se corrobora la realización
de determinadas prestaciones que pueden considerarse comprendidas en las
obligaciones generadas por el vínculo contractual invocado y no en otro existente
entre las partes; de modo tal que no habrían tenido lugar de no haber mediado la
celebración del contrato que se quiere probar.
Es importante que, aun cuando las partes cuenten con el instrumento en el que
consta la existencia del contrato, el que puede ser sometido a reconocimiento por
aquel a quien se atribuye su autoría, en caso de no haber sido este celebrado por
medio de escritura pública o de no contar con firmas certificadas por escribano,
prevean el ofrecimiento de prueba de respaldo (por ejemplo, pericia caligráfica)
para el caso que este sea negado por la contraria en el juicio.

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 SUB EJE TEMATICO N° 3
VICISITUDES

3.1 Suspensión (excepción) de incumplimiento. Concepto.

3.2 Tutela preventiva. Concepto.
3.3 Obligación de saneamiento. Concepto. Ámbito de aplicación. Sujetos responsables.
Régimen legal.
3.4 Responsabilidad por saneamiento.
3.5 Responsabilidad por daños.
3.6 Responsabilidad por evicción. Concepto. Régimen legal.
3.7 Responsabilidad por vicios ocultos. Concepto. Régimen legal. Caducidad.

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3.1 SUSPENSION (EXCEPCIÓN) DE INCUMPLIMIENTO
CONCEPTO:

La excepción de incumplimiento contractual (también llamada exceptio non

addimpleti contractus) es la facultad que tiene un contratante de diferir
legítimamente el cumplimiento de su propia obligación, hasta tanto la otra no
cumpla la suya u ofrezca cumplirla simultáneamente, a menos que esta ultima sea
a plazo.

ARTÍCULO 1031: “Suspensión del cumplimiento. En los contratos bilaterales,

cuando las partes deben cumplir simultáneamente, una de ellas puede suspender
el cumplimiento de la prestación, hasta que la otra cumpla u ofrezca cumplir. La
suspensión puede ser deducida judicialmente como acción o como excepción. Si
la prestación es a favor de varios interesados, puede suspenderse la parte debida
a cada uno hasta la ejecución completa de la contraprestación.”

Para que proceda la suspensión del cumplimiento se requiere:

1) que se trate de un contrato bilateral (art. 966 CCyC); y 2) que el cumplimiento
de las prestaciones a cargo de cada una de las partes deba producirse en forma
simultánea; por lo que la previsión no resulta de aplicación en los casos de
contraprestaciones sucesivas
El planteo de la suspensión puede hacerse en forma extrajudicial o judicial —lo
que se deriva del empleo del "puede" en su redacción—, supuesto en el que podrá
articularse por vía de acción o de excepción dilatoria, con efectividad hasta que la
parte eventualmente remisa dé cumplimiento u ofrezca seriamente cumplir.
En el supuesto de existir una pluralidad de interesados en el cumplimiento de una
prestación, puede suspenderse el cumplimiento de la parte debida a cada uno
hasta tanto se haya ejecutado completamente la contraprestación; ello, claro está,
en caso de tratarse de obligaciones de prestación divisible. En caso de ser la
prestación indivisible (art. 815 CCyC), la suspensión operará por entero contra
cualquiera de los acreedores, en razón de la naturaleza de la obligación.

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3.2 TUTELA PREVENTIVA:

ARTÍCULO 1032: “Tutela preventiva. Una parte puede suspender su propio

cumplimiento si sus derechos sufriesen una grave amenaza de daño porque la
otra parte ha sufrido un menoscabo significativo en su aptitud para cumplir, o en
su solvencia. La suspensión queda sin efecto cuando la otra parte cumple o da
seguridades suficientes de que el cumplimiento será realizado.”

La norma, siguiendo la línea de la función preventiva del daño de la que dan

cuenta los arts. 1710 a 1715 CCyC, incorpora una regulación novedosa para
nuestro derecho privado, por la que se prevé un supuesto de autoprotección de
una de las partes contratantes ante situaciones objetivamente verificables que
hacen peligrar la posibilidad de cumplimiento de la contraria y que podrían
determinar que, en caso de cumplir con la prestación a su cargo, quien invoca la
tutela podría sufrir un perjuicio patrimonial.

A diferencia de lo establecido en el art. 1031 CCyC, en esta norma no se requiere

simultaneidad en las contraprestaciones; basta que una parte declare su intención
de no cumplir; que actúe de modo tal que una persona razonable pueda
establecer que no cumplirá su obligación; que se vea afectada su aptitud para
cumplir —lo que puede ocurrir, por ejemplo, por la pérdida de derechos para la
explotación de determinados recursos naturales— o que evidencie una situación
de insolvencia, para que la otra pueda considerarse habilitada para efectuar el
planteo de una tutela preventiva.
La suspensión es tal y no una resolución del vínculo contractual, por lo que
perdurará en tanto subsista la situación de riesgo por déficit de aptitud patrimonial
de la contraria o su actitud reticente al cumplimiento, la que cesará cuando se
produzca el cumplimiento o la destinataria de la medida dé seguridades suficientes
de su concreción.
Obviamente, de no alcanzarse tales seguridades en un tiempo razonable según el
tipo de prestación de la que se trate, la situación podrá devenir en ineficacia
definitiva, dando lugar a las acciones propias de la función resarcitoria, por
agotamiento de la preventiva.

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3.3 OBLIGACION DE SANEAMIENTO.

CONCEPTO:

El saneamiento es la obligación que tiene el vendedor de responder ante el

comprador cuando se le prive total o parcialmente de la posesión legal, pacífica y
útil de la cosa objeto del contrato.

Tiene como fin amparar al adquirente de los defectos que tenga la cosa o la
turbación que sufra por terceros.

SUJETOS RESPONSABLES:

1033: Están obligados al saneamiento:

a. el transmitente de bienes a título oneroso;
b. quien ha dividido bienes con otros;
c. sus respectivos antecesores, si han efectuado la correspondiente transferencia
a título oneroso.”

REGIMEN LEGAL:

1034: “Garantías comprendidas en la obligación de saneamiento. El obligado al

saneamiento garantiza por evicción y por vicios ocultos conforme a lo
dispuesto en esta Sección, sin perjuicio de las normas especiales.”

1035: “Adquisición a título gratuito. El adquirente a título gratuito puede ejercer en

su provecho las acciones de responsabilidad por saneamiento correspondientes a
sus antecesores.

1036: Disponibilidad. La resp. por saneamiento existe aunque no haya sido

estipulada por las partes. Éstas pueden aumentarla, disminuirla o suprimirla, sin
perjuicio de lo dispuesto en el art. siguiente.

1037: “Interpretación de la supresión y de la disminución de la responsabilidad por

saneamiento. Las cláusulas de supresión y disminución de la responsabilidad por
saneamiento son de interpretación restrictiva. “

1038.- Casos en los que se las tiene por no convenidas. La supresión y la

disminución de la responsabilidad por saneamiento se tienen por no convenidas
en los siguientes casos:
a. si el enajenante conoció, o debió conocer el peligro de evicción, o la existencia
de vicios;
b. si el enajenante actúa profesionalmente en la actividad a la que corresponde la
enajenación, a menos que el adquirente también se desempeñe profesionalmente
en esa actividad

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1039: “Responsabilidad por saneamiento. El acreedor de la obligación de
saneamiento tiene derecho a optar entre:
a. reclamar el saneamiento del título o la subsanación de los vicios;
b. reclamar un bien equivalente, si es fungible;
c. declarar la resolución del contrato, excepto en los casos previstos por los
artículos 1050 y 1057.

1040: “Responsabilidad por daños. El acreedor de la obligación de saneamiento

también tiene derecho a la reparación de los daños en los casos previstos en el
artículo 1039, excepto:
a. si el adquirente conoció, o pudo conocer el peligro de la evicción o la existencia
de vicios;
b. si el enajenante no conoció, ni pudo conocer el peligro de la evicción o la
existencia de vicios;
c. si la transmisión fue hecha a riesgo del adquirente; d. si la adquisición resulta de
una subasta judicial o administrativa.
La exención de responsabilidad por daños prevista en los incisos a) y b) no puede
invocarse por el enajenante que actúa profesionalmente en la actividad a la que
corresponde la enajenación, a menos que el adquirente también se desempeñe
profesionalmente en esa actividad.

3.4 Y 3.5 RESPONSABILIDAD POR SANEAMIENTO Y RESPONSABILIDAD

POR DAÑOS

La fuente de la obligación de sanear los vicios jurídicos o materiales ocultos,

existentes en la cosa al tiempo de la entrega, es la transmisión. Es, a partir de ella,
que nace la obligación de sanear.
Evicción y vicios ocultos son especies de la garantía general de saneamiento. Este
Código regula los aspectos comunes de ambas, considerando su ámbito de
aplicación, naturaleza jurídica y efectos. En la evicción se regulan los requisitos de
admisibilidad de la acción, el régimen de defensa en juicio, la cesación de la
responsabilidad y la prescripción. En el parágrafo tercero, dedicado a los vicios
ocultos o redhibitorios, se ocupa del ámbito de aplicación, la modificación de la
garantía, su caducidad y las acciones por responsabilidad.

La ley le da la posibilidad, a quien sea acreedor de la obligación de saneamiento,

de optar por
a) reclamar el saneamiento del título o la subsanación de los vicios, es decir,
una acción por cumplimiento del contrato;
b) reclamar un bien equivalente, si este es fungible;
c) c) declarar la resolución del contrato. Ello excepto en los casos de extinción
de la responsabilidad por evicción por prescripción, o cuando el defecto
sea subsanable y el garante ofrezca subsanarlo.

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La ley, entonces, ante un caso de responsabilidad por saneamiento, le da derecho
al adquirente a elegir entre aquellas opciones.

Asimismo, independientemente del ejercicio de esas posibilidades, la ley permite

el reclamo por la reparación de los daños y perjuicios ocasionados en los casos
de responsabilidad por saneamiento. Es decir, que la reparación por daños y
perjuicios puede ejercitarse conjuntamente con cualquiera de las opciones
mencionadas en los puntos a), b) o c).

También se prevén ciertas excepciones para solicitar la reparación de los daños.

A saber:

a) que el adquirente haya conocido o podido conocer el peligro de la evicción

o la existencia de los vicios;

b) si el enajenante no conoció ni pudo conocer el peligro de la evicción o la

existencia de los vicios (ya que en ese caso no hubo mala fe de su parte). En
estos dos casos a) y b), la exención de la responsabilidad por daños y perjuicios
no funciona cuando el enajenante actúa profesionalmente en la actividad
vinculada con la enajenación, pues justamente por eso no puede desconocer la
existencia de los vicios o evicción. Excepto que al adquirente también sea
profesional.

c) Que la transmisión fuere hecha a riesgo del adquirente (en cuyo caso esto
debería estar estipulado en el contrato)

d) que la adquisición se haya efectuado por subasta judicial o administrativa.

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3.6 CONCEPTO DE EVICCION.

Es una situación jurídica que se caracteriza por la privación total o parcial de una
cosa, sufrida por su adquirente, en virtud de una sentencia judicial o administrativa

Cuando adquirimos algo a titulo onerosos, el transmitente ej. Vendedor, locador,

debe garantizarnos que no sufriremos evicción, es decir, que ningún tercero nos
hará reclamos juridiciales que nos priven de lo que hemos adquirido y que si ello
ocurriera se nos indemnizaran los daños y perjuicios. Esta garantía implícita en los
contratos onerosos, se llama garantía de evicción. Consiste en una turbación,
privación o pérdida que sufra el adquirente en el derecho que se le ha transmitido.
Que no haya turbación ni de un tercero, ni de quien la transmitió.

Ej. Compro un departamento y aparece un tercero que me reclama judicialmente

la restitución del inmueble alegando que él es propietario. Si me quitan el
departamento hare valer la garantía de evicción contra el vendedor para que me
indemnice los daños y perjuicios ocasionados.

En el código vigente esta en el art 1044. Los requisitos son:

1 Que se trate de una turbación de derecho (discusión de la titularidad del

derecho): debe fundarse en una causa jurídica ej. Que le entablen una
demanda, etc. El vendedor no garantiza contra turbaciones de hecho
(turbaciones materiales de terceros que no invocan derechos sobre la cosa)
ej. Si compre una casa y un tercero me rompe un vidrio o se me mete como
intruso no puedo invocar la garantía de evicción contra el vendedor, debo
defenderse yo mismo haciendo la denuncia o iniciando un juicio contra el
tercero por daños, desalojo, etc.
2 Que la turbación tenga una causa anterior o contemporánea a la
adquisición: ej. compre un inmueble y se presenta a ejecutar el bien un
acreedor hipotecario anterior que yo desconocía, la causa es anterior y
puedo invocar la garantía de evicción.

Si la causa es posterior a la venta no se puede invocar la garantía ej. Adquiero un

inmueble y meses después me lo expropian total o parcialmente

Alcance de la garantía: la acciones por evicción la ejerce el adquirente (o

herederos o sucesores universales, también los sucesores particulares si es a
titulo oneroso) contra el enajenante. La garantía funciona de pleno derecho, en
todos los contratos traslativos a titulo oneroso.

La garantía procede por hechos de tercero y también por hechos del enajenante
pues este debe abstenerse de realizar cualquier acto que puede significar una
turbación para el adquirente.

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EFECTOS DE LA GARANTÍA:

- DEFENSA EN JUICIO: si el adquirente fuese turbado por algún reclamo judicial

de terceros, debe hacer citar al juicio al enajenante, pues este tiene la obligación
de defenderlo en el juicio o mas concretamente de defender judicialmente la
legitimidad del título y de la transmisión. En caso de enajenaciones sucesivas se
puede citar al enajenante o a cualquiera de los enajenantes anteriores. La citación
al enajenante se rige por las normas procesales. Puede pedirla el adquirente o el
tercero que inicio el juicio. La falta de citación al enajenante hace cesar su
responsabilidad. Concurra o no el enajenante, el adquirente debe continuar el
juicio y defender sus derechos, porque si el pleito se pierde por omisiones o
negligencias de su parte, no podrá hacer reclamos al enajenante.

- INDEMINZACION DE LOS PERJUICIOS: si el tercero vence en el juicio, el

enajenante debe indemnizar al adquirente los daños y perjuicios, quedando
comprendido el daño emergente y el lucro cesante, asi se devuelve el precio que
se ha pagado por la cosa, gastos efectuados, reparaciones y mejoras que se
hayan hecho. Etc.

REGIMEN LEGAL:

HECHOS QUE HABILITAN LA APLICACIÓN DEL INSTITUTO.

ARTÍCULO 1044: Contenido de la responsabilidad por evicción. La

responsabilidad por evicción asegura la existencia y la legitimidad del derecho
transmitido, y se extiende a:
a. toda turbación de derecho, total o parcial, que recae sobre el bien, por
causa anterior o contemporánea a la adquisición;
b. los reclamos de terceros fundados en derechos resultantes de la propiedad
intelectual o industrial, excepto si el enajenante se ajustó a especificaciones
suministradas por el adquirente;
c. las turbaciones de hecho causadas por el transmitente.

HECHOS QUE NO HABILITAN LA APLICACIÓN DEL INSTITUTO.

ARTÍCULO 1045: Exclusiones. La responsabilidad por evicción no comprende:

a. las turbaciones de hecho causadas por terceros ajenos al transmitente;
b. las turbaciones de derecho provenientes de una disposición legal;
c. la evicción resultante de un derecho de origen anterior a la transferencia, y
consolidado posteriormente. Sin embargo, el tribunal puede apartarse de esta
disposición si hay un desequilibrio económico desproporcionado.

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ARTÍCULO 1046: Citación por evicción. Si un tercero demanda al adquirente en
un proceso del que pueda resultar la evicción de la cosa, el garante citado a juicio
debe comparecer en los términos de la ley de procedimientos. El adquirente puede
seguir actuando en el proceso.

ARTÍCULO 1047: Gastos de defensa, causídicos. El garante debe pagar al

adquirente los gastos que éste ha afrontado para la defensa de sus derechos. Sin
embargo, el adquirente no puede cobrarlos, ni efectuar ningún otro reclamo si: a.
no citó al garante al proceso; b. citó al garante, y aunque éste se allanó, continuó
con la defensa y fue vencido.

ARTÍCULO 1048: Cesación de la responsabilidad. En los casos en que se

promueve el proceso judicial, la responsabilidad por evicción cesa: a. si el
adquirente no cita al garante, o lo hace después de vencido el plazo que establece
la ley procesal; b. si el garante no comparece al proceso judicial, y el adquirente,
actuando de mala fe, no opone las defensas pertinentes, no las sostiene, o no
interpone o no prosigue los recursos ordinarios de que dispone contra el fallo
desfavorable; c. si el adquirente se allana a la demanda sin la conformidad del
garante; o somete la cuestión a arbitraje y el laudo le es desfavorable. Sin
embargo, la responsabilidad subsiste si el adquirente prueba que, por no haber
existido oposición justa que hacer al derecho del vencedor, la citación oportuna del
garante por evicción, o la interposición o sustanciación de los recursos, eran
inútiles; o que el allanamiento o el laudo desfavorable son ajustados a derecho.

ARTÍCULO 1049: Régimen de las acciones. El acreedor de la responsabilidad

dispone del derecho a declarar la resolución: a. si los defectos en el título afectan
el valor del bien a tal extremo que, de haberlos conocido, el adquirente no lo
habría adquirido, o su contraprestación habría sido significativamente menor; b. si
una sentencia o un laudo produce la evicción.

ARTÍCULO 1050: Prescripción adquisitiva. Cuando el derecho del adquirente se

sanea por el transcurso del plazo de prescripción adquisitiva, se extingue la
responsabilidad por evicción.

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 3.7 RESPONSABILIDAD POR VICIOS OCULTOS

La responsabilidad por vicios ocultos es otra de las garantías comprendidas en

la obligación de saneamiento. Desarrollaremos, a continuación, el contenido de
esa responsabilidad.

CONCEPTO DE VICIOS REDHIBITORIOS.

Son los defectos ocultos de la cosa (adquirida a titulo oneroso), existentes al

tiempo de la adquisición, que la hacen impropia para su destino y que de haberlos
conocido el adquirente no habría adquirido la cosa o hubiera dado menos por ella.
Se dan en el origen de acto. La garantía por vicios redhibitorios se debe solo en
los contratos onerosos. Funciona entre las partes del contrato y sus herederos, se
extiende también a los sucesores particulares del adquirente, siendo materia
discutible si la pueden o no ejercen los sub adquirentes.

Ej. Compro televisor y a los seis meses se rompe, funciona la garantía (buscar
asegurar el funcionamiento en un periodo). En los contratos de consumo y en los
que tienen clausulas predispuestas, no podría darse porque seria abusivo, ya que
se da una situación de superioridad para la parte que adquiere el contrato y
provocaría un desiquilibrio.

