Prof.
Emanuel Clase 04 14-03
PODER CONSTITUYENTE
Conceptos de constitución:
• Constitución social: guarda una cierta semejanza con la idea clásica de parte dogmática, aunque atiende a las
declaraciones, derechos y garantías como incógnita respecto a la incidencia de lo constitucional en el conflicto social.
• Constitución jurídica: aquello que se refiere como constitución jurídica positiva, es decir, lo propiamente
constitucional en tanto sistema jurídico fundamental.
• Constitución política: guarda importante relación con la idea clásica de parte orgánica, aunque atiende a
instituciones que se ubican más allá del ámbito propiamente dicho normativo jurídico y atiende a la influencia de lo
constitucional en la lucha de fuerzas políticas.
Poder Constituyente es el sistema orgánico al que le compete el dictado de la Constitución. Por su parte los poderes
del Estado (Poder Legislativo, Poder Ejecutivo y Poder Judicial), son los poderes constituidos por el Poder
Constituyente. Por ello, y por determinar su integración y competencia, el poder constituido se encuentra en un
escalón por debajo de su creador.
Existen 3 conceptos de poder constituyente:
 Concepto complejo “…hablar del poder constituyente es hablar de democracia. En la edad moderna los dos
conceptos han sido a menudo coextendidos y en todo caso se han visto insertos en un proceso histórico que,
aproximándose al siglo XX, los ha solapado cada vez más. Lo que significa que el poder constituyente no
sólo ha sido considerado la fuente omnipotente y expansiva que produce las normas constitucionales de
todo ordenamiento jurídico, sino también el sujeto de esa producción, una actividad igualmente
omnipotente y expansiva. Desde este punto de vista, el poder constituyente tiende a identificarse con el
concepto mismo de política, en la forma en la que ésta última se entiende en una sociedad democrática…”
 Concepto de una crisis “…El estudio del poder constituyente presenta desde el punto de vista jurídico una
dificultad excepcional que atañe a la naturaleza híbrida de ese poder […]. La potencia que el poder
constituyente oculta se muestra rebelde a una integración total en un sistema jerarquizado de normas y
competencias…” “…también la democracia se resiste a la constitucionalización: en efecto, la democracia
es de hecho una teoría del gobierno absoluto, mientras que el constitucionalismo es una teoría del gobierno
limitado y, por lo tanto, limitando la práctica de la democracia…”
 Concepto jurídico “… ¿Qué es, desde la perspectiva de la ciencia jurídica, el poder constituyente? Es la
fuente de producción de las normas constitucionales, esto es, el poder de hacer una constitución y, por lo
tanto, de dictar las normas fundamentales que organizan los poderes del Estado; dicho de otra manera, el
poder de instaurar un nuevo ordenamiento jurídico, es decir, de regular las relaciones jurídicas en el seno de
una nueva comunidad. «El poder constituyente es un acto imperativo de la nación, que surge de la nada y
organiza la jerarquía de los poderes». Con esta definición nos topamos ante una paradoja extrema: un poder
que surge de la nada y organiza todo el derecho...”
Clases de P. Constituyente:
Poder constituyente como originario cuando funda la organización del Estado dando a su sociedad el
estatuto político y jurídico fundamental, sin encontrase limitado a reglas positivas preexistentes. De
acuerdo a lo expuesto el poder constituyente originario crea el Estado, salvo revolución.
El Poder Constituyente es derivado cuando el acto constituyente modifica, total o parcialmente, una
Constitución preexistente, de acuerdo a los procedimientos establecidos por ella.
Este poder constituyente constituido se caracteriza por su subordinación respecto del poder constituyente
originario.
Limites al P. constituyente;
Debe ser temporalmente limitado, ser definido y validado como un poder extraordinario. El poder
constituyente no es solo omnipotente, sino que también es expansivo, su carácter ilimitado no es solo
temporal, sino también espacial. Ahora bien, esta última expresión del mismo deberá ser a su vez
reducida, espacialmente reducida y regulada.
El poder constituyente originario no tiene límites provenientes de una instancia de derecho positivo
superior. En segundo lugar, no significa desconocer la supra positividad del valor justicia (o derecho
natural), ni los límites que colateralmente derivan del derecho internacional público. Finalmente, hay que
tomar en cuenta los condicionamientos que, según el lugar, el momento, y la cultura social, provienen de
la realidad.
El poder constituyente derivado tiene límites, por dos razones como mínimo:
• a) porque para su reforma, la constitución señala quien tiene competencia para introducir modificaciones
y qué procedimiento debe seguirse;
• b) porque si hay tratados internacionales incorporados al ordenamiento interno con anterioridad a la
reforma, dichos tratados a veces impiden que posteriormente el derecho interno incluya ciertos contenidos
incompatibles.
Controlar la irreductibilidad del hecho constituyente;
• 1) a decir de unos, el poder constituyente es transcendente respecto al sistema del poder constituido, su
dinámica es impuesta al sistema desde fuera;
• 2) a decir de otro grupo de juristas, ese poder es, por el contrario, inmanente, su presencia es íntima, su
acción es la de un fundamento;
• 3) un tercer grupo de juristas considera que la fuente que constituye el poder constituyente no es ni
transcendente ni inmanente, sino integrada, coextendida, sincrónica respecto al sistema constitucional
positivo.
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Reforma de la CN; Para reformar la Constitución es necesario: - Una ley del Congreso dictada por una mayoría • Art 23 “…Podrá declararse asimismo el estado de prevención y alarma en caso de alteración del orden
especial que declara que es necesario reformar la Constitución y qué partes se van a modificar. - Una Convención público…”
Constituyente convocada para hacer la reforma.
• Art 30 “…de sus miembros presentes…”
a. la etapa de iniciativa o de declaración, en la que se establece que es necesario proceder a la reforma y se la
• Art 77 “…El presidente y el vicepresidente duran en su cargo seis años; y pueden ser reelegidos…
impulsa; • b) la etapa de revisión propiamente dicha (o constitutiva), en la que la reforma se lleva a cabo; •
c) la etapa ratificatoria (o de eficacia), en la que se confiere eficacia a la reforma realizada, para que tenga Reforma de 1994
vigencia normo lógica.
• Se incorpora en la “Parte Dogmática” el Capítulo Segundo “Nuevos derechos y garantías”
Bidart Campos señala lo siguiente al respecto de dichas etapas: “…nuestra constitución sólo regula dos etapas:
la de iniciativa, y la de revisión; no hay etapa ratificatoria. • Art 36: defensa del orden institucional y democrático

