ORDEN PÚBLICO

FUNDAMENTOS DE LA CLASE:
Luego de haber presentado el Fraude a la ley, será necesario para completar la faz negativa de
la norma indirecta conocer la Teoría del Orden Público. Así el futuro abogado habrá conocido
las situaciones que impiden la aplicación del derecho extranjero a un caso iusprivatista,
adquiriendo los recursos necesarios para hacer valer la imperatividad de su ordenamiento
jurídico.

PROPÓSITO
El propósito principal de la clase será, que los alumnos conozcan el contenido del orden público
internacional, su vínculo con el orden público interno, las particularidades y dificultades de su
conceptualización, para así poder identificar en la práctica sus características y poder proceder
en efecto. Esto es verificar si configurada la violación al orden público y consecuentemente
aplicar la norma interna que resuelva el caso. Ello, a través del estudio de la doctrina imperante
y la normativa vigente.

OBJETIVOS ESPECÍFICOS
 Conceptualizar el Orden público, su faz interna y su faz internacional.
 Identificar las características del orden público.
 Diferenciar los criterios de aplicación de la excepción del orden público (a priori y a
posteriori)
 Descubrir los efectos negativos y positivos que acarrea la violación al orden público
internacional.
 Conocer la normativa vigente nacional e internacional.
 Vincular el orden público internacional con los Derechos Humanos.

CONTENIDOS A DESARROLLAR:
- Definición y características de orden público.
- Diferencias entre orden público interno e internacional.
- Criterios de aplicación: a priori – a posteriori.
- Efectos: negativo – positivo.
 - Normas aplicables: nacionales e internacionales.

DESARROLLO DE CONTENIDOS:
De acuerdo a la doctrina el Orden Público es una institución de difícil conceptualización. De
que algunos decidan establecer que es un estándar jurídico -para eludir cualquier intento de
definición- es decir, una directiva de interpretación de un ordenamiento jurídico, flexible e
impreciso. Otros optan por conceptualizarlo, y así se puede definirse como:
El conjunto de principios inspiradores de la organización del Estado y la familia que, de
acuerdo al orden moral y las buenas costumbres, aseguran la realización de los valores
humanos fundamentales.
(El Orden público es como el amor… todos entendemos de que se trata, pero se nos dificulta
definirlo con precisión.)
Sus características principales:
1) Autónomo: constituye el espíritu de las leyes, se encuentra por sobre ellas.
2) Variable: responde a conceptos y valores de un determinado país, en un
determinado tiempo y espacio.
Conceptualizado y caracterizado así, corresponde ahora, diferenciar Orden Publico Interno y el
Orden Publico Internacional:
- Interno: se configura como una restricción a la autonomía de la voluntad, a través
de leyes imperativas e inderogables por las partes que imperan sobre las
relaciones jurídicas privadas. Ej. Temáticas como igualdad, función social de la
tierra, concepción de la familia.
- Internacional: se configura como un impedimento a la aplicación del derecho
extranjero cuando es contrario al espíritu de la legislación del foro.
De acuerdo a Berta Koller de Orchansky, ambos operan como de la misma manera, pero e
distinto ámbito de aplicación.7
Ahora bien, ya conceptualizado el Orden público Internacional como una excepción a la
aplicación del derecho extranjero declarado competente, será necesario presentar los dos
criterios desarrollados por la doctrina para indicar si este ha sido violado por el derecho foráneo
o no:
a) Criterio a priori: desarrollado por Mancini, establece que solo será necesario comprobar
que la norma extranjera, a simple vista, es contradictoria con el orden público
internacional.
 b) Criterio a posteriori: desarrollado por Savigny, establece un análisis mayor que el
anterior ya que entiende que debe analizarse, las reglas de derecho internacional locales
que se quieren aplicar, el ordenamiento jurídico extranjero que se pretende aplicar,
proceder a la comparación de ambos, y si de ella determinar si surge incompatibilidad
con el orden público.
Dado el caso en que la norma extranjera se incompatible con el orden público internacional del
lugar donde se pretende aplicar, se darán como consecuencia dos efectos.
- Negativo: el derecho extranjero declarado competente (aplicable al caso) por la
norma indirecta del foro se deja sin efecto.
- Positivo: pasara a aplicarse el derecho de la ley de foro en sustitución del derecho
extranjero que es contrario al orden público internacional.
Normativa aplicable:
CCN: Articulo 14
“Art. 14. Las leyes extranjeras no serán aplicables:
1° Cuando su aplicación se oponga al derecho público o criminal de la República a la religión
del Estado a la tolerancia de cultos o la moral y buenas costumbres;
2° Cuando su aplicación fuere incompatible con el espíritu de la legislación de este código;
3° Cuando fueren de mero privilegio;
4° Cuando las leyes de este código, en colisión con las leyes extranjeras, fuesen más favorables
a la validez de los actos”.
Este artículo, respondía a la idea de que el orden público internacional es una directriz marcando
pautas de que materia comprendía el mismo, ofreciendo un criterio arientador al juez y a los
abogados. Hoy significa un antecedente, ya que en la actualidad resulta de aplicación el art.
2600 del CCCN:

“ARTICULO 2600.- Orden público. Las disposiciones de derecho extranjero aplicables deben
ser excluidas cuando conducen a soluciones incompatibles con los principios fundamentales
de orden público que inspiran el ordenamiento jurídico argentino”.
Este articulo resulta una disposición clara y precisa, pero solo indica el efecto negativo de la
institución, la no aplicación del derecho extranjero contrario al orden público internacional,
pero calla en cuanto a que derecho se aplicara en su remplazo, obviando mencionar el efecto
positivo.
En materia convencional resultan aplicables:
Articulo 5 CIDIP II: “La ley declarada aplicable por una Convención de Derecho
Internacional Privado podrá no ser aplicada en el territorio del Estado Parte que la
considerare manifiestamente contraria a los principios de su orden público”.
Y los Tratados de Montevideo de 1940:
“Art. 4.º - Las leyes de los demás Estados jamás serán aplicadas contra las instituciones
políticas, las leyes de orden público o las buenas costumbres del lugar del proceso”.
Es importante para concluir la temática, saber que el orden público internacional se encuentra
íntimamente vinculado a la Constitución Nacional y a los Tratados Internacionales de Derechos
Humanos, ambos nutren y dan contenido al orden público internacional. Conocer estos textos
implica conocer los principios básicos de la forma y organización del estado. Así, por ejemplo,
en la Convención de los Derechos del Niño de jerarquía constitucional surge el principio de “el
interés superior del niño”, en la Convención Internacional de las Personas con discapacidad
surge el principio de “la capacidad de las personas”, etc. y consecuentemente sabremos que
ellos forman parte del Orden Público.

BIBLIOGRAFÍA:
 CODIGO CIVIL DE LA NACION. LINK
http://www.infoleg.gov.ar/infolegInternet/anexos/105000-109999/109481/texact.htm
 CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACION ARGENTINA. LINK
http://www.infoleg.gob.ar/infolegInternet/anexos/235000-239999/235975/norma.htm
 KALLER DE ORCHANSKY BERTA. MANUAL DE DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO. PLUS ULTRA, BUENOS AIRES, 1991.
 SCOTTI LUCIANA B. INCIDENCIAS DEL CODIGO CIVIL Y COMERCIAL.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. 1ERA EDICION, BUENOS AIRES,
HAMMURABI, 2015.
 CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACION COMENTADO. INFOJUS.
MINISTERIO DE JUSTICIA Y DERECHOS HUMANOS DE LA NACION, 2015.
LINK: http://www.saij.gob.ar/docs-f/codigo-
comentado/CCyC_Nacion_Comentado_Tomo_VI.pdf
 DECRETO LEY N°7771, TRATADO DE MONTEVIDEO DE 1940. LINK
http://www.infoleg.gob.ar/infolegInternet/anexos/200000-204999/200295/norma.htm
 JORNADAS DE ACTUALIZACION DEL CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA
NACION. COLEGIO DE ABOGADOS DE CABA. Dra USAL MARIA E. CLASE 20,
 SOBRE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. LINK:
https://www.youtube.com/watch?v=MpLtHriGoWs
 MANUELA ROSAS DE EGEA. CITA: EL DERECHO, TOMO 27 PAGINA 429.
 NAJURIETA. ORDEN PUBLICO INTERNACIONAL Y DDERECHOS
FUNDAMENTALES DEL NIÑO, LA LEY, TOMO1997-B-1436.