REQUISITOS:
a) Que el vicio sea grave o de importancia: de forma tal, que haga a la ,
cosa impropia para su destino o que de haberlo conocido, el comprador no
la habría adquirido o habría pagado menos por ella. Ej. Compro un auto
nuevo y la potencia del motor no supera los 50km p/hora. Si es defecto es
insignificante, no funciona esta garantía ej. No funcionamiento de un
calefón en la compra de un chalet de mucho valor.

b) Que el vicio sea oculto: es oculto, cuando no se puede advertir a pesar de

revisarse la cosa con prudencia y diligencia. En algunos casos la prudencia
impone hacerse asesorar o hacer revisar la cosa por un experto. Ej.
Cuando la cosa es de mucho valor o es técnicamente muy compleja.
Cuando el vicio no es oculto, el enajenante no esta obligado a responder.
La jurisprudencia ha sostenido que no son vicios redhibitorios: habitaciones
con poca ventilación, humedad en las paredes de una casa antigua, etc.

c) Que el vicio sea anterior a la venta: el vicio debe ser anterior, ya debe
existir al momento de la adquisición de la cosa. Si el vicio es posterior a la
enajenación, deberá soportarlo el adquirente, sea que provenga de la
acción del tiempo, de caso fortuito, de culpa de terceros o del mismo
adquirente. El adquirente deberá probar que el vicio existía al tiempo de la
adquisición, si no lo prueba, se juzga que el vicio sobrevino después.

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RESPONSABILIDAD POR VICIOS OCULTOS
-ARTÍCULO 1051: Contenido de la responsabilidad por vicios ocultos. La
responsabilidad por defectos ocultos se extiende a:
a- los defectos no comprendidos en las exclusiones del artículo 1053;

b- los vicios redhibitorios, considerándose tales los defectos que hacen a la

cosa impropia para su destino por razones estructurales o funcionales, o
disminuyen su utilidad a tal extremo que, de haberlos conocido, el
adquirente no la habría adquirido, o su contraprestación hubiese sido
significativamente menor.

ARTÍCULO 1052: Ampliación convencional de la garantía. Se considera que un

defecto es vicio redhibitorio:
a- si lo estipulan las partes con referencia a ciertos defectos específicos,
aunque el adquirente debiera haberlos conocido;

b- si el enajenante garantiza la inexistencia de defectos, o cierta calidad de la

cosa transmitida, aunque el adquirente debiera haber conocido el defecto o
la falta de calidad;

c- si el que interviene en la fabricación o en la comercialización de la cosa

otorga garantías especiales. Sin embargo, excepto estipulación en
contrario, el adquirente puede optar por ejercer los derechos resultantes de
la garantía conforme a los términos en que fue otorgada.

HECHOS QUE NO HABILITAN LA APLICACIÓN DEL INSTITUTO,

ART 1053: Exclusiones. La responsabilidad por defectos ocultos no comprende:

a- los defectos del bien que el adquirente conoció, o debió haber conocido
mediante un examen adecuado a las circunstancias del caso al momento
de la adquisición, excepto que haya hecho reserva expresa respecto de
aquéllos. Si reviste características especiales de complejidad, y la
posibilidad de conocer el defecto requiere cierta preparación científica o
técnica, para determinar esa posibilidad se aplican los usos del lugar de
entrega;

b- los defectos del bien que no existían al tiempo de la adquisición. La prueba

de su existencia incumbe al adquirente, excepto si el transmitente actúa
profesionalmente en la actividad a la que corresponde la transmisión.

ARTÍCULO 1054: Ejercicio de la responsabilidad por defectos ocultos. El

adquirente tiene la carga de denunciar expresamente la existencia del defecto
oculto al garante dentro de los sesenta días de haberse manifestado. Si el defecto
se manifiesta gradualmente, el plazo se cuenta desde que el adquirente pudo
advertirlo. El incumplimiento de esta carga extingue la responsabilidad por

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defectos ocultos, excepto que el enajenante haya conocido o debido conocer, la
existencia de los defectos.

ARTÍCULO 1055: Caducidad de la garantía por defectos ocultos. La

responsabilidad por defectos ocultos caduca:
a. si la cosa es inmueble, cuando transcurren tres años desde que la recibió;
b. si la cosa es mueble, cuando transcurren seis meses desde que la recibió o
puso en funcionamiento. Estos plazos pueden ser aumentados
convencionalmente. La prescripción de la acción está sujeta a lo dispuesto en el
Libro Sexto.

ARTÍCULO 1056: Régimen de las acciones. El acreedor de la garantía dispone

del derecho a declarar la resolución del contrato:
a. si se trata de un vicio redhibitorio;
b. si medió una ampliación convencional de la garantía.

ARTÍCULO 1057: Defecto subsanable. El adquirente no tiene derecho a resolver

el contrato si el defecto es subsanable, el garante ofrece subsanarlo y él no lo
acepta. Queda a salvo la reparación de daños.

ARTÍCULO 1058.- Pérdida o deterioro de la cosa. Si la cosa perece total o

parcialmente a causa de sus defectos, el garante soporta su pérdida.

CADUCIDAD DE LA GARANTÍA POR DEFECTOS OCULTOS

Asimismo, la caducidad de esta garantía caduca de pleno derecho por el

transcurso del tiempo, dependiendo si se trata de cosas inmuebles (tres años
desde la recepción de la cosa), o mueble (seis meses desde la recepción o
puesta en funcionamiento, lo que sea posterior).

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 SUB EJE TEMATICO N° 4
EXTINCION

4.1 Frustración del contrato. Concepto. Régimen legal.

4.2 Teoría de la imprevisión. Concepto. Régimen legal.
4.3 Lesión en materia contractual. Concepto. Régimen legal.
4.4 Rescisión bilateral y rescisión unilateral. Concepto. Régimen legal. Revocación.
Concepto. Resolución. Concepto. Efectos. Régimen extrajudicial y judicial.
4.5 Cláusula resolutoria expresa y cláusula resolutoria implícita. Presupuestos.
Funcionamiento.

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4.1 FRUSTRACION DEL CONTRATO

FRUSTRACIÓN DE LA FINALIDAD

La ley contempla un caso particular de resolución del contrato, entendida como

la extinción por la frustración definitiva de la finalidad del contrato.
…la frustración del fin del contrato tiene lugar cuando de un contrato bilateral
válido, de ejecución diferida o continuada, la finalidad relevante —razón de ser— y
conocida por las partes no puede lograrse —se ve frustrada— por razones
sobrevinientes ajenas —externas— a su voluntad y sin que medie culpa.

Art. 1090 "La frustración definitiva de la finalidad del contrato autoriza a la parte
perjudicada a declarar su resolución, si tiene su causa en una alteración de
carácter extraordinario de las circunstancias existentes al tiempo de su
celebración, ajena a las partes y que supera el riesgo asumido por la que es
afectada. La resolución es operativa cuando está parte comunica su declaración
extintiva a la otra. Si la frustración de la finalidad es temporaria, hay derecho a
resolución sólo si se impide el cumplimiento oportuno de una obligación cuyo
tiempo de ejecución es esencial".

Esta teoría no había tenido recepción legislativa antes de la reforma introducida

por ley 26.994.Sin embargo, su uso se había extendido jurisprudencialmente y
ha tenido mucho desarrollo doctrinario.

ORIGEN DE LA TEORÍA DE LA FRUSTRACIÓN DEL FIN DEL CONTRATO

En cuanto a su origen es casi unánime la doctrina en señalar al derecho

anglosajón. El instituto de la frustración del fin del contrato vino a morigerar el
principio fundamental en el derecho contractual inglés que establecía que quien
había asumido contractualmente una determinada obligación debía
estrictamente cumplirla y, salvo que se hubiese previsto expresamente una
exoneración o limitación de su responsabilidad contractual, este debía hacer
frente a las consecuencias de la imposibilidad de cumplimiento frente al cambio
de las circunstancias que pudiera haber sobrevenido con posterioridad al
contrato. Este principio había sido consagrado en el clásico precedente
Paradine V. Jane del año 1647, en el que a un locatario se le hizo responder
por el pago del alquiler a pesar de que había sido privado del uso y goce del
bien por un enemigo del rey.

Dicho precedente fue modificado en 1863 con el caso Taylor V. Caldwell, que
determinó que habiéndose destruído materialmente el objeto de la prestación se
frustraba el contrato y el obligado no era responsable del incumplimiento,
consagrándose en el derecho inglés lo que en el derecho continental podría
asimilarse al caso fortuito o fuerza mayor.

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Tradicionalmente, para referirnos a la teoría de la frustración de la finalidad del
contrato, se invocan los casos de la coronación, ya que es allí donde la teoría
se perfeccionó:

A la muerte de la Reina Victoria en 1901 hubo gran interés en presenciar el

desfile de la coronación de Eduardo VII ya que hacía 64 años que no se
presenciaba una ceremonia de coronación. Con tal motivo, un Sr. Henry
arrendó a un Sr. Krell una casa situada en una calle donde pasaría el desfile de
la coronación. A su vez, éste había subarrendado balcones y ventanas. El
futuro rey enfermó y el desfile no se realizó. Los arrendatarios reclamaron la
devolución de lo pagado por no haberse cumplido con la finalidad del contrato.
La Corte entendió que había una frustración del fin del contrato y correspondía
acoger los reclamos. Para ello se fundó en que si las partes habían partido de
la base de la existencia de un determinado estado de cosas que después
desaparece sin su responsabilidad, había lugar a excepcionarse de cumplir.
(Guarnieri, 2012, Apartado II).

A través del art. 1.090 del Código se autoriza a la parte perjudicada por la
frustración de la finalidad del contrato a declarar su resolución. Ello en tanto se
den ciertas condiciones. A saber:

a) que la frustración de la finalidad tenga causa en una alteración de

carácter extraordinario de las circunstancias existentes al tiempo de su
celebración,

b) que esa situación sea ajena a las partes;

c) que la alteración de las circunstancias supere el riesgo asumido por la

perjudicada.

Como en los casos analizados anteriormente, para que la resolución surta

efectos, quien la solicita debe comunicar su declaración extintiva a la otra parte.
Por último, si la frustración de la finalidad es temporaria, hay derecho a
resolución sólo si se impide el cumplimiento oportuno de una obligación cuyo
tiempo de ejecución es esencial.

1) Circunstancias sobrevinientes, ajenas a las partes, extraordinarias e

imprevisibles. La calificación de extraordinarias e imprevisibles que deben revestir
las circunstancias sobrevinientes no son dos requisitos separados sino que
constituyen una sola fórmula integrada. Los acontecimientos no sólo no deben
haber sido previsibles al tiempo de la celebración del negocio, sino que también
deben ser excepcionales y de proyección general, entendiendo por tal, que deben
haber podido afectar a cualquier persona que se hubiere encontrado en la misma
situación de las partes del negocio.

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2) Tales acontecimientos deben de haber modificado el estado general de cosas
cuya existencia o subsistencia era objetivamente necesaria para que la finalidad
común del negocio pudiera cumplirse (base objetiva del negocio).

3) Como consecuencia de tal transformación, la finalidad común debe resultar

inalcanzable, aun cuando la prestación sea posible, determinando la desaparición
de la causa del acto jurídico.

4) Procede en los contratos onerosos de ejecución diferida o continuada.

Efectos:

Prestaciones cumplidas y pendientes: La frustración del fin del contrato en tanto

importa la desaparición de la causa, sirve de presupuesto para el ejercicio de la
acción resolutoria. La resolución importará: a) que las prestaciones cumplidas por
una de las partes, antes de producido el acontecimiento frustrante, serán
repetibles, con excepción de los gastos realizados por la otra, en la medida de su
relación causal con la prestación a su cargo; b) que las prestaciones cumplidas y
equivalentes en los contratos de ejecución continuada o periódica, de carácter
divisible, se tendrán por firmes.

Ausencia del resarcimiento: si existió una frustración del fin del contrato, ésta
circunstancia por su misma naturaleza no es imputable a ninguna de las partes,
por eso es improcedente el resarcimiento de los daños, del lucro cesante etc.

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4.2 TEORÍA DE LA IMPREVISIÓN

Este instituto se encuentra regulado en el art. 1.091 del Código, el cual establece:
Si en un contrato conmutativo de ejecución diferida o permanente, la prestación a
cargo de una de las partes se torna excesivamente onerosa, por una alteración
extraordinaria de las circunstancias existentes al tiempo de su celebración,
sobrevenida por causas ajenas a las partes y al riesgo asumido por la que es
afectada, ésta tiene derecho a plantear extrajudicialmente, o pedir ante un juez,
por acción o como excepción, la resolución total o parcial del contrato, o su
adecuación. Igual regla se aplica al tercero a quien le han sido conferidos
derechos, o asignadas obligaciones, resultantes del contrato; y al contrato
aleatorio si la prestación se torna excesivamente onerosa por causas extrañas a
su álea propia.

Las condiciones de aplicación son: contratos bilaterales conmutativos de

ejecución diferida o permanente, y los aleatorios en la medida en que la
excesiva onerosidad exceda dicha álea.

A diferencia de la frustración de la finalidad del contrato, en la que existe un

quiebre en la causa del mismo, en la imprevisión lo que se afecta es la cuantía
de las prestaciones comprometidas. No se trata de casos que necesariamente
impidan el cumplimiento de las prestaciones comprometidas, pero las tornan
excesivamente onerosas para el deudor.

ACONTECIMIENTOS QUE HABILITAN SU APLICACIÓN.

Coincidimos con Alterini (2012) en cuanto a que “la posibilidad de desligarse de

un contrato que por causas sobrevinientes a su constitución resulta ruinosa o
bien a adecuar los términos del contrato, tiene fundamento en las bases del
negocio jurídico”

La teoría de las bases del negocio jurídico estima que, para la celebración de
un contrato, las partes tienen en cuenta ciertas circunstancias básicas que son
propias del negocio jurídco en cuestión, por ejemplo, la equivalencia en las
contraprestaciones. De tal manera, si esas circunstancias básicas no se dan
(como si se arrienda un balcón para presenciar un desfile que no se lleva a
cabo, hipótesis contemplada por la jurisprudencia inglesa en los denominados
Casos de la Coronación de Eduardo VII) o si ulteriormente resultan modificadas
(como cuando se encarece súbitamente el valor de mercaderías vendidas a un
precio fijo), el acto deviene ineficaz por insubsistencia de las bases que lo
sustentaron. (Alterini, 2012).

Uno de los supuestos que frecuentemente nos lleva a considerar la teoría de la

imprevisión, es la inflación, la que no siempre puede tornar aplicable esta teoría,
en tanto en épocas de inflación, al celebrar contratos, las partes deben
contemplar las consecuencias que tendrá la inflación sobre sus obligaciones.

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La Desindexación Nº 23.928 y con una autoridad económica que había
descartado de plano la alteración de la paridad cambiara de un peso
equivalente a un dólar, es un hecho indudablemente imprevisible. En
conclusión, la mayoría de la doctrina sostiene que la devaluación monetaria
brusca y no prevista abre el camino para invocar imprevisión.

El campo de acción de la doctrina de la imprevisión se encuentra delimitado por

varios supuestos contemplados por el art. 1.091, tales como el grado de
onerosidad, características de los acontecimientos, ausencia de mora o culpa.

Como requisitos de aplicación, enumeramos:

1) que existan acontecimientos extraordinarios e imprevisibles con
posterioridad a la celebración del contrato, entendidos como aquellos
que están fuera del curso normal y estadístico, no habiendo sido
posible su previsión por las partes,

2) que esos acontecimientos ajenos a los celebrantes conviertan en

excesivamente onerosa la prestación de alguna de ellas;

3) quien invoque la aplicación de la teoría no se encuentre en mora ni

haya obrado con culpa.

Luego, tanto la "onerosidad excesiva" como el hecho desencadenante que

debe ser "extraordinario en atención a las circunstancias existentes al tiempo de
la celebración", quedan librados al arbitrio judicial.

Por último, se debe hacer referencia a los efectos dados por los extremos del
instituto, es decir, a requerir (extrajudicialmente o judicialmente) ya sea la vía de
la resolución total o parcial del contrato o la de su adecuación.

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4.3 LESION EN MATERIA CONTRACTUAL

LESIÓN:

“El vicio de lesión queda configurado cuando una de las partes, explotando la
necesidad, debilidad síquica o inexperiencia de la otra, obtuviere por medio de un
acto jurídico una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin
justificación”.

PRESUPUESTOS DE PROCEDENCIA.

Para que se configure la figura de la “lesión subjetiva-objetiva”, es necesario que

concurran:
a) la grave desproporción en las prestaciones que debe existir al momento
de la celebración del negocio jurídico –elemento objetivo–y

b) el elemento subjetivo, que es la explotación por parte del beneficiario de

la “necesidad”, “debilidad síquica” o “inexperiencia” del lesionado.

ACCIONES DEL LESIONADO. EFECTOS.

El vicio de lesión subjetiva origina en cabeza del lesionado o sus herederos dos
acciones. Ninguna otra persona puede ejercer esta acción; Es decir que los
sucesores singulares no pueden accionar por acto entre vivos, porque la acción es
de carácter personalísima. La intransmisibilidad se funda en que la parte lesionada
es la única que puede saber si se dan las circunstancias subjetivas necesarias
para la configuración del vicio de lesión.

Así, los legitimados activos tendrán la posibilidad de entablar, tanto por vía de
acción como de excepción, la nulidad, como la modificación del acto lesivo, es
decir, un reajuste equitativo del convenio. Si el lesionado opta por esta segunda
opción, el litigio queda “trabado” en ese aspecto y el demandado no puede
reconvenir por nulidad.

Ahora bien, en el caso de que el lesionante demande por nulidad, el demandado

puede, al contestar la demanda, modificar dicho reclamo en acción de reajuste, si
ofrece suprimir la desproporción de las prestaciones.

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4.4 RESICION BILATERAL Y UNILATERAL

ACTOS BILATERALES: RESCISIÓN BILATERAL: (distracto=común acuerdo)

ARTICULO 1076.- Rescisión bilateral. El contrato puede ser extinguido por rescisión
bilateral. Esta extinción, excepto estipulación en contrario, sólo produce efectos para el
futuro y no afecta derechos de terceros.

La rescisión bilateral es un contrato sujeto a las reglas de los actos jurídicos

bilaterales, aun cuando se lo emplee para dejar sin efecto contratos unilaterales,
pues la bilateralidad alude aquí a las voluntades que concurren a la formación del
consentimiento para el acto extintivo y no a la existencia o no de
contraprestaciones.
La voluntad por la que se expresa la rescisión bilateral debe exteriorizarse por los
medios previstos para la celebración del contrato que las partes procuran
extinguir, ajustándose a los recaudos formales necesarios para ello. En caso de no
requerirse, o haberse válidamente estipulado por las partes una forma
determinada para la celebración del contrato que se intenta rescindir, habrá
libertad de formas para la formulación de la rescisión
Se aplica para la extinción de todo tipo de contratos, aun de los que tienen eficacia
real, por lo que si por la rescisión bilateral se deja sin efecto el título por el que se
constituyó un derecho real, se extinguirá también este.
Si la naturaleza de las prestaciones debidas en un determinado contrato lo
amerita, nada obsta a que la rescisión pueda ser parcial.
La rescisión produce efectos desde el momento en que es convenida por los
contratantes (ex nunc) y por lo que las partes estipulen en ella, en tanto no afecte
a terceros. Siempre que no se incurra en tal afectación, establecida en lógica
vinculación con lo pautado en el art. 1021 CCyC, se extinguen las obligaciones y
los derechos reales a los que se hubiera dado lugar en la relación entre las partes,
sin modificación de lo ya ejecutado. Ella no tiene efecto respecto de terceros que
hayan adquirido derechos en virtud de la existencia del contrato de que se trate. Si
la naturaleza de las obligaciones lo autoriza, las partes pueden acordar conceder a
la rescisión efectos retroactivos con relación a algunos aspectos del vínculo,
efectuando intercambios de prestaciones ya cumplidas
La carga de la prueba sobre la existencia de la rescisión recae sobre quien la
invoca.