 etapa de iniciativa (o de declaración): “…está a cargo del congreso, al que el art. 30 le encomienda • Art 37: protección de los derechos políticos
declarar la necesidad de la reforma. No dice la norma cómo debe trabajar el congreso, ni qué forma
debe revestir el acto declarativo; sólo fija un quórum de votos…” • Art 38: partidos políticos: “instituciones fundamentales del sistema democrático”

Mutación de la CN; cambios no formales que operan en el correr de la historia de una Constitución, sin alterar el • Art 39: derecho de iniciativa popular
enunciado formal, sin cambiar la letra del texto. • Art 40: derecho a consulta popular
Reforma de 1860 • Art 41: derecho ambiental
• Art 3 “…ciudad que se declare capital…” • Art 42: derechos de consumidores y usuarios de bienes y servicios
• Art 4 “…hasta 1866, con arreglo a lo estatuido en el inc. 1º del art 64…” • Art 43 Garantías Constitucionales • 1º Párrafo – Amparo individual • 2º Párrafo – Amparo colectivo • 3º
• Art 5 suprime “gratuita” y “revisadas” Párrafo – Habeas data • 4º Párrafo – Habeas corpus

• Art 6 “para garantir” • Se modifica en la “Parte orgánica” • Art 54: “…tres senadores por cada provincia y tres por la ciudad
de Buenos Aires… • Art 75 Inc. 22: Tratados internacionales con jerarquía constitucional • Art 76:
• Art 30 suprime “…pasados diez años…” delegación legislativa al Poder Ejecutivo • Art 90: “…el presidente y vicepresidente duran en sus
funciones el término de cuatro años y podrán ser reelegidos o sucederse recíprocamente por un solo
• “…Agregar después del Art 31 los siguientes…” período consecutivo…”
• “…Lasbjbjbjbbbn
declaraciones, derechos y garantías que enumera la Constitución, no serán entendidas como negación de • Se modifica en la “Parte orgánica” • Art 99 Inc. 3º - Decretos de necesidad y urgencia • Arts. 100-107
otros derechos y garantías no enumerados…” - jefe de Gabinete de ministros
• Suprimir del Art 64 (hoy 75º): “…examinar las Constituciones provinciales y reprobarlas si no estuviesen • Incorporación de 5 órganos extra poderes • Art 85 Auditoría General de la Nación • Art 86 Defensor del
conformes con los principios y disposiciones de esta Constitución…” Pueblo • Art 114 Consejo de la Magistratura • Art 115 Jurado de Enjuiciamiento • Art 120 Ministerio
Público
Reforma de 1949

• Se incorpora al Preámbulo:

• “…la cultura nacional…”

• “…socialmente justa, económicamente libre y políticamente soberana…”

• “…declárense los siguientes derechos especiales…”

• Del Trabajador • De la familia • De la ancianidad • De la educación y la cultura