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EXTINCION POR VOLUNTAD DE SOLO UNA DE LAS PARTES::
Son casos en que si bien no existe acuerdo de voluntades la ley autoriza a
rescindir el contrato a una de las partes, por su sola voluntad y sin expresar causa.
Ej. El contrato de trabajo puede ser rescindido por la sola voluntad del patrón o del
trabajador.

ART 1077.- Extinción por declaración de una de las partes. El contrato puede ser
extinguido total o parcialmente por la declaración de una de las partes, mediante rescisión
unilateral, revocación o resolución, en los casos en que el mismo contrato, o la ley, le
atribuyen esa facultad.” (efecto obligatorio).

La extinción de un vínculo contractual puede darse por consentimiento de las

distintas partes contratantes, quienes por vía de una rescisión bilateral alcanzan
un mutuo disenso o distracto por el que, en ejercicio de la misma libertad por la
que contrataron, dejan sin efecto el vínculo jurídico que, en su momento
establecieron, en cuyo caso hablamos de rescisión bilateral; pero puede
producirse también a partir de la voluntad de una parte, por vía de la rescisión
unilateral, la revocación o la resolución —según los casos—, puertas de salida
para un ámbito contractual que ya no habrá de cumplir su finalidad.

RESCISIÓN UNILATERAL:
La rescisión unilateral es un medio de extinción de un contrato que depende de la
exteriorización de voluntad de una de las partes contratantes y puede ser ejercida
cuando ello se encuentra habilitado por una norma legal o convencional,
incorporada por las partes en previsión de tal posibilidad.
A diferencia de lo que ocurre con la resolución, no hay en este caso una alteración
del equilibrio contractual derivado de la conducta de la contraria, como en la
resolución por incumplimiento, o de la alteración de las circunstancias tenidas en
mira al tiempo de contratar, como en la imprevisión; sino que lo que se produce
por lo general es un cambio en el interés de la parte que la formula o un
agotamiento por desgaste de la relación entre las partes, aun cuando no medie
incumplimiento alguno.
Como el agotamiento de las relaciones de larga duración es una posibilidad que
no debe ser descartada desde el inicio, es de buena práctica en el diseño de
contratos paritarios de obligaciones fluyentes el incorporar una cláusula que
permita la rescisión unilateral, la que no podrá ser ejercida en forma abusiva en
aquellos vínculos en los que el transcurso del tiempo es esencial para el
cumplimiento del objeto, en los que la parte que decide la rescisión debe dar a la
otra la oportunidad razonable de renegociar de buena fe, sin incurrir en ejercicio
abusivo de los derechos (art. 1011, último párrafo, CCyC).
Cabe señalar que la cláusula resolutoria unilateral puede ser considerada abusiva
cuando favorece al predisponente, en los contratos de adhesión, o al proveedor en
los de consumo, y que se encuentra especialmente vedada para el empresario en
el contrato de medicina prepaga (art. 9° de la ley 26.682, que emplea
erróneamente el término "rescisión" para referirse a un supuesto de resolución por
falta de pago).

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Salvo disposición en contrario, la rescisión unilateral opera para el futuro (art. 1079
CCyC), pero debe tenerse presente lo establecido en los arts. 1080 y 1081 CCyC.
Entre otros supuestos de aplicación posible, este Código prevé la rescisión de la
locación, por frustración del uso o goce de la cosa (art. 1203 CCyC); la de los
contratos bancarios (art. 1383 CCyC); la del contrato de cuenta corriente (arts.
1432, inc. b y 1441, inc. b, CCyC) y la del contrato de concesión por tiempo
indeterminado (art. 1508 CCyC).

Efecto en relación al tiempo de los actos extintivos,

1079: Operatividad de los efectos de la extinción por declaración de una de las
partes. Excepto disposición legal en contrario: a) la rescisión unilateral y la
revocación producen efectos solo para el futuro; b) la resolución produce efectos
retroactivos entre las partes, y no afecta el derecho adquirido a título oneroso por
terceros de buena fe.”

Efecto en orden a la restitución de lo entregado,

1080.- Restitución en los casos de extinción por declaración de una de las partes.
Si el contrato es extinguido total o parcialmente por rescisión unilateral, por
revocación o por resolu-ción, las partes deben restituirse, en la medida que
corresponda, lo que han recibido en razón del contrato, o su valor, conforme a las
reglas de las obligaciones de dar para restituir, y a lo previsto en el artículo
siguiente.”

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REVOCACION:

Revocación La revocación como instituto extintivo de los actos jurídicos tuvo su

origen en los actos unilaterales v .gr. testamento (art. 2512), otorgamiento de
poder (art. 380), etc.. Se aplica al contrato de mandato como extensión de la
revocación del poder que viabiliza el mandato (art. 1329). También a la donación,
arts. 218 a una fundación, y 1569.

Es, en definitiva, un acto jurídico unilateral e incausado (Spota- Leiva Fernández),

que a partir de la previsión legal o contractual que lo autoriza, produce efectos
extintivos ex nunc sobre actos jurídicos unilaterales o bilaterales gratuitos.

Eso explica que en el art. 1110 el Código se refiera a la revocación de la

aceptación (acto unilateral y recepticio) en los contratos de consumo.

También son casos de revocación la del retiro de la autorización para funcionar a

una persona jurídica (art. 164), la de la adopción simple (art. 629) o integrativa (art.
633), de la promesa de recompensa (art. 1805) y del dominio revocable (art.
1967).

La revocación no es aplicable a la emancipación (art. 27), a la donación

constitutiva de una fundación (art. 197), al reconocimiento de filiación (art. 573), a
la adopción plena (art. 624), a los títulos valores (art. 1815). Pero el poder (art.
380) y el mandato (art. 1330) irrevocables pueden revocarse si media justa causa.

Conforme a lo dispuesto en el art. 1079 inc. a) el efecto sólo se produce hacia el

futuro (ex nunc ). Sin embargo, el art. 1967 dispone que " la revocación del
dominio de cosa registrable tiene efecto retroactivo, excepto que lo contrario surja
del título de adquisición o de la ley"

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RESOLUCIÓN:

No es el resultado de un nuevo contrato como ocurre con la rescisión bilateral,

sino que supone la extinción del contrato por virtud de un hecho posterior a la
celebración, hecho que a veces es imputable a la otra parte (ej.incumplimiento) o
que puede ser extraño a la voluntad de ambos (como ocurre en ciertos supuestos
de condiciones resolutorias). La resolución del contrato puede operar ipso iure
(como sucede en la condición resolutoria) o bien puede requerir la manifestación
de voluntad de la parte interesada en ella (como ocurre en la que se funda en el
arrepentimiento o en el incumplimiento de la contraria). La resolución deja sin
efecto el contrato retroactivamente, sus consecuencias es volver las cosas al
estado en que se encontraban antes de la celebración del contrato. En este punto,
sus efectos son semejantes a los de la nulidad, pero se diferencia de esta en que
el hecho que provoca la resolución es siempre es posterior al contrato, en tanto
que el que da lugar a la nulidad, debe ser anterior o concomitante con la
celebración. Tiene importancia como causa de resolución el pacto comisorio, la
seña y la teoría de la imprevisión.

Resolución La resolución es un acto jurídico unilateral que genera la extinción del

vínculo contractual en etapa de cumplimiento, por causas sobrevinientes. Opera
retroactivamente, aunque con excepciones, y puede ser total o parcial (art. 1083
CCyC).
El hecho resolutorio pudo ser previsto por las partes o por la ley (art. 1089 CCyC);
ser expreso (art. 1086 CCyC); o surgir tácitamente (arts. 1087 y 1088 CCyC).
La resolución depende de la previsión legal o del acuerdo de las partes, formulado
en el momento de su celebración; ellas pueden estipular la cláusula resolutoria
que consideren conveniente. Ella puede darse por cumplimiento de una condición
resolutoria (arts. 343 y 348 CCyC, supuesto en el que no actúa retroactivamente,
conf. art. 346 CCyC); por cumplimiento de un plazo resolutorio (art. 350 CCyC) o
por alguno de los supuestos de ineficacia previstos como resolutorios en este
Capítulo del Código, en los que opera con efecto retroactivo (ex tunc, art. 1079,
inc. b, CCyC), quedando a salvo los derechos constituidos a favor de terceros de
buena fe a título oneroso. Para las restituciones a realizar y la determinación de
daños y perjuicios debe estarse a lo regulado en los artículos 1080, 1081 y 1082
CCyC.
Se encuentran aplicaciones de la resolución en materia de compraventa (arts.
1163, 1164, 1165, 1168 y 1169 CCyC); en el contrato de suministro (art. 1184
CCyC); en el contrato de agencia (arts. 1492 y 1494 CCyC); en el de concesión
(art. 1509 CCyC) y en el oneroso de renta vitalicia (arts. 1607 y 1608 CCyC).

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RESOLUCIÓN TOTAL Y PARCIAL. JUS VARIANDI

ART 1083.- Resolución total o parcial. Una parte tiene la facultad de resolver total
o parcialmente el contrato si la otra parte lo incumple. Pero los derechos de
declarar la resolución total o la resolución parcial son excluyentes, por lo cual,
habiendo optado por uno de ellos, no puede ejercer luego el otro. Si el deudor ha
ejecutado una prestación parcial, el acreedor sólo puede resolver íntegramente el
contrato si no tiene ningún interés en la prestación parcial.”

Concepto de incumplimiento
1084.- Configuración del incumplimiento. A los fines de la resolución, el
incumplimiento debe ser esencial en atención a la finalidad del contrato. Se
considera que es esencial cuando:
a) el cumplimiento estricto de la prestación es fundamental dentro del contexto del
contrato;
b) el cumplimiento tempestivo de la prestación es condición del mantenimiento del
interés del acreedor;
c) el incumplimiento priva a la parte perjudicada de lo que sustancialmente tiene
derecho a esperar;
d) el incumplimiento es intencional;
e) el incumplimiento ha sido anunciado por una manifestación seria y definitiva del
deudor al acreedor.”

INCUMPLIMIENTO ESPECÍFICO ACORDADO POR LAS PARTES:

1086.- Cláusula resolutoria expresa. Las partes pueden pactar expresamente que
la resolución se produzca en caso de incumplimientos genéricos o específicos
debidamente identificados. En este supuesto, la resolución surte efectos a partir
que la parte interesada comunica a la incumplidora en forma fehaciente su
voluntad de resolver.

1087.- Cláusula resolutoria implícita. En los contratos bilaterales la cláusula

resolutoria es implícita y queda sujeta a lo dispuesto en los artículos 1088 y 1089.

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4.5 CLAUSULA RESOLUTORIA.

CONCEPTO- FUNCIÓN: se llama clausula resolutoria a aquella que permite a los

contratantes reclamar la resolución del contrato cuando una de ellas no ha
cumplido con las obligaciones a su cargo.

La utilidad de este recurso resulta en nuestros días evidente. La agilidad de los

negocios, la fluidez del tráfico, exigen un procedimiento rápido expeditivo. La
legislación moderna se inclina a admitir que todo contrato, salvo estipulación
contraria, contiene un pacto comisorio tácito que autoriza en caso de
incumplimiento a solicitar la resolución del contrato. La clausula resolutoria acarrea
la ineficacia de la relación contractual, y constituye una medida de autodefensa
dirigida a tutelar la condición de respectiva igualdad o paridad entre las partes,
salvaguardando el equilibrio contractual. No se trata de una sanción, no requiere la
imputabilidad moral o subjetiva y procede incluso ante el incumplimiento no
culposo. La inejecución de la obligación por caso fortuito o fuerza, sin culpa del
deudor, resuelve el contrato. La resolución se produce de pleno derecho.

Clausula resolutoria implícita: (bilaterales.)Ocurrido el incumplimiento la otra parte

debe requerir el cumplimiento en un plazo no inferior a 15 días, salvo que los usos
o un pacto expreso establecieran uno menos, con los daños y perjuicios derivados
de la demora, transcurrido el plazo sin que la prestación haya sido cumplida
quedaran resueltas sin más las obligaciones emergentes del contrato con derecho
para el acreedor al resarcimiento de los daños y perjuicios. Es necesario el
requerimiento, es decir, se brinda al deudor una ocasión de cumplir vencido el
plazo fijado en el requerimiento, la obligación se resuelve sin más, o sea por el
mero cumplimiento del plazo y sin necesidad de otra actividad ulterior del
acreedor. La ley no establece ningún requisito, por lo tanto podrá hacerse incluso
verbalmente. Pero se recomienda que sea por un medio fehaciente.

CLAUSULA RESOLUTORIA EXPRESA:

Puede ocurrir que las partes hayan previsto expresamente en el contrato la
clausula resolutoria. La resolución se produciría de pleno derecho y surtirá efectos
desde que la parte interesada comunique a la incumplidora, en forma fehaciente
(no ofrece dudas) su voluntad de resolver. La diferencia con el tacito es
importante. Si el pacto no hubiere sido previsto, el contrato igualmente puede
resolverse pero la parte interesada en la resolución debe darle al deudor una
última oportunidad de cumplir. En cambio si es expreso, el cumplidor se limita a
comunicar al incumplidor su voluntad de resolver.

ARTICULO 1086.- Cláusula resolutoria expresa. Las partes pueden pactar

expresamente que la resolución se produzca en caso de incumplimientos
genéricos o específicos debidamente identificados. En este supuesto, la resolución
surte efectos a partir que la parte interesada comunica a la incumplidora en forma
fehaciente su voluntad de resolver.” (la clausula debe ser importante para que

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“Grupo la Docta” 3516315046
habilite, no son valores o hechos particulares, sino el valor que las partes le
otorguen.)

REQUISITOS: Son dos: 1- que quien la invoqué haya cumplido u ofrezca cumplir
la prestación a su cargo. 2- que el incumplimiento de la contraria sea importante.
El contrato sólo podrá resolverse por la parte no culpada. Ese cumplimiento o al
menos el ofrecimiento pertinente, es requisito indispensable para el
funcionamiento del pacto comisorio. Doctrina y jurisprudencia coinciden en
sostener que tanto el incumplimiento, total o parcial, como el cumplimiento
inexacto, permiten el ejercicio del de la facultad resolutoria a condición de revestir
gravedad o importancia. El cumplimiento parcial aceptado por el acreedor no
impide el funcionamiento del pacto comisorio. La dificultad estriba frente al
incumplimiento parcial o inexacto, cuya determinación de gravedad o importancia
queda a la apreciación judicial. Se han propuesto criterios para juzgar:
1- Subjetivo: que acuerda el derecho a la resolución cuando de haber previsto el
incumplimiento la parte contraria (acreedor) no habría celebrado el contrato.
2- Objetivo: consiste en tomar como base el tipo de contrato en cuestión y juzgar
si la interdependencia funcional entre las prestaciones correlativas se ha visto
perturbada por el incumplimiento hasta el extremo de disminuir el interés del
acreedor. Mosset se inclina por el criterio objetivo que valora el contenido del
contrato en concreto, prescindiendo de la voluntad inexpresada de las partes y de
toda imputabilidad moral: dolosa o culposa.

EFECTOS: la clausula resolutoria tiene respecto de las partes, los efectos de la

condición resolutoria, es decir, el contrato queda sin efectos retroactivamente y las
partes deben devolverme recíprocamente lo que hubieran recibido como
consecuencia de el. En el supuesto que el acreedor que pidió la resolución
demorase en devolver la cosa deberá daños y perjuicios, pero su actitud no
perjudica la resolución ya operada. En cuanto a los terceros, la resolución es mas
compleja. La aplicación de los principios de la condición resolutoria conduciría a
dejar sin efectos los derechos que los terceros pudieran haber adquirido sobre la
cosa que debe devolverse. Pero esta solución seria excesiva y afectaría la
confianza en los negocios. En la practica el tercero de buena fe no se ve afectado
por la clausula resolutoria.
Ius variandi: La parte que ha cumplido puede optar entre: pedir la resolución del
contrato o pedir el cumplimiento del mismo. Si pide el cumplimiento: luego puede
variar y pedir la resolución (ius variandi). Si la pidió ya no podrá pedir el
cumplimiento.

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 CLAUSULA RESOLUTORIA IMPLÍCITA.

ARTICULO 1087.- Cláusula resolutoria implícita. En los contratos bilaterales la

cláusula resolutoria es implícita y queda sujeta a lo dispuesto en los artículos 1088

No cualquier incumplimiento habilita a plantear la resolución, el incumplimiento

debe ser esencial, quien exige no debe estar en mora y se debe intimidar al
deudor para que cumpla con la obligación.

ARTICULO 1088.
PRESUPUESTOS DE LA RESOLUCIÓN POR CLÁUSULA RESOLUTORIA
IMPLÍCITA.
La resolución por cláusula resolutoria implícita exige:
a) un incumplimiento en los términos del artículo 1084. Si es parcial, debe
privar sustancialmente de lo que razonablemente la parte tenía derecho a
esperar en razón del contrato;
b) que el deudor esté en mora;
c) que el acreedor emplace al deudor, bajo apercibimiento expreso de la
resolución total o parcial del contrato, a que cumpla en un plazo no menor
de quince días, excepto que de los usos, o de la índole de la prestación,
resulte la procedencia de uno menor.

CONTRATOS REQUISITOS EFECTOS

RESCISIO BILATERALES COMUN ACUERDO DE LAS HACIA EL
N PARTES FUTURO
BILATERA
L
RESCI BILATERALES  LA VOLUNTAD DE UNA DE HACIA EL
SION LAS PARTES FUTURO
UNILA  PREVISION LEGAL O
TERA CONTRACTUAL
L
REVOCACI CONTRATOS  LA VOLUNTAD DE UNA DE HACIA EL
ON UNILATERALES LAS PARTES FUTURO
 PREVISION LEGAL O
CONTRACTUAL
RESOLUCI CONTRATOS  HECHO O RETROACTIV
ON BILATERALES ACONTECIMIENTO OS
 PREVISION LEGAL O
CONTRACTUAL

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 SUB EJE TEMATICO N° 5
CONTRATOS QUE POR SU IMPORTANCIA
SE APLICAN ANALÓGICAMENTE A OTROS
5.1 Compraventa. Concepto. Caracteres. Diferencias con otros contratos.
5.2 La cosa y el precio. Modalidades especiales.
5.3 Boleto de compraventa.
5.4 Cesión de Derechos. Concepto. Caracteres. Cesión de créditos. Concepto. Efectos.
Cesión de deudas. Concepto. Cesión de posición contractual. Concepto. Efectos.
5.5 Locación de cosas. Concepto. Caracteres. Plazos máximos y mínimos. Derechos y
obligaciones de las partes. Régimen de mejoras y reparaciones. Conclusión de la locación
y entrega de la cosa.
5.6 Contrato de obra. Diferencia entre obra y servicio. Sistemas de contratación de obras.
Obligaciones de las partes. Responsabilidad del contratista.

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5.1 COMPRAVENTA

CONCEPTO

El art. 1.123 del Código Civil y Comercial establece que hay compraventa:

"cuando una de las partes contratantes (llamada vendedor) se obliga a transferir

la propiedad de una cosa, y la otra parte (llamada comprador) se obliga a pagar
por ella un precio en dinero.”.

Este contrato no supone transferencia de la propiedad, ni la entrega específica del

precio pactado, sino la obligación de hacerlo. La obligación es válida aún en la
llamada compraventa manual o al contado, que se consuma y concluye en forma
instantánea con la entrega simultánea de la cosa y el precio.

La compraventa tiene una inmensa importancia en las relaciones económicas y

jurídicas de los hombres; con frecuencia traspasa las fronteras y adquiere un
interés internacional.

Respecto a sus CARACTERES, se encuentran los siguientes:

a) Es BILATERAL, porque implica obligaciones para ambas partes.

b) Es CONSENSUAL, porque produce todos sus efectos por el sólo hecho del
consentimiento y sin necesidad de la entrega de la cosa o del precio.

c) NO ES FORMAL. Aún en el caso de que tenga por objeto la transmisión de

inmuebles, la escritura pública exigida por el art. 1.107, inc. 1, es un requisito de
la transferencia del dominio, pero no del contrato en sí, que puede ser
válidamente celebrado en instrumento privado.

d) Es ONEROSO.

e) Es CONMUTATIVO, porque es de su naturaleza que los valores

intercambiados (cosa y precio) sean aproximadamente equivalentes, y puede
llegar a ser aleatorio cuando se compra una cosa que puede o no existir.

En virtud de la sanción de la ley 26.994, que originó el Código Civil y Comercial de

la Nación, y derogó el Código Civil, ya no existe una distinción entre compraventa
civil y comercial, quedando todos los contratos regulados por el nuevo Código.

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RELACIONES CON OTRAS FIGURAS JURÍDICAS AFINES

Con el objetivo de definir el campo de aplicación de la compraventa, se

incluyen artículos en el Código que permiten distinguirla de otros contratos. En
primer lugar, y como pauta básica, es muy importante tener en cuenta la regla
que prevé el art. 1.127 a los efectos de establecer la naturaleza del contrato:
“el contrato no debe ser juzgado como de compraventa, aunque estuviese así
estipulado por las partes, si le faltase algún requisito esencial”.

Luego, el Código distingue expresamente a la compraventa de otros contratos.

Sus normas se aplican supletoriamente a los contratos por los cuales una
parte se obliga a:

(…) transferir a la otra derechos reales de condominio, propiedad horizontal,

superficie, usufructo o uso, o a constituir los derechos reales de condominio,
superficie, usufructo, uso, habitación, o servidumbre, y dicha parte, a pagar un
precio en dinero o transferir la titularidad de títulos valores por un precio en
dinero.

LA COMPRAVENTA Y EL CONTRATO DE OBRA

Se aplican las reglas de la compraventa a casos en que hay un compromiso
de entrega de cosas por un precio (aunque éstas hayan de ser
manufacturadas o producidas) excepto que, de las circunstancias, resulte que
la principal de las obligaciones consista en suministrar mano de obra o prestar
otros servicios.

Ahora bien, sí se aplican las reglas del contrato de obra, que más adelante
estudiaremos, si quien encarga la manufactura o producción de las cosas tiene
también la obligación de proporcionar una porción substancial de los
materiales necesarios.
Asimismo, se delimita la compraventa de la permuta, señalando que si el
precio consiste parte en dinero y parte en otra cosa, el contrato es de permuta
si es mayor el valor de la cosa, y de compraventa en los demás casos.

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5.2 LA COSA Y EL PRECIO

Existen elementos comunes a todos los contratos (la capacidad y el

consentimiento, por ejemplo), y otros elementos que le son propios a cada uno de
ellos. En el caso del contrato de compraventa, los elementos propios son: la cosa
y el precio, tal como surge de la definición establecida por el art. 1.123 del que
resultan claramente identificables estos elementos.

LA COSA
En cuanto a la cosa pasible de ser vendida, el Código establece en su art. 1.129
que:

“pueden venderse todas las cosas que pueden ser objeto de los contratos”. Por lo
tanto, serán aplicables las normas vinculadas al objeto de los contratos reguladas
en el capítulo 5”.

Condiciones que debe revestir la cosa para ser objeto del contrato de
compraventa:
a) Debe ser una cosa en sentido propio, es decir debe tratarse de un objeto
material susceptible de apreciación económica.
b) Debe tratarse de una cosa cuya venta no esté prohibida por la ley o que
sea contraria a la moral o las buenas costumbres.
c) La cosa debe ser determinada o determinable
d) Debe tener existencia real o posible.

En el Título II “Contratos en general” del Libro III, así como las disposiciones de la
sección 1, Capítulo 5, Título IV del Libro I referidas al objeto de los actos jurídicos.
El Código regula los casos de cosa cierta que dejó de existir, cosa futura y cosa
ajena en los artículos 1.130, 1.131 y 1.132, respectivamente:

a) La cosa cierta deja de existir: como la cosa es un elemento propio del

contrato, si se trata de la venta de una cosa cierta que deja de existir al tiempo de
perfeccionarse el contrato, entonces éste no produce efecto alguno. En cambio, si
deja de existir pero parcialmente, el comprador interesado en la cosa, aun cuando
exista en parte, podría requerir la entrega de esa parte con la correspondiente
reducción del precio en forma proporcional. Asimismo, las partes pueden asumir
expresamente el riesgo de que la cosa deje de existir, ya sea porque haya
perecido o esté dañada, en cuyo caso el comprador no puede exigir el
cumplimiento del contrato.

b) Cosa futura: se pacta la venta de una cosa que, al momento de la

celebración del contrato, todavía no existe. Por ello es que el contrato queda
supeditado a la condición de que la cosa llegue a existir. Es éste un contrato
sujeto al régimen de las obligaciones condicionales. De igual manera que en el
caso del punto “a”, el comprador puede asumir expresamente el riesgo de que la
cosa no llegue a existir, sin poder reclamar esto al vendedor cuando la no
existencia de la cosa no haya obedecido a su culpa.
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c) Cosa ajena: la venta de la cosa total o parcialmente ajena es válida. El
Código remite a los casos en que se permite que los bienes ajenos constituyan el
objeto de los contratos, de conformidad con el art. 1.008 del Código. En ese
sentido, debe tenerse en cuenta la extensión de la promesa del vendedor para
poder conocer sus efectos; así:

Si el vendedor promete transmitirlos y no ha garantizado el éxito de la

promesa, solo está obligado a emplear los medios necesarios para que la
prestación se realice. Si, por su culpa, el bien no se transmite, debe reparar los
daños causados.

Si, por el contrario, el vendedor ha garantizado el éxito de la promesa,

deberá también indemnizar los daños causados si ésta no se cumple, sin importar
que haya empleado los medios necesarios o no para lograrlo.
El Código no lo aclara específicamente al regular la venta de cosa ajena, pero se
entiende que el art. 1.132 trata la venta de cosa ajena en el caso de que ambas
partes conocieran esa circunstancia, ya que la venta de cosa ajena como propia
constituye un supuesto no permitido por la última parte del art. 1.008, si el
vendedor no hace entrega de la cosa, y aun podría considerarse una hipótesis de
dolo que tacha de nulidad al acto (Esper, 2015).

EL PRECIO
El precio es otro de los elementos del contrato de compraventa. Para que éste
último quede legalmente configurado, es preciso que el precio reúna las
siguientes características:

a) Debe ser en dinero: de lo contrario, no hay compraventa.

b) Debe ser determinado o determinable: Es determinado cuando: i) las

partes lo fijan en una suma que el comprador debe pagar; ii) cuando se deja su
indicación al arbitrio de un tercero designado; o iii) cuando su determinación
se hace con referencia a otra cosa cierta; iv) cuando las partes prevén el
procedimiento para determinarlo.

Determinación del precio por un tercero: se prevé la posibilidad de que sea un

tercero el que determine el precio, ya sea que a éste se lo designe en el contrato
o con posterioridad. En caso de que no hubiere acuerdo sobre el tercero, o que
por cualquier motivo éste no quiera o no pueda determinar el precio, entonces
será el juez quien fije el precio.

c) Debe ser serio.

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DETERMINACIÓN DEL PRECIO (modalidades especiales)

ARTICULO 1134.- Precio determinado por un tercero. El precio puede ser

determinado por un tercero designado en el contrato o después de su celebración.
Si las partes no llegan a un acuerdo sobre su designación o sustitución, o si el
tercero no quiere o no puede realizar la determinación, el precio lo fija el juez por
el procedimiento más breve que prevea la ley local.

ARTICULO 1135.- Precio no convenido por unidad de medida de superficie.

Si el objeto principal de la venta es una fracción de tierra, aunque esté edificada,
no habiendo sido convenido el precio por unidad de medida de superficie y la
superficie de terreno tiene una diferencia mayor del cinco por ciento con la
acordada, el vendedor o el comprador, según los casos, tiene derecho de pedir el
ajuste de la diferencia. El comprador que por aplicación de esta regla debe pagar
un mayor precio puede resolver la compra.

ARTICULO 1136.- Precio convenido por unidad de medida de superficie. Si el

precio es convenido por unidad de medida de superficie, el precio total es el que
resulta en función de la superficie real del inmueble. Si lo vendido es una
extensión determinada, y la superficie total excede en más de un cinco por ciento
a la expresada en el contrato, el comprador tiene derecho a resolver.

ARTICULO 1144.- Precio fijado por peso, número o medida. Si el precio se fija
con relación al peso, número o medida, es debido el precio proporcional al
número, peso o medida real de las cosas vendidas. Si el precio se determina en
función del peso de las cosas, en caso de duda, se lo calcula por el peso neto.

CLÁUSULAS ESPECIALES:

El Código define ciertas cláusulas que pueden ser incorporadas al contrato de

compraventa.

 El pacto de retroventa: entendido como aquel por el cual el vendedor se

reserva el derecho de recuperar la cosa vendida y entregada al comprador
contra restitución del precio, con el exceso o disminución convenidos. El
contrato sujeto a este pacto se rige por las reglas de la compraventa
sometida a condición resolutoria. (Art. 1163)
 El pacto de reventa es aquel por el cual el comprador se reserva el
derecho de devolver la cosa comprada. Ejercido el derecho, el vendedor
debe restituir el precio, con el exceso o disminución convenidos. Se aplican
las reglas de la compraventa bajo condición resolutoria. (Art. 1164)
 Con relación al pacto de preferencia, se establece que es aquel por el
cual el vendedor tiene derecho a recuperar la cosa con prelación a
cualquier otro adquirente si el comprador decide enajenarla. El derecho
que otorga es personal y no puede cederse ni pasa a los herederos. Estas
normas se complementan con lo dispuesto en la parte general. (Art. 1165)

69
“Grupo la Docta” 3516315046
Como regla general, se establecen plazos para dar certeza jurídica y para no
impedir o dificultar el tráfico de modo permanente. Se dispone que puedan
establecerse por un plazo que no supere los 5 años para las cosas inmuebles y
los 2 años para las cosas muebles. En caso de que las partes opten por fijar un
plazo mayor, este se reduce al máximo legal de 5 o 2 años de acuerdo con el
caso. Se trata de un plazo perentorio y que no puede ser prorrogado.

5.3 BOLETO DE COMPRAVENTA

Este es un punto sumamente importante. Citamos al respecto:

La figura del boleto de compraventa fue incorporada al Código Civil por medio de
la ley 17.711 a través del artículo 1185 bis y del agregado de una parte final al
artículo 2355. La mención en esos dos artículos, sumada a las disposiciones de
los arts. 1184 y 1185, ha provocado ríos de tinta sobre la naturaleza jurídica de
esta figura jurídica. Hay quienes caracterizan a este acuerdo como un
precontrato. Desde esta perspectiva, el boleto de compraventa inmobiliaria,
celebrado mediante instrumento privado no puede ser entendido como un
contrato definitivo que permite la transmisión o constitución de un derecho real. Es
pues un “antecontrato” o acuerdo previo, o “contrato preparatorio”, o “precontrato”
que genera los efectos propios de esos actos, pero de ninguna manera reúne los
requisitos sustanciales que la ley privada exige. (…) La posición que se ha
logrado imponer en doctrina es la que indica que el boleto de compraventa
importa un contrato en que las partes se obligan válidamente a celebrar un
contrato de compraventa de inmuebles. Este contrato del artículo 1185 es sin
duda alguna un contrato verdadero, firme, serio, definitivo y perfecto, pero no
como contrato de compraventa sino como contrato que obliga a concluir el de
compraventa (…). Ello en alusión al régimen del Código Civil derogado. En cuanto
a la ley 26.994, no ha “esclarecido la cuestión de la naturaleza jurídica del boleto
de compraventa, pues no lo define ni determina sus alcances. En cuanto a las
consecuencias para las partes, podrá recurrirse a lo establecido en la parte
general, especialmente lo previsto por el art. 1018” (otorgamiento pendiente del
instrumento). (Crovi, 2014, pp. 35- 36).

En la Sección 8ª del Código Civil y Comercial se regula la figura del boleto de

compraventa de inmuebles. La normativa lo contempla en los artículos 1.170 y
1.171.

En relación a esto, en los “Fundamentos del Anteproyecto de Código Civil y

Comercial de la Nación” (2012) se dispone:

Se reitera la solución, hoy tradicional, según la cual los boletos de compraventa

de inmuebles de fecha cierta otorgados a favor de adquirentes de buena fe son
oponibles al concurso o quiebra del vendedor si se hubiera abonado el veinticinco
70
“Grupo la Docta” 3516315046
por ciento del precio. El juez debe disponer que se otorgue la respectiva escritura.
El comprador puede cumplir sus obligaciones en el plazo convenido. En caso de
que la prestación a cargo del comprador fuera a plazo, deberá constituirse
hipoteca en primer grado sobre el bien, en garantía del saldo de precio. Aunque
se trata de una norma de tipo concursal, y el Anteproyecto considera que este tipo
de relaciones se rige por lo dispuesto en el ordenamiento específico, hemos
entendido conveniente mantener la norma en el Código Civil por el valor histórico
que ella tiene.

El art. 1.170 se refiere a la prioridad que tiene el adquirente de buena fe sobre

terceros que trabaron medidas cautelares sobre el inmueble, enumerando una
serie de supuestos:

a) Cuando el comprador contrató con quien es el titular registral del inmueble o

puede colocarse en la posición de quien contrató con el titular mediante un
eslabonamiento perfecto con esos adquirentes sucesivos.

b) Cuando el comprador pagó un mínimo del 25% del precio antes de que la
cautelar fuera trabada.

c) Cuando el boleto tiene fecha cierta (al respecto, nos remitimos a lo explicado
en relación a la fecha cierta de los instrumentos privados, de conformidad con el
art. 317 del Código).

d) Cuando la compraventa y la adquisición del inmueble tienen publicidad

suficiente. En relación a esta publicidad suficiente, el Código alude a la dada
registralmente, o bien como consecuencia de la posesión del inmueble.

OBLIGACIONES DE LAS PARTES:

Las principales obligaciones del vendedor son:

a) Conservar la cosa:
b) Transferir la propiedad de la cosa:
c) Responder por saneamiento:

Respecto al COMPRADOR, el Código regula sus obligaciones en el art. 1.141.

Ellas son:

1) El pago del precio:

2) La recepción de la cosa:
3) El pago de los gastos necesarios para hacerse cargo de la cosa:

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 5.4 CESIÓN DE DERECHOS

El Capítulo 26 del Título IV del Libro Tercero del Código Civil y Comercial de la
Nación regula la cesión de derechos y la cesión de deudas.

CESIÓN DE DERECHOS

La cesión de derechos desempeña un papel importante en la vida de los

negocios. Algunas veces el titular de un crédito sujeto a plazo tiene necesidad
de dinero, negocia entonces su crédito con lo cual resuelve su problema. El
cesionario, por su parte, también hace un negocio, puesto que recibirá una
compensación por haber adquirido un crédito que está sometido a plazo y que
corre con el riesgo de la insolvencia del deudor y de las eventuales molestias
de tener que perseguir el cobro judicialmente.

La cesión de derechos hereditarios permite al heredero entrar de inmediato en

posesión de un patrimonio aproximadamente equivalente al que le
corresponde en la herencia y del que sólo podría disponer una vez concluidos
los largos trámites del sucesorio. Otras veces, la cesión permite consolidar
derechos confusos o litigiosos. Es también una manera rápida de llevar a la
práctica ciertos negocios, cuya formalización de otra manera exigiría el
cumplimiento de solemnidades complejas y lentas.

CONCEPTO

Art. 1614:
Definición. Hay contrato de cesión cuando una de las partes transfiere a la otra un
derecho. Se aplican a la cesión de derechos las reglas de la compraventa, de la
permuta o de la donación, según que se haya realizado con la contraprestación de
un precio en dinero, de la transmisión de la propiedad de un bien, o sin
contraprestación, respectivamente, en tanto no estén modificadas por las de este
Capítulo.

Se establece que hay contrato de cesión cuando una de las partes transfiere a
la otra un derecho. Se aplican a la cesión de derechos, siempre que no haya
reglas específicas establecidas en el capítulo 26 del Código, las reglas de:

a) La compraventa, cuando la cesión se hizo con la contraprestación de un

precio en dinero.

b) La permuta, cuando la cesión se hizo mediante la transmisión de la

propiedad de un bien.

c) La donación, cuando se realizó sin contraprestación.

72
“Grupo la Docta” 3516315046
CARACTERES

 Es un contrato consensual, ya que se perfecciona con el simple acuerdo de

voluntades y no requiere como condición ineludible la entrega del título, pese a
que el art. 1.619 del Código establece como obligación del cedente la entrega
de los documentos probatorios del derecho.

 Es formal, ya que la cesión debe hacerse por escrito, sin perjuicio de los casos
en que se admite la transmisión del título por endoso o por entrega manual.
Deben otorgarse por escritura pública: la cesión de derechos derivados de un
acto instrumentado por escritura pública; la cesión de derechos hereditarios; la
cesión de derechos litigiosos. Si la cesión no involucra derechos reales sobre
inmuebles, también puede hacerse por acta judicial.

 Puede ser onerosa o gratuita. En el primer caso (venta, permuta), será bilateral
y conmutativa porque las prestaciones son recíprocas y se presumen
equivalentes; en el segundo (donación), será unilateral.

REGIMEN LEGAL:

ARTICULO 1616.-Derechos que pueden ser cedidos. Todo derecho puede ser
cedido, excepto que lo contrario resulte de la ley, de la convención que lo origina,
o de la naturaleza del derecho.

ARTICULO 1617.-Prohibición. No pueden cederse los derechos inherentes a la

persona humana.

ARTICULO 1618.-Forma. La cesión debe hacerse por escrito, sin perjuicio de los
casos en que se admite la transmisión del título por endoso o por entrega manual.
Deben otorgarse por escritura pública:

a. la cesión de derechos hereditarios;

b. la cesión de derechos litigiosos. Si no involucran derechos reales sobre

inmuebles, también puede hacerse por acta judicial, siempre que el sistema
informático asegure la inalterabilidad del instrumento;

c. la cesión de derechos derivados de un acto instrumentado por escritura

pública.

ARTICULO 1619.-Obligaciones del cedente. El cedente debe entregar al

cesionario los documentos probatorios del derecho cedido que se encuentren en
su poder. Si la cesión es parcial, el cedente debe entregar al cesionario una copia
certificada de dichos documentos.

73
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ARTICULO 1620.-Efectos respecto de terceros. La cesión tiene efectos respecto
de terceros desde su notificación al cedido por instrumento público o privado de
fecha cierta, sin perjuicio de las reglas especiales relativas a los bienes
registrables.

ARTICULO 1621.-Actos anteriores a la notificación de la cesión. Los pagos

hechos por el cedido al cedente antes de serle notificada la cesión, así como las
demás causas de extinción de la obligación, tienen efecto liberatorio para él.

La cesión tiene efectos frente a terceros desde la notificación al cedido mediante

instrumento público o instrumento privado con fecha cierta.

Los pagos del crédito que efectuare el deudor cedido, antes de la notificación de
la cesión, lo liberan (así como cualquier otra causa de extinción de la obligación).
Esto es así, ya que de conformidad con el art. 1.620, la cesión sólo tiene efectos
una vez notificada por los medios previstos expresamente, por lo que, antes de
ello, no puede ser oponible al cedido.

Acciones Conservatorias: si bien la cesión no tiene efectos respecto de terceros

sino desde el momento de la notificación, esta regla no es absoluta. La ley
concede prudentemente al cesionario y al cedente el derecho a realizar todos los
actos conservatorios del derecho antes de la notificación de la cesión. Es que el
cesionario ostenta cuanto menos la calidad de acreedor condicional y es lógico
que se le reconozca ese derecho, pudiendo, por ende, embargar el crédito,
ejercer la acción subrogatoria, interrumpir la prescripción, etcétera.

Garantías: cuando la cesión es onerosa, el cedente garantiza la existencia y

legitimidad del derecho al momento de la cesión. Ello, excepto que se trate de la
cesión de un derecho litigioso o que se lo transmita como dudoso. Si el derecho
no existe, en función de esta garantía es que el cedente debe restituir al
cesionario el precio recibido más los intereses correspondientes. Si el cedente
fuere de mala fe, es decir, si conocía la inexistencia del derecho al momento de
perfeccionar la cesión, la ley dispone que, además, debe la diferencia entre el
valor real del derecho cedido y el precio de la cesión efectuada.

Límite de la garantía: el cedente garantiza que el crédito exista y sea legítimo,

pero no garantiza la solvencia del deudor cedido o de los fiadores involucrados
(excepto mala fe del cedente, es decir, que éste último conozca al momento de la
cesión el estado de insolvencia del deudor). Esta es la regla para la cesión
onerosa. Sin embargo, las partes en virtud de la autonomía de la voluntad pueden
pactar expresamente que se garantice también por la solvencia.
Cuando, pese a la regla fijada por el art. 1.628, el cedente garantiza la solvencia
del deudor cedido, son aplicables las disposiciones de la fianza. En ese caso, el
cesionario sólo podrá reclamar al cedente que garantizó la solvencia del deudor
cedido luego de haber excutido los bienes de éste último (salvo que esté
concursado o quebrado).
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ARTICULO 1625.-Cesión de crédito prendario. La cesión de un crédito
garantizado con una prenda no autoriza al cedente o a quien tenga la cosa
prendada en su poder a entregarla al cesionario.

ARTICULO 1626.-Cesiones realizadas el mismo día. Si se notifican varias

cesiones en un mismo día y sin indicación de la hora, los cesionarios quedan en
igual rango.

ARTICULO 1627.-Cesión parcial. El cesionario parcial de un crédito no goza de

ninguna preferencia sobre el cedente, a no ser que éste se la haya otorgado
expresamente.

ARTICULO 1628.-Garantía por evicción. Si la cesión es onerosa, el cedente

garantiza la existencia y legitimidad del derecho al tiempo de la cesión,
excepto que se trate de un derecho litigioso o que se lo ceda como dudoso; pero
no garantiza la solvencia del deudor cedido ni de sus fiadores, excepto pacto en
contrario o mala fe.

ARTICULO 1629.-Cesión de derecho inexistente. Si el derecho no existe al

tiempo de la cesión, el cedente debe restituir al cesionario el precio recibido, con
sus intereses. Si es de mala fe, debe además la diferencia entre el valor real del
derecho cedido y el precio de la cesión.

ARTICULO 1630.-Garantía de la solvencia del deudor. Si el cedente garantiza la

solvencia del deudor cedido, se aplican las reglas de la fianza, con sujeción a lo
que las partes hayan convenido.

El cesionario sólo puede recurrir contra el cedente después de haber excutido los
bienes del deudor, excepto que éste se halle concursado o quebrado.

CESIÓN DE DEUDAS

En la Sección 2a del Capítulo 26, Título IV, del Libro Tercero, el Código Civil y
Comercial de la Nación regula la cesión de deuda, la asunción de deuda y la
promesa de liberación.
CONCEPTO:
Hay cesión de deudas cuando acreedor, deudor y un tercero convienen que éste
último debe pagar la deuda, sin que exista novación de la obligación. Esto exige
conformidad de los tres: del acreedor, del deudor original y del tercero que se
hace cargo de la deuda. Si, en cambio, el acreedor no prestara conformidad para
la cesión de la deuda de la cual es acreedor con la consecuente liberación del
deudor, el tercero será un deudor subsidiario.

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CESIÓN DE POSICIÓN CONTRACTUAL

CONCEPTO Y EFECTOS

A partir de la cesión de la posición contractual (o de la notificación de la cesión

para el caso de que la conformidad fuera previa), el cesionario asume los
derechos y obligaciones derivados del negocio, quedando desvinculado el
cedente. Es que la transmisión de la posición contractual coloca al cesionario en
la situación jurídica del cedente en el contrato básico, con asunción de sus
derechos y facultades, sus deberes y obligaciones (Alterini, 2012).
Ahora bien, si los co-contratantes cedidos habían pactado con el cedente una
garantía para el caso de incumplimiento del cesionario, conservan sus acciones
contra el cedente. Para ello deben notificar al cedente el incumplimiento
mencionado dentro de los 30 días de acaecido; de lo contrario, queda liberado.
Garantía: el cedente garantiza al cesionario la existencia y validez del contrato
que cede. Queda asimilado a un fiador, cuando garantiza el cumplimiento de las
obligaciones de los otros contratantes.
Defensas: a raíz de la cesión de la posición contractual, los contratantes pueden
oponerle al cesionario todas las defensas o excepciones que se deriven del
contrato, pero no aquellas que se vinculen con otras relaciones con el cedente.
Excepto que así lo hayan pactado.

REGIMEN LEGAL

ARTICULO 1636.-Transmisión. En los contratos con prestaciones pendientes

cualquiera de las partes puede transmitir a un tercero su posición contractual, si
las demás partes lo consienten antes, simultáneamente o después de la cesión.

Si la conformidad es previa a la cesión, ésta sólo tiene efectos una vez notificada
a las otras partes, en la forma establecida para la notificación al deudor cedido.

ARTICULO 1637.-Efectos. Desde la cesión o, en su caso, desde la notificación a

las otras partes, el cedente se aparta de sus derechos y obligaciones, los que son
asumidos por el cesionario.

Sin embargo, los cocontratantes cedidos conservan sus acciones contra el

cedente si han pactado con éste el mantenimiento de sus derechos para el caso
de incumplimiento del cesionario. En tal caso, el cedido o los cedidos deben
notificar el incumplimiento al cedente dentro de los treinta días de producido; de
no hacerlo, el cedente queda libre de responsabilidad.

ARTICULO 1638.-Defensas. Los contratantes pueden oponer al cesionario todas

las excepciones derivadas del contrato, pero no las fundadas en otras relaciones
con el cedente, excepto que hayan hecho expresa reserva al consentir la cesión.

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ARTICULO 1639.-Garantía. El cedente garantiza al cesionario la existencia y
validez del contrato. El pacto por el cual el cedente no garantiza la existencia y
validez se tiene por no escrito si la nulidad o la inexistencia se debe a un hecho
imputable al cedente.

Si el cedente garantiza el cumplimiento de las obligaciones de los otros

contratantes, responde como fiador

Se aplican las normas sobre evicción en la cesión de derechos en general.

ARTICULO 1640.-Garantías de terceros. Las garantías constituidas por terceras

personas no pasan al cesionario sin autorización expresa de aquéllas.

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5.5 LOCACIÓN DE COSAS:

CONCEPTO

ART. 1187: Hay contrato de locación si una parte se obliga a otorgar a otra el uso
y goce temporario de una cosa, a cambio del pago de un precio en dinero. Se
aplica en subsidio lo dispuesto con respecto al consentimiento, precio y objeto del
contrato de compraventas.

El contrato se configura con:

a) La obligación del locador de conceder el uso y goce de una cosa. En
ese sentido, coincidimos con Leiva Fernández (2014) en cuanto a que “se
delimita el concepto de uso como el referido a la utilización de la cosa misma
dada en locación, y el de goce como el aprovechamiento o disfrute de los frutos
o productos ordinarios de esa cosa” (2014, p. 49). Es sumamente relevante
entender el alcance de la concesión del uso y goce en la locación, y no
confundirlo con la transmisión de un derecho real de dominio o de la posesión
sobre la cosa. En el contrato de locación el locatario reconoce la posesión en
cabeza del locador.

b) La temporalidad en la concesión del uso y goce de la cosa dada en

locación. En ese sentido, veremos las reglas del tiempo en la locación
establecidas en la sección 3a (artículos 1.197 a 1.199).

c) La existencia de un precio en dinero. El pago del precio de la locación

es una obligación esencial a cargo del locatario. Se aplican en subsidio las
reglas de la compraventa en materia de precio (así como en cuanto al objeto y
al consentimiento).

CARACTERES:

La locación es un contrato:
 bilateral (en tanto genera obligaciones recíprocas para ambas partes, la
entrega del uso y goce de la cosa, y el pago de un precio);
 consensual (queda perfeccionado con el consentimiento de las partes);
oneroso (porque se comprometen prestaciones recíprocas);
 conmutativo (las ventajas para los contratantes son ciertas, no dependen
de un acontecimiento incierto);
 de tracto sucesivo (porque es un contrato que tiene una duración y cuyos
efectos se cumple en el transcurso del tiempo).
 En cuanto a la forma, sólo se requiere por escrito con carácter ad
probationem, “sin registración alguna ni más requisito para su oponibilidad
que la fecha cierta” (Leiva Fernandez, 2014, p. 51). Al respecto, el art.
1.188 prevé:

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El contrato de locación de cosa inmueble o mueble registrable, de una
universalidad que incluya a alguna de ellas, o de parte material de un inmueble,
debe ser hecho por escrito. Esta regla se aplica también a sus prórrogas y
modificaciones.

PLAZOS

ARTICULO 1197.-Plazo máximo. El tiempo de la locación, cualquiera sea su objeto, no

puede exceder de veinte años para el destino habitacional y cincuenta años para los otros
destinos.
El contrato es renovable expresamente por un lapso que no exceda de los máximos
previstos contados desde su inicio.

Plazo máximo: en el caso de contratos de locación, cualquiera sea su objeto, se

pactan plazos máximos de duración del contrato. Los contratos son renovables si
las partes lo pactan expresamente, por períodos que no pueden exceder los
plazos máximo establecidos.

Locación con destino habitacional: plazo máximo de 20 años.

Locación con otros destinos: plazo máximo de 50 años.

Plazos mínimos: el Código, en el art. 1.198,

ARTICULO 1198.-Plazo mínimo de la locación de inmueble. El contrato de

locación de inmueble, cualquiera sea su destino, si carece de plazo expreso y
determinado mayor, se considera celebrado por el plazo mínimo legal de dos
años, excepto los casos del artículo 1199.

Locaciones excluidas del plazo mínimo legal. Conforme el art. 1.199 del Código,
no se aplica el plazo mínimo legal a los contratos de locación de inmuebles o
parte de ellos destinados a:

a) sede de embajada, consulado u organismo internacional, y el destinado a

habitación de su personal extranjero diplomático o consular;
b) habitación con muebles que se arrienden con fines de turismo, descanso o
similares. Si el plazo del contrato supera los tres meses, se presume que no fue
hecho con esos fines;
c) guarda de cosas (Ello abarca en cuanto a cosas, animales, vehículos,
muebles, etcétera)
d) exposición u oferta de cosas o servicios en un predio ferial.

Tampoco se aplica el plazo mínimo legal a los contratos que tengan por objeto el
cumplimiento de una finalidad determinada expresada en el contrato y que debe
normalmente cumplirse en el plazo menor pactado.

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DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES

OBLIGACIONES DEL LOCADOR

El parágrafo 1, de la Sección 4a del Código, establece las obligaciones del

locador (arts. 1.200 a 1.204).

1) La entrega de la cosa: “El locador debe entregar la cosa conforme a lo

acordado. A falta de previsión contractual debe entregarla en estado apropiado
para su destino, excepto los defectos que el locatario conoció o pudo haber
conocido”.
2) Conservación de la cosa:
El locador debe conservar la cosa locada en estado de servir al uso y goce
convenido y efectuar a su cargo la reparación que exija el deterioro originado en
su calidad o defecto, en su propia culpa, o en la de sus dependientes o en
hechos de terceros o caso fortuito.
Si al efectuar la reparación o innovación se interrumpe o turba el uso y goce
convenido, el locatario tiene derecho a que se reduzca el canon
temporariamente en proporción a la gravedad de la turbación o, según las
circunstancias, a resolver el contrato.
3) Pago de las mejoras: “El locador debe pagar las mejoras necesarias hechas
por el locatario a la cosa locada, aunque no lo haya convenido, si el contrato se
resuelve sin culpa del locatario, excepto que sea por destrucción de la cosa”.

OBLIGACIONES DEL LOCATARIO

Están contempladas en el parágrafo 2 de la Sección 4 a del Código (arts. 1.205 a

1.210).

1) Prohibición de variar el destino: “El locatario puede usar y gozar de la cosa

conforme a derecho y exclusivamente para el destino correspondiente”. No puede
variarlo aunque ello no cause perjuicio al locador.
2) Conservación de la cosa en buen estado:
El locatario debe mantener la cosa y conservarla en el estado en que la recibió.
No cumple con esta obligación si la abandona sin dejar quien haga sus veces.
[Consecuentemente], responde por cualquier deterioro causado a la cosa, incluso
por visitantes ocasionales, pero no por acción del locador o sus dependientes
(…).
3) Pago del canon convenido:
4) Pago de las cargas y contribuciones por la actividad:
El locatario tiene a su cargo el pago de las cargas y contribuciones que se
originen en el destino que le otorgue a la cosa locada.
No tiene a su cargo el pago de las que graven la cosa, excepto pacto en contrario.
5) Obligaciones de restituir la cosa

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El locatario, al concluir el contrato, debe restituir al locador la cosa en el estado en
que la recibió, excepto los deterioros provenientes del mero transcurso del tiempo
y el uso regular. También debe entregarle las constancias de los pagos que
efectuó en razón de la relación locativa y que resulten atinentes a la cosa o a los
servicios que tenga.

REGIMEN DE MEJORAS

ARTICULO 1211.-Regla. El locatario puede realizar mejoras en la cosa locada,

excepto que esté prohibido en el contrato, alteren la substancia o forma de la
cosa, o haya sido interpelado a restituirla.

No tiene derecho a reclamar el pago de mejoras útiles y de mero lujo o suntuarias,

pero, si son mejoras necesarias, puede reclamar su valor al locador.

ARTICULO 1212.-Violación al régimen de mejoras. La realización de mejoras

prohibidas en el artículo 1211 viola la obligación de conservar la cosa en el estado
en que se recibió.

CONCLUSIÓN DE LA LOCACIÓN

Enumeramos los modos en que se extingue la locación:

a) El cumplimiento del plazo convenido, o requerimiento previsto para el

caso de la continuación en la locación concluida.
Continuación de la locación concluida:
El nuevo art. 1218 recibe la regla del derogado art. 1622, en cuanto prohíbe la
tácita reconducción y autoriza la continuación del contrato bajo sus mismos
términos aun vencido el plazo contractual.
Sin embargo existe una diferencia entre la regla derogada y la del art. 1218.
Consiste en dilucidar quién es el legitimado para dar por concluida la locación
luego de vencido el plazo contractual, pues el artículo derogado solo legitima al
locador, y el actual 1218 (…) pone en pie de igualdad a locador y locatario,
autorizando que sea cualquiera de ambas partes quien comunique a la otra su
voluntad de concluir el vínculo locativo prolongado en el tiempo pese a estar
vencido el plazo contractual. (…) la recepción de pagos durante la continuación
de la locación no altera lo dispuesto sobre la no existencia de tácita
reconducción. Es un principio admitido sin fisuras con anterioridad, aunque
quizás innecesario, puesto que la continuación de la locación bajo sus mismos
términos implica necesariamente el pago, cobro y otorgamiento de recibo de
alquileres. Y quien paga, cobra exige u otorga recibo lo hace en virtud de los
deberes seguidos de la continuación de la locación que está en sus manos
utilizar o no, y no porque exista tácita reconducción. Si el monto del alquiler
pagado luego de vencido el plazo contractual excede al anteriormente pagado
no corresponde asumir que hay un nuevo contrato.
81
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b) La resolución anticipada.
Aún cuando el contrato tiene un plazo mínimo de duración, la ley le acuerda
(sólo al locatario) la posibilidad de concluir anticipadamente el contrato. Esto es
coherente con la disposición del art. 1.198, en tanto está estipulada en beneficio
del locatario.
El Código prevé en el art. 1.221 las reglas para la resolución anticipada. A saber:
“a) si la cosa locada es un inmueble y han transcurrido seis meses de contrato,
el locatario debe notificar en forma fehaciente su decisión al locador”. Si bien
establece este deber, no fija un tiempo de antelación con el que debe
efectuarse la notificación. Asimismo, prevé:
Si hace uso de la opción resolutoria en el primer año de vigencia de la relación
locativa, debe abonar al locador, en concepto de indemnización, la suma
equivalente a un mes y medio de alquiler al momento de desocupar el inmueble
y la de un mes si la opción se ejercita transcurrido dicho lapso.
“b. en los casos del artículo 1199 [excepciones al plazo mínimo legal], debiendo
[el locatario] abonar al locador el equivalente a dos meses de alquiler”.

Casos de resolución del contrato imputables al locador o al locatario:

Resolución imputable al locatario: el locador puede resolver el contrato: por
cambio de destino o uso irregular en los términos del artículo 1205;
a) por falta de conservación de la cosa locada, o su abandono sin dejar
quien haga sus veces;
b) por falta de pago de la prestación dineraria convenida, durante dos
períodos consecutivos.

Resolución imputable al locador:

El locatario puede resolver el contrato si el locador incumple:
a) la obligación de conservar la cosa con aptitud para el uso y goce convenido;
b) la garantía de evicción o la de vicios redhibitorios.

ENTREGA DE LA COSA:
Al extinguirse la locación debe restituirse la tenencia de la cosa locada. Por lo tano
no existe palazo alguno para hacer la restitución, sino que ella debe hacerse de
manera inmediata.
ARTICULO 1223.-Desalojo. Al extinguirse la locación debe restituirse la tenencia de la
cosa locada.
El procedimiento previsto en este Código para la cláusula resolutoria implícita no se aplica
a la demanda de desalojo por las causas de los artículos 1217 y 1219, inciso c).
El plazo de ejecución de la sentencia de desalojo no puede ser menor a diez días.

ARTICULO 1210.-Restituir la cosa. El locatario, al concluir el contrato, debe restituir al

locador la cosa en el estado en que la recibió, excepto los deterioros provenientes del
mero transcurso del tiempo y el uso regular.
También debe entregarle las constancias de los pagos que efectuó en razón de la relación
locativa y que resulten atinentes a la cosa o a los servicios que tenga.

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5.6 CONTRATO DE OBRA
CONCEPTO

ARTICULO 1251.-Definición. Hay contrato de obra o de servicios cuando una

persona, según el caso el contratista o el prestador de servicios, actuando
independientemente, se obliga a favor de otra, llamada comitente, a realizar una
obra material o intelectual o a proveer un servicio mediante una retribución.

El contrato es gratuito si las partes así lo pactan o cuando por las circunstancias
del caso puede presumirse la intención de beneficiar.

CARACTERES

a) Consensual
b) Conmutativo
c) Bilateral
d) De tracto sucesivo
e) Oneroso o gratuito

DIFERENCIAS ENTRE LOCACIÓN DE OBRA Y DE SERVICIO

La locación de obra es por tiempo determinado, y la locación de servicio se da en

el tiempo.

En la locación de servicio hay un vínculo de dependencia, el prestador se

encuentra subordinado a las órdenes del comitente. Ej: obrero, servicio doméstico,
etc. En la locación de obra no existe ese vínculo de subordinación, y el contratista
es quien tiene la dirección de su trabajo.

En la locación de servicio el fin es el trabajo del prestador del servicio,

independientemente de su resultado. En la locación de obra el fin es el resultado
del trabajo del contratista.

La locación de servicio corresponde a una obligación de medios, y la de obra a

una obligación de resultado.

ARTICULO 1252.-Calificación del contrato. Si hay duda sobre la calificación del contrato,
se entiende que hay contrato de servicios cuando la obligación de hacer consiste en
realizar cierta actividad independiente de su eficacia. Se considera que el contrato es de
obra cuando se promete un resultado eficaz, reproducible o susceptible de entrega.

Podemos concluir pues que la línea divisoria entre ambos contratos radica en las
obligaciones asumidas por el prestador; las que será de “hacer, mientras que las
del contratista será un “hacer para dar una cosa”.

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“Grupo la Docta” 3516315046
SISTEMAS DE CONTRATACION DE OBRAS

ARTICULO 1262.-Sistemas de contratación. La obra puede ser contratada por

ajuste alzado, también denominado “retribución global”, por unidad de medida, por
coste y costas o por cualquier otro sistema convenido por las partes. La
contratación puede hacerse con o sin provisión de materiales por el comitente. Si
se trata de inmuebles, la obra puede realizarse en terreno del comitente o de un
tercero. Si nada se convino ni surge de los usos, se presume, excepto prueba en
contrario, que la obra fue contratada por ajuste alzado y que es el contratista
quien provee los materiales.

En el sistema por ajuste alzado , descripta la obra, se proyecta y acuerda un

precio que será invariable (con la salvedad del art. 1091). Este principio obedece
al sentido común y la experiencia ordinaria, pues se supone que el empresario al
calcular el precio, ha considerado con su formación y experiencia, las posibles
fluctuaciones en el valor de los materiales y mano de obra. Por ello, el acuerdo es
válido en tanto permanezcan las circunstancias que le dieron su razón de ser
(Lorenzetti). Es posible, también, que se pacte reconocer ciertas alteraciones de
precio, dentro de límites tope, lo que se denomina ajuste alzado relativo, por
oposición al absoluto (Borda); por tanto, "habrá un precio básico y un tope
máximo" (López de Zavalía).

La contratación por unidad de medida presupone la divisibilidad de la obra (conf.

art. 805). En efecto, se fracciona la obra en etapas o unidades terminadas, a las
que se le asigna un valor; pudiendo luego estimarse el precio a pagar por la simple
multiplicación del valor acordado a cada unidad (v.gr. tantos pesos por km; aunque
también podríamos imaginar un precio por función teatral), por el número de
unidades efectivamente elaboradas. Permite al comitente poner fin a la relación
contractual abonando el número de unidades trabajadas y caracteriza a la misma
por una cierta imprevisibilidad en relación al número de piezas o unidades que se
necesitarán.

Finalmente, el sistema por coste o costas implica acordar un valor sujeto a la

condición de variabilidad del valor de los materiales y salarios (Borda) pudiendo el
contratista reajustarlos de acuerdo a sus fluctuaciones, toda vez que "el precio
surge a posteriori de la ejecución" (Lorenzetti). Por coste se entiende el gasto de
construcción y por costas la utilidad del empresario (López de Zavalía).
Entendemos que al contratarse por coste y costas se asume una auténtica
obligación de valor a la que le es aplicable el art. 772 del Código Unificado.
Obviamente, las partes podrían diseñar contractualmente otros sistemas.

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OBLIGACIONES DEL CONTRATISTA Y EL PRESTADOR

El art. 1.256 establece las obligaciones comunes al contratista y prestador de

servicios. Ambos están obligados a:
a) ejecutar el contrato conforme a las previsiones contractuales y a los
conocimientos razonablemente requeridos al tiempo de su realización por el arte,
la ciencia y la técnica correspondientes a la actividad desarrollada;
b) informar al comitente sobre los aspectos esenciales del cumplimiento de la
obligación comprometida;
c) proveer los materiales adecuados que son necesarios para la ejecución de
la obra o del servicio, excepto que algo distinto se haya pactado o resulte de los
usos;
d) usar diligentemente los materiales provistos por el comitente e informarle
inmediatamente en caso de que esos materiales sean impropios o tengan vicios
que el contratista o prestador debiese conocer;
e) ejecutar la obra o el servicio en el tiempo convenido o, en su defecto, en el
que razonablemente corresponda según su índole.

OBLIGACIONES DEL COMITENTE

El art. 1.257, por su parte, establece las obligaciones del comitente:
a) pagar la retribución;
b) proporcionar al contratista o al prestador la colaboración necesaria, conforme a
las características de la obra o del servicio;
c) recibir la obra si fue ejecutada conforme a lo dispuesto en el artículo 1256”.

REGIMEN DE RESPONSABILIDAD

ARTICULO 1267.-Imposibilidad de ejecución de la prestación sin culpa. Si la

ejecución de una obra o su continuación se hace imposible por causa no
imputable a ninguna de las partes, el contrato se extingue. El contratista tiene
derecho a obtener una compensación equitativa por la tarea efectuada.

ARTICULO 1268.-Destrucción o deterioro de la obra por caso fortuito antes de la

entrega. La destrucción o el deterioro de una parte importante de la obra por caso
fortuito antes de haber sido recibida autoriza a cualquiera de las partes a dar por
extinguido el contrato, con los siguientes efectos:
a) si el contratista provee los materiales y la obra se realiza en inmueble del
comitente, el contratista tiene derecho a su valor y a una compensación equitativa
por la tarea efectuada;
b) si la causa de la destrucción o del deterioro importante es la mala calidad o
inadecuación de los materiales, no se debe la remuneración pactada aunque el
contratista haya advertido oportunamente esa circunstancia al comitente;

c) si el comitente está en mora en la recepción al momento de la destrucción o del

deterioro de parte importante de la obra, debe la remuneración pactada.

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ARTICULO 1269.-Derecho a verificar. En todo momento, y siempre que no
perjudique el desarrollo de los trabajos, el comitente de una obra tiene derecho a
verificar a su costa el estado de avance, la calidad de los materiales utilizados y
los trabajos efectuados.

ARTICULO 1272.-Plazos de garantía. Si se conviene o es de uso un plazo de

garantía para que el comitente verifique la obra o compruebe su funcionamiento,
la recepción se considera provisional y no hace presumir la aceptación.
Si se trata de vicios que no afectan la solidez ni hacen la obra impropia para su
destino, no se pactó un plazo de garantía ni es de uso otorgarlo, aceptada la obra,
el contratista:
a) queda libre de responsabilidad por los vicios aparentes;
b) responde de los vicios o defectos no ostensibles al momento de la recepción,
con la extensión y en los plazos previstos para la garantía por vicios ocultos
prevista en los artículos 1054 y concordantes.

ARTICULO 1273.-Obra en ruina o impropia para su destino. El constructor de una

obra realizada en inmueble destinada por su naturaleza a tener larga duración
responde al comitente y al adquirente de la obra por los daños que comprometen
su solidez y por los que la hacen impropia para su destino. El constructor sólo se
libera si prueba la incidencia de una causa ajena. No es causa ajena el vicio del
suelo, aunque el terreno pertenezca al comitente o a un tercero, ni el vicio de los
materiales, aunque no sean provistos por el contratista.

ARTICULO 1274.-Extensión de la responsabilidad por obra en ruina o impropia

para su destino. La responsabilidad prevista en el artículo 1273 se extiende
concurrentemente:
a) a toda persona que vende una obra que ella ha construido o ha hecho construir
si hace de esa actividad su profesión habitual;

b) a toda persona que, aunque actuando en calidad de mandatario del dueño de

la obra, cumple una misión semejante a la de un contratista;

c) según la causa del daño, al subcontratista, al proyectista, al director de la obra

y a cualquier otro profesional ligado al comitente por un contrato de obra de
construcción referido a la obra dañada o a cualquiera de sus partes.

ARTICULO 1275.-Plazo de caducidad. Para que sea aplicable la responsabilidad

prevista en los artículos 1273 y 1274, el daño debe producirse dentro de los DIEZ
AÑOS de aceptada la obra.

ARTICULO 1276.-Nulidad de la cláusula de exclusión o limitación de la

responsabilidad. Toda cláusula que dispensa o limita la responsabilidad prevista
para los daños que comprometen la solidez de una obra realizada en inmueble
destinada a larga duración o que la hacen impropia para su destino, se tiene por
no escrita.
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 SUB EJE TEMATICO N° 6
CONTRATOS COLABORATIVOS
GRATUITOS Y DE PRESTAMO
6.1 Mandato. Concepto. Mandato con representación y sin representación. Diferencias
entre mandato, representación y poder. Derechos y obligaciones de las partes. Mandato
irrevocable. Extinción del mandato.
6.2 Fianza. Concepto. Fianza simple y solidaria. Beneficio de excusión. Beneficio de
división. Efectos entre acreedor y fiador y entre fiador y deudor.
6.3 Donación. Concepto. Forma. Donación remuneratoria. Donación con cargo.
Revocación de la donación.
6.4 Comodato. Concepto. Diferencia con otros contratos.
6.5 Mutuo. Concepto. Régimen legal.
6.6 Depósito. Concepto. Caracteres. Obligaciones de las partes. Depósito irregular.
Depósito necesario.

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6.1 MANDATO

CONCEPTO:

Definición. Hay contrato de mandato cuando una parte se obliga a realizar uno o
más actos jurídicos en interés de otra.
El mandato puede ser conferido y aceptado expresa o tácitamente. Si una
persona sabe que alguien está haciendo algo en su interés, y no lo impide,
pudiendo hacerlo, se entiende que ha conferido tácitamente mandato. La
ejecución del mandato implica su aceptación aun sin mediar declaración expresa
sobre ella.

El mandato, como contrato, tiene lugar cuando una parte (mandante) da a otra
(mandatario) el poder, que ésta acepta, para representarla, al efecto de ejecutar
en su nombre y de su cuenta un acto jurídico, o una serie de actos de esta
naturaleza.

Partes del mandato:

 -Mandante: le pide al mandatario que realice actos jurídicos.
 -Mandatario: realiza los actos que le exige el mandante que haga. Los actos
que realiza exigen la formalidad que llevan esos actos. ART. 1017--> actos
que exigen escritura pública.

CARACTERES

 Consensual (se perfecciona con la aceptación).

 Bilateral.
 Antes se presumía gratuito, hoy se presume oneroso.
 En principio es no formal.

CAPACIDAD EN EL CONTRATO DE MANDATO. PRESUNCIÓN DE

ONEROSIDAD.

1323.- “Capacidad. El mandato puede ser conferido a una persona incapaz, pero
ésta puede oponer la nulidad del contrato si es demandado por inejecución de las
obligaciones o por rendición de cuentas, excepto la acción de restitución de lo que
se ha convertido en provecho suyo.”

1322.- “Onerosidad. El mandato se presume oneroso. A falta de acuerdo sobre la

retribución, la remuneración es la que establecen las disposiciones legales o
reglamentarias aplicables, o el uso. A falta de ambos, debe ser determinada por el
juez.”

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MANDATO CON Y SIN REPRESENTACIÓN

1320.- “Representación. Si el mandante confiere poder para ser representado, le

son aplicables las disposiciones de los artículos 362 y siguientes. Aun cuando el
mandato no confiera poder de representación, se aplican las disposiciones citadas
a las relaciones entre mandante y mandatario, en todo lo que no resulten
modificadas en este Capítulo.”

El Código Civil y Comercial, en su artículo 358 contempla a la representación

como el acto que permite imputar efectos directos a una persona por la actuación
de otra, el cual puede tener como fuente un origen legal o bien voluntario o
convencional. Así, el art. 1320 CCyC bajo análisis es un supuesto especial de
representación voluntaria al cual alude el art. 358 citado.
En el mandato con representación las relaciones activas y pasivas nacen
directamente entre el tercero y el mandante. Se trata de dos negocios jurídicos
que confluyen y dos son las relaciones que coexisten: una es la interna entre
mandante y mandatario, caracterizada por el deber de cumplir el encargo
conferido y aceptado y regulada por el contrato de mandato; la otra es la externa
entre mandante y tercero, caracterizada por el poder que permite la actuación en
nombre ajeno, regulada por el negocio unilateral de apoderamiento. Como se
indicó, la representación permite imputar efectos directos a una persona por la
actuación de otra, sea que exista un acto voluntario o un comportamiento
objetivado que autorice a hacerlo. Los actos o hechos que el mandatario ejecuta
dentro de los límites de su poder y a nombre del mandante, así como las
obligaciones que en consecuencia hubiere contraído, "son considerados como
hechos por éste personalmente". El art. 1320 CCyC contiene dos párrafos, el
primero refiere a la aplicabilidad al mandato representativo de las normas
contenidas en los arts. 362 a 381 CCyC, que regulan la representación voluntaria
y a cuyo análisis se remite. Por su parte, el segundo párrafo contempla el
supuesto en el cual no se otorgue la representación, e indica aplicables las
disposiciones generales aludidas (arts. 362 a 381 CC), en tanto no haya
disposiciones específicas en este Capítulo que las modifiquen.
En lo referente a los actos jurídicos que pueden ser objeto de representación, la
regla es que puede actuarse por representante en todos los actos jurídicos
patrimoniales y entre vivos. Sin embargo, no es posible encomendar al
representante la realización de actos que el representado no puede celebrar por
sí, así como tampoco encomendar la ejecución de obligaciones intuitu personae.
La segunda parte de la norma constituye una aplicación concreta, en materia de
representación voluntaria, de la regla general prevista en el art. 361 CCyC.

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1321.- “Mandato sin representación. Si el mandante no otorga poder de
representación, el mandatario actúa en nombre propio pero en interés del
mandante, quien no queda obligado directamente respecto del tercero, ni éste
respecto del mandante. El mandante puede subrogarse en las acciones que tiene
el mandatario contra el tercero, e igualmente el tercero en las acciones que pueda
ejercer el mandatario contra el mandante.”

El 1321 CCyC define el mandato sin representación como el supuesto en el cual

existe un encargo, pero el mandatario debe cumplir la realización de o los actos
jurídicos en su propio nombre aunque en interés ajeno.
Las relaciones activas y pasivas nacen entre mandatario y tercero, a diferencia de
lo que sucede en el mandato con representación en el cual las relaciones se dan
de modo directo entre mandante y tercero, siendo el mandatario un tercero en el
negocio gestorio. Aquí son dos las relaciones que coexisten: una interna entre
mandante y mandatario (contrato de mandato) y otra externa entre el mandatario y
el tercero con el cual contrata.
El mandatario es, en principio, el único responsable frente al tercero por las
obligaciones asumidas en el contrato desde que actúa en nombre propio pero en
interés del mandante (cfr. Fontanarrosa), quien no queda obligado directamente
respecto del tercero, ni éste respecto de aquél. Ahora bien, esta relación interna
mandante-mandatario (contrato de mandato) que legitima la actuación de éste
último y determina que no actúe en su propio interés sino en interés del mandante,
determina que el acto celebrado con los terceros no resulte totalmente indiferente
a aquél, encontrando su base jurídica en el 1321 in fine CCyC, que lo autoriza a
ejercer la acción subrogatoria (arts 739 a 742 CCyC) respecto de las acciones que
tenga el mandatario contra el tercero y a éste en las acciones que el mandatario
posea contra el mandante.

DIFERENCIA ENTRE MANDATO, REPRESENTACION Y PODER

Diferencias entre Representación y mandato:

 -Representación es el género, mandato es la especie.

 Naturaleza jurídica de la representación: acto jurídico. Del mandato: contrato.

 Representación puede ser voluntaria o legal. Mandato siempre es voluntario.

 En la representación se hace mención de la forma. En el mandato no.

 En la representación se menciona la capacidad que deben tener las partes.

En el mandato no, ya que no importa que sea capaz o no, porque el
mandato funciona como un medio para un fin. Ejemplo claro de que no
importa la capacidad: papá manda a su hijo menor a comprar pan

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OBLIGACIONES DEL MANDATARIO
1324.- “Obligaciones del mandatario. El mandatario está obligado a:
a) cumplir los actos comprendidos en el mandato, conforme a las instrucciones
dadas por el mandante y a la naturaleza del negocio que constituye su objeto, con
el cuidado que pondría en los asuntos propios o, en su caso, el exigido por las
reglas de su profesión, o por los usos del lugar de ejecución;
b) dar aviso inmediato al mandante de cualquier circunstancia sobreviniente que
razonablemente aconseje apartarse de las instrucciones recibidas, requiriendo
nuevas instrucciones o ratificación de las anteriores, y adoptar las medidas
indispensables y urgentes;
c) informar sin demora al mandante de todo conflicto de intereses y de toda otra
circunstancia que pueda motivar la modificación o la revocación del mandato;
d) mantener en reserva toda información que adquiera con motivo del mandato
que, por su naturaleza o circunstancias, no está destinada a ser divulgada;
e) dar aviso al mandante de todo valor que haya recibido en razón del mandato, y
ponerlo a disposición de aquél;
f) rendir cuenta de su gestión en las oportunidades convenidas o a la extinción del
mandato;
g) entregar al mandante las ganancias derivadas del negocio, con los intereses
moratorios, de las sumas de dinero que haya utilizado en provecho propio;
h) informar en cualquier momento, a requerimiento del mandante, sobre la
ejecución del mandato;
i) exhibir al mandante toda la documentación relacionada con la gestión
encomendada, y entregarle la que corresponde según las circunstancias.
Si el negocio encargado al mandatario fuese de los que, por su oficio o su modo
de vivir, acepta él regularmente, aun cuando se excuse del encargo, debe tomar
las providencias conservatorias urgentes que requiera el negocio que se le
encomienda.”

1325.- “Conflicto de intereses. Si media conflicto de intereses entre el mandante y

el mandatario, éste debe posponer los suyos en la ejecución del mandato, o
renunciar. La obtención, en el desempeño del cargo, de un beneficio no autorizado
por el mandante, hace perder al mandatario su derecho a la retribución.”

OBLIGACIONES DE MANDATE.
1328.- “Obligaciones del mandante. El mandante está obligado a:
a) suministrar al mandatario los medios necesarios para la ejecución del mandato
y compensarle, en cualquier momento que le sea requerido, todo gasto razonable
en que haya incurrido para ese fin;
b) indemnizar al mandatario los daños que sufra como consecuencia de la
ejecución del mandato, no imputables al propio mandatario;
c) liberar al mandatario de las obligaciones asumidas con terceros, proveyéndole
de los medios necesarios para ello;
d) abonar al mandatario la retribución convenida. Si el mandato se extingue sin
culpa del mandatario, debe la parte de la retribución proporcionada al servicio
cumplido; pero si el mandatario ha recibido un adelanto mayor de lo que le
corresponde, el mandante no puede exigir su restitución.”
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MANDATO IRREVOCABLE.
1330.- “Mandato irrevocable. El mandato puede convenirse expresamente como
irrevocable en los casos de los incisos b) y c) del artículo 380. El mandato
destinado a ejecutarse después de la muerte del mandante es nulo si no puede
valer como disposición de última voluntad.”

Mandato irrevocable: el interés ya no es del mandante, sino que es del mandatario

o de un tercero.
Ejemplo: vendo mi casa. Me voy de viaje, y no estoy para escriturar. Le dejo un
poder al comprador por un plazo de 6 meses exclusivamente para que realice la
escritura. El interés no es mio, porque yo ya tengo la plata, el interés es del
comprador (mandatario a la vez) que quiere tener la escritura de la casa. En estos
casos, no se puede revocar sin justa causa. Si comprador dejó pasar ese plazo de
6 meses y no escrituro, esa es una justa causa para poder revocar el mandato.

380.- “Extinción. El poder se extingue: b) por la muerte del representante o del

representado; sin embargo subsiste en caso de muerte del representado siempre
que haya sido conferido para actos especialmente determinados y en razón de un
interés legítimo que puede ser solamente del representante, de un tercero o
común a representante y representado, o a representante y un tercero, o a
representado y tercero; c) por la revocación efectuada por el representado; sin
embargo, un poder puede ser conferido de modo irrevocable, siempre que lo sea
para actos especialmente determinados, limitado por un plazo cierto, y en razón
de un interés legítimo que puede ser solamente del representante, o de un tercero,
o común a representante y representado, o a representante y un tercero, o a
representado y tercero; se extingue llegado el transcurso del plazo fijado y puede
revocarse si media justa causa;”

Conforme con este texto, se exigen las siguientes condiciones para que el
mandato pueda ser considerado irrevocable:

a) Que sea otorgado para negocios especiales. Un mandato general no puede

nunca tener carácter irrevocable, pues es obvio que dentro de dicha generalidad
pueden caer negocios en los que sólo el mandante tiene interés en cuyo caso no
se concibe la irrevocabilidad.
b) Que sea limitado en el tiempo. La limitación puede resultar de un plazo expreso
o tácito, como sería el supuesto de que la limitación temporal resulte de la
naturaleza misma del negocio.
c) Que se otorgue en razón de un interés legítimo de los contratantes o un tercero.

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EXTINCIÓN DEL MANDATO:

1329.- “Extinción del mandato. El mandato se extingue:

a) por el transcurso del plazo por el que fue otorgado, o por el cumplimiento de la
condición resolutoria pactada;
b) por la ejecución del negocio para el cual fue dado;
c) por la revocación del mandante;
d) por la renuncia del mandatario;
e) por la muerte o incapacidad del mandante o del mandatario.
El mandatario puede renunciar al mandato cuando le parezca oportuno y sin
necesidad de invocar una justa causa para desligarse de las obligaciones
contractuales.
La renuncia produce sus efectos desde que se ha exteriorizado y sin necesidad de
que sea aceptada por el mandante; por lo tanto, el mandatario no puede reasumir
los poderes que ha renunciado.”

Extinción por causas normales: El mandato al igual que todos los contratos se
extingue por consecuencia natural del cumplimiento o agotamiento de su objeto
(inc. b), cumplimiento de la condición resolutoria (343 y sgtes. CCyC) o del plazo
por el cual fue previsto (inc. a).
 Revocación: Son aplicables las normas generales a todos los contratos
contenidas en los arts. 1077 a 1080 CCyC, relativas a la extinción, efectos y
eventual obligación de restitución de los bienes por parte del mandatario al
mandante. En cuanto a la forma, no determina un modo específico, por lo que rige
la libertad de formas; de modo que esta manifestación unilateral de la voluntad
podrá darse de modo expreso o tácito y surtirá efectos a futuro.
 Renuncia: Es la contrapartida de la revocación y se rige fundamentalmente
por los arts. 944 y 946 CCyC que regulan en el Libro III, Título I de las
obligaciones en general —otros modos de extinción—y contemplan expresamente
los supuestos de renuncia. La renuncia es una manifestación de la voluntad
unilateral y recepticia que produce efectos que se proyectan hacia futuro.
En cuanto al tiempo en que puede darse la renuncia, si se trata de una renuncia
con causa suficiente podrá darse en cualquier momento. Por otra parte, si se trata
de una situación incausada, deberá tener en cuenta la posible aplicación del art.
1332 CCyC, que dispone las consecuencias que acarrea la renuncia intempestiva.
Independientemente de que se trate de una renuncia con causa o no, el
mandatario tiene el deber de no abandonar la gestión sin dar un plazo razonable al
mandante para su reemplazo.
 Muerte o incapacidad del mandante o del mandatario: Esta causal de
extinción refuerza su naturaleza intuitu personae

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6.2 FIANZA

CONCEPTO:

1574.- Hay contrato de fianza cuando una persona se obliga accesoriamente por
otra a satisfacer una prestación para el caso de incumplimiento. Si la deuda
afianzada es de entregar cosa cierta, de hacer que sólo puede ser cumplida
personalmente por el deudor, o de no hacer, el fiador sólo queda obligado a
satisfacer los daños que resulten de la inejecución.

CARACTERES DEL CONTRATO:

• Unilateral: solo queda obligado el fiador.
• Consensual: se perfecciona por el acuerdo de las partes (fiador y acreedor).
• Gratuito: porque por la prestación que eventualmente debe cumplir el fiador,
la otra parte del contrato (acreedor) no debe ninguna contraprestación. El
hecho de que el deudor ppal retribuya o pague algo al fiador no influye en el
carácter de gratuito del contrato.
• Formal: debe ser hecha por escrito
• Aleatorio: el fiador no sabe a ciencia cierta si tendrá o no que afrontar o no
la perdida.

FIANZA SIMPLE Y SOLIDARIA. BENEFICIO DE EXCUSION Y DIVISION.

El fiador simple goza de los beneficios de excusión y de división.

• • Beneficio de Excusión: es el derecho del fiador a oponerse a que se
haga efectiva la fianza y se le reclame el pago, mientras el acreedor no haya
intentado primero ejecutar los bienes del deudor ppal.
• • Beneficio de división: procede en caso de haber varios fiadores y
consiste en el derecho del fiador a que la deuda se divida por partes iguales entre
todos los fiadores.

ARTICULO 1583.- Beneficio de excusión. El acreedor sólo puede dirigirse contra

el fiador una vez que haya excutido los bienes del deudor. Si los bienes excutidos
sólo alcanzan para un pago parcial, el acreedor sólo puede demandar al fiador por
el saldo.
ARTICULO 1584.- Excepciones al beneficio de excusión. El fiador no puede
invocar el beneficio de excusión si: a) el deudor principal se ha presentado en
concurso preventivo o ha sido declarada su quiebra; b) el deudor principal no
puede ser demandado judicialmente en el territorio nacional o carece de bienes en
la República; c) la fianza es judicial; d) el fiador ha renunciado al beneficio.

ARTICULO 1587.- Defensas. El fiador puede oponer todas las excepciones y

defensas propias y las que correspondan al deudor principal, aun cuando éste las
haya renunciado.

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“Grupo la Docta” 3516315046
ARTICULO 1589.- Beneficio de división. Si hay más de un fiador, cada uno
responde por la cuota a que se ha obligado. Si nada se ha estipulado, responden
por partes iguales. El beneficio de división es renunciable.

El Fiador Solidario no goza de los beneficios de excusión ni de división. En

consecuencia, al faltar estos beneficios, el acreedor no tendrá necesidad de
excutir previamente los bienes del deudor ppal, y además, si los fiadores son
varios puede demandar a cualquiera de ellos por el total de la deuda-.
Cabe tener en cuenta que, a pesar de la solidaridad, la fianza continúa con sus
caracteres de accesoria y subsidiaria. Por lo tanto, el acreedor, aunque la fianza
sea solidaria, no puede demandar el pago directamente al fiador, debe
previamente intimar al pago al deudor ppal, y si este no paga, entonces sí el
acreedor puede exigir el pago al fiador sin necesidad de excutir previamente los
bienes del deudor ppal.
La fianza es solidaria: a) cuando las partes así lo hubiesen estipulado en el
contrato; b) cuando el fiador hubiese renunciado al beneficio de excusión

ARTICULO 1590.- Fianza solidaria. La responsabilidad del fiador es solidaria con

la del deudor cuando así se convenga expresamente o cuando el fiador renuncia
al beneficio de excusión.

EFECTOS: ENTRE FIADOR Y ACREEDOR.

EXCEPCIONES QUE PUEDE OPONER EL FIADOR.

ARTICULO 1587.- Defensas. El fiador puede oponer todas las excepciones y
defensas propias y las que correspondan al deudor principal, aun cuando éste las
haya renunciado
Aunque el fiador sea solidario con el deudor podrá oponer al acreedor todas las
excepciones propias y las que podría oponerle al deudor principal en la fianza
simple, excepto solamente las que se funden en su incapacidad. El fiador puede
oponer al acreedor todas las excepciones propias ej. su incapacidad apra obligase
como fiador. Y también las excepciones que podría oponer el deudor principal al
acreedor ej. prescripción, nulidad de la oblig principal, salvo las excepciones que
se funden en la incapacidad de hecho del deudor. Ej. nulidad de la obligación por
ser menor de edad.
El fiador puede oponer las excepciones que competen al deudor, aun contra la
voluntad de este o aun cuando el deudor hubiere renunciado a oponerlas. El fiador
puede intervenir en el pleito entre el acreedor y el deudor, a los efectos de poner
las excepciones que correspondan.

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EFECTOS ENTRE FIADOR Y DEUDOR.
El código considera los efectos de la fianza entre fiador y el deudor distinguiendo
entre los que se producen antes de haberse efectuado el pago de la deuda por el
fiador y los que se producen después de dicho pago.

Antes del pago: la ley le concede al fiador el dcho a tomar medidas precautorias
en salvaguarda de sus dchos. Dichas medidas eran en el código de velez: el
pedido de exoneración de la fianza y el pedido de embargo de los bienes del
deudor. Hoy en el nuevo código vigente se mantiene solo la de embargo de los
bienes art 1594.

Después del pago: el fiador tiene dcho a subrogarse en los dchos del acreedor, a
efectos de que el deudor le reembolse lo pagado.

ARTICULO 1592.- Subrogación. El fiador que cumple con su prestación queda

subrogado en los derechos del acreedor y puede exigir el reembolso de lo que ha
pagado, con sus intereses desde el día del pago y los daños que haya sufrido
como consecuencia de la fianza.

ARTICULO 1594.- Derechos del fiador. El fiador tiene derecho a obtener el

embargo de los bienes del deudor u otras garantías suficientes si: a) le es
demandado judicialmente el pago; b) vencida la obligación, el deudor no la
cumple; c) el deudor se ha obligado a liberarlo en un tiempo determinado y no lo
hace; d) han transcurrido cinco años desde el otorgamiento de la fianza, excepto
que la obligación afianzada tenga un plazo más extenso; e) el deudor asume
riesgos distintos a los propios del giro de sus negocios, disipa sus bienes o los da
en seguridad de otras operaciones; f) el deudor pretende ausentarse del país sin
dejar bienes suficientes para el pago de la deuda afianzada.

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6.3 DONACIÓN

CONCEPTO Y ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO

De acuerdo con el art. 1.542, hay donación cuando una parte se obliga a
transferir gratuitamente una cosa a otra, y ésta lo acepta.

De esta definición se desprenden los siguientes elementos:

 Es un acto entre vivos. Los actos de última voluntad, llamados

testamentos, tienen un régimen legal distinto.

 Obliga a transferir la propiedad de una cosa. Es necesario destacar que

el objeto de este contrato sólo pueden ser las cosas en nuestro régimen
legal. Si se trata de la transmisión gratuita de un derecho, hay cesión y
no donación, aunque el régimen legal es parecido, pues el art. 1.614 del
Código remite a las reglas de la donación, en cuanto no sean
modificadas por las de la cesión. No obstante, hay algunas diferencias,
sobre todo en relación a la forma de este contrato.

 La transferencia debe ser a título gratuito; esto es, una de las partes hace
un sacrificio, se desprende de bienes, sin contraprestación por la otra
parte. Sin embargo, es posible que el contrato de donación obligue al
donatario a hacer o pagar algo, ya sea en beneficio del donante o de un
tercero, y esto no desnaturaliza la esencia gratuita del acto.

 Se requiere la aceptación del donatario. De acuerdo con el art. 1.545,

esa aceptación puede ser expresa o tácita. Nos remitimos a las formas
de aceptación estudiadas en la Lectura 1. En cuanto a la forma, está
sujeta a las reglas que se aplican a las donaciones. Es importante tener
en cuenta que la aceptación debe producirse en vida de ambas partes,
donante y donatario.

CARACTERES:
 Consensual
 Gratuito
 Unilateral
 Formal

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FORMA Y PRUEBA
ARTICULO 1552.-Forma. Deben ser hechas en escritura pública, bajo pena de nulidad,
las donaciones de cosas inmuebles, las de cosas muebles registrables y las de
prestaciones periódicas o vitalicias.

Respecto de la forma de las donaciones, podemos distinguir:

a) Donaciones de cosas inmuebles, cosas muebles registrables
y de prestaciones periódicas o vitalicias: deben ser hechas en escritura
pública bajo pena de nulidad.
b) Donaciones al Estado: pueden acreditarse con las
correspondientes actuaciones administrativas.
c) Donaciones de cosas muebles no registrables y de títulos al
portador: deben hacerse mediante la entrega (tradición) de la cosa donada.

CLASES DE DONACIONES

Donaciones remuneratorias:
ARTICULO 1561.-Donaciones remuneratorias. Son donaciones remuneratorias las
realizadas en recompensa de servicios prestados al donante por el donatario, apreciables
en dinero y por los cuales el segundo podría exigir judicialmente el pago. La donación se
juzga gratuita si no consta en el instrumento lo que se tiene en mira remunerar.
Son aquellas realizadas en recompensa de servicios prestados al donante por el
donatario, que resultan estimables en dinero y por los cuales podía éste exigir
judicialmente el pago al donante. En el instrumento por el que se concreta la
donación debe constar qué es lo que se pretende remunerar. De lo contrario, se
entiende que es gratuita. Se considera que la donación remuneratoria es un acto
a título oneroso si se limita a una equitativa retribución de los servicios recibidos
(en ese caso, está sujeta a la garantía por evicción y vicios ocultos). En el
excedente se aplican las normas de las donaciones.
Donación con cargo:
ARTICULO 1562.-Donaciones con cargos. En las donaciones se pueden imponer cargos
a favor del donante o de un tercero, sean ellos relativos al empleo o al destino de la cosa
donada, o que consistan en una o más prestaciones.
Si el cargo se ha estipulado en favor de un tercero, éste, el donante y sus herederos
pueden demandar su ejecución; pero sólo el donante y sus herederos pueden revocar la
donación por inejecución del cargo.
Si el tercero ha aceptado el beneficio representado por el cargo, en caso de revocarse el
contrato tiene derecho para reclamar del donante o, en su caso, de sus herederos, el
cumplimiento del cargo, sin perjuicio de sus derechos contra el donatario.
Se denomina cargo a la obligación accesoria impuesta al que recibe una
liberalidad. La imposición de un cargo influye sobre el régimen de las donaciones,
porque ellas dejan, entonces, de ser un acto puramente gratuito y en la medida en
que el valor del cargo se corresponda con el de la cosa donada, es un acto a título
oneroso. En el excedente se aplican las normas de las donaciones.
En el caso de incumplimiento de los cargos por parte del donatario, éste sólo
responde con la cosa donada y hasta el valor de la cosa, si ésta ya no existiere
por su culpa o si la hubiese enajenado. Ahora bien, es liberado cuando la cosa
deja de existir sin su culpa.

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Revocación de las donaciones. Causales

ARTICULO 1569.-Revocación. La donación aceptada sólo puede ser revocada por

inejecución de los cargos, por ingratitud del donatario, y, en caso de habérselo estipulado
expresamente, por supernacencia de hijos del donante.
Si la donación es onerosa, el donante debe reembolsar el valor de los cargos satisfechos
o de los servicios prestados por el donatario.

En principio, la donación es irrevocable por voluntad del donante. La ley sólo

admite la revocación en estos supuestos:
a) Inejecución de los cargos (cuando el donatario ha incurrido en
incumplimiento de las cargas impuestas en el acto de la donación).
b) Ingratitud del donatario. Se la puede dejar sin efecto sólo por
causas graves, que el Código enumera taxativamente: 1) atentado contra la vida
del donante, sus ascendientes o descendientes; 2) injurias graves en su persona
o en su honor al donante, sus ascendientes o descendientes; 3) si priva al
donante injustamente de bienes que integran su patrimonio; 4) negativa a
prestarle alimentos al donante (sólo si el donante no puede obtener alimentos de
las obligaciones que resultan de los lazos familiares).
c) Supernacencia de Hijos

En ninguno de estos casos es necesaria la condena penal para que se considera

válida la ingratitud como causal de revocación, bastando la prueba de que al
donatario le es imputable el hecho lesivo.
Sólo el donante es legitimado activo para solicitar la revocación de la donación
por esta causal (ingratitud) al donatario, no pudiendo hacerlo sus herederos ni
pudiendo requerirse a los herederos del donatario. Ahora bien, si la acción es
promovida por el donante y éste luego fallece, puede ser continuada por sus
herederos, mas no iniciada por ellos.
Extinción de la revocación de la donación por ingratitud: en los casos en que el
donante, conociendo la causa de la ingratitud, perdona al donatario. También en
los casos en que no promueve la revocación dentro del plazo de un año (plazo de
caducidad) desde el momento en que conoció el hecho que configuró la ingratitud.

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6.4 COMODATO

CONCEPTO

ARTICULO 1533.-Concepto. Hay comodato si una parte se obliga a entregar a otra una
cosa no fungible, mueble o inmueble, para que se sirva gratuitamente de ella y restituya
la misma cosa recibida.

Elementos esenciales particulares De la definición legal del contrato de comodato

surgen que sus elementos esenciales particulares son:
a. obligación de entregar una cosa mueble o inmueble para su uso;
b. gratuidad. El uso de la cosa recibido en comodato no tiene contraprestación por
parte del comodatario (art. 967 CCyC); y
C. obligación de restituir el mismo bien recibido.

CARACTERES:
a) Consensual
b) Bilateral
c) Gratuito
d) Intuitu personae
e) Conmutativo
f) No formal

DIFERENCIA CON OTROS CONTRATOS:

Locación: Es onerosa, el comodato es gratuito.
Mutuo: se transfiere la propiedad de la cosa, en el comodato solo el uso; en el
mutuo se transfieren cosas fungibles en el comodato no fungibles.
Deposito: se transfiere la guarda de la cosa para su custodia en el comodato solo
el uso de la cosa.

RÉGIMEN LEGAL

El contrato de comodato está regulado en el Capítulo 21 (Título IV, Libro Tercero)

del Código, en los arts. 1.533 a 1.541. Seguidamente, analizaremos sus efectos.

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EFECTOS

Las obligaciones del comodatario no son otra cosa que limitaciones al derecho
que se le concede, ya sea en cuanto a su extensión y alcance (obligación de
cuidar la cosa y usarla conforme con lo pactado o su naturaleza), ya sea en
cuanto a su duración (obligación de restitución). Se considera que:

a) El comodatario debe usar la cosa conforme con el destino

convenido. A falta de convención, puede darle el destino que tenía al tiempo del
contrato, el que se da a cosas análogas en el lugar donde la cosa se encuentra, o
el que corresponde a su naturaleza;

b) debe pagar los gastos ordinarios de la cosa y los realizados para

servirse de ella, tales como los gastos de la nafta, aceite, cambios de gomas de
un automóvil prestado; los de reparación de una casilla y alambrados de un
inmueble realizados por el comodatario a fin de entrar a usarlo; los gastos
comunes (calefacción, agua caliente, servicio de portería, etc.) de una propiedad
horizontal. No puede solicitar al comodante el reembolso de los gastos ordinarios,
conforme lo dispone el art. 1538 del Código;32
c) debe conservar la cosa con prudencia y diligencia;
d) debe responder por la pérdida o deterioro de la cosa, incluso
causados por caso fortuito, excepto que pruebe que habrían ocurrido igualmente
si la cosa hubiera estado en poder del comodante. Los deterioros sufridos por la
cosa por culpa del comodatario obligan a éste a resarcir al dueño todos los daños
y perjuicios sufridos. Ordinariamente el comodatario cumplirá devolviendo la cosa
y pagando, además, la indemnización correspondiente;
e) restituir la misma cosa con sus frutos y accesorios en el tiempo y
lugar convenidos. El comodatario no tiene derecho a apropiarse de los frutos y
menos de los aumentos sobrevenidos a la cosa. Nada se opone a que las partes
dispongan lo contrario y en tal caso habrá, además de comodato, una donación
de frutos. La autorización al comodatario para conservar para sí los frutos, puede
resultar inclusive tácitamente de la circunstancia de que la cosa dada en
comodato no pueda usarse, conforme con su naturaleza, sino aprovechando de
sus frutos. A modo de ejemplo, el comodato de una vaca lechera supone la
autorización para aprovechar la leche. En concordancia con ese criterio, se ha
declarado que el comodato de cosas que, como los animales, son de producción
natural y continua, supone el reconocimiento tácito del derecho del comodatario a
apropiarse de sus frutos.
La restitución debe efectuarse cuando se cumple la finalidad para la cual se
prestó la cosa; por ejemplo, un automóvil prestado para realizar un viaje, un
tractor para arar un potrero, cuando éstos se cumplen.
Pero si la duración del contrato no está pactada ni surge de su finalidad, el
comodante puede reclamar la restitución en cualquier momento. Ni siquiera tiene
que pedir la fijación por el juez, sino que se limita a reclamar directamente la cosa.
Una sola limitación tiene este derecho: que la demanda no sea intempestiva o
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“Grupo la Docta” 3516315046
maliciosa, porque el derecho no puede amparar la mala fe ni siquiera cuando se
trata de una relación nacida de un acto de complacencia como es el comodato.
Ahora bien, el Código contempla la posibilidad del comodante de exigir la
restitución anticipada de la cosa, cuando haya un plazo fijado en el contrato. En
ese sentido, la ley permite que el comodante la requiera por dos motivos que
dependerán, en un caso, del comodante y, en otro, del comodatario: en primer
lugar, que la necesite por una circunstancia urgente e imprevista; y en segundo,
cuando el comodatario la use para un destino distinto del pactado, aun cuando no
la deteriore.
Derecho de restitución del comodatario: tenga o no plazo el contrato, el
comodatario tiene derecho a restituir la cosa cuando le plazca, porque el término
se supone pactado en su beneficio, a menos que expresamente se hubiera
acordado que el comodatario no podría restituirla antes del plazo fijado. Pero la
restitución no debe ser intempestiva ni maliciosa, ni en el momento en que
ocasione perjuicio al comodante. Así ocurriría si el comodatario pretende devolver
la cosa cuando el comodante está ausente y no se encuentra en condiciones de
proveer a su cuidado.

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6.5 MUTUO

CONCEPTO
ARTICULO 1525.-Concepto. Hay contrato de mutuo cuando el mutuante se compromete
a entregar al mutuario en propiedad, una determinada cantidad de cosas fungibles, y éste
se obliga a devolver igual cantidad de cosas de la misma calidad y especie.

Las partes del contrato son el mutuante, que es quien compromete la entrega de
las cosas, y el mutuario, quien recibe las cosas y se obliga a restituirlas.
CARACTERES:

 Consensual

 Bilateral

 Se presume Oneroso

 Nominado

PRÉSTAMO DE CONSUMO

Lo esencial del mutuo es que se trata de un préstamo de uso y que, por las
características de las cosas fungibles, el mutuario puede cumplir con su
obligación de restitución o, si no, devolviendo otras cosas de la misma especie y
calidad.
De acuerdo con el artículo 232 del Código, son “cosas fungibles aquellas en que
todo individuo de la especie equivale a otro individuo de la misma especie, y
pueden sustituirse por otras de la misma calidad y en igual cantidad”. Como
derivación de la calidad de las cosas, se produce la transmisión de la propiedad al
mutuario y la obligación de restituir otras de la misma calidad y especie. Al tratar
la categoría de cosas fungibles y su relación con las cosas consumibles, en los
Fundamentos al Anteproyecto se ha dicho:

(…) En general en el derecho se consideran los bienes fungibles en dos sentidos:

como aquellos que no se pueden usar conforme a su naturaleza si no se acaban
o consumen, y como aquellos que tienen el mismo poder liberatorio, es decir, que
se miran como equivalentes para extinguir obligaciones. En oposición a esto, las
cosas no fungibles son aquellas que no tienen poder liberatorio equivalente
porque poseen características propias y por consiguiente, no pueden ser
intercambiables por otras. En definitiva, se quita una de las acepciones de cosas
fungibles y se las deja solamente como aquéllas que tienen poder liberatorio
equivalente, por lo cual pueden sustituirse por otras de la misma calidad y en igual
cantidad. La fungibilidad, entonces, involucra poder de sustitución.

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Ello es relevante pues tanto en las normas del contrato de mutuo como del
contrato de depósito siempre se utiliza la categoría de cosas fungibles.
Cuando seguidamente analicemos el contrato de depósito, veremos que se
contempla la figura del depósito irregular. El art. 1.367 del Código, especifica que
cuando, en el marco de un contrato de depósito, el depositante entrega al
depositario cantidad de cosas fungibles y asimismo le concede la facultad de
servirse de ellas, se las sujeta a las reglas del mutuo.
Es importante tener en cuenta que se aplican al mutuo, en forma supletoria, las
disposiciones relativas a las obligaciones de dar sumas de dinero o de género,
según el caso que corresponda en función de la naturaleza de las cosas
entregadas por el contrato.

ONEROSIDAD

El mutuo es un contrato oneroso, tal como lo dispone el art. 1.527, excepto pacto
en contrario.

Mutuo en dinero: se regulan los intereses, siguiendo la tesis adoptada en materia

de obligaciones. Si el mutuo es en dinero, el mutuario debe los intereses
compensatorios que se deben pagar en la misma moneda prestada.

Mutuo de otras cosas fungibles: si el mutuo es de otro tipo de cosas fungibles, los
intereses son liquidados en dinero, tomando en cuenta el precio de la cantidad de
cosas prestadas en el lugar en que debe efectuarse el pago de los accesorios, el
día del comienzo del período, excepto pacto en contrario.
“Los intereses se deben por trimestre vencido, o con cada amortización total o
parcial de lo prestado que ocurra antes de un trimestre, excepto estipulación
distinta”. El recibo dado por los intereses de un período, sin reserva, hace
presumir que se han pagado los anteriores. Asimismo, en caso de mutuo gratuito,
después del incumplimiento del mutuario, y no habiendo convención sobre los
intereses moratorios, “rige lo dispuesto para las obligaciones de dar sumas de
dinero”.

Como dijimos, si bien el mutuo es oneroso por regla, las partes pueden pactar que
éste sea gratuito. En ese caso, si se ha pactado la gratuidad del mutuo, los
intereses que haya pagado el mutuario voluntariamente son irrepetibles

Asimismo, en caso de incumplimiento del mutuario, después de que éste se

produzca, el mutuario debe intereses moratorios.

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RÉGIMEN LEGAL
SON OBLIGACIONES DEL MUTUANTE:
Entrega de las cosas: la obligación primordial del mutuante es la entrega de las
cosas comprometidas. Si no lo hace en el término pactado (y si no hubiere plazo
pactado, ante el simple requerimiento), el mutuario tiene derecho a exigir el
cumplimiento, o bien la resolución del contrato.

Sin embargo, la ley autoriza al mutuante a no hacer esa entrega en los casos en
que, luego del contrato, hayan cambiado la situación del mutuario de que hagan
incierta la posibilidad de la restitución. Por ejemplo, en el caso de que haya
sospechas ciertas del cambio de fortuna del mutuario.

Responsabilidad por mala calidad o vicios de la cosa: según el art. 1.530 del
Código, el mutuante es responsable de los perjuicios que sufra el mutuario por la
mala calidad o vicios de la cosa prestada; por ejemplo, si el vino estaba agriado o
los granos en malas condiciones (ello cuando la cosa prestada no se tratare de
dinero).

En el préstamo gratuito, el mutuante sólo es responsable cuando ha habido mala

fe, esto es, cuando, conociendo los defectos o vicios de la cosa, se los ocultó al
mutuario. Pero si es oneroso, responde también por los vicios cuya existencia
ignoraba.
Son obligaciones del mutuario:
La restitución de las cosas: la obligación principal del mutuario es la restitución de
igual cantidad de cosas de la misma calidad y especie que las entregadas. Debe
restituirlas dentro del plazo convenido en el contrato. Si no existiera plazo, debe
restituirlo dentro de los 10 días de ser requerido por el mutuante.

También debe cumplir con el pago de los intereses convenidos. De lo contrario,

esa falta de pago le permite al mutuante resolver el contrato con la consecuencia
derivada de ello, es decir, requerir la devolución de lo prestado más los intereses
hasta que se concrete la restitución.

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6.6 DEPÓSITO
CONCEPTO
ARTICULO 1356.-Definición. Hay contrato de depósito cuando una parte se obliga a
recibir de otra una cosa con la obligación de custodiarla y restituirla con sus frutos. La
onerosidad pasa a configurar el régimen general del contrato de depósito.

CARACTERES:

 En principio oneroso
 Bilateral
 Consensual
 Es un acto de confianza
OBLIGACIONES DEL DEPOSITARIO:

La guarda de la cosa como obligación primordial: el depositario debe “poner en la

guardar de la cosa la diligencia que usa para sus cosas”. Asimismo, se agrega
otro estándar de valoración, que corresponde a la profesión del depositario.

La prohibición del uso de la cosa, ya que el depositario tiene sólo la guarda: esto
significa que no puede usar las cosas (sin el permiso del depositante) y debe
restituirlas, con sus frutos, cuando le sea requerido. Esta prohibición de uso de la
cosa es lo que diferencia en mayor medida al contrato de depósito del comodato.
La restitución de la cosa hecha por el depositario al depositante: la misma debe
restituirse, en el lugar en el que debía ser custodiada, al depositante o a la
persona que éste indique.
¿Cuándo? Puede convenirse un plazo, en cuyo caso el depositario debe hacerlo a
su vencimiento. El plazo se entiende en beneficio del depositante, ya que en el
contrato de depósito es preeminente el interés del depositante, lo que le permite a
éste reclamar la restitución en cualquier momento. Tal como señala Pita, “se le
confiere al depositante una facultad de restitución ad nutum, no querida de
invocación de justa causa, ni susceptible de generar, como regla, responsabilidad
para quien la ejercita” (2014, p. 294).
Ahora bien, cuando el depósito es gratuito, se entiende que el depositario puede
exigirle al depositante, en todo tiempo, que reciba la cosa depositada. Esto es
lógico, porque, siendo el contrato gratuito, el depósito se hace como una suerte
de cortesía.
SERÁN OBLIGACIONES DEL DEPOSITANTE:
El pago de la remuneración: cuando el depósito es oneroso, lo que constituye la
regla, pactada para todo el plazo del contrato.
El pago de los gastos: cuando, para conservar la cosa, deban hacerse gastos
extraordinarios, éstos son a cargo del depositante. El depositario debe avisarle al
depositante sobre la situación que generan estos gastos y afrontar aquellos
gastos que no puedan demorarse. Luego, el depositante debe restituirlos.
La pérdida de la cosa: si la cosa depositada perece, y no hay culpa del depositario
en dicha situación, entonces la pérdida es soportada por el depositante.

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DEPÓSITO IRREGULAR:
ARTICULO 1367.-Efectos. Si se entrega una cantidad de cosas fungibles, que
no se encuentra en saco cerrado, se transmite el dominio de las cosas aunque
el depositante no haya autorizado su uso o lo haya prohibido. El depositario
debe restituir la misma calidad y cantidad.
Si se entrega una cantidad de cosas fungibles, y el depositario tiene la facultad
de servirse de ellas, se aplican las reglas del mutuo.

Es importante remarcar que es el carácter de cosas fungibles (entendida esta

peculiaridad como la capacidad de sustitución) lo que le da al contrato el rasgo de
irregular.
Cuando se trata de la entrega de cantidad de cosas fungibles teniendo el
depositario la facultad de servirse de ellas, se las sujeta a las reglas del mutuo.
Conforme lo señala Pita (2014), “la referencia a cosas fungibles incluye al dinero y
a todas aquellas que equivalen a otras de la misma especie, con el consecuente
poder de sustitución conferido al accipiens al momento de cumplir con su deber
de restitución” (2014, p. 303). Por ejemplo, productos agrícola- ganaderos, bienes
producidos en serie, etc.
Al respecto, comenta, además, el citado autor que en la norma,

(…) el depósito irregular constituye la modalidad en la que su objeto consiste en

cosas fungibles, no individualizadas. Como necesaria derivación de esa calidad
de la cosa, se produce la transmisión del dominio al depositario y la obligación de
restituir no será ya sobre la misma cosa-como en el depósito regular- sino de
cosas de la misma cantidad y calidad. (Pita, 2014, p. 301).

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EL DEPÓSITO NECESARIO
ARTICULO 1368.-Definición. Es depósito necesario aquel en que el depositante no
puede elegir la persona del depositario por un acontecimiento que lo somete a una
necesidad imperiosa, y el de los efectos introducidos en los hoteles por los viajeros.

Este contrato supone, por una parte, que el depositante no puede elegir a la
persona del depositario, y, por otra, que esta falta de elección se debe a un
acontecimiento que lo somete a una necesidad imperiosa. Es importante no
confundir esto con la falta de consentimiento para la contratación, que debe estar
presente, pues se trata de un contrato.
Solo media una restricción a la libertad contractual-en su acepción primaria, como
decisión de contratar o no y de elegir con quien hacerlo- tal como puede
verificarse en otras modalidades de la contratación moderna (así en los contratos
celebrados por adhesión a cláusulas generales predispuestas). (Pita, 2014. p.
306).

Nos referimos a casos de gravedad que le impidan al contratante elegir al

depositario (ejemplos: incendio, desastre natural, ruina, saqueo etc.) El problema
de si ha existido o no necesidad imperiosa de hacer el depósito es cuestión que
queda librada a la prudente apreciación judicial.
Por otra parte, el Código se refiere al depósito necesario para caracterizar el caso
de la introducción de efectos y equipajes hecha por el viajero en un hotel o
posada. Las normas se aplican a los hospitales, sanatorios, casas de salud y
deporte, restaurantes, garajes, lugares y playas de estacionamiento y otros
establecimientos similares, que presten sus servicios a título oneroso. Ello es
relevante, pues la ley ha agravado considerablemente la situación del depositario.
A saber, se regula expresamente la responsabilidad del hotelero por los daños y
pérdidas sufridos en los efectos introducidos en el hotel; el vehículo guardado en
el establecimiento, en garajes u otros lugares adecuados puestos a disposición
del viajero por el hotelero. Es importante tener en cuenta que estas normas sólo
dan respuesta a los casos de responsabilidad por daños sufridos en los efectos
introducidos por el viajero, pero deben integrarse con el resto del ordenamiento y
especialmente con las normas de la Ley de defensa del consumidor.

Algunas eximentes y limitaciones de responsabilidad:

a) El hotelero no responde si los daños o pérdidas son causados por
caso fortuito o fuerza mayor ajena a la actividad hotelera. Tampoco responde por
las cosas dejadas en los vehículos de los viajeros.
b) Los viajeros que lleven consigo efectos de valor superior al que
ordinariamente llevan los pasajeros, deben hacerlo saber al hotelero, y guardarlos
en las cajas de seguridad que se encuentren a su disposición en el
establecimiento. En este caso, la responsabilidad del hotelero se limita al valor
declarado de los efectos depositados. Si los efectos de los pasajeros son
excesivamente valiosos en relación con la importancia del establecimiento, o su
guarda causa molestias extraordinarias, los hoteleros pueden negarse a recibirlos.
Excepto en esos casos, toda cláusula que excluya o limite la responsabilidad del
hotelero se tiene por no escrita.

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